Derecho penal: Teora de la pena1 Javier Arvalo LA PENA Este concepto no est definido legal ni constitucionalmente, por lo que

se obtiene mediante interpretacin de distintos preceptos. * Art. 1 CP es delito toda accin u omisin voluntaria penada por la ley: Pena es la consecuencia jurdica del delito. Hiptesis de hecho (forma amplia, el que mate) Leyes penales Consecuencia jurdica (pena) * Art. 19 N3 CPR Los incs. 7 y 8 dice que ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sancione este expresamente descrita en l: Las penas solo pueden ser establecidas por ley ; solo se pueden imponer penas respecto de conductas descritas por ley. * Art. 79 CP las penas solo pueden imponerse por medio de sentencia judicial firme: Nadie puede imponer una pena sino el juez, siempre en el marco de un proceso. Nocin formal de pena: la pena es la consecuencia jurdica de un delito, que siendo establecida por la ley, se impone en virtud de una sentencia judicial ejecutoriada dictada en el marco de un debido proceso. Este concepto no explica sustantivamente la nocin de pena. sta es un mal para el delincuente (Sufrir la pena, es un castigo). Se impone por haber cometido un delito, marginndose de los principios rectores de una sociedad, la pena se establece por lo tanto, para quienes vulneren las normas fundamentales. El mal para el delincuente se expresa con la privacin o restriccin de sus derechos personales; la mas comun es la limitacin de desplazamiento, se priva la libertad. Otras limitaciones afectan al patrimonio, incluso a la vida. Nocin Sustancial de pena: la pena consiste en una privacin o restriccin de los derechos del condenado, que se impone como consecuencia de la perpetracin de un delito por medio de sentencia judicial ejecutoriada en el marco de un debido proceso. El Art. 20 CP seala privaciones de derechos que no se reputan pena pareciera que sustantivamente si lo son, pero para esos efectos no se consideran como tales. En realidad no son penas, porque en el caso de las medidas cautelares, por ejemplo, no son dictadas por sentencia firme, aunque sustantivamente sea lo mismo por el hecho de la privacin de un derecho. La pena debe estar cubierta de una serie de garantas, por ser la sancin mas grave del ordenamiento jurdico.

MATERIA PRIMERA PRUEBA

Teoras absolutas Retribucionistas (kant- Hegel) - Idealismo filosfico. FINES DE LA PENA Teoras Negativas (Feverbach) relativas Positivas (Jackobs) Prevencin general

Prevencin especial La gran finalidad del derecho penal es la proteccin de los bienes jurdicos de la mas alta relevancia social, asociando una pena a una conducta que vulnere dichos bienes, para generar condiciones de buena convivencia social (Tambin las medidas de seguridad). Las Teoras absolutas o de la retribucin no le asignan una finalidad social a la pena. sta no sirve para un resultado, se justifica a si misma como un absoluto. Kant dijo que la pena es un imperativo de justicia: el que cometi un delito debe ser sancionado. Uno de sus fundamentos es introducido por la ley del Talen, ya que buscan la mayor equivalencia posible entre conducta y reaccin. Hegel dice que el delito es la negacin del derecho y la pena es la negacin de la negacin del derecho, con la pretensin de anular la conducta delectiva. Cree que es factible mantener una equivalencia entre delito y pena, sin ser necesaria la ley del talen. El padre del finalismo, Kelsen, es retribucionista. La crtica es que estas teoras estn desapegadas de la realidad social. El objetivo del derecho penal es crear condiciones de vida armnicas. Se rescata su mrito de aportar la nocin de equivalencia o proporcionalidad entre la pena y el delito. Las Teoras relativas o de la prevencin ven en la pena un instrumento. No se justifica por si sola. Debe prevenir la comisin de delitos, se fundamenta en el utilitarismo (Mill y Bentham). - Teora de prevencin general positiva: tiene un gran parentesco ideolgico con las teoras absolutas (Jackobs sigue la lnea de Hegel), aunque no es retribucionista. Dice que no hay un fin marcado, pero si busca reafirmar el valor y vigencia del derecho. Jackons adhiere al funcionalismo jurdico, que explica el derecho desde una perspectiva fuertemente sociolgica: interaccin entre las personas produce cambios en las relaciones sociales, se persigue que la comunidad se rija por una determinado sistema de normas. un delito afecta dicho sistema pues cuestiona a la norma que prohbe la conducta, la pena tiene por objeto demostrarle a la sociedad que la norma sigue vigente aunque se hayan apartado de ella, la pena permite ejercitar la fidelidad de los ciudadanos al d Esta teora supera las crticas a las absolutas. - Teora de prevencin general negativa: fue desarrollada por Feverbach. Se persigue la disminucin de los delitos mediante la amenaza a la comunidad (intimidacin psquica), combinando una conducta indebida con una pena y aplicndola en caso de cometer dicha conducta. El gran problema es que en la prctica no se logra el resultado, resultando insuficiente la coaccin, lo que deriva en el incremento de las penas hasta llegar a un absurdo estado polica. Adems se utiliza al sujeto como un instrumento. 2

Teora de la prevencin especial: fue desarrollada por Von list. Dice que la pena est dirigida al delincuente, no tiene por objeto intimidar (salvo excepciones). La finalidad de la pena es la rehabilitacin del sujeto. Si no es rehabilitable hay que hacerlo inocuo, eliminndolo. La pena, para cumplir su misin, debe consistir en un tratamiento, pero como estos no tienen plazos, se produce incerteza respecto de la duracin y magnitud de la pena. Otro problema es si el sujeto no se quiere rehabilitad. Tambin se pueden presentar casos en los que no se necesita rehabilitacin, pues se delinqui en circunstancias excepcionales. Estadsticamente la porcin rehabilitada no es muy significativa. - Teoras eclcticas o unificadoras: una de ellas es la teora unificadora preventiva de Rosin, que plasma en una teora criterios de prevencin especial y general. El gran problema es respecto a la magnitud de la pena. En este punto tiene preponderancia la prevencin de rehabilitacin, pero con un umbral mnimo de prevencin general. La teora muestra tras momentos de la pena: En la conminacin de la pena, el legislador asocia una conducta con un delito, ac prevalece la prevencin general. En la aplicacin de la pena se presenta una equivalencia entre prevencin general y especial. Por ltimo al momento del efectivo cumplimiento de la pena, debe prevalecer la prenocin especial.

Aplicacin de las teoras al CP En el momento de dictacin del CP (1875), ste tena una orientacin retribucionista, que se expresaba a travs de la aplicacin de penas relacionadas con la naturaleza del delito2. Con el tiempo el retribucionismo se fue superndose. En el ao 1925 se introdujeron instituciones propias de la prevencin especial: el Reglamento carcelario impona un sistema progresivo de cumplimiento de las penas privativas de libertad; desde que se entre a la crcel se va avanzando en etapas al cumplir los requisitos, hasta llegar a libertad condicional esto busca la rehabilitacin, pues las crceles son escuelas del delito. En 1980 se dict la ley 18216 sobre cumplimiento alternativo de las penas restrictivas o privativas de libertad, que presentaba la remisin condicional de la pena; la reclusin nocturna y la libertad vigilada para que el sujeto cumpla la pena fuera del recinto carcelario, por medios alternativos3. Durante la dictadura se acentu fuertemente los criterios preventivos generales negativos, bajo el errneo supuesto de que los crimines se superaran aumentando las penas 4 Hoy nuestro sistema esta altamente influenciado por la prevencin especial aunque conserva algn grado de prevencin general negativa. Esto es porque el CP no ha sido pensado en forma coherente, mezclndose varias teoras.
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Los delitos funcionarios implicaban una pena de expulsin de la administracin pblica; el parricidio tena como pena nica, la de muerte etc. 3 El ndice de reincidencia de quienes fueron beneficiados con esta ley alcanza un 16%, en contraste con el 50% de los que estuvieron en la crcel. 4 Secuestro: pena de muerte violacin con homicidio: pena de muerte

CARACTERSTICAS DE NUESTRO SISTEMA PUNITIVO

1. Existencia de numerosas penas Hay ms de 30 entre el CP y el C de Justicia Militar. Que haya tantas penas distintas tiene que ver con la marcada tendencia retribucionista en los orgenes de nuestro CP; Se buscaba la pena adecuada en razn de la naturaleza del delito6. Pese a que hoy esa tendencia esta superada, subsiste un gran numero de penas. La reforma contempla la reduccin de las penas a 6 o 7, pues hoy existen penas con muy poca aplicacin (destierro). 2. Penas muy drsticas Pena de muerte para mas de 10 delitos hasta el 2001 (homicidio, secuestro, violacin) Actualmente se sustituye por presido perpetuo calificado. 3. Han desaparecido las penas corporales e infamantes

MATERIA SEGUNDA PRUEBA Ej.: penas en delito funcionario alejamiento de administracin pblica.

Hasta el S.XVII las penas corporales eran la regla general 7. A ltima que subsisti fue la pena de muerte. Las penas infamantes son las que afectaban a la honra e integridad moral del condenado8; En el C de J.M subsiste an la pena de degradacin en que se retiran todas las condecoraciones al condenado frente a la tropa. 4. La pena de mayor aplicacin es la privativa de libertad9 Presido, prisin y reclusin. Se cumpla en la prctica o no. Dentro de nuestro ordenamiento jurdico hay una serie de beneficios ante las penas privativas de libertad, como la libertad vigilada (ley 18.216) 5. Nuestro ordenamiento contiene muchos eventos de asimetra Le restan autoridad al sistema, por ejemplo, el homicidio simple tiene la misma pena que la castracin. O la violacin de menor de edad tiene la misma pena que el homicidio. Se equiparan bienes jurdicos de distinto valor. Clasificacin de la pena 1) Alude a la naturaleza del bien jurdico afectado en el condenado a. Corporales: Recaen sobre el cuerpo del condenado, atentan contra su vida o integridad fsica. No hay penas de esta naturaleza en el CP, pero subsiste la pena de muerte en C de JM. b. Infamantes: Afectan el honor, honra y dignidad del condenado. En el CP no hay penas de esta naturaleza, pero subsiste la pena de degradacin en C de JM. c. Privativas de libertad: El bien jurdico afectado es la libertad de desplazamiento, independientemente de que adems se afectan otros bienes, como la intimidad (se revisan todas las cartas); libertad de trabajo, al someter al condenado al rgimen de trabajo obligatorio del penal, la libertad de reunin, asociacin, inviolabilidad de las comunicaciones etc. d. Restrictivas de libertad: Limitan o restringen la libertad del condenado sin que pierda la libertad de desplazamiento (Ej: relegacin forzosa a un lugar, se puede desplazar, pero slo en el lugar de reclutamiento). e. Privativas de derechos que no sean la libertad: Como la inhabilidad para ejercer ciertos cargos o profesiones (prdida de derechos ciudadanos o de derecho de sufragio). f. Patrimoniales o pecuniarias: Afectan el patrimonio o propiedad del condenado, por ejemplo, la pena de multa, comiso o confiscacin de bienes; la tendencia es preferirlas por sobre las privativas de libertad. 2) Clasificacin de acuerdo a la gravedad: a. Crmenes b. Simple delito c. Falta La importancia de la clasificacin se refleja en los palazos de prescripcin contados segn la gravedad del delito. 3) Segn su divisibilidad
(azotes, desmembramiento). Ej. mostrar el cuerpo del condenado en la plaza pblica. 9 (Alrededor del 90%)
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a. Divisibles: Admite fraccionamiento, como la privativa de libertad que va de los 61 das a los 60 aos b. Indivisibles: Como la pena de muerte. Tiene importancia prctica para efectos de la determinacin de la pena. 4) Segn forma como concurren las penas a. Copulativas: Un delito tiene asociadas 2 o mas penas que se imponen conjuntamente (Ej. multa+ presidio (sancin de doble carcter)). b. Alternativas: Un delito tiene 2 penas a eleccin del juez (distinta naturaleza, gravedad relativa). c. Facultativas: Se habilita al juez para que aplique penas adicionales a un delito que ya tiene fijada una pena principal. Ej. Art. 298CP. 5) Segn aflictividad a. Aflictiva: superior a 3 aos b. No aflictiva: menor o igual a 3 aos. Tena importancia ante el CPP antiguo en cuanto al rgimen de libertad provisional, que se asignaba segn este criterio. Actualmente su importancia se vincula a la posibilidad de conceder beneficios al condenado a pena privativa de libertad, como remisin condicional de la pena. PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD Data del S.XVIII. Entre los S.XVI y XVIII existan las crceles de custodia, que utilizaban el rgimen de encierro como medida cautelar para procesados que luego recibiran pena corporal. El encierro no era pena, sino custodia de procesados antes de la sentencia. En el S.XVIII se empiezan a reemplazar las penas corporales por las privativas de libertad. Con el tiempo se demuestra que la crcel ha determinado una crisis de la pena privativa por lo que se buscan alternativas por el estigma de stas penas. Se reemplazan por penas patrimoniales. Doctrinariamente hay 2 grandes grupos de penas privativas de libertad: De corto tiempo: hasta 60 das De largo tiempo: desde 61 das hasta presidio perpetuo. Ninguna de ellas se constituye acorde a las teoras de los fines de la pena Las penas corto tiempo no son intimidantes, no consiguiendo efecto disuasivo de la teora general negativa. Adems en dicho plazo no se puede rehabilitar (prevencin especial). La pena corta no sirve. En la prctica no se cumple, si no por pena alternativa como remisin condicional; las de largo tiempo, tampoco satisface las teoras, hay altos ndices de reincidencia por tanto no rehabilita, no hay reinsercin social significativa. El impacto preventivo general de intimidacin existe en la letra, pero no hay antecedentes empricos de su resultado. CURY: el delincuente avezado comete el delito con el convencimiento de que no sea condenado. Los primerizos suelen no saber las consecuencias de la conducta que ejecutan. *En la legislacin chilena las penas principales privativas de libertad son: presidio, reclusin y prisin. *Accesorias son: incomunicacin con personas ajenas al penal. 6

La nica diferencia entre presidio, y prisin y reclusin, es que en la primera se obliga a trabajar en el penal. Esta diferencia tiene a difuminarse cuando los condenados a reclusin y prisin que no tiene medios suficientes de subsistencia deben cumplir responsabilidades patrimoniales, teniendo que trabajar en el penal.

Presidio perpetuo calificado Privacin de libertad de por vida. Reemplaza pena de muerte. Lo caracteriza y define: Slo se puede acceder a la libertad condicional luego de 40 aos de encierro. No habilitado para obtener beneficio carcelario alguno de aquellos que importan salida del penal (salida dominical) No lo beneficia la ley de indulto o amnista salvo caso muy calificado. Presidio perpetuo Privacin de libertad de por vida. La diferencia con el calificado es que el sujeto puede acceder a la libertad condicional a los 20 aos y no le son aplicables las limitaciones del calificado. Presidio temporal Mismas penas de reclusin temporal, pero con trabajo. El y 1 da, solo es para diferenciar los distintos grados. Los beneficios son distintos, por ejemplo, con 3 aos puede haber remisin condicional, no as con 3 y 1 da. Prisin Es siempre temporal, de corto tiempo. Pena aflictiva: ms de 3 aos. Ejecucin de penas privativas de libertad (PPL) (Arts. 79 y 80 CP) Art. 79 CP Consagra el Principio de legalidad de la pena: la ejecucin de las PPL se lleva acabo luego de que la sentencia est firme o ejecutoriada. 7

Art. 80 Circunstancias y condiciones para el cumplimiento de una pena, debe someterse al imperio de la ley. El reglamento carcelario de tuno se somete a las normas penales. Las penas normalmente se cumplen en los recintos carcelarios, diferenciados para hombres y mujeres. Tambin existen recintos especiales para menores de 21 aos de edad (para que no se afecten por las costumbres criminales). En lo sustantivo, la ejecucin se sujeta al reglamento carcelario10 en que se regula la vida al interior del penal; El actual ha sido ms garantsta respecto del interno. Como ciudadano solo hay privacin de desplazamiento, pero sigue teniendo los mismos derechos y deberes, en razn a la dignidad del condenado. Libertad condicional: (L.C) Con el objeto de evitar el efecto estigmatizador del rgimen de encierro, existen distintas figuras como la libertad condicional, institucin creada por el DL 321 de 1925. La libertad condicional se incorpora como estadio final en el proceso progresivo de rehabilitacin del condenado, que se cumple al interior del penal, por medio del cual se busca la rehabilitacin y reinsercin, a travs de la educacin y trabajo en los penales, o en centros especiales. Antes de la libertad condicional, hay salidas progresivas, partiendo por las dominicales luego un fin de semana, una vez a la semana, etc, segn se vayan cumpliendo los programas del penal. Caractersticas de la L.C a. Forma de cumplimiento de la PPL pero en libertad: Una vez que se cumple el perodo de L.C se cumple la pena ntegramente. Una parte es en encierro y otra en libertad. Esta forma de cumplimiento de la PPL no es alternativa, como la ley 18.216. (L.C es una forma de cumplir PPL; la Ley 18.216 consagra alternativas a la PPL). b. Es un medio de prueba de que hay rehabilitacin y posibilidad de integrarse en la sociedad. Requisitos para conceder la L.C11 1. La pena impuesta al sujeto debe ser igual o superior 1 ao de PPL. 2. Por regla general se puede pedir cuando se ha cumplido al menos la mitad de la pena. Es un d para el condenado solicitarla, pero no es un deber para la administracin penitenciaria otorgarla. (requisito objetivo). 3. Es indispensable sujetarse a las reglas progresivas del penal (participacin activa educacional y laboral) (requisito sustantivo). Normalmente se establece un rgimen de salida que permita ver el desenvolvimiento del condenado en el medio libre. 4. No existen cortapisas legales mayores para obtener el beneficio, lo que s sucede con los mtodos alternativos de cumplimiento en libertad. La L.C la puede obtener cualquier persona, por cualquier delito, sin embargo puede variar el plazo, el condenado a presidio perpetuo calificado puede optar a la L.C recin despus de 40 aos. Respecto a los medios alternativos, en
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En Chile ha habido 3: 1928-1993-2005(actual) La L.C es otorgada y revocada por D.S del Ministerio de Justicia

cambio, jams pueden optar a stos los que cometieron delito de violacin de menor o violacin con homicidio. 5. El beneficio de la L.C puede ser revocado cuando el condenado liberto comete crimen o simple delito o cuando incumple las obligaciones del rgimen de L.C (trabajar, estudiar, domicilio conocido, etc).

Beneficios de la ley 1821612 Aplicables tambin a la Libertad condicional (LC). Establece mecanismos alternativos de cumplimiento de las penas privativas de libertad (PPL) y de las penas restrictivas de libertad (PRL). Diferenciacin LC- ley 18.216 1- en L.C el periodo de libertad es de cumplimiento de la PPL, en la ley 18.216 se suspende la ejecucin de la sentencia de la PPL o PRL y se somete al condenado a un cumplimiento alternativo. 2- En la LC el beneficio se concede por D.S, los beneficios de la ley se conceden por sentencia judicial. 3- mbito de aplicacin: la LC solo puede concederse respecto a PPL, la ley tambin se aplica a PRL. Temas en cuanto a la diferencia 1Por qu se hacen extensivos los beneficios de la ley a las PRL? 2Cules son los beneficios preventivos especiales de suspender la PPL para someter a un rgimen alternativo? La extensin de los beneficios no es sino el reconocimiento legislativo del fuerte impacto familiar y personal de las PPL, que estigmatizan. Las PRL limitan la libertad de desplazamiento del condenado, sometindolo a regimenes de traslado ( no de encierro), fuera o dentro del territorio de la Repblica, a travs de penas de confinamiento o extraamiento, en el otro lugar se est en libertad.( suele ser por atentar contra la seguridad del Estado). Lo mismo ocurre con las penas de relegacin y destierro en que se traslada hacia o desde un determinado lugar en que estar en libertad, pero no puede salir de ah o entrar a otro lugar determinado. Todos los efectos nocivos de la PRL por separarlo de su medio normal de vida se entienden como gravosos, por lo que se dan los beneficios de la ley. Beneficios de la ley aRemisin condicional de la pena13: suspensin de la PPL o PRL para someter al sujeto a un rgimen de discreta observacin por parte de la autoridad administrativa, el sujeto deber concurrir a firmar a patronato de reo. Requisitos para optar a ella: 1. que la pena no sea superior a 3 aos (aflictiva) 2. el sujeto que aspira al beneficio no debe haber sido condenado antes por crimen o simple delito (irreprochable conducta anterior)14
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MATERIA POST SEGUNDA PRUEBA Es la que se concede mayormente, 60%. 14 1 y 2 son requisitos objetivos, 3 y 4 subjetivos en que el juez debe formarse la conviccin de que el sujeto no volver a delinquir.

3. antecedentes personales de condenado, anteriores y posteriores al delito, mviles del delito. 4. valoracin de los requisitos antes expuestos no hay condenas anteriores. Eficacia que tendra en el condenado el rgimen alternativo acorde a prevencin especial. El juez debe explicar su valoracin. Se suspende la pena y se somete a rgimen de observacin que suele durar lo mismo que la pena impuesta. Se debe cumplir con requisitos como fijar residencia, trabajar o estudiar para que haya rehabilitacin. Si no cumple se puede revocar el beneficio. Si revoca el juez el beneficio se debe cumplir la pena inicial desde el comienzo, no se entiende como cumplimiento de la pena el rgimen alternativo, no sea descuenta. Si se cumple ntegramente sin faltas, hay una ficcin legal para dar la pena por cumplida.

bReclusin nocturna Hace excepcin a la regla de la ley 18216 de suspensin de la pena, se cumple la pena de manera especial, de 22.00 a 6.00 hrs, una noche equivaldra a un da de PPL, en realidad se cumple 1/3 de la pena.( 8 de 24 hrs). Requisitos: 1. pena impuesta sea PPL o PRL inferior a 3 aos. 2. permite la concesin an cuando hay condena anterior, siempre que l o la suma de los delitos anteriores, no sumen pena mayor a 2 aos. No se exige irreprochable conducta anterior. Normalmente a quienes estn cumpliendo remisin condicional y se les revoca, se les da reclusin nocturna en vez de cumplir plenamente la pena en suspenso. 3. requisito valorativo, el juez valora a partir de antecedentes personales y mviles, debe convencerse de que el sujeto no va a volver a delinquir. Tambin hay requisitos para el sujeto, como mantener un domicilio, trabajar y estudiar. Si se incumple o hay nueva pena, se revoca el beneficio. La reincidencia es de 16 %.15 cLibertad vigilada Desde una perspectiva preventiva especial es el mecanismo de mayor impacto en la ley, ms marcado que la rehabilitacin. Consiste en la suspensin de la pena para someterse a un rgimen de libertad a prueba a cargo de una persona especfica que lo vigila y orienta (delegado de la libertad vigilada, es una suerte de tutor para el condenado.) No se han dado los resultados esperados por que se inici en el 83 con una poblacin penal pequea y muchos delegados. Hoy la poblacin es mayor diluyendo la presencia tutorial del delegado. Con todo no es el beneficio que presenta mayor ndice de reincidencia, en la reclusin nocturna es de 20%, en la remisin condicional 16%, y en la libertad vigilada de 15%. Si la presencia del delegado fuera ms fuerte bajara la reincidencia.
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Suele suceder que los sujetos no llegan o llegan ebrios.

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Requisitos 1. la pena no puede exceder los 5 aos (entre 2 y 5). Un homicidio simple tiene pena de 5 aos y da, pero con atenuantes ya le es posible acceder al beneficio. (objetivo). 2. antecedentes pretritos intachables (objetivo). Hay un tramo de 2 a 3 aos en que el juez puede elegir entre remisin condicional y libertad vigilada. 3. de los antecedentes personales se debe desprender que es necesario el tratamiento en libertad. (valoracin subjetiva del tribunal). PENAS RESTRICTIVAS DE LIBERTAD No imponen la obligacin de someterse a un rgimen de encierro. Se traducen en traslado desde o hacia un lugar determinado. Hoy estn batindose en retirada por variadas razones: dificultades prcticas que importan el control del cumplimiento de la pena, especialmente en confinamiento y extraamiento fuera de la Repblica. Las penas tienen u alto contenido discriminatorio, la traslacin lejos de su entorno familiar trae consecuencias distintas dependiendo de la situacin profesional y econmica del condenado. En la prctica se aplica muy poco. Por ejemplo, la relegacin se aplica los cuasidelitos, pero el entraamiento es muy restringido, a los delitos contra la seguridad interior del Estado. En nuevo CP no contempla PRL. 1. Entraamiento : expulsin del territorio de la repblica a un lugar de eleccin del condenado. Poca aplicacin y deficiencias desde el punto de vista del control del cumplimiento, la ejecucin se verifica por jurisdiccin extranjera. Duracin: de 61 das a 20 aos. El sujeto puede desplazarse, cambiar de lugar de residencia, sin volver a Chile. 2. Confinamiento: expulsin del territorio con residencia forzosa en un lugar. Viene prefijado en la sentencia. Duracin: 61 das a 20 aos. La naturaleza de los delitos es bsicamente igual a los del entraamiento. Tratndose de confinamiento y entraamiento el lugar se refiere a un Estado y no a una ciudad determinada. 3. Destierro:16 no se aplica a ningn, antes solo al amancebamiento. Consiste en trasladar DESDE un lugar al cual no se puede regresar. Su duracin era entre 1 y 5 aos. 4. Relegacin: trasladar al condenado HACIA un punto habitado del territorio con la prohibicin de salir de l. El condenado permanece en libertad dentro de la localidad. Se excluyen los lugares en extremo abandonados (la doctrina entiende a lo menos pueblo o ciudad). Puede ser perpetua y temporal en todos los grados desde 1 ao, pero en los casos que el CP contempla, no se extiende ms all de 5 aos. La ley no se refiere a eventuales mecanismos de control en la localidad salvo el que se verifica para que no salga.

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Destierro y Relegacin se cumplen (cumplan) en Chile.

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5. Sujecin a la vigilancia de la autoridad: se sujeta al condenado a un rgimen de vigilancia cautelada por el juez. En la prctica ms que una pena es una medida de seguridad u en los casos que se aplica en el CP tiene ese carcter (delito de amenaza). Dura de 1 da a 5 aos. PENAS PECUNIARIAS aMulta bComiso cCaucin dConfiscacin de bienes. En doctrina las penas pecuniarias se asocian a delitos cuyo mvil es la codicia. En nuestro pas no es as, por ejemplo, el delito de injuria tiene como sancin la multa, siendo que no hay codicia. Penas pecuniarias como penas del futuro Las penas pecuniarias no producen el efecto estigmatizador de PPL y PRL, tampoco efecto personal, familiar y social tan fuerte. Dificultades: 1. desde el punto de vista de la prevencin especial no tiene alto impacto rehabilitador. 2. la gran deficiencia es su fuerte carcter discriminatorio. Se han hecho esfuerzos en d comparado para limitar el efecto discriminatorio, aplicando el sistema de los das multa, se considera el ingreso mensual del sujeto acorde a ello se impone una pena proporcional al ingreso. El impago de la multa implica PPL de corto tiempo (similar a prisin por deudas). En la legislacin chilena el juez puede imponer la pena de multa teniendo como elemento determinante el caudal del condenado, dndose incluso la facultad de pagar la multa en cuotas. Penas patrimoniales en particular 1. Multa: obligacin que de impone al condenado de pagar una suma de dinero, expresada en UTM, que vas desde 4 a 30 UTM, lo que depende de la naturaleza del delito. (Crimen: 30 UTM, simple delito: 10 UTM, falta: 4 UTM). Si no se paga la multa, hay un rgimen sustitutorio castigndose con PPL a quien no puede pagar, lo que resulta muy censurable, salvo el caso en que se puede y no se quiere pagar. La plata recaudada se recauda en una cuenta del Ministerio de Justicia, para crean nuevos tribunales, penales, mejorar el sistema de rehabilitacin, etc. Hay multas que tienen finalidad especial, es el caso del incendio en que lo recaudado va a bomberos y la falta o contravencin que va a municipalidad donde fue la falta. 2. Comiso: prdida de los instrumentos y efectos del delito de propiedad del delincuente. Instrumentos del delito: objetos materiales que sirvieron al delincuente para la perpetracin del delito. Si son del delincuente, los pierde. 12

 Efectos del delito: objetos materiales que resultan de la perpetracin del delito (billetes y monedas falsas). Es una pena comn a crimen, simple delito y falta. En crimen y simple delito el comiso es obligatorio, en faltas es facultativo. Qu se hace con las cosas decomisadas? Las armas, suelen pasar a manos de las FFAA, otras se subastan y la plata se va al mismo destino que en las multas (cuando la ley nada dice). Las cosas pirateadas se queman. 3. Caucin: se impone al condenado la obligacin de constituir un fiador solvente (obligacin de hacer), ante el tribunal, que responde por l, s gesta el mal que se trata de precaver, el condenado se va a presentar a cumplir la condena que eventualmente pueda serle impuesta. l que se ve ms perjudicado es el fiador, es una pena que puede recaer en un tercero totalmente inocente. Se aplica solo en amenazas de atentado (art. 298 CP). Ej: te voy a matar, se aplica la pena privativa, pero junto con ella la caucin para precaver el mal amenazado, rindo fianza para precaver que se mate, si el condenado no cumple, la fianza se hace efectiva en el patrimonio del fiador. La caucin es una MEDIDA DE SEGURIDAD. Le resta valor punitivo por ser un tercero el que responde. La fianza personal se puede reemplazar por una hipoteca o prenda (garanta real) que tambin puede ser de propiedad de un tercero. El castigo para el condenado es la obligacin de hacer constituir una fianza. 4. Confiscacin de bienes: Consiste en la privacin total del patrimonio de una persona en manos del fisco. En general est proscrita por la CPR, pues el patrimonio es un atributo de la personalidad. Se puede aplicar a una asociacin ilcita delictiva por que tratndose de sus bienes, se entiende que estn marcadas por un fin delictivo. (art. 292 y ss CP). Ej: auto de una banda narcotraficante. En el CP cuando se castiga la asociacin ilcita no aparece la confiscacin de bienes, esta pena la crea la CPR. Hay autores que creen que se aplica solo a las asociaciones consideradas como ilcitas por la CPR, otros creen que se aplica en todas, pues la CPR es ms nueva que el CP, derogando sus penas. En la prctica no se aplica la CPR con primaca, ya que se entiende que la pena establecida por esta es facultativa y no obligatoria.

DETERMINACIN DE LAS PENAS La individualizacin del castigo es el conjunto de normas y criterios conforme a los cuales se impone a un sujeto determinado una pena ante un caso concreto. Se personaliza la norma abstracta en un hecho y persona concreta. Existen tres estadios de individualizacin: Legal, Judicial y penitenciaria. Individualizacin legal El legislador considera tres parmetros o criterios para individualizar: 13

1. Naturaleza y magnitud del injusto: El legislador establece una escala de valores, valorizando los distintos bienes jurdicos y jerarquizndolos segn su significacin social. En nuestro ordenamiento los bienes jurdicos de mayor importancia son la vida e integridad fsica, la libertad sexual y en ocasiones el patrimonio. Adems de la naturaleza del injusto, considera su magnitud, la forma en como se lesiona el bien jurdico a proteger. 2. Grado de culpabilidad del autor: Nuestro ordenamiento se funda en la responsabilidad subjetiva. Debe existir una vinculacin de esa especie entre la accin y el sujeto: Dolo o Culpa. Acta con dolo bien se representa la posibilidad de cometer un delito y desea llevarlo a cabo. Acta con culpa aquel que representndosele la posibilidad de un resultado, lo rechaza o intenta evitarlo pero sin xito. El culpable es el imprudente, quien pone en riesgo a otro y dicho riesgo se materializa. Tambin hay culpa cuando se acta negligentemente, sin en debido cuidado. La sancin para un delito doloso es mayor que para uno culposo, aunque en ambos se lesione el mismo bien jurdico. 3. Finalidad de la pena: El legislador de un sistema basado en la prevencin general negativa, impondr penas ms altas pues desea intimidar. En cambio si el sistema imperante es el de la prevencin especial, se impondrn penas que buscar rehabilitar al individuo. Es decir, la pena a aplicar depende del sistema imperante. Individualizacin judicial Es aquella que lleva a cabo el juez limitado por la ley. Es significativa porque el juez puede conocer al delincuente, las motivaciones del inculpado, el hecho, las circunstancias agravantes o atenuantes etc. Es la individualizacin en el caso concreto. Adems el juez puede otorgar beneficios al condenado: perspectiva preventivo especial. Por ltimo los Arts. 69 y 70 CP le dan la facultad de afinar la pena a imponer, considerando la mayor o menor entidad17 del mal producido por el delito (Ej. Es distinto matar a un padre de familia que matar a quien no tiene descendencia). Tratndose de la pena de multa, el juez puede tomar en consideracin el patrimonio del condenado. Individualizacin penitenciaria Es muy importante en un sistema que acoge la prevencin especial. Bajo la mirada del ente penitenciario (autoridad administrativa) las personas se rehabilitan o se vuelven reincidentes, por eso la formulacin de un reglamento carcelario enfocado a las garantas del condenado es muy importante. El juez, sin embargo, no pierde por completo la posibilidad de intervenir: puede revocar los beneficios e integrar la comisin que los otorga.
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Extensin

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En el derecho comparado se ha impuesto un juez de ejecucin, encargado de supervigilar el cumplimiento de la pena en conjunto con la autoridad administrativa. En nuestro sistema no se le da la importancia que merece este estadio de individualizacin. REGLAS SOBRE LA DETERMINACIN DE LA PENA Estas reglas son establecidas individualizacin del juez. legalmente para guiar el proceso de

Reglas generales 1. A cada delito le corresponde una pena: Hay ciertas excepciones, como por ejemplo el concurso de delitos, al que se le aplica una sola pena a un conjunto de delitos. Algo similar ocurre con los delitos continuados (Ej. Hurtos sucesivos pero con un propsito comn; el fraccionamiento sera solo un factor accidental). 2. Cada grado de una pena divisible es una pena distinta: Por ejemplo, el presidio mayor tiene tres grados, cada uno de esos grados es una pena diferente. 3. Marcos punitivos: El legislador normalmente impone marcos punitivos, dando distintas posibilidades al juez (en nuestro ordenamiento no hay casos en que se impongan penas nicas a un determinado delito). No es infrecuente que la labor del juez exceda el marco punitivo, por la concurrencia de circunstancias modificatorias de responsabilidad. El Art. 59 CP establece escalas graduales: son 5 escalas, y cada una de ellas tiene distintos grados. Escala 1: penas privativas de libertad. Escala 2 y 3: penas restrictivas de libertad. Escala 4 y 5: penas privativas de otros derechos. Primero el juez debe mirar la pena en la parte general, luego remitirse al Art. 59. Luego en virtud de las atenuantes y/o agravantes, sube y baja en los grados de la escala. Qu pasa si hay que bajar o subir grados y se acaba la escala? Las escalas se agotan en si mismas, si se necesita bajar de grado, pero se acaba la escala, se impone la pena de multa en cualquiera de las 5 escalas. Si se agotan los grados y se necesita subir, se impone presidio perpetuo calificado en la escala 1; presidio perpetuo en la 2 y 3; y la pena mas alta de la escala mas reclusin menos en su grado medio en la escala 4 y 5. Desde donde se baja o sube la pena dentro del marco? Se baja a partir del mnimo sealado por la ley18, y se sube a partir del mximo. Cury plantea la subida en bloque. Se aumenta cada extremo de la pena, creando un nuevo marco punitivo. Esto no le gusta a profe, pues la ley establece de la otra forma expresamente. Reglas especficas
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Ej. La ley impone una pena de 5 aos y 1 da a 10 aos, si quiero bajar un grado, lo har a partir de 5 aos y 1 da resultando de 3 aos y 1 da a cinco aos. Si quiero subir un grado lo har desde 10 aos resultando de 15 aos y 1 da a 20 aos.

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Estas reglas se dirigen al juez para ayudarlo a determinar la pena ante eventos determinados. El piso otorgado por el legislador, en el que se mira a pena en abstracto, se puede modificar por las siguientes circunstancias: 1. Grado de desarrollo del delito: El delito puede estar tentado, frustrado o consumado. Si est consumado se le aplica la pena completa; si es frustrado un grado menos y si es tentado, 2 menos. 2. Grado de participacin en el delito: Al autor del delito se le impone pena completa, al cmplice un grado menos y al encubridor dos menos. (Pueden concurrir estas dos reglas, si se es cmplice de un delito frustrado, se impondr una pena con 2 grados menos que la original). 3. Concurrencia de circunstancias modificatorias: Se contemplan desde el Art. 65 al 68 bis. Art . 65 Marco Punitivo 1 pena indivisible (Ej. Presidio perpetuo calificado) 2 penas indivisibles (presidio perpetuo p.p. calificado) Un grado de una pena divisible Agravantes No se consideran Atenuantes Si concurren 2 o + pueden aplicarse las penas inferiores en 1 o 2 grados - Si concurre 1 debe aplicar el grado mnimo dentro del marco. - Si hay 2 o + sin AG, el juez puede aplicar la pena inferior en 1 2 grados. - Si hay 1 se aplica el minimum. - 2 o + sin AG puede imponer la pena menos en 1 2 grados. - Si hay 1 se aplica el grado mnimo. - 2 o + sin AG puede aplicar la pena inferior en uno, dos o tres grados.

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Dos o mas grados (Varios grados de una pena divisible o 2 penas indivisibles)

- Si hay 1 se aplica el grado mximo. - Si hay 2 o + sin AT puede subir la pena en un grado. - Si hay 1 se aplica el maximum19. - Si hay 2 o + sin AT se aplica la superior en 1 grado. - Si hay 1 se aplica el grado mximo. - 2 o + sin AT se sube un grado

Art. 68 Bis Si concurre solo una atenuante pero muy calificada, el juez puede rwebakar a pena en un grado. Lo normal es que una atenuante no logre rebajar el grado, solo lograr que se aplique el minimum o maximum de un mismo grado. La jurisprudencia ha dicho que se aplica ntegramente; no sirve si luego de la compensacin queda una. Cundo ser calificada?: cuando los hechos en que se funda le confieren un merito especial20. Cualquier atenuante puede ser calificada, no solo las pasionales (como deca Novoa).
Para establecer el minimum y el maximum se divide la pena en dos, la primera mitad es el minimum y la segunda es el maximum. Es como si se establecieran dos marcos punitivos nuevos pero mas restringidos. 20 Ej: un sujeto sin anotaciones en su prontuario tiene irreprochable conducta anterior, pero esta circunstancia atenuante ser calificada cuando ademas ese sujeto ha dedicado su vida al servicio publico.
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* Consideracin 1: Siempre que no existan ni agravantes ni atenuantes, el juez podr escoger cualquiera de los grados dentro del marco legal. * Consideracin 2: Siempre que existan atenuantes y agravantes de deber compensarlas racionalmente, eso implica un juicio de valor. En la prctica se utiliza un criterio aritmtico. * Consideracin 3: En los art. mencionados, la ley utiliza indistintamente expresiones facultativas o imperativas. La jurisprudencia ha dicho que en aquellas que dice podr, se les da una facultad, y en las que dicen deber, ser una obligacin. El profesor lo considera tonto.

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