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RESUMO DE DIREITO DAS OBRIGAES DIREITO DAS OBRIGAES 1 Pagamento Num conceito mais completo, pagamento o ato jurdico

co formal, unilateral, que corresponde execuo voluntria e exata por parte do devedor da prestao devida ao credor, no tempo, modo e lugar previstos no ttulo constitutivo. Vamos comentar este conceito: - formal: o pagamento formal, pois a prova do pagamento o recibo; tal recibo em direito chamado de quitao, e deve atender as formalidades. De ato- unilateral: pois de iniciativa do devedor, que o sujeito passivo da obrigao. - voluntrio e exato:, pagamento tem que ser voluntrio e exato;. - prestao: o objeto da obrigao, a prestao pode ser um dar, um fazer ou um omitir-se (no-fazer). Pagar cumprir esta prestao. - tempo, modo e lugar: o pagamento precisa atender a estas regras previstas no contrato na lei ou na sentena que fez nascer a obrigao, respeitando a data, o lugar e a maneira de pagar. Regras do pagamento: 1) satisfao voluntria e rigorosa da prestao (dar uma coisa, fazer um servio, ou abster-se de uma conduta) porque o pagamento exato; 2) o credor no pode ser obrigado a receber prestao diferente, ainda que mais valiosa (art. 313); o credor pode aceitar receber prestao diferente, mas no pode ser forado a aceitar (356); 3) o credor no pode ser obrigado a receber por partes uma dvida que deve ser paga por inteiro (314); esta regra tem duas excees, no art. 962, que dispe sobre o concurso de credores, assunto do final do semestre, e no art. 1.997, que dispe sobre pagamento pelos herdeiros de dvida do falecido, assunto de Civil 7. Quem deve pagar? O devedor, mas nada impede que um terceiro pague afinal o credor quer receber. Se o devedor quer impedir que um terceiro pague sua dvida deve se antecipar e pagar logo ao credor. Em geral para o credor no importa quem seja o solvens, quem esteja pagando. Solvens o pagador, seja ele o devedor ou no, e o accipiens quem recebe o pagamento, seja ele o credor ou no. Se a obrigao for personalssima (ex: A contrata o cantor B para fazer um show), o solvens s pode ser o devedor. Mas se a obrigao no for personalssima, o credor vai aceitar o pagamento de qualquer pessoa. Para evitar especulaes ou constrangimentos, a lei trata diferente o terceiro que paga por interesse jurdico do terceiro que paga sem interesse jurdico, apenas por pena ou para humilhar. Assim, o terceiro que paga com interesse jurdico (ex: fiador, avalista, herdeiro) vai se sub-rogar nos direitos do credor (349 veremos sub-rogao em breve). O terceiro que paga sem interesse jurdico (ex: o pai, o inimigo, etc) vai poder cobrar do devedor original, mas sem eventuais privilgios ou vantagens (ex: hipoteca, penhor, 305). Em suma, o terceiro interessado tem reembolso e sub-rogao nos eventuais privilgios, j o terceiro juridicamente desinteressado s tem direito ao reembolso. A quem se deve pagar? Ao credor, ou a seu representante, sob pena do pagamento ser feito outra vez, pois quem paga mal paga duas vezes (308). Se o credor menor ou louco, pague a seu pai ou curador, sob pena de anulabilidade (310). Credor putativo: aquele que parece o credor mas no o (ex: A deve a B, mas B morre e deixa um testamento nomeando C seu herdeiro, ento A paga a C, mas depois o Juiz anula o testamento, A no vai precisar pagar novamente pois pagou a um credor putativo; C que vai ter que devolver o dinheiro ao verdadeiro herdeiro de B, 309). Idem no caso do 311, pois se considera um

representante do credor aquele que est com o recibo, embora depois se prove que tal accipiens furtou o recibo do credor; neste caso o devedor no vai pagar outra vez, o credor dever buscar o pagamento do accipiens falso. Como se prova o pagamento? J dissemos, com o recibo/quitao. Quitao vem do latim quietare, que significa aquietar, acalmar, tranqilizar. Quitao o documento escrito em que o credor reconhece ter recebido o pagamento e exonera o devedor da obrigao. A quitao tem vrios requisitos no art. 320, mas em muitos casos da vida prtica a quitao informal/verbal e decorre dos costumes (ex: compra e venda em banca de revista/bombom). Se o credor no quiser fazer a quitao, o devedor poder no pagar (319). Mas pagar no s uma obrigao do devedor, pagar tambm um direito, pois o devedor tem o direito de ficar livre das suas obrigaes, at um alvio para muita gente pagar seus dbitos. Assim, o devedor pode consignar/depositar o pagamento se o credor no quiser dar a quitao, e o Juiz far a quitao no lugar do credor. Veremos em breve pagamento em consignao. Espcies de quitao: 1) pela entrega do recibo, a mais comum; 2) pela devoluo do ttulo de crdito (324), assunto que vocs vo estudar em Direito Empresarial/Comercial. nus da prova: quem deve provar que houve pagamento? Se a obrigao positiva, ou seja, de dar e de fazer, o nus da prova do devedor, assim se voc devedor, guarde bem seu recibo. Se a obrigao negativa o nus da prova do credor, cabe ao credor provar que o devedor descumpriu o dever de absteno, pois no razovel exigir que o devedor prove que se omitiu, e mais fcil exigir que o credor prove que o devedor deixou de se omitir, fazendo o que no podia, descumprindo aquela obrigao negativa. 2 - IMPUTAO DE PAGAMENTO: o normal entre duas pessoas haver apenas uma obrigao, mas pode acontecer de algum ter mais de uma dvida com o mesmo credor. Assim, se A deve a B cem reais decorrentes de um emprstimo e outros cem reais decorrentes de um ato ilcito (ex: A bateu no carro de B), quando A vai pagar apenas uma destas dvidas precisa dizer a B qual est quitando. Imputar o pagamento determinar em qual dvida o pagamento est incidindo. Num conceito mais tcnico, imputao de pagamento a operao pela qual o devedor de mais de uma dvida vencida da mesma natureza a um s credor, indica qual das dvidas est pagando por ser tal pagamento inferior ao total das dvidas (352). preciso que haja mais de uma dvida, todas vencidas, da mesma natureza (ex: obrigao de dar dinheiro) e o pagamento ser menor do que a soma das dvidas. Cabe ao devedor fazer a imputao, dizer qual dvida est quitando, e o devedor deve ser orientado por seu advogado para quitar logo a dvida de juro maior e a dvida com garantia (ex: hipoteca penhor, fiana, porque a o devedor libera a coisa dada em garantia/o devedor libera o fiador). Se o devedor no imputar, o credor poder faz-lo (353), devendo o credor ser orientado por seu advogado para pedir a quitao na dvida de juro menor e na dvida quirografria ( = dvida sem garantia). Lembre-se que pelo art. 314 o credor no est obrigado a receber pagamento parcial, mas na prtica pode ser melhor o credor aceitar alguma coisa e depois brigar pelo restante. Se o devedor e o credor no fizerem a imputao, a lei far na dvida de maior valor, conforme art. 355 ( = imputao legal).

3 PAGAMENTO POR CONSIGNAO atravs da consignao que o devedor vai exercer o seu direito de pagar. Imaginem que o locador morreu e o inquilino desconhece seu herdeiro, deve ento consignar o aluguel para evitar a mora e o despejo. Consignar onde? Em Juzo, e o Juiz vai procurar o sucessor do credor. Outro exemplo imaginem que algum morre e deixa a mulher como beneficiria do seguro de vida, s

que o falecido tinha uma esposa e uma companheira, ento a seguradora vai pagar a qual das duas? Paga em Juzo, numa conta a disposio do Juiz, o Juiz d uma sentena seguradora, que servir de quitao, enquanto as duas mulheres seguem no processo disputando o dinheiro (793, 335, IV). prudente a seguradora fazer isso at para no correr risco de pagar mulher errada e efetuar pagamento indevido. Conceito: pagamento por consignao consiste no depsito judicial da coisa devida, realizada pelo devedor. S existe consignao nas obrigaes de dar, pois no se pode depositar um servio (obrigao de fazer) ou uma omisso (obrigao de no-fazer), mas apenas coisas, em geral dinheiro. Admite-se tambm depsito de imveis, gado, colheita, nesta hiptese o Juiz vai ter que arranjar um depositrio para cuidar dessas coisas at o credor aparecer. Quando o depsito de pecnia (dinheiro) coloca-se em banco oficial: Banco do Brasil ou Caixa Econmica Federal, em conta disposio do Juiz. Na ao de consignao o autor o devedor, o credor o ru e a quitao vem com a sentena. A sentena dir se a consignao equivale ao pagamento, se o devedor teve razo ao consignar e se a obrigao est extinta. Excepcionalmente admite-se o credor como autor da ao quando mais de uma pessoa se diz credor, ento qualquer deles pede ao devedor que consigne o pagamento, enquanto os credores discutem em Juzo (345). Em algumas consignaes o credor est certo de no querer receber pois o devedor quer pagar menos do que deve, e o credor no est obrigado a receber por partes. Ento o devedor consigna com base no inc. I do 335, alegando que o credor se recusa a receber, mas existe uma justa causa para isso no 314. No Cdigo de Processo existe uma consignao extra-judicial, para dvidas em dinheiro, que podem ser feitas diretamente no banco, sem precisar de advogado ou Juiz. Efeitos do pagamento por consignao: 1) liberatrio: libera/exonera o devedor da obrigao; 2) extintivo: a consignao extingue a obrigao (334). 4 Pagamento por sub-rogao Sub-rogar substituir o credor, de modo que o pagamento por sub-rogao assemelha-se cesso de crdito por se tratar da substituio da pessoa do credor. Conceito: ocorre a sub-rogao quando a dvida de algum paga por um terceiro que adquire o crdito e satisfaz o credor, mas no extingue a dvida e nem libera o devedor, que passa a dever a esse terceiro. Ex: A deve cem a B, mas C resolve pagar essa dvida, ento B vai se satisfizer e A vai passar a dever a C. Via de regra no h prejuzo para o devedor que passa a dever a outrem, a lei permite que qualquer pessoa pague a dvida dos outros, ento se o devedor quer evitar isso, deve se antecipar e cumprir logo suas obrigaes. O terceiro que paga essa dvida pode ou no ter interesse jurdico. Se o terceiro solvens tem interesse jurdico vai se sub-rogar nos direitos do credor primitivo, ou seja, vai adquirir todas as eventuais vantagens, privilgios, garantias e preferncias do credor primitivo, alm de, bvio, exigir o reembolso. Ex: A deve cem a B com uma garantia de fiana ou hipoteca; se C pagar essa dvida ter direito a cobrar os cem de A, mas s ter direito garantia da fiana ou da hipoteca caso C possua interesse jurdico (346, III). Veremos fiana e hipoteca, respectivamente, em Civil 3 e Civil 5. Caso C no possua interesse jurdico s ter direito ao reembolso (305). A lei trata diferente para evitar especulaes e constrangimentos, depois revisem a aula 11. Efeitos da subrogao: 1) satisfativo em relao ao credor primitivo. O credor primitivo vai se satisfazer com o pagamento feito pelo terceiro, mas a obrigao permanece para o devedor; a sub-rogao no extingue a dvida; 2) translativo: o novo credor vai receber todas as vantagens e direitos do credor primitivo, desde que o pagamento tenha sido

feito por sub-rogao (349). Espcies de sub-rogao: 1) legal: decorrente da lei, nas hipteses do art. 346; a lei determina independente da vontade das partes; 2) convencional: depende de acordo escrito entre as partes, quando o terceiro solvens faz acordo com o credor primitivo e fica com o direito de sub-rogao mesmo sem interesse jurdico e mesmo sem a anuncia do devedor. Atravs de acordo escrito se transferem todas as vantagens do credor primitivo para o solvens, igual a uma cesso de crdito (347 e 348). 5 Dao em pagamento dar alguma coisa em pagamento, diferente da coisa devida. Os romanos chamavam de datio in solutum. Dao vem assim do verbo dar. Por favor, no da ao em pagamento, mas dao mesmo, do verbo dar. Conceito: o acordo liberatrio em que o credor concorda em receber do devedor prestao diversa da ajustada (356). No pode haver imposio do devedor em pagar algo diferente do devido (313), afinal quem deve dinheiro s paga com um objeto se o credor aceitar. Ex: devo dinheiro e pago com uma TV, um livro, uma casa, etc. Requisitos da dao: 1) consentimento, concordncia, anuncia do credor; 2) prestao diversa da ajustada, ento no se trata de obrigao alternativa, pois nesta a obrigao nasce com duas opes de pagamento; na dao s depois que as partes trocam o objeto do pagamento. Efeitos da dao: 1) satisfatrio em relao ao credor, mesmo recebendo outra coisa, pois o credor pode preferir receber coisa diversa do que receber com atraso ou nada receber; 2) liberatrio em relao ao devedor, pois a dvida se extingue e o devedor se exonera da obrigao. Estes dois efeitos so os mesmos do pagamento natural. Evico: imaginem que A deve 100 e paga com um objeto furtado, que no era dele, ento o verdadeiro dono vai exigir a devoluo da coisa e a obrigao vai renascer (359). Ser evicto ser afastado da coisa recebida em pagamento. Ocorre a evico quando algum perde a propriedade da coisa em virtude de deciso judicial que reconhece a outrem direito anterior sobre essa coisa. Veremos evico em Civil 3. 6 Novao: est em desuso e rara, por isso no vamos estud-la. Saibam apenas que se trata da extino de uma obrigao por outra diferente, destinada a substitu-la. Com a novao se extingue uma dvida e se cria uma nova dvida entre as mesmas partes, enfim no se muda muita coisa, continua a existir uma obrigao entre as mesmas partes. mais prtico fazer uma dao em pagamento ou uma cesso de crdito. 7 COMPENSAO: um modo de extino das obrigaes que deve ser estimulado pois representa a lei do menor esforo, por uma questo de lgica e de simplicidade. Conceito: a compensao extingue as obrigaes do mesmo gnero das pessoas que so, reciprocamente, credoras e devedoras entre si, at onde as dvidas se compensem. Ex: A deve cem a B decorrente de um emprstimo e B deve cem a A porque bateu no carro de A, ento um no vai cobrar do outro, a compensao vai extinguir as duas obrigaes mediante um pagamento fictcio (art. 368). A compensao exige pluralidade de obrigaes, no existindo compensao numa obrigao nica, como uma compra e venda, onde o comprador deve o preo e o vendedor deve a coisa. A compensao pode ser parcial caso a outra dvida seja inferior, o que vai representar mais uma exceo ao art. 314, afinal a compensao deve ser estimulada. Espcies: a) compensao legal: ocorre por fora da lei, mesmo que uma das partes se oponha,

sempre que as dvidas forem lquidas ( = valor certo), vencidas e homogneas (= mesma espcie e qualidade, 369); b) compensao judicial: determinada pelo Juiz no caso concreto, ao entender que deve haver compensao por uma questo de economia processual, por uma questo de praticidade, dando o Juiz seus motivos/fundamentos na sentena; c) compensao convencional: decorre do acordo de vontades, decorre da transao entre as partes, e no direito civil a liberdade das partes grande, as partes podem dispor de seus bens com ampla liberdade, a chamada autonomia privada. Dvidas de qualquer tipo podem ser compensadas, sejam ilquidas, heterogenias ou no vencidas, ningum tem nada a ver com isso, nem Promotor, nem Juiz, nem Delegado, afinal cada um sabe o que faz com seu patrimnio. Mas, repito, depende de acordo, no pode haver imposio de uma parte sobre outra. Vedaes: algumas obrigaes, pela sua natureza, no podem ser compensadas, pois elas fogem ao direito patrimonial privado. So aquelas obrigaes de carter alimentar e tributrio. Ento se meu filho bate com meu carro eu no posso deixar de sustent-lo (ex: deixar de pagar a faculdade alguns meses) para compensar o prejuzo, afinal os alimentos so indispensveis por uma questo de sobrevivncia. Idem se meu carro cai num buraco na rua, eu no posso deixar de pagar imposto de renda para compensar com o governo o prejuzo pela no conservao das ruas, afinal o interesse pblico do governo em receber tributos maior do que o interesse particular do cidado que teve seu carro avariado. Por isso j foi revogado o art. 374 do novo CC. Efeitos da compensao: os mesmos do pagamento: extingue a obrigao, satisfaz o credor e libera o devedor. 8 CONFUSO: esta confuso aqui, do direito das obrigaes, diferente da confuso dos direitos reais, do art. 1272, que corresponde mistura de lquidos, e que estudaremos em Civil 4. A confuso que nos interessa hoje mais um modo de extino das obrigaes semelhante ao pagamento por impossibilidade lgica de permanecer o vnculo. Art 381, ex: A inquilino de seu pai B, mas o pai morre e A herda o apartamento, extinguindo a obrigao de pagar aluguel face confuso, pois B vai reunir as qualidades de credor e devedor, afinal ningum pode ser devedor ou credor de si mesmo. A confuso exige identidade de pessoas e de patrimnios, de modo que o dono de uma pessoa jurdica pode dever a sua empresa, e vice-versa. 9 REMISSO: escreve-se com dois s, ao contrrio de remio, instituto da execuo contra devedor que vocs vo estudar em processo civil. A remisso (com dois s) o popular perdo da dvida. Conceito: remisso a liberao do devedor pela autoridade do credor que, voluntariamente, dispensa o crdito, perdoa o dbito e extingue a obrigao (385). Mas como pagar um direito do devedor, se ele no aceitar a remisso deve consignar o pagamento. Mas em geral a remisso aceita e se assemelha a uma doao. Espcies de remisso: pode ser total ou parcial (parte da dvida ou dispensa dos juros); pode ser expressa (por escrito) ou tcita (ex: devoluo do ttulo de crdito); pode ser gratuita (mais comum) ou onerosa (nesta remisso o credor perdoa a dvida mas pede algo em troca, o que se assemelha a uma transao, veremos transao em breve). Ressalto que remisso gesto nobre de pessoas solventes, ou seja, quem est em dificuldades financeiras no pode perdoar seus devedores, afinal estar prejudicando seus prprios credores (385, in fine). Assim se A insolvente (tem muitos credores) no pode perdoar seus devedores para no caracterizar uma fraude contra seus credores, como prev o art. 158. Trata-se inclusive de uma presuno absoluta de fraude a remisso de dvida feita pelo insolvente, como vocs estudaram no semestre passado

10 TRANSAO Trata-se na verdade de um contrato, o Cdigo Civil trata como contrato, mas para alguns autores a transao modo de extino das obrigaes. Eu entendo que um contrato, mas no prximo semestre vocs tero muito assunto para estudar, pois Civil 3 a cadeira mais extensa do curso de Direito Civil. Assim, vamos logo conhecer aqui a transao que corresponde a um acordo, a uma conciliao para extinguir a obrigao. O Juiz inclusive deve incentivar a transao entre as partes, conforme art. 125, IV, do Cdigo de Processo. Conforme ditado popular, melhor acordo ruim do que briga boa. Vocs conhecem a expresso intransigente? Pois intransigente aquele que no faz transao, que no faz concesses. Conceito da doutrina: transao a soluo contratual da lide; conceito da lei: transao o contrato pelo qual as partes terminam ou previnem um litgio mediante concesses mtuas, art. 840. essencial que na transao existam concesses mtuas, ou seja, cada uma das partes perde e ganha um pouco. As concesses podem ser desproporcionais, ou seja, uma parte pode se quiser perder mais do que a outra, mas as concesses tm que ser mtuas. Se uma das partes perde tudo e esta parte o credor existe remisso da dvida (vide item 9), mas no transao. Igualmente, se o devedor perde tudo existe pagamento, mas no transao. curioso que se uma das clusulas do contrato de transao for nula, o contrato todo ser anulado, pois a nulidade de uma clusula quebra esse equilbrio das concesses que as partes buscaram (848). Diz-se que a transao por isso indivisvel. Aplicao: a transao no se aplica a todas as obrigaes, mas apenas s obrigaes de carter patrimonial privado (841), que so justamente estas obrigaes que ns encontramos aqui no Direito Civil. Todavia, tolerase transao em outras reas, como no Direito de Famlia, quando as partes transacionam sobre penso alimentcia; ou no Direito do Trabalho quando as partes transacionam sobre salrios atrasados; ou no Direito Penal quando o Ministrio Pblico transaciona com o ru, e o ru reconhece a culpa em troca de uma pena menor; ou no Direito Administrativo quando o Governo transaciona com o contribuinte para receber impostos. Enfim, a transao tpica do Direito Civil, mas pelas suas vantagens admitese cada vez mais em outras reas. Falando de Direito Penal, devo dizer que a transao civil sobre fato que constitui crime no extingue a ao penal. Ex: se A agride B e quebra seu brao, vai responder penalmente por leso corporal e civilmente pelos danos causados a B com tratamento mdico, tempo que ficou sem trabalhar, danos morais se for o caso, etc. Se A e B fazem uma transao civil, no impede o Promotor de continuar processando A criminalmente para receber uma pena de priso (846). Vocs vero em responsabilidade civil a relao entre a Justia Penal e a Civil quando um mesmo fato interessa a ambas (935). Espcies: a) preventiva: visa evitar uma ao judicial, ou seja, as partes fazem um acordo antes de submeter a lide ao Judicirio; pode ser feita por instrumento particular, ou seja, por contrato escrito e assinado pelas partes, testemunhas e advogados, se houver; b) terminativa ou judicial: a transao feita na Justia, aps iniciado o processo, quando o acordo homologado pelo Juiz. Vamos encontrar estas duas espcies no art. 842. A vantagem da transao judicial que ela no pode ser mais discutida, pois foi feita perante o Juiz, tornando-se coisa julgada. J a transao preventiva, embora tambm segura, sempre pode ser questionada em Juzo, alegando uma das partes que foi coagida, que se enganou, etc. (849) Eu repudio a banalizao destes argumentos pois j disse a vocs que a transao um contrato, e contrato para ser cumprido por uma questo de segurana na sociedade. Pas nenhum se desenvolveu sem respeitar dois institutos de Direito Civil: contratos e propriedade. Efeito: a transao extingue a obrigao decorrente daquela controvrsia entre as partes.

11 ARBITRAGEM Nosso CC chama a arbitragem de compromisso e existe uma lei especfica sobre arbitragem de n 9.307/96, conhecida como Lei Marco Maciel, pela influncia deste poltico pernambucano na sua aprovao. Trata-se de um tema moderno e maravilhoso para uma monografia de final de curso. Conceito: arbitragem o acordo pela qual as partes, por no chegarem transao, concordam em ter sua lide submetida deciso de um rbitro, de um juiz particular, afastando tal lide da Justia Estatal. Atravs da arbitragem as partes pedem a um terceiro que aprecie a lide, e tal deciso dever ser cumprida pelas partes, como se fosse uma sentena judicial. Ressalto que na transao, atravs de mediao, as partes escolhem a soluo da lide, enquanto na arbitragem as partes escolhem o rbitro, mas no escolhem a deciso. Esta lei 9.307 foi alvo de muitas controvrsias, at que o Supremo, em 2002, julgou sua constitucionalidade, e desde ento a arbitragem vem crescendo em todo o pas e contribuindo para desafogar a Justia. Vantagens da arbitragem:a) celeridade: maior rapidez na soluo da lide, tendo em vista a conhecida sobrecarga do Judicirio e os entraves da legislao processual; b) custo menor: quando se ganha tempo tambm se ganha dinheiro; c) sigilo: o processo arbitral no pblico como o processo judicial, onde as decises so divulgadas na internet e no Dirio Oficial, provocando desgaste emocional; d) escolha do rbitro: no se pode escolher o Juiz, pois depende sempre das regras de competncia e da distribuio no Frum, porm se pode escolher o rbitro, que deve ser uma pessoa idnea, preparada, conhecida das partes, especialista na rea do litgio (ex: engenheiro, mdico, contador); isto uma questo crucial pois o Juiz no entende de medicina, engenharia, contabilidade, etc, e precisa sempre nomear um perito para lhe ajudar a julgar processos nestas reas; e) impossibilidade de recurso: a deciso do rbitro irrecorrvel, e se a parte sucumbente no cumpri-la, a parte vencedora vai execut-la perante o Juiz; s aqui que o Juiz entra, para executar a deciso arbitral com a fora do Estado, caso o sucumbente voluntariamente no acate; j na Justia Estatal existem inmeros recursos (cerca de trinta), graus de jurisdio (cerca de oito), entraves burocrticos e formalidades desnecessrias previstas no arcaico Cdigo de Processo Civil; f) paz social: a soluo rpida da arbitragem traz paz social e elimina as incertezas entre particulares que atrapalhem a realizao de negcios e a circulao de dinheiro na sociedade; g) alivia a Justia: a utilizao da arbitragem deixa o Judicirio com mais tempo para agir nas questes onde a presena do Estado indispensvel, como nas questes penais, administrativas e tributrias. Desvantagens da arbitragem: ela s faz sentido para casos sofisticados e de valor elevado; preciso pagar os honorrios do rbitro e as despesas do Tribunal; tem que ser conduzida por rbitros com conhecimento e tribunais com estrutura para fazer percias e produzir provas; caso contrrio a soluo ser injusta com o agravante que no cabe apelao. Aplicao da arbitragem: no Direito Internacional, na soluo de divergncias obrigacionais entre empresas multinacionais, ou na soluo de disputas entre pases soberanos (ex: dvidas sobre a fronteira entre dois pases); no Direito Civil em matria patrimonial (852, ex: direito de vizinhana, contratos, direito da informtica, direito autoral, responsabilidade civil, etc). Na Espanha inclusive, conforme publicado no Jornal do Magistrado da AMB, edio de outubro de 2003, funciona uma corte arbitral com mais de mil anos, na cidade de Valencia. um tribunal privado que julga problemas com o uso de gua entre os agricultores numa regio rida, e os rbitros so os prprios agricultores. Espcies: a) clusula compromissria (853): as partes celebram um contrato e dispem numa clusula que, se houver algum litgio futuro entre elas, a lide ser submetida arbitragem e no Justia; esta clusula mera precauo; b) compromisso arbitral

(851): j existe litgio entre as partes e elas resolvem submeter a questo a um rbitro e no a um Juiz para solucionar a controvrsia. Atualmente j h vrios escritrios de advocacia especialistas em arbitragem. Alguns Juzes so contra a arbitragem por achar que vo perder poder, mas eu discordo, acho que pura vaidade destes colegas, e ns devemos aceitar tudo que venha para desafogar a Justia e beneficiar a populao, estimulando mais negcios e comrcio. Depois acessem www.iccwbo.org e www.ccbc.org.br e leiam a lei 9.307/96. TRANSMISSO DAS OBRIGAES Cesso de Crdito e Assuno de Dbito 1 Cesso de crdito: a venda de um direito de crdito; a transferncia ativa da obrigao que o credor faz a outrem de seus direitos; corresponde sucesso ativa da relao obrigacional. Em direito a sucesso pode ocorrer inter vivos ou mortis causa. A sucesso mortis causa ns vamos estudar em Civil 7, que a herana. A cesso de crdito corresponde sucesso entre vivos no direito obrigacional. A cesso de crdito tambm no se confunde com a cesso de contrato que a cesso de direitos e deveres daquela relao jurdica, e no apenas de um crdito. Quando estudamos pagamento por sub-rogao vimos que a cesso de crdito uma de suas espcies (348), mas na sub-rogao a dvida mantem o valor, j a cesso de crdito pode envolver valores diversos tendo em vista a liberdade entre as partes (ex: A deve cem a B para pagar daqui a seis meses, C ento se oferece para adquirir este crdito contra A por oitenta pagando a B a vista; C age na esperana de ter um lucro ao receber os cem de A no futuro; isto acontece no comrcio no desconto de cheques pr-datados). Conceito: cesso de crdito o negcio jurdico onde o credor de uma obrigao, chamado cedente, transfere a um terceiro, chamado cessionrio, sua posio ativa na relao obrigacional, independentemente da autorizao do devedor, que se chama cedido. Tal transferncia pode ser onerosa ou gratuita, ou seja, o terceiro pode comprar o crdito ou simplesmente ganh-lo (= Anuncia do devedor: como j disse, a cesso a venda do doao) do cedente. crdito, afinal o cedido continua devendo a mesma coisa, s muda o seu credor. O cessionrio ( = novo credor) perante o cedido/devedor fica na mesma posio do cedente ( = credor velho). A cesso dispensa a anuncia do devedor que no pode impedi-la, salvo se o devedor se antecipar e pagar logo sua dvida ao credor primitivo. Todavia, o cedido ( = devedor) deve ser notificado da cesso, no para autoriz-la, mas para pagar ao cessionrio ( = novo credor, 290). Justificativa: a cesso de crdito se justifica/se fundamenta para estimular a circulao de riquezas, atravs da troca de ttulos de crdito (ex: cheques, duplicatas, notas promissrias, ttulos que vocs vo estudar em Direito Comercial/Empresarial). Alm do exemplo acima do desconto de cheques pr-datados, a cesso de crdito muito comum entre bancos e at a nvel internacional do Governo Federal, em defesa da moeda e da disciplina cambial. Forma da cesso: no exige formalidade entre o novo e o velho credor, pode at ser verbal, mas para ter efeito contra terceiros deve ser feita por escrito (288). A escritura pblica aquela do art. 215, feita em Cartrio de Notas. O contrato particular feito por qualquer advogado. Que crditos podem ser objeto de cesso? Todos, salvo os crditos alimentcios (ex: penso, salrio), afinal tais crditos so inalienveis e personalssimos, estando ligados sobrevivncia das pessoas. A lei probe tambm a cesso de alguns crditos como o crdito penhorado (298 vocs vo estudar penhora em processo civil) e o crdito do rfo pelo tutor (1749, III tutela assunto de Civil

6). O devedor pode tambm impedir a cesso desde que esteja expresso no contrato celebrado com o credor primitivo, caso contrrio, como j disse, caso queira impedir a cesso o devedor ter que se antecipar e pagar logo. Vide art. 286. Espcies de cesso: 1) convencional: a mais comum, e decorre do acordo de vontades como se fosse uma venda (onerosa) ou doao (gratuita) de alguma coisa, s que esta coisa um crdito; 2) legal: imposta pela lei (ex: nosso conhecido 346; no 287 tambm imposto pela lei a cesso dos acessrios da dvida como garantias, multas e juros); 3) judicial: determinada pelo Juiz no caso concreto, explicando os motivos na sentena para resolver litgio entre as partes. A cesso pode tambm ser pro soluto ou pro solvendo; na pro soluto o cedente responde pela existncia e legalidade do crdito, mas no responde pela solvncia do devedor (ex: A cede um crdito a B e precisa garantir que esta dvida existe, no ilcita, mas no garante que o devedor/cedido C vai pagar a dvida, trata-se de um risco que B assume). Na cesso pro solvendo o cedente responde tambm pela solvncia do devedor, ento se C no pagar a dvida (ex: o cheque no tinha fundos), o cessionrio poder executar o cedente. Mas primeiro deve o cessionrio cobrar do cedido para depois cobrar do cedente. Quando a cesso onerosa, o cedente sempre responde pro soluto, idem se a cesso foi gratuita e o cedente agiu de m-f (ex: dar a terceiro um cheque sabidamente falsificado gera responsabilidade do cedente, mas se o cedente no sabia da ilegalidade no responde nem pro soluto, afinal foi doao mesmo - 295); mas o cedente s responde pro solvendo se estiver expresso no contrato de cesso (296). 2 Assuno de dvida: a transferncia passiva da obrigao, enquanto a cesso a transferncia ativa. A assuno rara e s ocorre se o credor expressamente concordar, afinal para o devedor faz pouca diferena trocar o credor ( = cesso de crdito), mas para o credor faz muita diferena trocar o devedor, pois o novo devedor pode ser insolvente, irresponsvel, etc. (299 e 391). E mesmo que o novo devedor seja mais rico, o credor pode tambm se opor, afinal mais dinheiro no significa mais carter, e muitos devedores ricos usam os infindveis recursos da lei processual para no pagar suas dvidas. Ressalto que o silncio do credor na troca do devedor implica em recusa, afinal em direito nem sempre quem cala consente (p do 299). Na assuno o novo devedor assume a dvida como se fosse prpria, ao contrrio da fiana onde o fiador responde por dvida alheia (veremos fiana em Civil 3). Conceito: contrato onde um terceiro assume a posio do devedor, responsabilizandose pela dvida e pela obrigao que permanece ntegra, com autorizao expressa do credor. Observao: ao contrrio do p do 299, ns percebemos que quem cala consente no art. 303; trata-se de uma aceitao tcita do credor para a troca do devedor, afinal na hipoteca a garantia a coisa (assunto de Civil 5). INADIMPLEMENTO Inadimplemento o no pagamento/cumprimento da obrigao, enquanto a mora o atraso do devedor no pagamento ou do credor no recebimento; inadimplemento s do devedor, mora pode ser de ambas as partes (aula 17). Efeito do inadimplemento: responsabilizar o devedor por perdas e danos, se este inadimplemento for culposo (389). Se o inadimplemento no for culposo o devedor est isento das perdas e danos, mas nus do devedor provar o caso fortuito ou de fora maior. O caso fortuito ou de fora maior est conceituado no p do 393; o fato precisa ser superveniente/futuro e imprevisvel para justific-lo. um problema (ex: cheia, seca, greve, doena, roubo) que o devedor no contribuiu para sua ocorrncia e nem poderia evitar. O fato do prncipe tambm um caso fortuito (ex: A deve cigarro a B, porm vem uma lei proibindo o fumo no pas, ento a obrigao se extingue face ilicitude do objeto; chama-se fato do prncipe em aluso ao Estado, pois antigamente os

governantes eram monarcas). Espcies de inadimplemento: culposo e fortuito. a) culposo: a culpa lato sensu, em sentido amplo, que envolve o dolo (inteno), e a culpa em sentido restrito: negligncia e imprudncia. o inadimplemento culposo que vai gerar responsabilidade patrimonial por perdas e danos (391), sobre os bens do devedor, afinal no existe priso por dvida, salvo no depsito (veremos em Civil 3) e na penso alimentcia (veremos em Civil 6). Assim, se o inadimplente no possui bens, ao credor s resta lamentar, o chamado na brincadeira de jus sperniandi. O inadimplemento culposo vai corresponder ao no cumprimento da obrigao de forma intencional (dolo) ou culposa (culpa stricto sensu = negligncia e imprudncia). Viola o devedor sua obrigao de cumprir a prestao e dever arcar com perdas e danos. Todavia, em alguns contratos, a depender da prestao, ao invs de perdas e danos, o devedor poder ser obrigado pelo Juiz a cumprir o contrato (art 475 veremos isso em Civil 3, mas quem estiver curioso pode ver no nosso e-mail um comentrio a esse artigo 475). PERDAS E DANOS: o que so estas perdas e danos devidas pelo inadimplente ao credor? No se trata de um enriquecimento do credor (403), mas sim de uma compensao financeira pelos danos sofridos pelo credor, sejam danos materiais, sejam danos morais. Os danos materiais correspondem aos lucros cessantes e ao dano emergente. Dano emergente aquilo que o credor efetivamente perdeu e lucro cessante aquilo que o credor razoavelmente deixou de lucrar (402). Ex: A bate seu carro num txi, ter ento que indenizar o taxista pelo dano emergente (farol quebrado, lataria amassada, pintura arranhada, etc damnum emergens) e pelo lucro cessante (os dias que o taxista ficar sem trabalhar enquanto o carro consertado lucrum cessans). O dano emergente o desfalque sofrido pelo patrimnio da vtima, a diferena entre o que a vtima tinha antes e depois do ato ilcito; lucro cessante a perda de um lucro esperado, e no um lucro presumido ou eventual (403). Mas o dano pode tambm ser moral (186), que o dano que atinge a honra da pessoa (art. 20), que provoca sofrimento, abalo psicolgico, perda do sono da vtima, etc. O dano moral ofende os direitos da personalidade da pessoa, ou seja, os atributos fsicos (o corpo, a vida), psquicos (sofrimento) e morais (honra, nome, intimidade, imagem) da pessoa. Enfim, o dano moral uma coisa sria, no qualquer aborrecimento do cotidiano. O dano moral se desenvolveu muito em nosso Direito na ltima dcada, mas no pode ser banalizado para no ser desmoralizado, assim eu repudio condutas de cidados que, atrs de lucro fcil, pleiteiam danos morais porque ficaram presos na porta giratria de um banco, ou porque o celular deixou de funcionar, ou porque o carro quebrou na esquina, etc. Repito: dano moral se justifica especialmente quando atinge o equilbrio emocional da vtima, a dor, angstia, desgosto, aflio espiritual e humilhao (ex: algum que perde uma perna ou um filho num acidente). O dano muito importante, mais importante do que a culpa, assim no se fala em indenizao por inadimplemento se no houve dano. Veremos logo abaixo, e vocs vero tambm em Responsabilidade Civil que existe at responsabilidade sem culpa, mas desde que exista dano, material ou moral (p do 927). b) inadimplemento fortuito: o devedor no paga diante de um caso fortuito ou de fora maior, ficando assim, de regra, livre de indenizar o credor (393). A obrigao vai se extinguir, as partes retornam ao estado anterior, mas sem indenizao do 389. Porm, h casos de responsabilidade sem culpa que veremos logo aqui em Civil 2, desde que haja dano: - se o devedor est em mora, ele responde pelo caso fortuito (399); vimos isto na aula passada, um dos efeitos da mora solvendi, lembram? S no responde se provar que a coisa iria perecer tambm nas mos do credor. - o devedor pode expressamente se responsabilizar pelo caso fortuito; isto comum nos contratos

internacionais, ento quando se exporta acar, carne, soja, etc., o devedor se obriga a mandar o produto, ou pagar as perdas e danos, mesmo que haja uma greve, uma seca, etc. O comprador insere no contrato uma clusula onde o devedor assume a obrigao mesmo diante de um caso fortuito, afinal o comprador est muito distante para verificar a seriedade destes transtornos. (vide 393, in fine). Obs: nas relaes de consumo a loja/supermercado no pode se isentar do furto do carro no seu estacionamento, apesar de ser um caso fortuito e apesar das placas que eles colocam, diante do art. 51, IV, do Cdigo do Consumidor; por isso que os shoppings cobram pelo estacionamento, porque eles tm seguro contra furto/roubo do seu carro; a lei d com uma mo e o mercado tira com a outra, o que eu digo a vocs, o direito no manda na economia. No deixem de estudar RESPONSABILIDADE CIVIL oportunamente, um assunto prximo de inadimplemento das obrigaes, mas merece um livro prprio. Eu j escrevi pouca coisa sobre RC no nosso e-mail, depois dem uma lida, mas no deixem de cursar esta disciplina caso seja oferecida como eletiva.