DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

BIBLIOGRAFA 1) Tratado de Derecho internacional privado, de Diego Guzmn Latorre. La ventaja es que trata la parte general y especial, pero la desventaja es que en materia contractual y familia no est actualizado. 2) Mario Ramrez, Derecho Internacional privado. Texto sinttico. 3) Villarroel, Curso de Derecho internacional privado. Actualizado, pero la desventaja es que solo analiza la parte general. 4) Sixto Snchez Lorenzo, Curso de Derecho internacional privado Chile tiene una gran comercio internacional, pero en cuanto a su legislacin est muy atrasado, fenmeno muy paradjico. El Derecho internacional privado se divide en 3 grandes materias: 1. Competencia judicial internacional: quin conoce la controversia 2 .Derecho aplicable por el tribunal Parte general: o Concepto o Objeto o Mtodos de reglamentacin de las relaciones privadas internacional: mtodo indirecto o conflictual (Ej. art 155), el mtodo directo que ocupa normas materiales especiales ( Ej. art 135) y el mtodo intermedio que ocupa normas de polica (ej. Dl 211). Son normas que remiten, resuelven e impiden ejercer la autonoma de la voluntad. o Aplicacin de Derecho extranjero: calificacin, cuestin previa, reenvo y naturaleza jurdica. o Limitaciones a la aplicacin del Derecho extranjero: orden pblico internacional (permite aplicar legislacin muy distinta a la nuestra) y fraude a la ley (casos mas tpicos se ve en el rea tributaria). Parte especial: o o o o o o o Derecho civil internacional Estatuto personal: fragmentacin Estatuto Real: los bienes se rigen por la ley del lugar donde se encuentran. Uniformidad. Estatuto obligacional: uniformidad Estatuto sucesorio: fragmentacin Derecho procesal internacional Derecho penal internacional

2. Reconocimiento de laudos y sentencias: es el primer elemento que se debe analizar para ver si se va a litigar o no. Objeto del Derecho internacional privado: 1- Teoras publicistas: Considera que el DIP tiene por objeto, resolver los conflictos entre las potestades legislativas de los diversos Estados. Se trata de un conflicto entre Estados, y por tanto, el DIP formara parte del Derecho Internacional pblico; se trata especficamente de un conflicto de leyes. Esta teora rigi hasta el siglo XX (inicios), aunque actualmente se considera anacrnica. El autor Aldo Monsalve sigue esta teora. Problema: si una persona fallece en otro pas, es un problema entre Estados? 2- Teoras privatistas: El objeto del DIP, son las relaciones privadas internacionales. Al hablar de relacin privada internacional, es preciso sealar qu se entiende por relacin privada y qu se entiende por relacin internacional. a. Relacin privada: relacin entre particulares, o entre particulares y el Estado cuando este acta desprovisto de su facultad de imperio (DL 2349, que regula la contratacin internacional del Estado de Chile). b. Relacin internacional: no hay consenso al respecto. Se plantean 3 grandes teoras: Teora del elemento extranjero puro: la relacin es internacional. Cuando presenta cualquier elemento extranjero, sea subjetivo u objetivo. La crtica es que es demasiado amplia: ej.: alumna extranjera compra algo, y seria relacin internacional. Teora del elemento extranjero relevante: la relacin es internacional, cuando el elemento extranjero tiene cierta importancia. Esta relevancia, puede determinarla la ley, un tratado o la jurisprudencia estatal o arbitral. La crtica, es que algunos supuestos puedan ser grises, y por ende, llevar a incerteza. Ej.: Ley de arbitraje, convencin de Viena (establecen los elementos relevantes. Teora del efecto internacional: la relacin es internacional cuando produce efectos en diferentes Estados Ej.: que un contrato se celebre en un pas y se ejecute en otro La mayora de la doctrina, se inclina por la teora del elemento extranjero relevante. Concepto: Una vez fijado el objeto del DIP, puede definirse como aquella rama del Derecho que regula las relaciones privadas internacionales. Presupuestos del DIP: 1- Que exista una pluralidad de ordenamientos jurdicos en el mundo: En Derecho comparado pueden observarse dos tendencias contrapuestas:

o La primera tendencia busca la uniformidad del Derecho, esencialmente a travs de Tratados internacionales. Ej.: el derecho uniforme en materia de compra venta internacional, fruto de la Convencin de Viena. o La segunda tendencia es una mayor fragmentacin del Derecho como consecuencia de los nacionalismos Ej.: las diversas legislaciones aplicables en el Estado espaol. Si existiese Derecho uniforme, el DIP, se limitara a la interpretacin del texto convencional. Aunque exista la Convencin de Viena, hay palabras como establecimiento que pueden tener distintos sentidos en cada pas. En relacin a la pluralidad de OJ, hay que tener presente la existencia de Estados federales. 2- Que las relaciones privadas no se detengan en la frontera; esencialmente que exista comercio exterior. Para que exista el DIP, deben producirse relaciones internacionales, en materia contractual, de familia, laboral, sucesoria, etc. Hasta el siglo XIX, se deca que el DIP, era el derecho de los aristcratas. Contenido del DIP: Son las materias que se estudian dentro de esta disciplina. Sobre el particular, hay 3 posturas en Derecho comparado. 1- Teora restrictiva o alemana: el contenido de esta disciplina se limita al estudio de los conflictos de leyes o Derecho aplicable a la relacin privada internacional (esta postura se aplic en universidades chilenas hasta inicio de la ltima dcada- 5 aos). Critica: para qu litigar si no se si el tribunal es competente. 2- Teora intermedia, propuesta por la academia de DIP: el contenido de esta asignatura, abarca 3 materias: o Conflicto de jurisdicciones o competencia judicial internacional o Conflicto de leyes o Derecho aplicable o Reconocimiento de laudos y sentencias 3- Teora amplia o francesa: esta disciplina abarca conflicto de jurisdiccin, de leyes. Reconocimiento de laudos y sentencias y adems, nacionalidad y extranjera. Esta teora es hecha por franceses producto de tanto inmigrante. Naturaleza jurdica del DIP: Se discute por la doctrina, si esta rama del Derecho es realmente Derecho internacional y privado. La respuesta depende de la ptica de la cual se mire: o Desde el punto de vista de sus fuentes, esta rama es esencialmente Derecho interno, atendiendo que su principal fuente es la ley. o Desde el punto de vista de la relacin regulada es esencialmente Derecho internacional, atendiendo que regula relaciones privadas internacionales o Desde el punto de vista de las materias reguladas, es tanto Derecho pblico y privado, atendiendo que conflicto, jurisdicciones y reconocimiento de sentencias, es Derecho pblico. o Desde el punto de vista de los sujetos que intervienen, es esencialmente Derecho privado, atendiendo que son particulares.

Fuentes del Derecho internacional privado

I) Fuentes internas: 1- Ley: Es la principal fuente del DIP. En nuestro pas, se caracteriza por ser antigua, dispersa y escasa. Es antigua, esto atendiendo a que las principales normas internacionales privatistas, estn en los cdigos del siglo XIX: civil y comercio. Sin embargo, es posible encontrar leyes recientes que renan aspectos del DIP, entre ellas la ley N 19971, que es la ley de arbitraje comercial internacional, y, la ley de matrimonio civil, que regula el Derecho aplicable al matrimonio que tiene elementos extranjeros ( art 80- 84). Es dispersa, atendiendo a que las normas de DIP se encuentran en los diversos Cdigos y leyes de la Repblica. Esto a diferencia del Derecho comparado donde las normas del DIP, estn en una ley especial, ej.: caso suizo, venezolano o en el ttulo preliminar del CC, como el caso espaol. Chile ratifica el Cdigo de Bustamante pero con reserva general: si existe norma en Chile, se desplaza al Cdigo de Bustamante. Son escasas, son muy pocas las normas las que regulan aspectos internacional privatistas. Sistematizacin bsica: o Estatuto personal: art 14 y 15 del CC y art 80 -84 de la Ley de matrimonio civil. o Bienes: art 16 Inc. 1 CC, Y ART 2465 del CC o Obligaciones: art 16 Inc. 2 Y 3 del CC- art 113 del COM- y ley sobre arbitraje internacional. En materia de obligaciones y contratos hay que tener en cuenta todas las convenciones sobre la materia, especialmente las ratificadas por Chile: Viena, reglas de Hamburgo sobre transporte martimo, convencin de NY sobre arbitraje. o En materia sucesoria: art 955, 998, 1027 y 1028 del CC. 2- Costumbre: Debiese tener una gran relevancia en DIP, atendiendo a la escasez de las normas, sin embargo, no tienen tal relevancia debido a las caractersticas de la costumbre civil y a limitaciones de la prueba de la costumbre mercantil. La costumbre civil solo tiene valor cuando la ley se remite a ella, y la mercantil est limitada en materia de prueba: 2 sentencias y 3 escrituras pblicas. 3- Jurisprudencia: Ha tenido especial relevancia para reinterpretar algunas normas del CC y as permitir el trfico externo. Ej.: art 1462, en materia de objeto ilcito: promesa de someterse a una jurisdiccin no reconocida por la legislacin

nacional. Esta norma podra limitar la autonoma foral, que es la facultad de elegir el mecanismo de solucin de controversias en los contratos internacionales. Otras normas: El CPC, en 1903 permite interpretar esta norma a la luz de la lexcuantum, pero el art 242 y ss implican un reconocimiento de la competencia jurisdiccional internacional. Si se reconoce una sentencia extranjera, es porque tcitamente se reconoce la competencia de los tribunales extranjeros. Tambin existe el art 16 Inc. 1, que se refiere a que los bienes situados en Chile, los cuales se rigen por la ley chilena. Esta norma impidi el exequtur de sentencias extranjeras, si los bienes se encuentran en Chile o si recaan sobre bienes ubicados en Chile. La jurisprudencia comenz a relacionar esta norma con el 2465 (D de garanta general de los acreedores), que establece que el acreedor tiene el D a perseguir su obligacin en los bienes presentes y futuros del deudor. Al referirse a los bienes, no limita el D de garanta o prenda general. Si no se permitira ejecutar un bien que est en este pas, se estara restringiendo el D de garanta del acreedor. 3- Doctrina: Debido a la escasez debera tener gran importancia en Chile, pero no la ha tenido, esto atendiendo a que los autores que se han dedicado a esta disciplina son extremadamente pobres y escasos. II)- Fuentes internacionales. 1- Tratados: Pueden ser multilaterales y bilaterales. Dentro de los multilaterales, tiene especial relevancia los siguientes: o Convencin de NY de 1958, sobre reconocimiento sobre laudos extranjeros, ratificada en 1975. Tiene ms de 50 ratificaciones: es importante, porque si tengo una controversia, no tendra como hacer cumplir el acuerdo. o Convencin interamericana de Panam de 1975 sobre reconocimiento y ejecucin de laudos extranjeros, fue ratificada en 1976. La de NY es de alcance mundial y la de Panam es del ambiento de la OEA. o Convencin de Viena de 1980 sobre compra venta internacional de mercaderas, ratificada en 1990. Esta convencin se aplica de oficio desde que entra en vigencia. o Reglas de Hamburgo de 1978 sobre contrato de transporte martimo o Cdigo de DIP o de Snchez de Bustamante (Cubano) en 1928. Ratificada 1932. Tratados bilaterales: o TLC o Tratados bilaterales en materia de extradicin: Tratado que permiti extraditar a Fujimori. 2- Jurisprudencia internacional:

La jurisprudencia internacional ha tenido una escasa relevancia como fuente del DIP, especialmente atendiendo a dos motivos: o Las cortes internacionales usualmente resuelven temas de DI pblico, sin embargo, excepcionalmente sus fallos han tenido relevancia en DI Privado ej. Caso Boll en 1960: en este caso se distinguen diversos grados de imperatividad internacional de las normas, rigiendo as las denominadas normas de polica internacional o normas de aplicacin inmediata o necesaria normas de intervencin. o El arbitraje comercial internacional principal mecanismo de resolucin de controversias, tiene el carcter de confidencial. El arbitraje no genera jurisprudencia, sin embargo, las cortes de arbitraje internacional publican peridicamente algunos laudos: Cmara de comercio de Pars (regulacin de laudos), y en Chile, la regulacin de laudos de la Cmara de comercio de Santiago. 3- Lex mercatoria: Son los usos establecidos por los comerciantes para facilitar el intercambio de bienes y servicios. La original era de la edad media, creadas por los gremios. Es la fuente ms importante. Esta lex mercatoria, puede encontrarse codificad. Dentro de ella, destacan los principios de unidroit sobre contratos mercantiles internacionales (1994) y los principios europeos de contratos (1998). La lex mercatoria tambin ha sido recogida en convenciones internacionales, entre las que destacan, la Convencin de Viena de 1980 sobre compra venta internacional de mercaderas. Hay estrecha relacin entre lex mercatoria y arbitraje internacional. Si las partes, desean someter su contrato a la lex mercatoria, como por ej. Los principios de unidroit, deben elegir arbitraje como mecanismo de solucin de controversias. Un juez estatal debe siempre determinar la ley aplicable a su contrato, es decir, debe fallar en conformidad a una norma que emana de la soberana del Estado, lo que se conoce como Hard law. Los rbitros en cambio, pueden fallar sometindose exclusivamente a normas que no emanan de la soberana del Estado, es decir, soft law. Principios de unidroit: sin fuerza normativa, ya que fueron establecidos por acuerdos de ciertas personas, lo mismo pasa con los principios europeos. En el rea de contratos, los contratantes lo que ms buscan que en caso de controversia, el juez no intervenga en los contratos. Otro ejemplo de Lex mercatoria es Incoterms: importante en rea martima. Quin soporta los riesgos es aplicacin concreta del sistema de transferencia de riesgos.

MTODOS DE REGLAMENTACIN DE RELACIONES PRIVADAS INTERNACIONALES Existen 3 mtodos de reglamentacin: 1. INDIRECTO O CONFLICTUAL: ES AQUEL QUE UTILIZA NORMAS DE CONFLICTO. Es el sistema tradicional del DIP. Norma de conflicto: son aquellas normas que determinan la legislacin aplicable a una relacin privada internacional o determinan cundo se aplica la legislacin nacional. Este concepto los diferentes tipos de normas de conflicto.

Clasificacin de las normas de conflicto: o Normas de conflicto bilateral perfectas o completas: son aquellas que determinan la legislacin aplicable a una relacin privada internacional Ej.: art. 955 del CC, establece que la sucesin si rige por la ley del ltimo domicilio del causante, art. 80 Ley matrimonio civil, donde los requisitos de forma y fondo del matrimonio se rigen por la ley del lugar de su celebracin, art. 1027 del CC que dice que valdr en Chile el testamento escrito si cumple con las solemnidades del lugar de su otorgamiento. o Normas de conflicto unilateral, imperfectas o incompletas: son aquellas que determinan cundo se aplica la legislacin nacional. Ej.: art. 16 Inc. 1 del CC, que seala que los bienes situados en Chile, se rigen por ley chilena, aunque sus dueos sean extranjero y no residan en el territorio de la republica, art. 14 del CC, el cual dice que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica. La norma de conflicto unilateral no determina la ley aplicable a todo el estatuto, por ello, se denominan perfectas o incompletas. Qu pasa si la persona no habita en el territorio de la republica? Esta imperfeccin se ha tendido a solucionar, bilaterizando la norma de conflicto o extrayendo de ella un principio ideal. Bilaterizar significa dar vuelta la norma, es decir, se aplica ambas naciones. Ej. De principio: los bienes se rigen por el lugar donde se encuentran. Se ha generado la duda si procede el recurso de casacin en el fondo por la vulneracin del principio que subyace en la norma. Se puede alegar que no procede ya que no se estara vulnerando la norma sino slo un principio. Estructura de la norma de conflicto: a diferencia de otras normas del OJ, consta de 3 elementos: o Un supuesto: es una categora jurdica completa, y a veces una parte de dicha categora o dentro de una categora jurdica mayor. Ej.: sucesin, bienes, contratos. o Una consecuencia jurdica: aplicacin de la ley de un Estado determinado. La norma de conflicto no siempre me conduce a aplicar un Derecho extranjero Ejm: se aplica la ley del lugar de celebracin del matrimonio o Un factor o punto de conexin: Es el elemento presente en la norma de conflicto que el legislador ha elevado a la categora de criterio localizador de la misma.

Clasificacin de los factores de conexin: A) Subjetivos u objetivos: si tienen relacin o no con la persona Subjetivos: Ej.: habitacin, domicilio, residencia. Objetivos: lugar de celebracin del contrato, lugar de ubicacin del bien. B) Factores mutables e inmutables: Mutables: aquellos que pueden variar en el transcurso del tiempo: ej.: habitacin, domicilio, nacionalidad, residencia. Inmutables: Ej.: ubicacin del bien mueble, del inmueble, lugar de celebracin del contrato. Esta clasificacin tiene importancia para el fraude a la ley, el cual recae sobre factores de conexin mutable.

Fraude a la ley es la alteracin maliciosa en el elemento que subyace en el factor de conexin con el objeto de evitar la aplicacin de normas imperativas de la lex fori, y someterse a un ordenamiento ms favorable. C) Factores de conexin fcticos y jurdicos. Facticos: consisten en hechos. Ej.: lugar de ubicacin de un bien, lugar de celebracin del contrato. Jurdicos: categora jurdica. Ej.: domicilio, nacionalidad. Esta clasificacin es relevante para efectos de la calificacin, esto atendiendo a que slo los factores de conexin jurdicos deben calificarse. El supuesto siempre se califica, porque siempre es una categora jurdica. Calificar: Determinar naturaleza jurdica de una relacin para encasillarla de una categora dentro del sistema legal. Revise la estructura de dos normas de conflicto: art 80 LMC Y 955: sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante Supuesto: sucesin Consecuencia: aplicacin de la ley del ltimo domicilio Factor de conexin: ultimo domicilio: subjetivo, jurdico, inmutable. En esta norma se califica el supuesto, la consecuencia y el factor.

Art 80: requisitos de forma y fondo del matrimonio se regirn por la ley del lugar de su celebracin Supuesto: matrimonio Aplicacin: aplicacin de la ley del lugar de su celebracin Factor de conexin: lugar de celebracin Fctico, inmutable.

Caractersticas de la norma de conflicto: o Generales y abstractas: son generales atendiendo a que se refieren a una categora jurdica completa, ej.: contratos, bienes, sucesin. Esta generalidad conduce a su abstraccin, es decir, se apartan de regular situaciones o casos especficos. o Por regla general son rgidas: esto atendiendo a que no le otorgan discrecionalidad al juez al momento de aplicarlas ej.: cuando la sucesin si rige por el ltimo domicilio del causante, el juez debe aplicar esa ley sin entrar a analizar alguna circunstancia del caso. Sin embargo, hay factores de conexin y normas de conflicto flexibles, por ej.: el D contractual se puede aplicar en silencio de los contratantes la ley que guarde vnculos ms estrechos con los contratos (vincular con Convenio de Roma, reglamento Roma 1 y convencin de Mxico 94). o Son neutras o ciegas: esto atendiendo a que me envan a un determinado OJ sin analizar su contenido. Ej.: causante fallece en Jordania, y la legislacin aplicable sera la de ese pas. El carcter neutro de la norma se puede enfrentar a travs de la distribucin del orden pblico internacional. Cuando el contenido de ese OJ, difiere en normas de orden pblico se puede oponer esta excepcin (excepcin de orden pblico).

Ej.: que la norma interna distinga entre hijos varones u mujeres atenta contra la igualdad ante la ley. o Nacionaliza la relacin privada internacional: esto atendiendo a que terminan aplicndose normas que se crearon para situaciones del trfico puramente internos. Ej.: argentino muere en Chile, se aplica norma chilena. 2- DIRECTO QUE OCUPA NORMAS MATERIALES ESPECIALES: Es aquel que ocupa normas materiales especiales, la cuales resuelven directa y sustancialmente el problema que genera la relacin privada internacional, la diferencia con la norma de conflicto es que esta enva, y las materiales resuelven. Clasificacin de las normas materiales: Atendiendo su origen: o Normas materiales especiales de origen interno: son aquellas que se encuentran en nuestra legislacin ej.: art. 135 Inc. 2 del CC, el cual regula el rgimen de bienes de los que han celebrado el matrimonio fuera del pas: los matrimonios celebrados en pas extranjero, se mirarn en Chile como separados de bienes, salvo que inscriban el matrimonio en la primera seccin del Registro Civil de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales. Este art. es fruto de una reforma al CC de 1989 por la ley N 18802, la cual fue una reforma importante, ya que con esta, la mujer casada en sociedad conyugal deja de ser incapaz. Otro ej.: art. 1028 del CC: si un chileno otorga testamento en pas extranjero, puede hacerlo cumpliendo con las solemnidades del pas de su otorgamiento o cumpliendo los requisitos que expresamente establece el art. 1028, el cual permite a un chileno estar de acuerdo a nuestra ley con tal que lo haga ante un cnsul chileno y cumpliendo los requisitos del testamento solemne nacional. El art. 1027 es una clara norma de conflicto y el 1028 es una clara norma material. Relacionar con el matrimonio. Ej.: una chilena se casa en Francia por ende, se rige por ley francesa y si quiere hacer testamento puede ser por ley francesa o chilena cumpliendo los requisitos del art. 1028 del CC .Se dice que es norma de conflicto por el factor de conexin. o Normas materiales de origen convencional: son aquellas que estn en Tratados internacionales, ej.: Convencin de Viena de 1980 (normas sobre la formacin del consentimiento ej.: en casos de compra venta), reglas de Hamburgo de 1978. o Normas materiales de origen trasnacional o de origen espontneo: son aquellas que se encuentran en principios universalmente reconocidos ej.: principios de unidroit. El mtodo directo es excepcional, que rechaza la aplicacin del D extranjero. Relacionar con normas del ius gentium romano. Normas materiales especiales de origen convencional Normas materiales especiales de origen trasnacional o de derecho espontneo 3- INTERMEDIO QUE OCUPA NORMAS DE POLICA O EXTENSIN.

Norma de polica: son normas rigurosamente imperativas que desplazan u operan al margen de la autonoma de la voluntad .Se consideran una respuesta de los Estados frente al fenmeno de la globalizacin y el liberalismo que este implicaba. Ej.: norma del trabajo o del consumo. Clasificacin: o Normas de polica de direccin: son aquellas que resguardan los intereses del Estado en las situaciones de trfico externo ej.: normas sobre cambios internacionales, sobre libre competencia ( DL 211: protege la libre competencia, no al competidos ni a la parte dbil), normas de extranjera o Ordopolticas o Normas de polica de proteccin: son aquellas que pretenden resguardar los intereses de la parte dbil de una relacin privada internacional ej.: normas del trabajo, consumo. Un sector de la doctrina, slo seala que son normas de polica las de direccin u ordopolticas. Tambin se ha criticado esta clasificacin porque hay normas que protegen ambos intereses, ej.: normas del Dl 211. Las normas de extensin son normas de polica que sealan su mbito de aplicacin espacial: es una tcnica ms perfecta de reglamentacin. ej.: art. 3 del Dl 211: el que ejecute o celebre individual o colectivamente un acto que impida o restrinja la libre competencia, o tienda a producir estos efectos ser penado segn el art. 26. Es una norma antimonopolio, rige para contratos internos o tambin para los internacionales? Es una norma de polica o de extensin? Si la norma no est diciendo nada, diremos que es de polica. Caso: Celebra un contrato de consumo internacional, en el cual se establece que la legislacin aplicable ser la ley de the ware en Estados Unidos. Produce efecto dicha eleccin? Variara su respuesta si la legislacin aplicable fuere legislacin alemn? Una norma de polica hace ineficaz la eleccin de ley para proteger al ms dbil o los intereses del Estado. La ley the ware es poco protectora. Si hay una norma mas protectora, la lgica dice que no se aplique la ley chilena, si es que la alemana sea mejor. Los grandes pases que empujan a la proteccin son Brasil y Canad. Todo es muy abierto, ya que no hay claridad respecto a varios temas, como por ejemplo quin conocer de estas materias? (ej.: juez de polica local). El problema en Chile, es que la mayora de las normas son de polica, pero no de extensin, ya que no dicen su mbito de aplicacin espacial. En Chile, en materia de consumo, laboral y antimonopolio son de polica pero no dicen si se aplica a un contrato internacional, pero se sabe si atendemos al objeto o fin de la norma. APLICACIN DEL DERECHO EXTRANJERO: Esto genera diversos problemas en materia internacional privatista, entre los que destacan:

1. Reenvo: o Conflictos positivos de legislacin: se producen cuando dos o ms legislaciones se atribuyen competencia para conocer y resolver los problemas que genera una relacin privada internacional. o Conflicto negativo: se produce cuando dos o ms legislaciones se declaran incompetentes para conocer u resolver los problemas que generan una relacin privada internacional. Ambos supuestos se enmarcan dentro de los conflictos de leyes y no de jurisdicciones. Los conflictos positivos no generan problemas desde la ptica del Derecho aplicable, cada juez aplica su propia legislacin, sin embargo, los conflictos positivos pueden generar problemas al momento de ejecucin de la sentencia. Ej.: ciudadano espaol, fallece como ltimo domicilio en Chile, el juez chileno se atribuye competencia legislativa en virtud del art. 955 del CC. Por su parte el juez espaol, tambin se atribuye competencia legislativa en virtud del art. 9 del CC espaol, que establece un factor de conexin nacionalidad. Dnde se entabla la accin? Se podra pensar que conviene demandar donde est ubicado el bien para su mayor facilidad de ejecucin. Los conflictos negativos dan lugar al problema del reenvo. Ej.: Que un ciudadano chileno fallezca domiciliado en Espaa. La ley chilena me va a remitir a la legislacin espaola, y est me va a reenviar a la legislacin chilena. Reenvo es el efecto que genera un conflicto negativo de legislaciones. El presupuesto del reenvo es el factor de conexin, el cual debe ser distinto (relacionar con evolucin histrica). Clases de reenvo: a. De primer grado: es aquel en que el Estado enviado, reenva la competencia legislativa al enviante. Es siempre circular. Siempre hay dos factores de conexin, pero distintos. b. De segundo grado: es aquel en que el Estado enviado, reenva la competencia legislativa a un tercer Estado, el cual puede atribuirse o no competencia legislativa. Puede o no ser circular. Si los factores de conexin son iguales, no hay reenvo c. Perpetuo o circular: es aquel en que los Estados se declaran sucesivamente incompetentes para conocer. Fundamentos para aceptar o rechazar el reenvo. Existen dos corrientes: o Ravel: acepta el reenvo. Su principal fundamento es el siguiente: la remisin o envo que hace la norma de conflicto es total, es decir, la norma de conflicto me enva al Derecho material y conflictual del Estado enviado. o Pillet: Rechaza en reenvo, ya que la norma es parcial. El reenvo se produce slo al Derecho material del Estado enviado. Piensa que todos los reenvos son circulares lo que es errado: cuando la norma de conflicto me enva a otro ordenamiento, me enva a normas materiales, por ende, no se podr a ir a ninguna otra parte la competencia legislativa.

En general, los pases aceptan el reenvo, sin embargo, hay excepciones, como Espaa. En Chile, no hay norma expresa con carcter general, que se refiera al reenvo. El Cdigo de Bustamante, tambin guarda silencio al respecto. La jurisprudencia ha aceptado el reenvo de primer grado en los supuestos que ha conocido, sin embargo, existe una norma expresa que rechaza el reenvo, el art. 28 inc 2 de la ley de arbitraje comercial internacional (2004): cuando las partes eligen un OJ, se entiende que se refieren a las normas sustanciales (materiales) y no a las normas de conflicto de leyes. Caso 1: fallece un ciudadano chileno, con ltimo domicilio en Barcelona, dejando bienes races all, y bienes muebles (acciones) en Estados Unidos. Qu ley o leyes debe aplicar el tribunal chileno si se interpone la accin ante l? Se remite a Espaa por el art. 955, pero Espaa segn su art 9, reenva a Chile, y aplicando la teora del agotamiento el proceso llega hasta ah. Qu ley o leyes debe aplicar el tribunal espaol? Enva a Chile, Aqu no hay reenvo, ya que Espaa lo rechaza. Caso 2: Partiendo de los siguientes supuestos de derecho reales en la prctica, determine la legislacin aplicable a una sucesin internacional. La sucesin se rige por la ley de la nacionalidad del causante en pases como Espaa, Italia, Alemania y Portugal. La sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante en pases como Chile, Argentina, Suiza, Ecuador. La sucesin se rige por la ley del lugar en que se encuentren los bienes en pases como Mxico, Panam, y algunos estados americanos. La sucesin se rige por diversas leyes dependiendo si estamos ante bienes muebles o inmuebles en pases como Francia, Inglaterra, Estados Unidos, Bolivia. En este ltimo caso los bienes inmuebles se rigen por el lugar de ubicacin. Los bienes muebles por el ltimo domicilio del causante. Espaa, Italia, Grecia y Hungra= rechazan el reenvo. Caso: Fallece un ciudadano chileno con ltimo domicilio en la ciudad de Londres, dejando un bien raz en Chile y bienes muebles (acciones) en USA. Qu ley debe aplicar el tribunal ingls si se interpone la accin ante l? Bienes inmuebles: Chile, pero este reenva a la ley inglesa. Reenvo de primer grado que termina por agotamiento. Bienes muebles: Inglaterra. Se atribuye competencia legislativa. Qu ley aplica chile? : enva a Londres, pero se distingue entre bienes muebles e inmuebles:

 Muebles: Londres. Hay simple envo. Inmuebles: Chile (se reenva a chile) la ley chilena cierra la norma de conflicto y como la norma se aplica una vez tendera a agotarse. Hay reenvo de primer grado. Estamos frente a simples envos, reenvo de primer grado, de segundo grado u otra situacin particular? Los partidarios del reenvo, deben solucionar los problemas de los reenvos circulares, para ello, se han creado una serie de teoras entre las que destaca, la teora del agotamiento de la norma de conflicto: establece que en un circuito de reenvos, debe aplicarse el Derecho material del pas cuya norma de conflicto ya fue utilizada. Cuando la norma de conflicto cumple su fin, se agota. Caso 3: Fallece un chileno en la ciudad de Ro de Janeiro dejando un bien raz en Sao Paulo y acciones en un banco ingls. Tribunal brasileo: enva a chile ya que ellos tienen la norma de la nacionalidad. Pero Brasil no acepta el reenvo del 955, y se aplica derecho material chileno. Tribunal chileno: Chile dice que se aplica legislacin brasilea, pero ellos rechazan el reenvo, el cual va a impactar al juez brasileo. Se aplica la ley chilena. El reenvo no se aplica a materia contractual. Para que haya reenvo debe haber diferente factor de conexin. 2. Calificacin: Calificar es determinar la naturaleza jurdica de una relacin privada para encasillarla dentro de una de las categoras del sistema legal. En DIP, calificar consiste especficamente en subsumir una situacin privada internacional dentro del supuesto de una norma de conflicto. Calificar es un proceso cuasiautomatico, sin embargo, en ciertas situaciones se transforma en algo complejo, ej.: una posesin efectiva, se enmarca dentro del supuesto sucesorio Ej.: contratos mercantiles atpicos como las franquicias, factoring. Es importante calificar un contrato para fijar la norma supletoria aplicable. Otro ejemplo complejo es el matrimonio entre personas del mismo sexo, o la responsabilidad precontractual. Es responsabilidad contractual o extracontractual? Los diversos ordenamientos jurdicos pueden calificar de manera distinta a la situacin privada internacional, surgiendo el problema calificatorio ej.: matrimonio homosexual (algunos lo consideran matrimonio propiamente tal y otros no). En Derecho comparado existen 4 teoras para resolver el problema calificatorio: 1. Calificacin segn lex fori estricta: seala que la calificacin debe hacerse por la ley del foro o ley de tribunal ej.: para calificar si una relacin es matrimonial debe atenderse a lo que se considera matrimonio en nuestro ordenamiento jurdico. El fundamento de esta teora es que la calificacin es un proceso previo que mal podra

efectuarse por una lex causae que an no se conoce. Ej.: art 80, los requisitos de forma y fondo del matrimonio se regirn por el lugar de su celebracin. Lo primero que debo hacer al tener una norma de conflicto, debo calificar esa norma y luego de eso recin operar la ley de conflicto. En un matrimonio homosexual argentino, al calificarlo debera producir efecto en Chile. La norma de conflicto me enva a la legislacin argentina. Pero algunos dicen que esa unin no es matrimonio, por ende, el art 80 no alcanza a aplicarse, por eso no se aplicar a la ley argentina, porque esto no es matrimonio, por tanto, no se aplica el art. 80. Antes de 2005, se poda rechazar el matrimonio homosexual porque atentaba contra el orden pblico matrimonial. 2. Calificacin segn lex causae: la calificacin debe hacerse por el derecho material al que me remite la norma de conflicto. En caso contrario, se aplicara un derecho extranjero desfigurado por categoras de derecho interno. Ej.: matrimonio argentino se aplica la norma de fondo y forma respecto a la ley argentina, incluso su calificacin. Si se enva tambin se realiza al tipo de calificacin. Este tipo de calificacin tambin se fundamenta en la inexistencia de ciertas categoras en la lex fori, es decir, pueden existir instituciones desconocidas en el ordenamiento nacional ej.: Talag musulmn, el trast anglosajn, etc. 3. Calificacin segn el Derecho comparado: esta teora fue sustentada por Ravel, quien plante que deben buscarse los elementos comunes de las diversas instituciones recurriendo al mtodo comparado. La tesis de Ravel se consider una utopa, sin embargo, actualmente el mtodo comparado y la interpretacin autnoma de las categoras jurdicas es utilizado por el Tribunal de Justicia de la Unin Europea. 4. Calificacin segn lex fori pero con criterio internacional: seala que la calificacin debe hacerse segn la ley del foro, pero debe tomarse en consideracin que estamos en una relacin privada internacional, por ello, la calificacin debe ser ms flexible. Debe apartarse de los localismos de cada OJ. Ej.: El matrimonio homosexual y el matrimonio consensual, no producen efectos en nuestro pas por un problema calificatorio, ambos no se consideran matrimonio. Sin embargo, los que califican segn lex fori pero con criterio internacional, distinguen ambos supuestos: el matrimonio consensual s debiese producir efectos ya que no vulnera los principios fundamentales del OJ. La doctrina internacional se inclina actualmente por esta forma de calificacin, hay respeto al multiculturalismo. En Chile, se califica ex fori estricta. No hay norma en el CC que establezca expresamente esta forma de calificacin, sin embargo, en el Cdigo de Bustamante se consagra expresamente la calificacin segn fori estricta. El Cdigo de Bustamante se ratific con reserva general, lo cual est en contra con el Derecho de los tratados. Rige Bustamante porque no hay norma que resuelva el problema calificatorio.

2. Cuestin previa: En un juicio cuya cuestin principal debe resolverse por medio de una ley extranjera puede plantearse una cuestin previa que contenga elementos internacionales, un caso de Derecho Internacional privado puede presentar cuestiones diversas pero lgicamente vinculadas de modo que una resulta condicionante de otra que queda condicionada. Ej.: la validez de un matrimonio puede ser condicionante de una pretensin hereditaria. La validez de una adopcin tambin puede ser condicionante de una pretensin hereditaria. Un tribunal est conociendo de un asunto y para eso tiene que resolver otro que se encuentra vinculado, hay una relacin lgica. Para decir que sea principal o no, depende cul se ventila primero. Requisitos necesarios para estar en presencia de una cuestin previa: o Que segn la norma de conflicto de la lex fori, la cuestin principal se rija por un derecho material extranjero. o Que surja una cuestin preliminar de carcter internacional que pueda examinarse aisladamente o en relacin con otra y para cuya solucin existan en la lex fori normas de conflicto independientes de aquellas que gobiernan la cuestin principal ej.: la sucesin tiene una norma de conflicto independiente en art. 955. La validez del matrimonio tiene una norma de conflicto independiente en el art. 80 de LMC. o Que la aplicacin de la norma de conflicto de la lex fori que rige la cuestin preliminar, examinada aisladamente conduzca a un resultado distinto que aplicar la norma de conflicto de la lex fori que rige la cuestin principal. Explicacin: 955 y 80 me enviarn a una norma material distinta. El problema que genera la cuestin previa es determinar el Derecho que debe regirla. No existe duda de que la cuestin principal se rige por el derecho al que me remite su norma de conflicto. Ej.: si la persona fallece en Espaa, el art 955 dice que la sucesin se rige por ley espaola. El problema es que la persona dice que se casaron en otro pas (Argentina), entonces la duda es qu ley rige la validez de ese matrimonio: Argentina o Espaa. El problema de la cuestin previa se ha solucionado utilizando en primer lugar la teora de la equivalencia y en segundo lugar la teora de la jerarquizacin. Teora de la equivalencia: seala que cada cuestin debe regirse por el Derecho material al que me remiten las normas de conflicto independientemente consideradas ej.: el juez para ver el tema sucesorio aplica el ltimo domicilio, y para la validez del matrimonio se atiende al lugar de celebracin. Teora de la jerarquizacin: la cuestin previa debe regirse por el Derecho que regula a la cuestin principal. El juez debe jerarquizar, sin embargo, no existe consenso en determinar cul es ese Derecho. Derecho conflictual: me remite a otro La teora de la jerarquizacin tiene dos vertientes (vincular esta respuesta con la aceptacin o rechazo del reenvo): o La cuestin previa debe regirse por el derecho material que regula la cuestin principal La ventaja de esta corriente es que el juez va a aplicar un derecho material para ambas cuestiones.

o Se seala que la cuestin previa se regula por el derecho material al que me remite las normas de conflicto que regulan la cuestin principal. Si aceptramos el reenvo nos deberamos adherir a esta corriente. Regulacin en Chile: En la jurisprudencia nacional, la tendencia ha sido adoptar la teora de la equivalencia, esto, tiene como fundamento evitar que la sentencia pueda ser casada en el fondo por vulnerar una norma de ordenamiento interno. 3. Naturaleza jurdica de la ley extranjera: Si la norma de conflicto me enva a una legislacin extranjera es preciso determinar la naturaleza jurdica de dicha legislacin. Se han formulado dos teoras al respecto: La teora del hecho: seala que la ley extranjera solamente es Derecho en el pas en que se dict, y en el resto de los pases es un simple hecho del juicio. La teora del Derecho: seala que la legislacin extranjera es Derecho no slo en el pas que se dict, sino tambin en el resto del OJ. La norma de conflicto interno, le otorgara tal carcter.

Qu importancia tiene adoptar una u otra postura? o En la prueba, porque si es un hecho debe probarse o En el tema del recurso de casacin en el fondo: si es derecho procedera recurso de casacin. La tendencia hoy, es que se trata de Derecho. Ej.: se muere la persona en Espaa, deber aplicar Derecho espaol. El juez extranjero de un pas con mucho flujo migratorio estar constantemente conociendo derecho de otro Estado. Fundamento de la teora del hecho y del Derecho: a. Teora del hecho: o Art 411 N2 del CPC, que seala que podr orse informe de peritos sobre el contenido y alcance del Derecho extranjero. Los partidarios de esta teora, sealan que si se establecen informes de peritos, es debido a que la ley extranjera es un simple hecho que debe probarse. o El otro art. es el 160 del CPC que sealan que las sentencias deben dictarse conforme al mrito del proceso. No pueden extenderse ms all de las acciones y excepciones planteadas por las partes. Los partidarios de esta teora, sealan que si las partes no prueban el Derecho extranjero que se contiene en sus acciones y excepciones, el juez no est obligado a investigar.

o El tercer fundamento, pero de carcter histrico, es que uno de los principales redactores del CPC, Jos Bernando Lira, era un claro partidario de la teora del hecho. b. Teora del Derecho o Art 411 N2, se interpreta como que la norma dice que podr orse informe de peritos, esto implica que el juez puede no or informe de peritos e investigar el contenido del Derecho extranjero. Se trata de una facultad. El texto del proyecto del CPC, utilizaba la expresin deber orse informe de peritos, lo cual fue modificado por la comisin revisora. o El segundo fundamento es el art. 160 del CPC, ya que los partidarios de esta teora, sealan que el derecho est por sobre el mrito del proceso, el juez debe simplemente aplicarlo. o El tercer fundamento, es la ratificacin del Cdigo Bustamante. Chile ratific el Cdigo con reserva general, y en dicha reserva apareci en pie de igualdad o formando parte de una misma categora, la legislacin nacional y extranjera. Esto demostrara, que la ley extranjera tambin seria Derecho en nuestro pas.

Situacin en Chile y en Derecho comparado: En Chile, han existido fallos contradictorios en esta materia, sin embargo, la jurisprudencia parece inclinarse por la Teora del hecho. Incluso en los supuestos que ha adoptado la teora del derecho, no establece como procedente el recurso de casacin en el fondo. La va de casacin se cierra, ya que el CPC dice que procede por infraccin de ley. El art. 762 ha sido interpretado restrictivamente sealando que la expresin infraccin de ley solo se refiere a la ley nacional. Se ha vinculado la expresin ley con el art. 1 del CC. La doctrina nacional en forma casi unnime ha interpretado esta disposicin en forma restrictiva, recurriendo al viejo aforismo de donde el legislador no distingue, no es lcito a la intrprete distinguir. En derecho comparado, la tendencia actual es considerar a la ley extranjera como Derecho propiamente tal, esto coloca una mayor carga en la judicatura extranjera. Sntesis: o Problema del reenvo: en chile se acepta excepto en contratos. o Cuestin previa: qu ley rige a la cuestin previa. Prima la teora de la equivalencia. o Calificacin: naturaleza jurdica de las relacin privada. Existen 4 posturas y la mayoritaria es la lex fori en criterio amplio, pero en Chile es estricto. Art 6 Cdigo Bustamante. o Naturaleza jurdica de ley extranjera: en Chile nos inclinamos por la teora del Derecho, pero se les cierra la casacin.

Ej.; si causante muere en Argentina y el juez aplica ley chilena admite casacin? Si porque se aplica ley chilena, cosa distinta es aplicar mal el contenido del Derecho extranjero. Revisar texto de Guzmn Latorre o Ramrez Necochea, para estudiar la evolucin histrica. 1. Etapas de la evolucin histrica 2. Importancia de la escuela estatutaria italiana 3 .Fundamentos jurdicos y ajuridicos para reconocer la legislacin extranjera. 4. Importancia de la escuela de Savigny y de Pilliet Respuesta: 1. Pilliet: preocupado por el conflicto de leyes. Los conflictos de leyes son conflictos de soberana, pero cada Estado debe respetar la soberana del otro, por ende, ese es el fundamento de la aplicacin de la ley extranjera. Dice que las leyes de derecho interno se caracterizan por su permanencia y generalidad, y si estas leyes las trasladamos al plano internacional, adquieren las caractersticas de territorialidad (la ley se aplica a todos los habitantes del territorio sin importar su nacionalidad) y de extraterritorialidad (significa que la ley se aplique siempre a la persona). Generalidad= territorialidad Permanencia= extraterritorialidad. Hay que optar por uno slo para evitar conflicto, y el criterio ser el objeto o fin: si la ley beneficia a un individuo, ser una aplicacin extraterritorial, pero si beneficia a toda la comunidad, ser territorial. 2. Savigny: piensa que todas las naciones son herederas del D romano. El fundamento de la aplicacin de la ley extranjera es que los Estados se hallan en contacto frecuentemente con relaciones numerosas, o sea, la comunidad de civilizacin de los pueblos occidentes, que se basa en el derecho romano y el cristianismo hace que se permita la aplicacin de la ley de otro Estado. Consecuencia: pas que no perteneciera a esa comunidad, no estara incluido. El juez al resolver debe aplicar la ley ms conveniente a la naturaleza de la relacin jurdica: o o o o o Derecho de la persona: ley del domicilio Derecho de los bienes: ley de donde estn ubicados Derecho de las obligaciones: ley de su ejecucin (al final opta por este) Derecho de sucesin: ltimo domicilio del causante Delitos: lugar donde se cometen

Importancia: crea el principio de la comunidad de Derecho, destruyendo el principio absoluto de la territorialidad. Criticable por contratos mercantiles, es ms difcil en los atpicos 3. Fundamentos para reconocer la aplicacin de la ley extranjera:

Fundamentos utilitarios: o Hostilidad reciproca: negacin del DIP. No se aplica ley extraa. o Cortesa internacional: en casos excepcionales se aplica ley extranjera por cortesa, inters, conveniencia. o Reciprocidad: el que otorga, obtiene. Las leyes de un Estado podrn aplicarse en el territorio de otro, siempre que el primero permita a su vez en el suyo la aplicacin de leyes del segundo. Conveniencia, utilidad. Fundamentos polticos: o Nacionalidad: la nacionalidad representa en el hombre una verdadera naturaleza, algo que se posee con las mismas caractersticas que las restantes determinantes biolgicas. Esto fundamenta la aplicacin de la ley extranjera.

Fundamentos jurdicos: o El respeto a la soberana extranjera: las leyes son expresin de las soberanas los Estados son iguales entre s. Si hay conflicto de leyes, antes de dar preferencia a una u otra es preciso investigar qu inters representa cada una de ellas para el Estado del cual preceden. Se aplica la ley del Estado que tenga el inters ms respetable. o Comunidad de Derecho entre los Estados: hay un estado de interdependencia, solidaridad. Etc. Se aplica la ley ms conveniente a la naturaleza de la relacin jurdica. o Comunidad jurdica universal: asociacin amplia (incluso pases que no son civilizados). Relacionado con la naturaleza humana, es un derecho que se aplica a individuos.

Evolucin Histrica La ciudad antigua era hostil a los extranjeros, pero en Roma nace el ius gentium: regula relacin privada entre ciudadano romano y un peregrino. Es difcil hablar de conflicto de leyes, si se trataba de una misma soberana, no sera DIPR propiamente tal. Comienzan a surgir los primeros tratados sobre una idea de competencia judicial internacional en temas de comisin de delitos. Ms se trataba de un conflicto de jurisdiccin. El Edicto Caracalla hace aplicables a todos el Derecho Romano, y con esto se termina el fenmeno anterior. Los germanos invaden Roma y se regulaban por sus propias normas: personalidad de las normas. En cambio en los feudos, se origina el fenmeno de la territorialidad. Se aplicaba 100% el derecho feudal. Se originarn ciertos problemas: una persona celebra un contrato con otra de otro feudo, por ende, habrn problemas respecto a qu ley aplicar ej.: materia de nulidad de los contratos, reglas sobre capacidad, etc. Comienza el comercio, en el norte de Italia surgiendo las primeras escuelas estatutarias.

o Acurssio fue el primer exponente de la escuela italiana, tambin apareci Baldini, y Brtolo de Sassoferrato. o Baldini dice que hay que distinguir entre leyes de procedimiento (aplicar la propia ley) y en materia de fondo puede aplicarse la ley extranjera. Ej.: tribunal chileno, siempre aplica las leyes de procedimiento chilenas. Ej.: divorcio entre chilenos en Barcelona. Los espaoles tramitan el divorcio por ley chilena, pero el cnsul dice que no se puede reconocer la sentencia porque no tena el requisito de la doble instancia (en Espaa es slo de una instancia, pero en Chile se tramitaba en dos). Haba un error del consulado chileno en Barcelona, ya que las normas de procedimiento son territoriales. Luego comienzan las discusiones sobre delitos y contratos (siglo XII). Delito: lugar en que se comete el delito. Contrato: lugar de celebracin.

Autonoma conflictual: elegir la ley que rige el contrato. Es muy posterior, en materia martima. Inglaterra, adopta lo anterior, por un tema de inters: que el contrato se rigera por ley inglesa y los conflictos conocidos por tribunales ingleses. Tambin se tratan temas de estatutos reales y personales. Romanos respecto a la sucesin por causa de muerte, decan que la ley aplicable era la de la ubicacin de los bienes. Escuela francesa: Se comienzan a plantear qu normas se vinculan con la persona: estado civil. Distinguen entre estatutos personales, reales y mixtos. Escuela holandesa: se reconoce ley extranjera por la cortesa internacional. El lmite es el orden bsico, surgiendo la idea de orden pblico. Escuela francesa: dan ms auge a la extraterritorialidad.

Escuelas modernas: Surge la escuela angloamericana de Joseph Story: sistema territorialista Escuela de Mancini: personalista basado en la nacionalidad. Se comienza a codificar en Francia, se relaciona con la materia del reenvo (asunto de la nacionalidad). El tema de capacidad vincularlo con la nacionalidad se encuentra relacin con Mancini. Story: aplica teora de la territorialidad, por ende, cobra importancia el tema de los derechos adquiridos. Este fenmeno hay que ubicarlo en la poca donde salan muchos italianos en barco hacia otros pases, donde se quera que ellos siguieran regidos por la ley italiana.

Pilliet: se aplica ley extranjera por el respeto a la soberana del otro Estado. Preocupado por el conflicto de leyes. Los conflictos de leyes son conflictos de soberana, pero cada Estado debe respetar la soberana del otro, por ende, ese es el fundamento de la aplicacin de la ley extranjera. Dice que las leyes de derecho interno se caracterizan por su permanencia y generalidad, y si estas leyes las trasladamos al plano internacional, adquieren las caractersticas de territorialidad (la ley se aplica a todos los habitantes del territorio sin importar su nacionalidad) y de extraterritorialidad (significa que la ley se aplique siempre a la persona). Generalidad= territorialidadPermanencia= extraterritorialidad. Hay que optar por uno slo para evitar conflicto, y el criterio ser el objeto o fin: si la ley beneficia a un individuo, ser una aplicacin extraterritorial, pero si beneficia a toda la comunidad, ser territorial. Relacin con normas de polica: si una norma protege intereses del Estado tendra carcter obligatorio, reemplazando la voluntad de las partes. Ej.: ley antimonopolio no dice a qu consumidor se aplica, por ende, ha que buscar el fin de la norma. Savigny: utiliza un criterio localizador: toda relacin privada internacional tiene un asiento natural, fijando ese asiento se puede determinar la relacin aplicable. Piensa que todas las naciones son herederas del D romano. El fundamento de la aplicacin de la ley extranjera es que los Estados se hallan en contacto frecuentemente con relaciones numerosas, o sea, la comunidad de civilizacin de los pueblos occidentes, que se basa en el derecho romano y el cristianismo hace que se permita la aplicacin de la ley de otro Estado. Consecuencia: pas que no perteneciera a esa comunidad, no estara incluido. El juez al resolver debe aplicar la ley ms conveniente a la naturaleza de la relacin jurdica o o o o o Derecho de la persona: ley del domicilio Derecho de los bienes: ley de donde estn ubicados Derecho de las obligaciones: ley de su ejecucin (al final opta por este) Derecho de sucesin: ltimo domicilio del causante Delitos: lugar donde se cometen.

Importancia: crea el principio de la comunidad de Derecho, destruyendo el principio absoluto de la territorialidad. Criticable por contratos mercantiles, es ms difcil en los atpicos. Para Savigny, cada relacin tiene un asiento natural. Habana: escuela de Snchez de Bustamante, el cual fue el redactor del Cdigo internacional privado de 1928, ratificado en Chile pero con reserva general. Tarea: Normas del CC donde hay influencia de Savigny, Mancini, Story, estatuto italiano y holands.

Respuesta: Story: principio de territorialidad, tendra manifestacin en art. 14 CC que dice que la ley es obligatoria para todos los habitantes de la republica, incluso los extranjeros. Y art 16 inc. 1, que dice que los bienes situados en chile, estn sujetos a las leyes chilenas, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile. Mancini vincula nacionalidad con capacidad, por ende, su influencia est en el art 15 que dice que a las leyes patrias que reglan obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos no obstante estar en el extranjero en lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos que hayan de tener efecto en Chile, y las relaciones de familia.

Savigny: En cuanto a los bienes, dice que se rigen por el lugar de su ubicacin, por ende, tendra consagracin en el art 16 in 1. En cuanto a las obligaciones, se debe recurrir al lugar de celebracin o de ejecucin: manifestacin en art. 16 Inc3: los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en chile, se arreglarn a las leyes chilenas. En cuanto a la sucesin: ultimo domicilio del causante: art. 955.

Escuelas intermedias 1- Escuelas de Pilliet: profesor de la Universidad de Pars, expuso su doctrina en tratado prctico de DIP, en 1924. En materia de conflicto de leyes, se ocupa de dos problemas: o Fundamento de la aplicacin de la ley extranjera. o Qu leyes tienen efecto extraterritorial. Los conflictos de leyes para l, son de soberana. El DIP se enmarcara dentro del Derecho internacional pblico. Se trata entonces de saber en qu medida, la soberana de un Estado, debe ceder en relacin a uno extranjero, admitiendo la aplicacin de leyes de este ltimo. Pilliet llega a la conclusin, que el fundamento de la aplicacin de la ley extranjera es en el principio de respeto a la soberana de los Estados qu diferencia observa con los fundamentos sealados con anterioridad por las otras escuelas? es respecto a la escuela holandesa, respecto a la cortesa internacional. Pilliet, critica la doctrina de la cortesa internacional, ya que en virtud de esta, la aplicacin de leyes extranjeras, sera una concesin arbitraria del juez, basado en un criterio ajuridico Qu leyes tendran efecto extraterritorial? Parte por analizar las caractersticas de la ley en el derecho interno para determinar cmo ests se proyectan en el mbito internacional.

Las caractersticas de la ley son dos: o Permanencia: significa que sea aplica a los individuos desde que se promulga hasta que se deroga. o General: se aplica a todos los individuos y a todas las relaciones jurdicas en el territorio del Estado. Proyeccin de estas caractersticas en el mbito internacional: si estas caractersticas se mantuvieren en el mbito internacional, implicara atribuir a las leyes eficacia territorial y extraterritorial. La generalidad, implicara su territorialidad, y su permanencia llevara a su extraterritorialidad. Se generarn problemas: la capacidad puede variar entre dos pases, por ende, surgirn problemas en ese contrato. Como no pueden mantenerse ambas caractersticas de la ley, en el mbito internacional debe optarse por una de ellas. Para ello, debe observarse el objeto o fin de la norma. Atendiendo sus fines, Pilliet clasifica las leyes en dos grandes grupos: o Las que tienen por finalidad la proteccin del individuo: el carcter que debe primar es su permanencia para que puedan cumplir su fin. Se debe sacrificar en este caso, la generalidad de la ley. Ej.: proteccin de incapaces o dbiles. o Las que tienen por finalidad, garantizar el orden pblico: debe primar la generalidad ej.: las que establecen inscripciones hipotecarias. Aportes de la doctrina de Pilliet: o Da el fundamento del estatuto personal, el que debe ser la proteccin de individuo, con carcter permanente. o Plante equilibrio entre territorialidad y personalidad de las leyes.

Crticas a esta doctrina: o Se basa en una clasificacin artificial, ya que desconoce que muchas leyes persiguen ambos fines ej: norma protectora de la libre competencia. o Los conflictos de leyes, ms que producirse en el tiempo, se producen en el espacio. Cmo se proyectan las doctrina de Pilliet con las normas de polica? Ej.: DL 211 se aplica tanto a los contratos internos como internacionales? Su objeto es proteger los intereses del Estado, por ende este DL tendra aplicacin obligatoria. 2. Escuela de Savigny: Profesor de la Universidad de Berln, que expone su doctrina en el tratado de derecho romano volumen 8 en 1849.

El fundamento de la aplicacin de la ley extranjera es la existencia de una comunidad de civilizacin de los pueblos de occidente, cimentada en el cristianismo y el Derecho romano Para Savigny, esta comunidad de civilizacin, impone la obligacin a cada Estado de permitir la aplicacin de la ley de los otros. Seala que el juez, en presencia de un conflicto de leyes debe ahondar en la relacin jurdica de que se trate para descubrir su naturaleza propia y esencial, y aplicar la ley nacional o extranjera que sea ms conveniente a esa naturaleza de dicha relacin. Las leyes extranjeras, se aplican en consecuencia en virtud de una obligacin jurdica, impuesta por la comunidad de civilizacin, y no por mera cortesa. Savigny critica a la escuela holandesa, sealando que la cortesa internacional es un criterio arbitrario y ajuridico. Mtodo de localizacin de las relaciones privadas de Savigny: utiliza el orden del Derecho romano para exponer su teora, distinguiendo 4 estatutos: o Personas: seala que el factor de conexin determinante es su domicilio, lugar donde las personas tienen su centro principal de intereses, su familia y su trabajo. o Bienes: el factor determinante debe ser el lugar de ubicacin de los bienes, aplicacin del principio lex rei sitae. Sealan como que las cosas tienen un lugar en el espacio, es conveniente que ese lugar sea el asiento de la relacin jurdica o Contratos: para localizarlas, hay que escoger entre el lugar de constitucin o celebracin y su ejecucin. El primero puede ser accidental, por lo que debe primar el segundo. o Sucesin por causa de muerte: debe localizarse en el ltimo domicilio del causante. o La forma de los actos, debe regirse por el principio de lex locus, lex actum, o los delitos por la ley del lugar en que se cometen. o El procedimiento por la lex fori. Cada relacin jurdica internacional, tiene un asiento natural, y fijado este, se puede determinar la legislacin aplicable. En qu aspecto el mtodo de Savigny encuentra consagracin en Chile? o Sucesin: art 955. o Bienes: art 16 Inc. 1. o Matrimonio: requisitos de forma rige lex locus art. 80. Excepciones a la aplicacin de ley extranjera: o Cuando se trate de leyes de una naturaleza obligatoria que pueden tener como base un motivo social o estar dictadas por un motivo de inters general (orden pblico). o Cuando se trate de instituciones de un Estado que no se encuentra reconocida en otro.ejm: muerte civil. Mritos de Savigny:

o Destruye el principio absoluto de territorialidad de las leyes, sustituyndolo por el principio de la comunidad de civilizacin que tiene como punto de partida, el cristianismo y el Derecho romano. o Crea el mtodo de localizacin de las relaciones privadas (estas tienen un asiento natural, y cuando este se fija puedo saber la legislacin aplicable), para fijar su ley aplicable. o Permite la aplicacin de leyes extranjeras, si estas aparecen ms conectadas con la relacin jurdica. Crticas a Savigny: o Seala que el concepto de la ley ms apropiada, para regular una relacin jurdica, es poco preciso y no conduce a solucin especifica. o El mtodo de localizacin es muy difcil de aplicar en los contratos mercantiles ms utilizados en la actualidad, ej.: contrato de franquicia dnde lo localizo? Escuela de la Habana Antonio Snchez de Bustamante fue un internacional privatista cubano que desempe la ctedra de DIP en la Universidad de la Habana (1860 1950). Fue el principal autor del Cdigo de DIP, que se aprob en la sexta conferencia internacional de la Habana. Desarrolla su sistema conflictual en su libro de DIP de 1931. La doctrina de Snchez de Bustamante informa el Cdigo que tiene vigencia en Chile, desde su ratificacin con reserva general en 1932 por el Congreso. El conocimiento de su doctrina, resulta de especial importancia para aplicar los preceptos del Cdigo. Esta reserva general, tiene importancia en la materia de testamentos olgrafos que son los que se efectan con puo y letra del testador: primero habra que ver si la legislacin interna pueda alterar el Cdigo de Bustamante, y en este caso sera el Cdigo Civil. Existe el art. 1027 que dice que en Chile valdr el testamento escrito otorgado en pas extranjero, pero el testamento olgrafo es escrito, por ende, hay una contradiccin. Problemas fundamentales del DIP que analiza Bustamante: 1. Por qu se aplican las leyes extranjeras: el motivo que justifica la aplicacin extraterritorial de las leyes, radica en la existencia de una comunidad jurdica internacional, la que define como la unin que resulta de los vnculos cada vez ms estrechos entre los hombres y los sistemas de diversa nacionalidad y origen. Esta comunidad jurdica est integrada por dos elementos: o De hecho: la naturaleza cosmopolita del Hombre o De Derecho: coexistencia jurdica de los Estados. La comunidad jurdica internacional, produce dos clases de efectos segn Bustamante: Los que tocan a su organizacin poltica y administrativa y que corresponden al Derecho Internacional pblico y los que tocan a la aplicacin extraterritorial de las leyes y que caben dentro del DIP. Para Bustamante, los Estados estn formados fundamentalmente por dos elementos que son el territorio y la poblacin. La existencia de estos elementos sirve de base para clasificar las leyes en territoriales o personales.

Esta clasificacin permite conocer qu leyes tienen eficacia extraterritorial. Bustamante distingue entre: o Leyes de orden privado: son aquellas en que el Estado cede su lugar a la voluntad privada, expresa o tcita, es la autonoma privada la que regula esta relacin. o Leyes de orden pblico interno: son aquellas que estn fuera de toda accin de la voluntad y se inspiran en la necesidad del Estado de proteger a sus nacionales o a los domiciliados que forman sociedad civil. o Leyes de orden pblico internacional: aplicables a nacionales o extranjeros sean estos domiciliados o simples transentes. La clasificacin que realiza Bustamante tiene relevancia para la distincin posterior que ha efectuado la doctrina y la jurisprudencia, especialmente arbitral entre el orden pblico interno y normas de orden pblico internacional, aunque tambin se habla de normas de orden publico trasnacional. Caractersticas: A. Leyes de orden privado: o No son territoriales o No son personales o Son voluntarias. B. Leyes de orden pblico interno o No son territoriales o Son personales. o Son imperativas C. Normas de orden pblico internacional: o Son territoriales: aplicables dentro del pas, a todas las personas, cosas y relaciones jurdicas. o No son personales o Son imperativas. Estas normas excluyen la aplicacin del Derecho extranjero 2. Clases de leyes que tienen efecto extraterritorial. 3. Instituciones y relaciones jurdicas que corresponden a cada uno de estos grupos de leyes: Leyes de orden privado: se enmarcan las que regulan los contratos civiles y mercantiles, el Derecho sucesorio (en lo que tiene de voluntario ej.: cuarta libre de mejores) y ciertas instituciones procesales (eleccin de foro o prrroga de competencia). Leyes de orden pblico interno: normas sobre estado civil, capacidad, relaciones de familia y leyes sucesorias (para proteger a los legitimarios).

Leyes de orden pblico internacional: Derecho constitucional, penal, procesal, administrativo. Tambin el Derecho que dice relacin con los bienes y ciertas leyes civiles que tienden a dejar a salvo principios morales y ciertos intereses del Estado. Para Chile, el Cdigo de Bustamante tiene importancia relativa, por la reserva general. Diferencia entre Bustamante y Savigny: la de Bustamante es mucho ms multicultural que la de Savigny. Ambas se oponen a la teora de la Cortesa internacional. Fundamentos jurdicos y ajuridicos que permiten reconocer leyes extranjeras averiguar. Rasgos actuales del DIP: Se ha producido un aumento cualitativo y cuantitativo de las relaciones privadas internacionales, las cuales han aumentado en su nmero, pero tambin han abarcado todas las esferas del Derecho Civil y Comercial: contratos, responsabilidad extracontractual, familia, bienes. Tambin hay comercio electrnico, flujo de personas, migraciones por motivo de trabajo extranjera), etc. (Derecho de

La respuesta normativa a este cambio, ha sido en primer lugar Tratados internacionales de Derecho uniforme, los cuales unifican el Derecho material ej.: Convencin de Viena de 1980, reglas de Hamburgo, y todas las convenciones sobre transporte. La segunda respuesta es que se dictan tratados que unifican normas de conflicto y especficamente los factores de conexin. Ej: Convenio de Roma de 1980 sobre ley aplicable a los contratos internacionales, convencin de Mxico de 1994 sobre ley aplicable a contratos internacionales y el reglamento Roma 1 sobre ley aplicable a los contratos internacionales. Estas convenciones establecen que el primer factor de conexin en materia contractual es la autonoma conflictual En tercer lugar, se dictan normas internacionales de DIP: Suiza, Venezuela, China. En cuarto lugar, la codificacin de la Lex mercatoria, a travs de ciertas organizaciones como por ej.: Unidroit (principios del ao 94 sobre contratos comerciales internacionales), y los principios del Derecho Europeo de contratos en su primera versin de 1998. Diferencias entre derecho material y conflictual: o Viena: Unifica Derecho material. Establece que la formacin del consentimiento se rige por la teora de la recepcin, alterando la regla del cdigo de comercio que es la aceptacin. Art 99. o Convenio de Roma: unifica derecho conflictual. Dice que el contrato se rige por la ley o leyes elegidas por las partes. Unifica factor de conexin aplicable en materia de contratos.

Limitaciones a la aplicacin del D extranjero Son: el orden pblico y el fraude a la ley. 1. El orden pblico: es el conjunto de principios y disposiciones establecidas por el legislador en resguardo de los intereses superiores de la colectividad y de la moral social (Concepto de la Corte Suprema del ao 60. Caractersticas: a. Concepto localista: atendiendo a que el OP y su contenido puede variar en un ordenamiento jurdico u otro. Por ejemplo: el matrimonio de personas del mismo sexo se considera que atenta contra el OP en algunos pases como Chile, pero no en otros como Argentina, EEUU, Espaa, etc. Supuestos de matrimonio y OP econmico. b. Es un concepto variable: esto atendiendo a que dentro de un mismo OJ (ordenamiento jurdico) puede cambiar con el transcurso del tiempo. Por ejemplo, el divorcio vincular en Chile, hasta la nueva ley de matrimonio civil era considerado como un atentado al OP matrimonial. Se habla de vincular porque antes de la LMC, haba un divorcio que no disolva el matrimonio. c. Es un concepto vago e incierto: todos los OJ se refieren al OP pero ninguno entra a precisarlo (es un concepto vlvula). Su contenido se fija por la jurisprudencia. Clasificaciones del OP: En DIP se distingue un OP interno, un OP internacional y un OP transnacional. 1. OP interno: es aquel que limita la autonoma de la voluntad en los contratos internos. 2. OP internacional: es aquel que limita la autonoma de la voluntad en los contratos internos e internacionales. Este OP impide la aplicacin del D extranjero. La relacin entre ambos es de gnero a especie, siendo el gnero el OP interno y la especie el OP internacional. La distincin entre ambos, ha sido formulada por la doctrina y solo escasamente mencionada por la jurisprudencia. 3. El OP trasnacional son normas rigurosamente imperativas que deben ser respetadas incluso por los rbitros en materia de comercio internacional. Las normas o principios que han debido considerarse como de OP trasnacional, son escasas. Ejemplo: la corrupcin en un contrato, el trfico de influencias, denegacin de justicia. Las corrientes liberales sealan que los rbitros, no debiese intervenir aplicando estos ppios si no se lo piden las partes. Esta triple distincin de OP slo son aceptadas por las corrientes ms modernas en materia de contratos. Las normas de OP internacional, presentan mayor grado de imperatividad, un sector de la doctrina, considera que son de OP internacional, las que son compartidas por la mayor parte del OJ. Unos dicen que la regla general es el OP internacional y otros dicen que la regla general es el OP interno. Profesor piensa que la regla general es el OP internacional porque hasta antes de LMC, el divorcio se consideraba como un atentado al OP internacional.

C. Reconocimiento del OP como limitacin a la aplicacin del D extranjero En D comparado, el OP se considera la ms importante limitacin a la aplicacin del D extranjero (fundamento histrico o atisbos de esta limitacin aparecen en la escuela estatutaria holandesa). En Chile, se acepta como limitacin por la doctrina y la jurisprudencia. En nuestro OJ, existen varias menciones al respecto. Ejemplos: a. La ley de arbitraje comercial internacional 19901 en los art. 34 y siguientes, causal que permite denegar el reconocimiento de un laudo extranjero. b. Art. 83 de LMC: reconocimiento de sentencias de divorcio y c. Convencin de Nueva York del 58 sobre reconocimiento de laudos extranjeros, art. 5. En estos casos, el OP aparece vinculado al reconocimiento de una sentencia o laudo extranjero, ms que la aplicacin de una ley extranjera. Pensemos que juez va a fallar y fallara en base a ley que eligen las partes pero ve que vulnera el OP, entonces no se aplica esa norma en lo que vulnera el OP, puede tambin que la norma vulnere el OP pero no lo tome en cuenta y ver al momento de ejecucin de la sentencia en Chile si vulnera el OP. Supuesto: en una sucesin hereditaria cuyo causante fallece fuera de Chile y cuyos bienes estn fuera de Chile, se aplica legislacin extranjera. El juez aplicando dicha normativa determina que la cnyuge no lleva DD hereditarios operara la excepcin de OP? El carcter neutro de la norma de conflicto tiene como limitacin el OP, lo que establece el 955 de enviar a otro OJ siempre se va a aplicar? No, porque hay limitacin que es el OP. Si es la cnyuge no lleva herencia en su calidad de mujer, s se considera que se aplica la excepcin del OP porque se vulneran principios constitucionales como la igualdad ante la ley. Profesor dice que depende, si es para el cnyuge en general, se aplica la ley extranjera, pero si es la cnyuge mujer en su calidad de tal, se aplica no se aplica porque hay vulneracin al OP que es la igualdad ante la ley. Tb podra ser una hiptesis las que distinguen entre hijos legtimos es ilegtimos para llevar DD hereditarios. Otro supuesto: se celebra un contrato de consumo internacional, determinndose como ley aplicable, la legislacin alemana podra aplicarse la excepcin de OP internacional en este caso? Debemos distinguir si la ley es o no ms beneficiosa que la del OP interno. Por ejemplo, si ahora se trata de aplicar la ley de Guatemala. 2. El fraude a la ley: es la alteracin maliciosa del elemento que subyace en el factor de conexin para evitar la aplicacin de normas imperativas de la lex fori y someterse a un ordenamiento ms favorable. Por ejemplo, se altera la nacionalidad para evitar el pago de alimentos, se cambia la residencia, territorio (para no pagar impuestos por ejemplo) etc. Caractersticas: Debe tratarse de una alteracin maliciosa. La prueba del fraude es especialmente compleja por esta caracterstica, por ello, un sector de la doctrina nacional rechaza que el fraude sea una limitacin a la aplicacin del D extranjero (esta misma critica podra hacerse de otras acciones como la pauliana o revocatoria. b. La alteracin debe ser real. Si no es as, jurdicamente e estaras frente a una simulacin y no a un fraude.

c. Se intenta evitar la aplicacin de normas imperativas, si las normas son dispositivas, no estaramos frente a un fraude sino al simple ejercicio de la autonoma de la voluntad (porque las normas dispositivas se pueden disponer por las partes) d. Las normas imperativas que se intentan vulnerar, deben ser de la lex fori. Si son de otro E no se considera que habra fraude a la ley. e. Las partes intentan someterse a un ordenamiento ms favorable. B. Reconocimiento del fraude como limitacin: Es reconocido mayoritariamente en el D comparado, no as en Chile. La CS usualmente ha vinculado el fraude a la ley con el OP, ejemplo, el reconocimiento de ttulos de abogados de Ecuador. TAREA: Qu norma sucesoria considera de OP interno e internacional? Qu norma de familia considera de OP interno e internacional? Por ejemplo, el testamento mancomunado es norma de OP interno? Si es as, significa que el testamento mancomunado en Chile, vale afuera. El OP es determinado en su contenido por el juez. La LMC consagra expresamente el fraude a la ley, pero lo establece como una limitacin para el reconocimiento de sentencias extranjeras de divorcio. En este caso el fraude no impide la aplicacin del D extranjero sino, el reconocimiento de una sentencia extranjera. El fraude no opera en la fase previa como reconocimiento de la ley, sino que en fase posterior, en el reconocimiento de una sentencia. La LMC en el art. 83, establece exigencias adicionales para el reconocimiento de una sentencia. El divorcio. o Debe haber sido declarado por sentencia judicial o La sentencia no debe atentar contra el OP o La sentencia no haya sido obtenida con fraude a la ley

Art. 83: El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al momento de interponerse la accin. Las sentencias de divorcio y nulidad de matrimonio dictadas por tribunales extranjeros sern reconocidas en Chile conforme a las reglas generales que establece el Cdigo de Procedimiento Civil. En ningn caso tendr valor en Chile el divorcio que no haya sido declarado por resolucin judicial o que de otra manera se oponga al orden pblico chileno. Tampoco se reconocer valor a las sentencias obtenidas en fraude a la ley. Se entender que se ha actuado en fraude a la ley cuando el divorcio ha sido declarado bajo una jurisdiccin distinta a la chilena, a pesar de que los cnyuges hubieren tenido domicilio en Chile durante cualquiera de los tres aos anteriores a la sentencia que se pretende ejecutar, si ambos cnyuges aceptan que su convivencia ha cesado a lo menos ese lapso, o durante cualquiera de los cinco aos anteriores a la sentencia, si discrepan acerca del plazo de cese de la convivencia. El acuerdo o la discrepancia entre los cnyuges podr constar en la propia sentencia o ser alegado durante la tramitacin del exequtur El art. 83 establece una presuncin de D de fraude: se considera fraudulenta una sentencia de divorcio dictada en pas extranjero si los cnyuges han estado domiciliados en Chile durante los 3 5 aos anteriores a la dictacin de dicha sentencia (el plazo de 3 5 aos depende de si hay acuerdo sobre el cese de la convivencia) ** Lo veremos en matrimonio. Llama la atencin que los plazos de cese de la convivencia son distintos a los del art. 55 LMC Por qu si vivo en Argentina debo estar 3 5 aos sin cese de convivencia y en cambio si estoy en Chile, debo esperar 1 3 aos? El fundamento de la distincin de plazo es que el art. 55 en la historia de la dictacin de la ley, estableca los plazos de 3 y 5 aos mismos plazos que estableca el art. 83, pero al final, se modific y se cambi el plazo del art. 55 pero se les olvid modificar el art. 83. Consecuencia de ello: En abstracto, fuera del pas, el matrimonio es mas indisoluble que en Chile y lleva a que las personas se divorcien en Chile.

La idea de ello es que evitar que alguien burle la legislacin chilena, por ejemplo, si en Espaa, para el divorcio se necesitan 3 meses desde el cese de la convivencia, evita que los chilenos se quieran ir a vivir all para burlar los plazos que se establecen en Chile.

DERECHO CIVIL INTERNACIONAL

En el D civil internacional, se pueden distinguir 4 estatutos: Estatuto personal, Estatuto real, Estatuto obligacional, Estatuto sucesorio.

1. Estatuto personal:
Concepto: conjunto de normas que regula a la persona en cuanto tal, no considerando o considerando solo de manera accidental los actos que realiza o los bienes que posea. Normas legal que regulan el estatuto personal: CC: arts. 14 y 15, LMC: ART. 80 a 84, CPC: art. 242 y siguiente, CC: adems art.998 y siguientes. Tenemos dos grandes grupos de normas: Normas generales: art. 14 y 15 y las normas especiales son art. 80 a 84 Regulacin del estatuto personal en el D comparado: las normas que regulan este estatuto, deben darle estabilidad, por ejemplo, se considera absurdo que las personas por el slo hecho se pasar la frontera, modifiquen su estado civil de casado a soltero. Histricamente, los factores de conexin utilizados para lograr esta estabilidad, han sido 2: la nacionalidad y el domicilio. A. La nacionalidad: es un factor de conexin que le otorga estabilidad al estatuto personal, pero que genera problemas tales como: situacin de los aptridas (o personas que carecen de nacionalidad) y especialmente la doble nacionalidad de que pueden gozar ciertas personas (tiene mayor aplicacin) Utilidades de la doble nacionalidad: para trabajar, tener salud, libre circulacin, seguridad social. Por ejemplo, tener doble nacionalidad con espaola- chilena por ejemplo, tiene efecto sucesorio para elegir la ley que ms convenga al momento de abrir la sucesin. B. El domicilio: es un factor de conexin menos estable que la nacionalidad y tambin ha generado problemas en los supuestos de falta de domicilio (raro), lo que se denomina adomia y el doble domicilio, denominado polidomia. El principal exponente del domicilio como factor de conexin fue Savigny, el ppal exponente de la nacionalidad como factor de conexin fue Pascual E. Mancinni. Regulacin del estatuto personal en Chile Andrs Bello lo que hizo en esta parte fue optar por el criterio de la habitacin, esto, demuestra el claro territorialismo del CC chileno. Habitacin: es la presencia de un individuo dentro del territorio de la Repblica.

 La residencia es la presencia de un individuo dentro del territorio de la Repblica por un cierto lapso de tiempo. Domicilio: presencia de un individuo dentro del territorio de la Republica durante un cierto lapso de tiempo, existiendo el nimo de permanencia. Tiene elemento subjetivo. Domicilio se determina principalmente por la situacin de trabajo y de familia que tiene una persona, pero hoy da es perfectamente posible que una persona est trabajando en un pas y tenga a su familia en otro. Supuestos de que parte en CC era que las personas trabajaban y estaban en determinado lugar con toda su familia. Para tener domicilio, hay que tener residencia, por tanto, solo despus que se tiene residencia se puede platear el tema del domicilio. Para analizar el estatuto personal en Chile, hay que distinguir: o Estatuto personal de los habitantes de la Repblica, art. 14 CC o Estatuto personal de los que no habitan en ella, art. 15 CC, dentro de este estatuto, hay que subdistinguir: Situacin de los chilenos a art. 15 CC y Situacin de los extranjeros si no hay norma expresa A. Estatuto personal de los que habitan en territorio de la Republica: Art. 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, incluso los extranjeros. Esta norma es de conflicto unilateral y establece como factor de conexin, la habitacin. Esta norma es general porque se aplica a todas las personas, sin importar si nacionalidad. B. Estatuto personal de los que no habitan la Repblica Los chilenos: Art. 15 CC: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. 1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; 2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto de sus cnyuges y parientes chilenos. Los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero, quedarn sujetos a la ley nacional en lo relativo a N 1 su estado y capacidad para realizar actos que haya de tener efecto en Chile y el 15 N 2 en lo referente a los DD y obligaciones que emana de las relaciones de familia, pero solo respecto de su cnyuge y parientes chilenos. El art. 15 N 1: Se refiere al estado civil y a la capacidad, el nacimiento y extincin del estado civil, se rigen por ley chilena. La capacidad slo se rige por ley chilena si el acto o contrato tiene efectos en Chile.

En lo relativo a la capacidad, el CC se aparta del modelo francs y de los Cdigos continentales que vinculaban siempre la capacidad a la nacionalidad. Se considera que Bello se aparta del modelo francs, tomando en consideracin la norma del art. 14, claramente territorialista, adems, se intenta compensar este territorialismo con la norma del art. 57, el cual dice que los chilenos y los extranjeros sern tratados sin discriminacin en lo que se refiere a la adquisicin y goce de los Derechos civiles. Art. 57: La ley no reconoce diferencias entre el chileno y el extranjero en cuanto a la adquisicin y goce de los derechos civiles que regla este Cdigo. Art. 15 N 2: La ley chilena se aplica en lo relativo a los DD y obligaciones que nacen de las relaciones de familia, pero slo respecto al cnyuge y parientes chilenos. Esta norma limita la extraterritorialidad de la ley chilena ya que slo se aplica nuestra ley al cnyuge y parientes chilenos. En sntesis: el chileno que se encuentra domiciliado en pas extranjero, quedar sujeto a nuestra ley en 3 aspectos: o Nacimiento y extincin del estado civil ** o Capacidad para realizar actos que vayan a producir efecto en Chile o En relacin a los DD y obligaciones de familia, pero slo respecto a su cnyuge y parientes chilenos Por qu los efectos del estado civil no se rigen por ley chilena y s el nacimiento y su extincin? Porque los Derechos y obligaciones de familia, forman parte de los efectos del estado civil. Si decimos que efectos del estado civil se rigen por ley chilena, no siempre es as, sino que solo en lo que dice relacin con el cnyuge y parientes chilenos. Formule un supuesto en que el 15 N 2 tenga aplicacin: obligaciones de dar alimentos. Para que no se aplique el 15 N 2 el cnyuge o pariente no debe ser chileno. Considera que el 15 N 2 da proteccin efectiva a los DD de los cnyuges y los parientes? En materia de sucesin, solo si los bienes estn en Chile, porque si estn fuera de Chile, se rigen por esa ley. Si no existiera el 15 N 2 qu consecuencias jurdicas se derivan de ello? Se protegera a todos los cnyuges y parientes, sin importar su nacionalidad en art. 57 dice que se protege a chilenos y extranjeros y en el 15 hace una distincin. b. En relacin al estatuto personal de los extranjeros que no habitan en la Repblica, no hay norma expresa que lo regule, debiendo tenerse presente la norma de conflicto unilateral del art. 14 (bilateralizacin de la norma. El estatuto personal se regula por la ley del pas en que habitan las personas.

Art. 15 es excepcin a la regla del art. 14 CC si estn presentes chilenos. Si alguien fallece en Argentina, uno fallece donde habita, entonces hay que aplicar el principio de habitacin. Art. 15 hace excepcin a la regla general de la habitacin. EL MATRIMONIO Problemas de la redaccin de la norma genera problemas para entenderla, pero conociendo el proyecto se puede entender. El matrimonio es objeto de anlisis por parte del DIP, cuando presenta algn elemento extranjero, como por ejemplo el lugar de celebracin, el domicilio de los cnyuges, nacionalidad, etc. Esta materia se encuentra regulada en: o LMC, art. 80 84. o CC. art. 14 15 (normas generales que regulan el estatuto personal) o En el CPC, art. 242 y ss. (regulacin del exequtur) Se debe estudiar el derecho aplicable y el reconocimiento de sentencias.

a. Derecho aplicable: es preciso distinguir: 1. Celebracin del matrimonio: lex locus, ley del lugar de celebracin (art.80 LMC): aparece como atenuacin del principio la diferencia de sexo, y adems para el caso de nulidad se refiere a la ausencia de impedimentos dirimentes, por lo cual se debe saber la diferencia entre impedimentos dirimentes e impidientes (recordar derecho material). *Impedimentos dirimentes: homicidio, y parentesco, ver norma. Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el consentimiento libre y espontneo. Esta norma es del 2004 (entre un hombre y una mujer), pero de igual modo se rechaza el matrimonio homosexual porque atentaba contra el orden pblico matrimonial. Luego se agreg expresamente por el temor a tener una CS liberal ya que es el juez quien lo decida. Tambin se positiviza el consentimiento libre y espontneo, ya que hay casos de mujeres en que el consentimiento lo daban los padres. Requisitos de forma: o Matrimonio celebrado en Chile o Matrimonio celebrado en el extranjero Requisitos de fondo o Matrimonio celebrado en Chile o Matrimonio celebrado en el extranjero 2. Efectos del matrimonio: Personales: derechos y deberes que surgen con el matrimonio

o Matrimonio celebrado en Chile o Matrimonio celebrado en el extranjero Patrimoniales: regmenes matrimoniales o Matrimonio celebrado en Chile o Matrimonio celebrado en el extranjero Lex locus es solo para celebracin. Los efectos se rigen por ley chilena, porque la norma expresamente lo dice, y no por el principio Lex locus. La diferencia de un matrimonio desde el punto de vista contractual, es que los efectos del matrimonio celebrado en Chile, se rige por ley chilena, restringindose la AV, a diferencia de una compra- venta por ejemplo. Respecto a los efectos patrimoniales de los matrimonios celebrados fuera de Chile, se aplica art. 135 Inc. 2 CC. Respecto a efectos personales del matrimonio celebrado fuera, no hay norma expresa. La ley aplicable se determina aplicando el art. 80 y 81 8segun jurisprudencia). 3. Terminacin del matrimonio: o Muerte: Real, Presunta. o Divorcio o Nulidad Art 82, no tiene ninguna utilidad, y que leyendo el art. 82 se extrae lo mismo. La terminacin por muerte, tiene por ley aplicable, el art 14 y art. 15 del CC, ya que son las normas generales (en la LMC no tiene regulacin). En caso de divorcio, se aplica el art. 83 Inc. 1 LMC.: divorcio con elemento extranjero que se est tramitando en Chile, en cambio en el Inc. 2, se est refiriendo a las sentencias extranjeras sobre nulidad y divorcio. En caso de nulidad, el art. 84 no dice nada, porque la pregunta es qu ley rige a la nulidad. Esta es un vicio que se provoca porque no se cumplen los requisitos de la etapa de celebracin, por ende, se vincular con la lex locus (lugar de celebracin, relacionar con art. 80). b. Reconocimiento de sentencias: es preciso distinguir: o Reconocimiento de sentencias matrimoniales en general (nulidad). o Reconocimiento de sentencias de divorcio. Art 83 Inc. 2, para qu se coloc si todas las sentencias deben cumplir con la exequtur? El art 83 Inc. 3 solo se refiere a sentencias de divorcio, a diferencia del inciso anterior. LMC intent decir que las sentencias deben cumplir el exequtur (CPC, ver art. 242), pero si es de divorcio se agrega algo ms: sin fraude a la ley, que no atente contra el OP, y que haya intervencin judicial. Artculos problemticos son el 82, 83 Inc. 1 84.

Art. 81, los efectos se regirn por la ley del domicilio comn, esto lo deca el proyecto. Ej.: casados en Espaa, se rige por ley espaola. Art 82 dice que a pesar de los efectos que se rigen por ley chilena, de igual modo en chile pueden pedir alimentos. Esa norma sobre el domicilio comn que iba a regir los efectos ya no existe, por ende, es intil que exista esa disposicin sobre alimentos, porque los efectos se rigen por la ley chilena. Relacin con art. 82 Inc. 1: si hay alimentario chileno siempre podr pedir alimentos en Chile, aunque el domicilio del otro conyugue sea Espaa. Los efectos se rigen por ley chilena. Art 83 Inc. 1: qu ley es esa? Qu se entiende por relacin matrimonial? : Se entiende como los efectos del matrimonio, atendiendo a la historia fidedigna de la ley. Se puede leer como: el divorcio se regir por la ley aplicable a los efectos al momento de interponerse la accin. La lgica que tena el 81: cuando se interpona la accin, se deba hacer de acuerdo a la ley que correspondiera segn el momento de interponer la accin, ya que el domicilio comn es un factor mutable para determinar qu ley rega los efectos del matrimonio. Factor mutable creado por Barros. Art 83: el divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al momento de interponerse la accin. Relacin matrimonial se entiende como efectos, o sea, el divorcio se iba a regir por la ley aplicable a los efectos al momento de interponerse la accin, ya que los efectos se regan por el domicilio comn, el cual poda mutar (por eso dice al momento de interponer la accin El art 81 desaparece, por ende desaparece el domicilio comn. Y si los efectos de rigen por ley chilena, el divorcio por ende, se regir por ley chilena (hoy). Conclusin: El divorcio se regir por la ley aplicable a los efectos. Y esa ley es la chilena. Qu se entiende por momento de interponerse la accin? 1 Derecho aplicable a: A) Etapa de celebracin: a) Requisitos de forma: art. 80 LMC, establece que los requisitos de forma del matrimonio, debe regirse por la ley del lugar de su celebracin. Esta norma hace aplicacin del principio lex loccus regis actum. Sin embargo, se plantean ciertas situaciones ms complejas en relacin a: o Matrimonios consensuales o Matrimonios puramente religiosos o Matrimonios celebrados antes cnsules. Estos casos son excepciones al principio lex locus?

1. Matrimonios consensuales: stos son permitidos en algn ordenamiento de origen anglosajn, especialmente, en algunos de los E norteamericanos. El matrimonio consensual, es una excepcin aparente al principio lex locus regis actum, por cuanto se trata realmente de un problema calificatorio. En conformidad al art. 102 CC, el matrimonio es un contrato solmene por tanto, el matrimonio consensual, no calificara como tal. De aplicarse en forma estricta el ppio lex locus, llegaramos a conclusin de que produce efectos en Chile, pero no los produce porque dicho matrimonio consensual no es matrimonio porque no calza con el 102 CC, por eso es excepcin puramente aparente. 2. El matrimonio puramente religioso celebrado en pas extranjero, produce efectos en Chile en virtud del principio lex locus regis actum, por tanto, el caso del matrimonio puramente religioso, implica una confirmacin a este principio No confundir con el matrimonio religioso celebrado en Chile. 3. Matrimonio antes cnsul: en esta materia, hay que distinguir si el matrimonio se celebra en Chile o en el extranjero. En Chile: debe cumplir necesariamente con los requisitos de nuestra ley, en virtud del art. 80 LMC. Matrimonio celebrado en el extranjero ante cnsul: es necesario hacer una subdistincin: si se intenta celebrar antes cnsul chileno o extranjero: Si se intenta celebrar ante cnsul chileno: el reglamento consular chileno, en su art. 11, prohbe expresamente a los cnsules, actuar como oficial civil para efectos matrimoniales. Si se intenta celebrar antes cnsul extranjero: si el OJ extranjero le otorga esta facultad, ese matrimonio producira efectos en Chile, confirmando el ppio lex locus. Los cnsules por regla general tienen esta facultad, Chile es una excepcin. En materia internacional privatista, no tienen importancia los territorios fictos. Esto bsicamente, porque alguna persona podra pensar que se puede ir a casar a base de Panam y pensar que se rige por ley Panamea, pero no, porque se rige por el art. 80 inciso I. b) Requisitos de fondo: art. 80 LMC, establece que los requisitos de fondo, se rigen por la ley del lugar de su celebracin. Se aplica tambin el principio lex locus regis actum. Sin embargo, hay 3 excepciones o atenuaciones de este principio: 1. Diferencia de sexos: el art. 80 LMC, exige expresamente que se trate de la unin de un hombre y una mujer. Los matrimonios de personas del mismo sexo, celebrados en pas extranjero, nunca han producido efectos en Chile. Antes de la entrada en vigencia de la LMC, se le privaba de efectos recurriendo al OP matrimonial. Al momento de redactarse la nueva ley, haban varios OJ que entraban a reconocer el matrimonio de personas del mismo sexo, por ello el legislador positiv esta exigencia, intentando evitar que una jurisprudencia liberal en el futuro pudiera reconocerles efectos. 2. Ausencia de impedimentos dirimentes: art. 80 inciso II: Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los artculos 5, 6 y 7 de esta ley.

Esta excepcin se consagra en art. 80 inciso II, abarcando los impedimentos dirimentes absolutos y relativos. La doctrina nacional, histricamente se ha mantenido dividida en relacin a si tb debe existir ausencia de impedimentos impedientes o prohibiciones. Un sector de la doctrina seala que debe haber ausencia de ambos impedimentos en conformidad al art. 15 N 1 CC. 15: Art. 15. A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. 1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile; Es decir, las prohibiciones tambin tendran eficacia extraterritorial. Se invoca el 15 N 1 porque en lo relativo al estado civil, por tanto, se debera tambin respetar estas prohibiciones. Otro sector de la doctrina seala que slo debe haber ausencia de impedimentos dirimentes, debiendo primar el art. 80 inciso II en relacin al art. 15 N 1, la LMC primara por temporalidad y especialidad. Tiene importancia prctica? Por ejemplo en caso de ascenso menor de 16 debe pedir autorizacin (ascenso) de sus padres. El ascenso tiene importancia para efectos territoriales, pero se podra rebatir diciendo que prima el 15 N 1. 3. El consentimiento libre y espontneo de los contrayentes: esta exigencia se estableci atendiendo a que hay OJ donde la mujer no da su consentimiento. Bsicamente se est pensando en OJ musulmanes. En la Celebracin rige ppio lex locus, tiene consagracin positiva en art. 80 y tiene excepciones en materia de requisitos de forma. En materia de fondo, las excepciones son las que hemos visto recin. B) Efectos: debemos distinguir: efectos personales y patrimoniales. a) Efectos personales: DD y deberes que derivan del matrimonio, debemos subdistinguir entre matrimonios celebrados en Chile y en el extranjero. 1. Efectos personales de los matrimonios celebrados en Chile: se rigen por ley chilena, esto lo establece expresamente el art. 81 LMC (no distingue tipo de efectos): Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirn por la ley chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile. 2. Efectos personales de matrimonios celebrados fuera del pas: no hay norma expresa que determine la ley aplicable. La doctrina lo resuelve relacionando los art. 80 y 81 de la LMC. Art. 80 establece que matrimonio celebrado en pas extranjero que cumpla con formalidades de aquel pas, produce los mismos efectos que se si se hubiere celebrado en Chile y la ley aplicable a sus efectos, en conformidad al art. 81, es la chilena. Por tanto, matrimonios celebrados fuera del pas, se rigen por ley chilena. b) Efectos patrimoniales: se refiere a los regmenes matrimoniales o regmenes de bienes del matrimonio (no se analizaran los efectos hereditarios) Concepto de regmenes matrimoniales: estatuto jurdico que regula los intereses pecuniarios de los cnyuges entre s y de sus relaciones con 3ros. Hay que distinguir si el matrimonio se celebra en Chile o en el extranjero. 1. Celebrado en Chile: los efectos patrimoniales se rigen por ley chilena, en virtud del art. 81 LMC.

2. Si el matrimonio se celebra en pas extranjero: el matrimonio se mirar como separados de bienes, salvo que las partes inscriban ese matrimonio en la 1ra seccin del Registro Civil de Santiago y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales. Art. 135 inciso II CC: Los que se hayan casado en pas extranjero se mirarn en Chile como separados de bienes, a menos que inscriban su matrimonio en el Registro de la Primera Seccin de la Comuna de Santiago, y pacten en ese acto sociedad conyugal o rgimen de participacin en los gananciales, dejndose constancia de ello en dicha inscripcin. Este inciso fe modificado cuando entr en vigencia la ley 18802 en el ao 89 porque antes, haba que estudiar el rgimen de bienes extranjero. Esta norma tiene importancia prctica porque facilita mucho el trfico porque sea de donde sea, se mirar como separado de bienes. C) Terminacin del matrimonio: el matrimonio puede terminar por muerte real o presunta, por sentencia de divorcio o sentencia de nulidad. a) Muerte real o presunta: La LMC en su art. 80 a 84, no estableci una regla especial para este caso, por ello, es necesario recurrir a las normas generales del estatuto personal, art. 14 y 15 CC. Por aplicacin de dichas normas, la ley aplicable, ser la chilena. b) La sentencia de divorcio: el art. 83 inciso I, fija la ley aplicable al divorcio. Art. 80 inciso I: El divorcio estar sujeto a la ley aplicable a la relacin matrimonial al momento de interponerse la accin. Debemos despejar las 2 interrogantes que genera la norma: Qu se entiende por relacin matrimonial? Se debe entender la ley aplicable a los efectos, recurriendo a la historia fidedigna de la ley. Al momento de interponerse la accin: no tiene importancia prctica actualmente y est estrechamente vinculada con el art. 81 del proyecto que estableca que los efectos del matrimonio se regiran por la ley del domicilio comn como el domicilio es un factor mutable, la expresin antes dicha, determinaba en forma precisa la ley aplicable. Es un resabio legislativo, por lo que la ley aplicable al divorcio es la ley chilena. c) Sentencia de nulidad: se aplica en esta materia, la ley del lugar de su celebracin. Sin embargo, hay que tener presente la aplicacin extraterritorial de la ley chilena, en relacin a la diferencia de sexos, consentimiento libre y espontneo y ausencia de impedimentos dirimentes. Por tanto, se podra pedir la nulidad porque: o Se incumple la ley del lugar de celebracin o o Porque se incumple algunos de los requisitos extraterritoriales de nuestra legislacin. 2 Reconocimiento de sentencias: debemos distinguir entre sentencias matrimoniales generales y las sentencias de divorcio extranjeras. 1. Sentencia matrimoniales en general: debe cumplir con los requisitos del exequtur que establece el CPC. La LMC en su art. 83 exige expresamente tomar en consideracin las normas del CPC en esta materia.

El CPC, en los art. 242 y siguientes regula el exequtur. Chile establece un sistema en cascada: o Debe atenderse a los tratados internacionales vigentes o A falta de tratados, debemos atender a la reciprocidad o A falta de ambos, debemos atender a la regularidad internacional de la sentencia. 2. Sentencias de divorcio dictadas en pas extranjero, la ley es ms exigente. o Se exige que el divorcio sea por resolucin judicial (que no sea un divorcio administrativo) o Que la sentencia de divorcio no atente contra el OP chileno. o Que la sentencia de divorcio no haya sido obtenida en fraude a la ley. La ley establece una presuncin de D de fraude (aprenderse la presuncin de D. Evolucin histrica: 1. Distinguir las diferentes etapas de la evolucin histrica del DIP. 2. Postulados de Savigny y Pilliet. Importancia. Pilliet: cuando las normas tienen eficacia territorial y extraterritorial- antecedentes de las normas de polica. Ej.: ley del consumidor, hay que buscar el objeto, y si es proteger al consumidor debera aplicarse siempre.

3. Fundamentos ajuridicos y jurdicos para reconocer el D extranjero: Diferencias de Savigny y Snchez de Bustamante. Partir de la cortesa internacional y luego ir pasando a la angloamericana, Savigny, Bustamante. En Inglaterra tambin estn los derechos vestidos. 4. Influencia percibe en las normas del CC chileno en materia de estatuto personal, real, bienes, sucesorios. En los distintos autores. Savigny: todas las normas sobre domicilio, y las de nacionalidad clara influencia de Mancini. Si no sabemos la norma, entraremos a hacer presunciones. Influencias: en Latinoamrica es Savigny y en Europa es Mancini. El reenvo se debe relacionar con la cuestin previa. Para que exista reenvo debe haber diferente factor de conexin. El reenvi bsicamente se ha producido por Mancini y Savigny, y se ha tratado de eliminar a travs de igualar los factores de conexin como ocurre en materia de contratos. Caso de Brasil: pas que rechaza el reenvo. Hiptesis: chileno muere en Brasil. o Si conoce tribunal chileno: enva a Brasil, y para este pas, (desde su perspectiva) hay un envo a Chile, y como Brasil rechaza el reenvo, se va a aplicar ley chilena. o Desde la perspectiva de Chile: enva a Brasil, y este reenviara a Chile, Reenvo de 1 grado que termina por la teora del agotamiento = se aplica ley chilena.

Si me voy al extranjero, me llevo las normas sobre nacimiento y extincin de estado civil, capacidad si el acto tendr efectos en Chile, los derechos y obligaciones de familia respecto a cnyuge y pariente chileno. Art 83: dos hiptesis; divorcio que se llevo en Chile y otro en el extranjero. Temor: que se vayan al extranjero para saltarse los plazos de convivencia, por eso se cre el fraude. Contrato de consumo internacional: cada vez elegiremos una ley. Surgen las normas de polica, aunque los liberales dicen que estas normas solo protegen los intereses del Estado. La ley antimonopolio es claramente ordopoltica, su fin es crear libre competencia en Chile, por ende, no importa si el contrato es nacional o internacional. El art. 3 del DL 211: no dice mbito de aplicacin espacial, pero con el objeto o fin se puede saber. Caso: el presente se regir por ley the ware (ley poco protectora) y la chilena. Se aplicara la ley the ware en aquellos aspectos que s se podra, porque la norma de polica impide aplicar disposiciones que no sean protectoras. Causales especiales para denegar el reconocimiento de un divorcio en el extranjero, se han reconducido al orden pblico internacional. Art. 245 CPC: que no sea contrario a la ley de la Repblica. Ha sido til incorporar ms normas? No, porque con el 245 bastara. Lo til es que se modifique el art. 245. Es distinto el orden pblico del art. 83?

2. Estatuto real
Concepto: conjunto de normas que regulan a los bienes cuando son objeto de trfico externo Regulacin del estatuto real en el derecho comparado: Existen dos sistemas en derecho comparado: a. Sistema monista: establece que los bienes se han muebles o inmuebles, se rigen por la ley del lugar de su ubicacin. Se hace aplicacin del principio lex rei sitae. b. Sistema dualista: distingue entre bienes muebles e inmuebles. Los bienes inmuebles se rigen por la ley del lugar de su ubicacin y los bienes muebles se rigen por la ley de la nacionalidad o del domicilio de su poseedor (influencia de Mancini y Savigny respectivamente). Regulacin del estatuto real en Chile: Se regula en el art. 16 Inc. 1 que establece que los bienes situados en Chile, se rigen por ley chilena, aunque sus dueos sean extranjeros y no residan en el territorio de la Repblica. Esta norma, consagra el principio lex rei sitae en materia de bienes. El OJ chileno no distingue entre el tipo de bienes, ya que es un sistema monista, porque todos los bienes se rigen por la ley del lugar de su ubicacin. El art. 16 Inc. 1 es una norma de conflicto unilateral, es decir, slo determina cundo se aplica la ley chilena, pero no la ley aplicable a todo el estatuto. La doctrina y la jurisprudencia extraen de esta norma un principio

general o bilateralizan esta norma, llegando a la conclusin de que los bienes se rigen por la ley del lugar en que se encuentran (relacionar con el recurso de casacin* si se vulnera principio se discute si se admite casacin* y con los tipos de normas de conflicto). Esta norma, es general, atendiendo a que se aplica cualquiera sea la nacionalidad de las partes y cualquiera sea el tipo de bien involucrado. Excepciones al art. 16 Inc. 1: Histricamente se han planteado dos excepciones a este art.: a. Art 16 inc.2 del CC: seala la norma, esto se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos vlidamente otorgados en pas extrao. Este inciso es una excepcin aparente al principio lex rei sitae ya que se refiere al estatuto obligacional y no al estatuto real, es decir, implica que las partes pueden someter su contrato a una ley extranjera, pero no apartarse del principio lex rei sitae en materia de bienes. Este es el primer fundamento para apoyar la autonoma conflictual en Chile. En la palabra estipulacin, estara el fundamento de eleccin de ley. b. Art 955 del CC: segn el profesor, es la nica excepcin real, porque la norma dice que la sucesin se rige por la ley del ltimo domicilio del causante, por tanto si el domicilio del causante se encuentra en pas extranjero, la sucesin se regir por dicha ley. Bienes sujetos a un rgimen especial: Hay bienes que por su constante movilidad, se considera que no pueden quedar sujetos a la ley del lugar de su ubicacin, y los casos son dos, que se rigen por la ley de su pabelln: los barcos, nave y aeronaves. o Tratado de transporte areo: Varsovia. o Tratado de la Haya, Hamburgo El Cdigo de Bustamante, establece el mismo principio que la legislacin chilena, es decir, el lex rei sitae, sin distinguir el tipo de bienes. Exequtur de sentencia extranjera sobre bienes situados en Chile: Se discute en doctrina y jurisprudencia si es posible el exequtur de una sentencia extranjera sobre bienes situados en Chile. Existen dos posturas al respecto: a. Rechaza el exequtur de sentencias extranjeras si los bienes se encuentran en Chile: se funda en el art. 16 Inc. 1 del CC. b. Acepta el exequtur de sentencia extranjera, relacionando el art. 16 inc 1 y el art. 2465 del CC que consagra el derecho de garanta o prenda general. Dicha norma, establece que el acreedor puede perseguir su crdito sobre todos los bienes presentes y futuros del deudor sin limitacin alguna, por ello sealan que denegar un exequtur en esta materia implica una vulneracin del derecho de garanta general. Qu aspectos quedan sujetos al principio lex rei sitae y qu aspectos quedan sujetos a otro factor de conexin en una relacin de trfico externo que involucre bienes?

El principio lex rei sitae, alcanza los modos de adquirir el dominio, la posesin, clasificacin de los bienes etc. Sin embargo, las obligaciones, la capacidad y la forma de los actos y contratos que recaen sobre bienes, se vinculan con otros factores de conexin. Las obligaciones, se vincularn con el factor de la autonoma conflictual y en forma subsidiaria lugar de celebracin o ejecucin. La capacidad se rige por el factor nacionalidad y en algunos pases el domicilio. Contratos que recaen sobre bienes, ser el lugar de celebracin. Ej.: si compra un departamento en Buenos Aires, celebrndose el contrato en Chile, qu ley rige la capacidad, la forma, las obligaciones y el estatuto real? Forma del contrato: ley chilena. Lex Loccus. Capacidad: para el comprador sera ley chilena y para el vendedor sera argentina. Obligaciones: ley que fijen las partes. Estatuto real: ley argentina, ya que all est el bien. Fondo del contrato: incluye aspectos de fondo del contrato, capacidad, efectos del contrato. En cuanto a los efectos del contrato, se aplica en primer lugar la autonoma conflictual, aunque exista la norma del CC que habla sobre los efectos de contratos que se van a aplicar en Chile (se rigen por ley chilena). Documentos: CC art. 16, Ccom art. 113 y ss, ley de arbitraje internacional 19971 del ao 2004, DL 2349 que regula contratos internacionales del Estado de Chile, Convencin de Viena de 1980 art. 1 al 20, Convencin de NY sobre arbitraje internacional, Convencin de Panam de 1975 sobre arbitraje internacional, la ley modelo de la Uncitral de 1985 con su reforma, Convenio de Roma de 1980 sobre ley aplicable a los contratos internacional, Reglamento Roma 1 del ao 2008 sobre ley aplicable a los contratos internacionales, Convencin de Mxico de 1994 sobre ley aplicable a los contratos internacionales y el Reglamento de arbitraje de la CCI.

3. Estatuto Obligacional
Concepto: conjunto de normas que regulan a los actos y contratos internacionales. Distincin entre contrato interno y contrato internacional: no existe consenso ni en la doctrina ni en la jurisprudencia para determinar cundo estamos frente a un contrato internacional. Existen diversas teoras al respecto: Teora del elemento extranjero puro Teora del elemento extranjero relevante Teora del efecto internacional Teora de los establecimientos

a. Teora del elemento extranjero puro: seala que el contrato es internacional cuando presente cualquier elemento extranjero, sea objetivo o subjetivo. Se critica esta postura por su excesiva amplitud. Ejemplo, si una estudiante extranjera celebra un contrato de c-v se tratara de un contrato internacional. Es excesivo decir que sera contrato internacional el contrato de c-v celebrado por esta estudiante de intercambio. Es de muy fcil aplicacin, pero excesiva. b. Teora del elemento extranjero relevante: el contrato es internacional cuando presenta un elemento extranjero de importancia. Esta relevancia es determinada por la jurisprudencia y excepcionalmente por la ley o un tratado. Ejemplo: la ley de arbitraje comercial internacional N 19971, art. 1 o la Convencin de Viena, art. 1 en el caso de un tratado; lo que hacen estas leyes es establecer un criterio de internacionalidad, de todos los elementos, considera uno o ms elementos ms importantes. c. Teora de los efectos del contrato: El contrato es internacional cuando produce efectos fuera de la frontera del E en que se celebra. d. Teora del establecimiento: el contrato es internacional cuando los establecimientos de las partes, se encuentran en diversos pases. Es la teora ms restrictiva y con clara influencia del Contrato de Viena, sera extrapolar Viena a todos los contratos. La mayora de la doctrina se inclina por el elemento extranjero relevante con la crtica de que quedara a la arbitrariedad del juez determinar cul es ese elemento extranjero relevante. Cundo la ley de arbitraje establece que la c-v es internacional en la ley de arbitraje y la convencin de Viena?: Viena tiene un criterio, es ms difcil que un contrato de arbitraje sea internacional a que una c-v sea internacional. Importancia de determinar si un contrato es internacional: la internacionalidad del contrato ampla la autonoma de la voluntad de las partes. En materia de contratos internacionales, la autonoma de la voluntad se desdobla en autonoma material, autonoma conflictual y autonoma foral. a. Autonoma material: es la propia del D civil interno, que en materia de contratos internacionales recibe el nombre de autonoma material. Consiste en la facultad de: o Elegir contratar o no o Elegir la persona del cocontratante o La libertad de fijar las clusulas del contrato o la autoregulacin interna. El contrato forzoso ataca la primera de las facultades y el contrato de adhesin elimina la facultad de fijar las clusulas del contrato. b. Autonoma conflictual: es la propia del DIPR y consiste en la facultad de elegir la ley, las leyes o los principios que regirn el contrato internacional. Al elegir las leyes estamos refirindonos al fraccionamiento o DEPESAGE CONTRACTUAL

 En el caso de los principios, no estamos refiriendo especialmente a los principios de UNIDROIT Cmo un contrato se puede elegir por diferentes leyes? Por ejemplo, que un contrato se rija en su perfeccionamiento por X ley y que los efectos se rijan por Y ley. Es un factor de conexin nuevo, fruto del liberalismo. Los principios son principios del D contractual y no generales del D c. Autonoma foral: es la facultad de elegir el mecanismo de solucin de controversias que se utilizar en los potenciales litigios de las partes. Este mecanismo de solucin de controversia puede ser un tribunal estatal o un tribunal arbitral y, en ambos casos, pueden ser nacionales o extranjeros. Por regla general, en materia de contratos internacionales, se recurre al arbitraje comercial internacional. En el caso Chileno: o La ley de arbitraje 19971 del 2004, o La Convencin de NY del 58 ratificada en 1975 por Chile sobre reconocimientos y ejecucin de laudos extranjeros o La Convencin interamericana de Panam del 75 ratificada en 1976 por Chile sobre reconocimiento y ejecucin de laudos. La diferencia entre las ltimas 2 es que la de NY es de alcance mundial y la segunda es del mbito de la OEA. Si compro paltas con argentino, se puede elegir la ley aplicable al contrato. Adems, se puede elegir el foro. Se puede decir que el contrato se rija por ley extranjera y se someta a arbitraje internacional. El ius y el foro son 2 cosas que van por lneas separadas. Las leyes ms utilizadas son: NY, inglesa, ley de Suiza y los principios de UNIDROIT. El tribunal arbitral que se utiliza ms es el arbitraje internacional de la ICC (cmara de comercio de Paris) y la asociacin americana de arbitraje (AAA) Qu relacin existe entre autonoma conflictual y autonoma foral? Si las partes eligen tribunales estatales slo pueden someter su contrato a una LEY o varias leyes. En cambio, si las partes eligen tribunales arbitrales amplan su autonoma de la voluntad, pudiendo elegir ley, leyes pero tambin los principios de D contractual (los principios de UNIDROIT y los principios del D Europeo de Contratos). Se elige esta ley porque permiten poca interferencia de los jueces (mayor intangibilidad de los contratos) Por qu un rbitro podra fallar un contrato de acuerdo a los principios y un juez no? Por qu rbitro tiene ms mbito de libertad? La fuente del arbitraje es la voluntad de las partes, por lo tanto, es ms libre, pero en realidad es hasta ah no ms porque la fuente ltima de los rbitros es la ley. Qu elemento es ms importante, el ius o el foro? El foro es ms importante. Si un juez chileno rige el foro y el contrato se rige por legislacin de Brasil Qu pasa si en Chile, hay normas de polica o normas en relacin al OP chileno? Un juez chileno tendra que desplazar a la

ley brasilea en todo lo que sea contrario a la ley del foro. Por tanto, siempre las normas del foro son las que priman desde el punto de vista de la imperatividad. d. Autonoma conflictual: Origen: surge en el D anglosajn, especficamente en el D Ingls, siglo XVIII. Se seala que por 1ra vez se reconoce esta autonoma en el fallo de Robinson v/s Bland referido a un contrato de transporte martimo. Se permite en este caso que las partes elijan la ley abandonando el factor de conexin de la ley del lugar de celebracin. Histricamente contrato, siempre se vincula a le locus, lo que pasa en este fallo es que el contrato se quiebra y solo elementos de forma quedan pegados a lex locus, lo dems queda entregado a autonoma conflictual. Recepcin de la autonoma conflictual en el D continental. - La autonoma conflictual no se encuentra reconocida expresamente en el C de Napolen (1803) - Fue en 1910 cuando por 1ra vez la Corte de casacin francesa, acepta la autonoma conflictual en un contrato sometido a su conocimiento. Se trataba de autonoma conflictual restringida, es decir, deba ser una ley vinculada con el contrato. - En la dcada del 70 se introducen modificaciones a los C civiles continentales y se empieza a reconocer una autonoma conflictual limitada, es decir, se poda elegir una ley, pero vinculada con el contrato - En 80 se dicta el Convenio de Roma en la UE, que en su art. 3, consagra autonoma conflictual en trminos amplios, es decir, se puede someter el contrato a cualquier ley elegida por las partes. Adems, el art., 3 permite expresamente el fraccionamiento o DEPESAGE contractual. Convenio de Roma no permite elegir principios. -En 1994 se dicta la convencin de Mxico sobre ley aplicable a las obligaciones contractuales que en su art. 7 y siguientes tambin consagran autonoma conflictual amplia, permitindose tambin a su vez, el DEPESAGE contractual. - A partir del ao 2005, comienzan los trabajos para reformar el Convenio de Roma y transformarlo en reglamento comunitario. - En 2008, se dicta reglamento Roma I que en su art. 3 mantienen autonoma conflictual amplia, no permitiendo la eleccin de principios de D contractual. -Convenio de Mxico, solo ha sido ratificado por Mxico y Venezuela. Chile no ha ratificado el Convenio de Mxico, por tanto, nos centraremos en ordenamiento de Europa, Latinoamrica y Chile. La autonoma conflictual en Chile:

Es posible elegir en Chile la ley aplicable? S, pero no tenemos tratados ni convenios, por tanto, hay que buscar fundamentos. Normas que sirven: 16 CC, 113 CCOM, prembulo y art. 1 de DL 2349, art. 6 Convencin de Viena y art. 28 de la ley de arbitraje (ms claro es el fundamento de la ltima ley) Clase del 26 de junio No est consagrada expresamente, pero se fundamenta en normas dispersas. En el fundamento de la AC, podemos distinguir fundamentos histricos y modernos.

Histricos: 1. Art 16 Inc. 2 CC: esto se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los contratos vlidamente otorgados en pas extrao. La doctrina ha intentado fundar la libertad de los contratantes en la expresin estipulaciones, la que podra implicar una clusula de eleccin de ley. El fundamento parece excesivamente forzado. 2. Art 113 Ccom: es la norma clave, el cual seala todos los actos concernientes a la ejecucin de los contratos celebrados en pas extrao y cumplideros en Chile, son regidos por la ley chilena en conformidad a lo que prescribe el art. 16 CC inc. Final El inciso seala : as, la entrega y pago, la moneda en que deba hacerse, las responsabilidades que impone la falta de cumplimiento o el cumplimiento imperfecto o tardo y cualquiera otro acto relativo a la mera ejecucin del contrato, deber arreglarse a las disposiciones de las leyes de la Repblica, a menos que los contratantes hubieren acordado otra cosa. La doctrina y jurisprudencia nacional, ha fundado la autonoma conflictual en estas ltimas expresiones del inciso 2 del art. 113. Si bien parece acertado, muestra la pobreza de las normas internacional privatistas en Chile en lo que respecta a la ley aplicable a los contratos internacionales. Adems, la distincin que hace el art. entre contratos civiles y mercantiles, podra llevar a sustentar que la autonoma conflictual solo existe en nuestro pas en el supuesto de contratos mercantiles y no en caso de contratos civiles. 3. DL 2349: especialmente su prembulo y art. 1. Este DL regula contratos internacionales que celebre el Estado de Chile. En sus considerandos, establece que la sumisin a leyes o tribunales extranjeros, es una prctica generalizada en materia de contratos internacionales y que dentro del sistema jurdico chileno, tales estipulaciones son lcitas, pero Dnde est la licitud? En qu norma? Algunos piensan que se estara refiriendo al art. 113 Ccom, El art. 1 dice que el Estado, organismos y empresas pueden someterse a ley extranjera. La autonoma conflictual podra fundarse en base a este DL, recurriendo a normas constitucionales como igualdad ante la ley. Modernos:

1. Art 6 de Convencin de Viena: se consagra el carcter dispositivo de la Convencin de Viena, diciendo que las partes pueden excluir total o parcialmente la aplicacin de la presente convencin. Si las partes excluyen la convencin de Viena, 1pueden someterse a una legislacin determinada. Esta Convencin fue ratificada en Chile en 1990. 2. Art 28 Ley de arbitraje: establece que las partes puedan elegir, las normas de derecho que estimen pertinentes para regir su contrato internacional. El art. 282 consagra expresamente la autonoma conflictual en el supuesto que la controversia sea sometida a arbitraje. Adems, este art. permite la eleccin de principios del derecho contractual, esto, atendiendo a que ocupa la expresin normas de derecho y no la expresin ley o leyes. Se permite en Chile el depesage contractual? Importante: o Art. 3 Convenio de Roma. (Relacin con Reglamento Roma I). Se habla de ley o leyes tanto en el Convenio como en el Reglamento. o En Latinoamrica tenemos la Convencin de Mxico de 1994 (art. 7). Se habla de ley o leyes. o En Chile, no hay norma expresa que permita el depesage. Se podra decir que si aceptamos la autonoma conflictual3, por ende, tambin se podra aceptar el depesage. Es posible elegir cualquier ley? en contexto europeo, s, y Latinoamrica tambin, pero en Chile, no hay norma al respecto. La regulacin del silencio en materia contractual, si conocen tribunales estatales Se debe distinguir: 1. Europa: a. Convenio: en caso de silencio, el contrato se regir por la ley del prestador caracterstico, pero no se seala quin es. En la historia fidedigna del mismo se puede determinar que el prestador caracterstico es el que NO realiza la prestacin dineraria. Ej.: en una compra venta, lo sera el vendedor. b. Reglamento: el reglamento Roma 1 en su art. 4 altera la forma de determinar la ley aplicable recurriendo a presunciones. Se opta por la certeza, estableciendo 8 presunciones entre las que destacan las siguientes: en materia de compra venta, en el supuesto de silencio de los contratantes, se aplicar la ley de residencia habitual del vendedor, en materia de franquicias se aplica la ley de residencia habitual de franquiciado, en materia de distribucin, la ley de residencia habitual del distribuidor. En los contratos de franquicia, algunos rbitros y jueces aplicaban la ley del franquiciante o del franquiciado bajo el Convenio de Roma, por eso se modific. Si no se puede aplicar lo del prestador caracterstico, se aplica la ley que tenga vnculos ms estrechos con el contrato.
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Por eso esta Convencin no es tan importante, a diferencia de la de Hamburgo. Este art. tiene como modelo a la ley unsitral de 1987. 3 El art. 113 Ccom permitira todo.

2. Latinoamrica: Convencin de Mxico dice que se aplica la ley que presente vnculos ms estrechos con el contrato. Este factor de conexin es flexible y tiene su origen en la responsabilidad extracontractual, pero fue recepcionado en materia de contratos. El juez tiene cierta libertad para fijar la ley aplicable. Art 9 y ss.

3. Chile: Art 16 Inc. 3: pero los efectos de los contractos cumplideros en Chile, se regirn por la ley chilena. Si el contrato, es cumplidero en Chile, sus efectos deben regirse por la ley chilena. Qu ley rige al resto del contrato? Se recurre usualmente al principio lex loccus por parte del juez. Esto no pasa mucho, porque generalmente conocen rbitros. Ejemplo: Se celebra un contrato de compra venta internacional, entre empresa chilena y espaola que tiene por objeto la venta de vino chileno es Espaa. El contrato seala que cualquier controversia ser cometida a los tribunales de Madrid, y que el contrato se perfecciona por la ley espaola. Qu ley rige el contrato si se celebra en Madrid el 20 de diciembre del 2008? Forma y efectos. Las partes solo eligieron la ley que rige a una parte del contrato: la perfeccin. Hay silencio en lo dems. Hay que ver quin ser el juez, el cual va ir al CC pero se dar cuenta que est derogado en esa materia por lo cual ir a los convenios y reglamento. Por eso es ms importante el foro, ya que el fija los vacos y sabremos cul es la ley aplicable. Este contrato es del 2008, por eso hay que atender a la fecha de la Convencin de Roma para ver si resulta aplicable. En la formacin se regir por la ley espaola, pero el resto del contrato se regir por ley chilena ya que se aplica la ley del prestador caracterstico segn el art. 4 del Convenio. Si se aplicara el Reglamento, llegaramos tambin a la conclusin de que se aplica ley chilena. Vara si conoce un juez chileno? Si pensamos que el pago se hace en Chile, seria cumplidero en este pas, por ende quedan sujetos a la ley chilena los efectos del contrato, pero en el resto, se aplicar ley espaola. En todo el resto hay algo muy importante que es la transferencia del dominio. Como se trata de compra venta de vino, tambin resulta aplicable la Convencin de Viena: efectos y formacin. Clase del 3 de julio. Autonoma conflictual y regulacin del silencio si conocen tribunales arbitrales. Si las partes eligen como mecanismo de solucin de controversias el arbitraje, amplan su autonoma conflictual. En este supuesto puede someterse un contrato a una ley, varias leyes, pero tambin a principios del derecho

contractual (de unidroit o del derecho europeo de contratos- regla general). En Chile el alcance de esta AC se encuentra expresamente consagrada en el art. 28 de la ley de arbitraje que seala, que las partes pueden elegir las normas de derecho que estimen pertinentes para regir su contrato. Regulacin del silencio si conocen tribunales arbitrales: En esta materia se pueden distinguir dos grandes sistemas para fijar la ley aplicable al contrato: a. Mtodo indirecto: es el que se establece en la ley modelo de unsitral de 1985. Este sistema, tambin se consagra en la ley chilena de arbitraje en su art. 28 Inc. 2. En este sistema, el rbitro en primer lugar debe fijar la norma de conflicto que resulte aplicable, y una vez fijada la norma de conflicto4, determinar el derecho material que resulte aplicable. Es un mtodo indirecto porque el rbitro debe pasar por la norma de conflicto. b. Mtodo directo: se establece en los mtodos ms modernos de arbitraje, por ejemplo, el reglamento de la Corte de arbitraje de Pars y el de la Corte de Londres. El rbitro tiene plena para libertad para fijar la ley aplicable. Fija la ley que considera ms apropiada. Ejemplo: se celebra un contrato de distribucin internacional, entre una empresa francesa y un distribuidor chileno. Las partes, no fijan expresamente la legislacin aplicable, pero sealan que cualquier controversia ser conocida por los tribunales estatales chilenos. El contrato se firma en Chile el 1 de julio de 2012 en Santiago. 1. Qu ley regir los efectos del contrato? No hay TI ratificado por Chile en esta materia, ya que no se ha ratificado la de Mxico. En este caso hay que recurrir al art. 16 Inc. 3 del CC: los efectos de contratos que se cumplan en Chile, se rigen por ley chilena. El resto del contrato, se regir por la ley del lugar de celebracin, o sea, chilena. La consecuencia es que siempre se aplicar ley chilena. El problema sera si el contrato se celebra en Francia. La otra solucin es interpretar el art. 16 inc.3 en forma amplia, entendiendo la palabra efectos como el fondo del contrato, en sentido amplio. Variara su respuesta si el tribunal designado por las partes fuese: a. Arbitral con sede en Chile: el rbitro no est vinculado con las normas civiles. Vincula la ley de arbitraje y el reglamento de arbitraje, especficamente el art. 28.5 b. Estatal ingls: primero buscar una norma interna de conflicto de leyes, y luego ver si hay tratado que derogue la norma, aunque no est derogada en forma expresa. Efectivamente, hoy hay un reglamento comunitario sobre ley aplicable a contratos internacionales. Es importante ver el art. 1 del Convenio de Roma, y de su lectura se concluye que este contrato queda regido por el reglamento Roma6 1 (deroga al Convenio de Roma), especficamente su art. 4 quien establece ocho
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Tiene libertad para fijarla, por ende, es un sistema que el profesor critica porque lleva a incerteza. En materia arbitral es imposible determinar la ley exacta que se aplicar. 6 El Roma 2 habla sobre los daos en responsabilidad extracontractual.

presunciones para determinar la ley aplicable. En este caso se aplica la letra f) del art. 4: ley de la residencia del distribuidor. En las presunciones caben casi todos los contratos, pero si es imposible aplicarlas se aplica la ley de los vnculos ms estrechos del contrato. c. Arbitral con sede en Francia: no le interesa CC chileno, ni ley de arbitraje chilena. Tampoco est vinculado con el CC francs, aunque podra tomar en cuenta ciertos principios. No puede buscar la solucin en convenios ya que es slo vinculante para los jueces. La solucin es que busque una ley de arbitraje francesa, y/o reglamento de arbitraje. Pensando que la regla general es el sistema directo, se va a utilizar la ley que considere ms apropiada, aunque en este caso sera lgico aplicar ley chilena, aunque tiene libertad de escoger cualquiera. d. Estatal mexicano: primero ver su CC o ver si hay tratado. Efectivamente existe la Convencin de Mxico de 1994 en donde se aplicar la ley que tenga vnculos ms estrechos con el contrato: ley chilena, francesa e incluso la mexicana, ya que el tribunal es mexicano. e. Estatal brasileo: primero ver su CC y si hay convenio. No sabemos la situacin de este pas, por lo que se determinar segn sus normas internas. Por ltimo Venezuela ratific la Convencin de Mxico. Casi todos los pases tienen ley de arbitraje. Para elegir entre Convenio de Roma o reglamento hay que ver si el contrato se celebr antes de diciembre de 2009 o despus de esa fecha. En caso de compra venta cobra importancia la Convencin de Viena. D aplicable a la forma y a la capacidad del contrato internacional: A) Ley aplicable a la forma del contrato: la forma del contrato se rige por la ley del lugar de su celebracin. Es aplicable en esta materia, el principio lex locus regit actum. En Chile, no hay una norma general y expresa que consagre este principio en materia de contrato internacional. Sin embargo, al doctrina y la jurisprudencia, sealan que es un principio de alcance general y que se desprende de varias disposiciones de nuestro OJ. Las normas son: o Art. 80 LMC: los requisitos de forma del matrimonio, se rigen por la ley del lugar de su celebracin o Art. 1027 CC: Valdr en Chile el testamento escrito, otorgado en pas extranjero si cumple con las solemnidades del lugar de su otorgamiento o Art. 17 CC: Los instrumentos pblicos se rigen por la ley del lugar en que han sido otorgados

Hay excepciones a estas normas? S, hay excepciones en cuanto a requisitos de forma del matrimonio: matrimonios consulares y los celebrados ante entidades religiosas. *En el testamento: debe ser escrito. *No confundir forma del contrato con formacin del contrato El contrato, tanto en materia de fondo y forma, se rega por la ley del lugar de su celebracin, sin embargo, desde el surgimiento de la autonoma conflictual, como facto de conexin, es preciso distinguir entre requisitos de forma y de fondo. B) Ley aplicable al contrato en materia de capacidad: La capacidad se vincula al factor de conexin nacionalidad y excepcionalmente, al factor de conexin domicilio. Por tanto, por regla general, la ley que rige la capacidad, es la de la nacionalidad de los contratantes. En Chile, esta materia se regula expresamente en el art. 15 n 1 CC que establece: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero. 1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que hayan de tener efecto en Chile. Capacidad para realizar actos que hayan de tener efectos en Chile. Por tanto, la capacidad se rige por ley chilena si el acto o contrato, produce efectos en nuestro pas (no es norma de alcance general) La pregunta relacionada con el ejercicio anterior: Qu leyes rigen la forma y la capacidad de los contratos? Forma, lex locus regit actum, por tanto, la forma del contrato se rige por ley chilena. Capacidad, por la ley Chilena para la empresa chilena, para los franceses se regir por ley francesa porque se rige por nacionalidad. Este contrato se rige por 2 leyes: chilena y francesa. Autonoma foral: Facultad de las partes para elegir el mecanismo de solucin de controversias al cual sometern los potenciales litigios que surjan entre ellos. Los mecanismos pueden ser de dos tipos: - Tribunales estatales que a su vez pueden ser nacionales o extranjeros. - Tribunales arbitrales, los cuales a su vez pueden ser nacionales o extranjeros. Por regla general, las partes eligen arbitraje comercial internacional como mecanismo de solucin de controversias. Aproximadamente el 90%de los contratos internacionales contienen una clusula arbitral, y en materia martima este porcentaje es an mayor. Arbitraje y concepto

Mecanismo de solucin de controversias en que las partes someten a un tercero imparcial los potenciales litigios que puedan surgir entre ellos. La decisin del rbitro, es vinculante para las partes. Este carcter distingue al arbitraje de los ADRS o mecanismo alternativo de solucin de controversias ej.: negociacin, mediacin, conciliacin o mini- trial. En mediacin hay un tercero que acerca las posibilidades, pero el conciliador propone bases de acuerdo que pueden ser rechazados por las partes. EL mini trial es un tribunal inserto dentro de la empresa. Clasificacin de las clusulas arbitrales: 1. Simples: es aquella que slo establece el arbitraje como mecanismo de solucin de controversias ej.: toda desavenencia que pueda surgir entre las partes en relacin al presente contrato, ser sometida a la asociacin americana de arbitraje (AAA). 2. Complejas: es aquella que establece un ADRS previo a que se active la clusula arbitral. Este ADRS debe contener necesariamente un plazo, ej: toda desavenencia que pueda surgir entre las partes, ser sometida a mediacin. De no prosperar esta dentro de 6 meses al conocimiento de la Corte de arbitraje marino. Antes que pasar por la clusula, se debe pasar por mediacin u otro proceso previo. 3 Patolgicas: son aquellas que se encuentran mal redactadas, pero que no producen necesariamente la nulidad de la misma. Ej.: toda desavenencia que surge entre las partes con motivo del contrato, ser sometida a la corte internacional de arbitraje de Suiza. Problema: corte internacional est en Pars, no en Suiza. Se puede decir que se equivoc de ciudad. Ej.: toda desavenencia ser sometida a la corte de arbitraje de Pars, pero en caso de resistencia a los tribunales estatales franceses. Problema: qu significa resistencia. Esto genera patologa. Otro problema: que guarde relacin con este, o que haya un contrato de compra venta en el que se fija arbitraje, pero la fianza no dice nada. Se puede decir que la fianza es contrato accesorio, o que es una referencia al contrato de compra venta, se le entiende incorporada la misma clusula. Argumentando en contrario se puede decir, que las partes voluntariamente no quisieron decir nada en la fianza, por lo que se da a entender que optaron por el juez natural. Las patologas no siempre generan nulidad, ya que el rbitro quiere conocer. 4. Hbridas: las partes se someten a una corte o centro de arbitraje, pero intentan regirse por el procedimiento de otra Corte de arbitraje u otro reglamente arbitral. Las clusulas hbridas son rechazadas ipso facto. Ventajas y desventajas del arbitraje: -Ventajas:

1. Rapidez. Atendiendo especialmente a que slo procede el recurso de nulidad en contra del laudo. Adems, los plazos que establecen los reglamentos, son breves, *no confundir con arbitraje interno*. Cuando se habla de arbitraje en Chile, no sabemos a qu nos referimos, ya que tenemos el interno, pero tambin el del sistema de arbitraje. 2. La confidencialidad. Las actuaciones solo son conocidas por las partes, adems, los laudos no son publicados por las Cortes o centros de arbitraje, salvo ciertas recopilaciones peridicas de la Corte de Pars de Laudos, lo que provoca que no haya jurisprudencia. 3. La calidad tcnica jurdica del laudo: esto atendiendo a que el laudo es dictado usualmente por un abogado experto en la materia del litigio. 4. El aumento de la autonoma conflictual para los contratantes. Las partes pueden someterse a principios, normalmente a los principios de unidroit. 5. La especial proteccin que tienen los laudos a travs de la Convencin de NY de 1958 sobre reconocimiento y ejecucin de laudos internacionales. Los laudos tienen un paragua que es NY respecto a la ejecucin. Desventajas: 1. No es un sistema econmico para las pequeas empresas, aunque s podra considerarse econmico si se mira en el largo plazo, frente a la inexistencia de recursos procesales. Los honorarios se fijan en dlares, en prcticamente en todos los centros de arbitraje, en donde hay un cuadro respecto a los rbitros. 2. No genera jurisprudencia. Vinculado a la confidencialidad. Convencin de la haya sobre eleccin de foro: similitudes con la de NY de 1958, pero an no ha sido ratificada. Clasificacin del arbitraje: 1. Atendiendo a las partes: - Entre particulares: - Entre particulares y el Estado En Chile, el DL 2349 de 1978, permite expresamente que el Estado, su organismo o empresa puedan someterse a arbitraje internacional. La posible sumisin del Estado al arbitraje, es debatido en D comparado. El OJ chileno, lo acepta en forma expresa, pero la gran mayora de los pases guarda silencio. Ej.: Colombia. Argumentos: para que se acepte: buena fe contractual ya que el Estado firm el contrato, y para rechazarlo, el principio de legalidad. 2. Atendiendo al rgano que resuelve: - Arbitraje ad- hoc: es aquel en que las partes nombra directa o indirectamente al rbitro.

Indirecta: toda controversia ser conocida por el Presidente del Colegio de abogados - Arbitraje institucional: aquel en que las partes someten sus controversias a una Corte o centro de arbitraje. Por regla general, el arbitraje es institucional. Los principales centros de arbitraje son: La CI de arbitraje de Pars. La asociacin americana de arbitraje La corte de arbitraje de Londres Cmara de comercio de Estocolmo Sietac China

En Latinoamrica: Cmara de comercio de Santiago

Si decimos Cmara de Pars, no quiere decir que se demande en Pars, ya que ah se tramita la etapa inicial, pero despus el rbitro puede estar en cualquier lugar del mundo, y ah resuelve. 3. Atendiendo a cmo resuelve el rbitro: - Arbitraje de Derecho - Arbitraje de equidad. Actualmente, salvo pacto en contrario, es de Derecho (tema aparte es qu Derecho aplica). Importante: qu es el arbitraje jurdicamente? Es un contrato. Ver: pagina de la icc. Bajar el reglamento. Reglamento sin corte: unsitral. Se puede utilizar el arbitraje ad- hoc. El procedimiento se inicia con la demanda en el procedimiento arbitral que se remite a la secretaria de la Corte en Pars. Junto con la demanda se enva protocolarmente una carta al secretario de la Corte, solicitndole que acepte iniciar un procedimiento, y se adjunta los honorarios y gastos de administracin bsica. 3. La demanda ha de contener particularmente: a) Los nombres y denominaciones completas, calidad y direccin de cada una de las partes. (Telfono, email etc.). b) Una exposicin de la naturaleza y circunstancias del litigio que ha originado la demanda. c) Una indicacin del objeto de la demanda y, si es posible de o de las cantidades reclamadas. d) Los acuerdos suscritos y en particular el convenio de arbitraje (es importante porque puede haber patologa) e) Todas las indicaciones tiles concernientes al nmero de rbitros y su eleccin conforme a las disposiciones de los artculo 8, 9 y 10 as como la designacin del rbitro en el modo exigido en tales preceptos. f) Cualquier observacin til relativa al lugar del arbitraje, las reglas de derecho aplicables y el idioma a utilizar.

Puede que el lugar de arbitraje no sea Pars. Si estas condiciones no se fijan, lo har el rbitro. El plazo para contestar la demanda es de 30 das. Luego, 30 das para rplica, pero la dplica no est expresamente prevista aunque las partes lo pueden pactar. Si las partes no nombraron el rbitro, lo har la Corte. El rbitro tiene dos meses para dictar el acta de misin, en donde se fijan los hechos controvertidos y es donde se resuelve la sede del arbitraje. La determinacin de la sede tiene una enorme importancia en materia arbitral, ya que determina el juez de apoyo y el lugar en donde se presenta el recurso de nulidad. Si no hay sede, no se sabe en dnde se puede atacar. Las principales sedes de arbitraje son: NY, Ginebra, Pars, Londres y Santiago (cierta relevancia). En estos pases, se interviene poco en los jueces arbitrales. Junto con el acta, se dicta la orden de procedimiento en donde se seala dnde se van a reunir las pruebas, los plazos para las mismas y cualquier requisito que establezca el tribunal arbitral. En la prueba documental no hay regulacin, incluso puede haber documentos electrnicos y la prueba testimonial se hace en hoteles a travs de videoconferencias. Luego, tiene 6 meses para dictar el proyecto de laudo el cual se controla en Pars que realiza un control de forma y fondo del laudo. En aspectos de forma, lo que seala Pars es vinculante para el rbitro. En fondo, es una simple recomendacin al rbitro. Una vez finalizado el control, tengo el laudo definitivo. Este laudo, puede ser objeto de recurso de nulidad en la sede del arbitraje. Hay que analizar las causales de nulidad que consagra la ley de arbitraje de dicho pas. Ver art. 34 y ss. Podra intentar atacar el contrato, ya que el arbitraje es un contrato, por los vicios que tenga. Si se dice que se ejecuta en Chile, pero si ac no es ejecutable, no se podr hacer. Supuesto: Se celebra un contrato de distribucin entre una empresa alemana y una empresa de nacionalidad y domicilio en Chile. El contrato no establece la legislacin aplicable y seala como mecanismo de solucin de controversias, el arbitraje. La clusula establece lo siguiente: cualquier controversias que surja entre las partes, ser cometido a arbitraje de la cci, el idioma del arbitraje ser el ingls. Los productos a distribuir, son informticos y el rea de distribucin ser Chile, Argentina y Uruguay. El contrato se celebra en Berln el 1 de agosto de 2011. Cul es la sede del arbitraje? Cul sera el derecho aplicable? Cuntos rbitros deben resolver el litigio? Ud. Acta como abogado de la empresa chilena. Fundamente su respuesta y pueden pedir peticiones subsidiarias. No ejercen autonoma conflictual, pero s la foral. La empresa chilena va a pedir ley chilena.

 La ejecucin ser en Chile, por ende se aplica el factor de ejecucin del contrato, por lo cual se aplica ley chilena. La empresa alemana, dir que prima el lugar de celebracin del contrato y se debera aplicar ley alemana. La ley subsidiaria, pueden ser la aplicacin de principios de unidroit, que termina siendo ley neutra para las partes. En cuanto a la sede, las partes debern acordarlo. Ej.: Montevideo, es neutral y es un lugar de ejecucin. La importancia de Montevideo ser por el recurso de nulidad, y que el juez de apoyo del procedimiento arbitral ser el de Uruguay. No se aplica la convencin de Viena, porque no es compra venta. Art- 34 y ss Ley de arbitraje chilena. Ver y art.de la convencin de NY (causales de inejecucin de un laudo extranjero). *Todos los reglamentos de arbitraje son casi iguales, salvo el tema del control que se parece al trmite de consulta. Clusulas patolgicas: clase de ayudante (14 de agosto) Es oscura, contradictoria. El acuerdo arbitral debe producir consecuencias obligatorias para ambas partes, debe ser claro de la exclusin de jurisdiccin estatal. Debe establecer procedimiento eficaz y eficiente, y si no se cumplen los requisitos ser una clusula patolgica. Principios: 1. Separabilidad de convenio arbitral: la clausula arbitral es un contrato distinto al contrato sustantivo. La clausula arbitral es un contrato inserto en otro contrato, puede haber nulidad de la clausula y no del contrato y viceversa. Son independientes pero entrelazados. 2. Kompetenz- Kompetenz (Jurisdiccin): el tribunal arbitral determina si es competente o no para conocer el litigio. No hay jerarqua superior, por ende, no se puede acudir a un tribunal superior para que diga si es competente o no. En principio es el propio tribunal el que debe decir si es competente o no. 3. Pro arbitris: toda interpretacin debe ser en pro del arbitraje Ver art. 16 LACI, en donde se consagran los dos primeros principios. El pro arbitris no est consagrado, pero es usado por la jurisprudencia y doctrina. Los vicios de nulidad de una clusula estn en la convencin de NY, pero adems hay que hacer un estudio de la eficacia real de la clausula. Consecuencias de una patologa:

- El binomio validez-nulidad del pacto arbitral se relaciona con sus requisitos esenciales: consentimiento, capacidad, arbitratibilidad. - La patologa se vincula con la imposibilidad de ejecucin de la clausula (ineficacia) La consecuencia propia es la ineficacia, pero una patologa no necesariamente provocar que el tribunal no conozca, ya que se puede subsanar. Definicin: Aquella que permite llevar el litigio a los rbitros sin tener que recurrir a un nuevo acuerdo de las partes o a la necesaria intervencin Como alegar el defecto de la clusula: Demandado al tiempo de la contestacin puede formular una excepcin relativa a la existencia, validez o alcance del acuerdo de arbitraje Opuesta la excepcin, el arbitraje puede proseguir y ser decidi por el tribunal, salvo que el secretario de la corte (por la importancia de la excepcin) remita el asunto a la corte misma. La corte puede decidir que el asunto prosiga y la forma en cmo seguirlo. Esta decisin obliga al tribunal, salvo que decida que el arbitraje no va a proseguir. Ejemplos de clusulas: Toda controversia que surgiere producto del presente contrato se solucionarn por medio del arbitraje No se seala qu tipo de arbitraje se aplicar Parecera que no hay pacto arbitral: podran ser competentes todas las cortas o ninguna. Es un pacto vlido, hay consentimiento, pero carece de eficacia real. 2. Previo al inicio del arbitraje, cualquier parte puede someter cualquier disputa a mediacin de una persona, en cuyo caso ninguna de las partes podr someter la misma disputa al arbitraje previo a la conclusin de la mediacin. Vicios: no seala plazo, no determina mediador. Es patolgica. Los pactos arbitrales con ADR no son patolgicos.

Una de las partes inicia el arbitraje sin acudir a la mediacin el TA debe dar curso al procedimiento arbitral? Si es patolgica, no se puede cumplir, ya que es ineficaz. Sin perjuicio, ac no hay un vicio tan evidente. 3. Cualquier controversia surgida de o en relacin con este contrato, incluida cualquier cuestin relativa a su existencia, validez o extincin, ser conocida por la Corte internacional de arbitraje de Zurich El error es que debera decir Corte internacional de Pars. La sede del arbitraje determinar el OP, leyes supletorias, donde se puede atacar el laudo. Si bien tiene error, es subsanable a diferencia de la primera clusula que vimos.

La frase recurrente en las clausulas es en relacin con este contrato, la duda es qu sucede con los contratos accesorios o los contratos sucesivos.

4. En caso de controversia, las partes se sometern a la decisin inapelable que pronuncie el tribunal de arbitraje comercial de la cmara de comercio de quito o a la jurisdiccin contenciosa de los jueces de los civil de quito, a eleccin de la compaa Rosas S.A Al leer la clausula pareciera que es de opcin de jurisdiccin La eleccin queda en manos de una sola parte, por eso puede ser patolgica. No logra excluir de forma clara los tribunales estatales, lo cual no puede ser en este tipo de clausulas, que la torna en ineficaz, ya que debe haber voluntad inequvoca de someterse a arbitraje, y aqu no est claro.

5. El tribunal arbitral ser integrado nicamente por abogados con magister en derecho de aguas, con experiencia profesional de al menos 15 aos en el rea, debiendo haber ejercido cargos pblicos ad hoc de alta direccin pblica. Es vlida, pero puede que sea inejecutable en la prctica. La patologa no necesariamente se vincula con temas jurdicos, porque puede que no sea operable en la prctica.

6. Toda controversia entre las partes resultantes de este contrato, su incumplimiento, resolucin o nulidad se resolver mediante arbitraje de equidad, de conformidad con el reglamento de arbitraje de la CNUDMI vigente. Las partes renuncian a cualquier forma de recurso contra el laudo ante cualquier tribunal o autoridad competente, en la medida que sea renuncia sea vlida con arreglo a la ley aplicable De esto se puede destacar que se trata de un rbitro de equidad, tambin resulta llamativo el reglamento al cual alude. Se puede renunciar a todos los recursos? Qu importancia tiene esto en un arbitraje de equidad? En trminos generales, se aceptan las renuncias, en nuestro pas se puede pero se ha entendido que el recurso de queja es procedente aunque haya renuncia. No es patolgica porque la clausula seala que la renuncia debe ser vlida con arreglo a la ley aplicable. El problema recurrente que podemos ver en todos estos ejemplos es cul es la ley aplicable, ya que todo contrato debe tener una ley. Una postura es extender la ley al contrato de arbitraje la ley del contrato principal. 7. Todas las controversias en relacin con el presente contrato se llevarn a cabo por parte de rbitros nombrados por la AAA, de acuerdo con el procedimiento de arbitraje que se establece en la legislacin aplicable de NY, 7y en su efecto por el reglamento de arbitraje ICC Es hbrida, porque en defecto hace aplicable reglamento de otro centro.

Lo normal es que el procedimiento depende de cada sede.

Es patolgica, por la amplitud de la legislacin de NY

Sistematizacin de defectos evidentes Omitir plazos para designar rbitros Hay contradicciones: elementos opuestos dentro de una clusula Incompatibilidad con el reglamento Existe una clausula arbitral ley modelo en donde las partes pueden incluir ciertos elementos. Tambin la CCI tiene una clausula modelo que es la mejor, porque es clara y concisa. Esta se remite al reglamento de arbitraje para que este pueda ser efectivo. Respecto a las sanciones, podemos decir que a diferencia de la invalidez, la ineficacia puede ser subsanada. Clase de 21 de agosto: Recurso de nulidad: La ley de arbitraje internacional chilena, siguiendo el modelo de la Uncitral, solo establece un recurso en contra del laudo, que es el recurso de nulidad regulado en el art. 34. El recurso de nulidad, debe entablarse en la sede del arbitraje. Si la sede del arbitraje es Chile, el recurso debe entablarse ante la Corte de Apelaciones, en el plazo de 3 meses contados desde la recepcin del laudo. La nica particularidad que presenta nuestra ley de arbitraje es que el recurso se interponga ante un tribunal de segunda instancia, a diferencia de otros pases. El recurso siempre depender de la sede, y para saber qu recurso puedo entablar en contra de un laudo, se debe atender al reglamento (el cual depende de las cortes de centro de arbitraje) y a la ley de arbitraje (de la sede). Viendo la ley chilena, vemos que procede el recurso de nulidad, y a raz de eso podemos conocer el panorama de los dems pases, porque la mayora tiene la misma fuente que es la Unicitral, sin perjuicio de algunos aspectos procesales que varan de un pas a otro. Art 35 y 36, regulan el reconocimiento y ejecucin de laudos extranjeros. La ley de arbitraje chilena, reproduce lo dispuesto en el art. 5 de la Convencin de NY que regula las causales que permiten denegar el reconocimiento y ejecucin de un laudo extranjero en Chile. Las causales pueden dividirse en dos grandes grupos: 1. Causales de oficio: - Que la materia sea inarbitrable: la arbitrabilidad o inarbitrabilidad de una materia, se determina por el derecho interno de cada pas. Ej.: en Chile, seran inarbitrables las materia de familia, penal, libre competencia. - Que se vulnere el orden pblico chileno: se refiere al orden pblico cuyo contenido y alcance es determinado por la jurisprudencia. Es un concepto modificable, pero la jurisprudencia chilena ha sipo muy pro arbitraje. 2. Causales a peticin de parte:

- La incapacidad de las partes que se someten a arbitraje: la capacidad, usualmente se vincula al factor de conexin nacionalidad. Esta causal, ha sido invocada en los supuestos de que el Estado se someta a arbitraje sin que una ley lo permita expresamente. - Falta de debido emplazamiento: el sistema de notificaciones, debe regirse por lo dispuesto en el reglamento elegido por las partes. Las Cortes chilenas, han desechado la interposicin de esta causal, cuando no se cumplen las normas del CPC chileno. Expresamente ha sealado que deben cumplirse las normas del reglamento correspondiente y esto porque en el reglamento hay varios supuestos de fallos en que las partes alegaban que no los haban notificado, y por ende, no proceda la ejecucin. - Ultrapetita8: que la sentencia se refiera a una diferencia no prevista en el compromiso, o no comprendida en las disposiciones de la clusula compromisoria. La sentencia se excede a los trminos del compromiso. - Errada constitucin del tribunal arbitral: no es una causal muy comn, porque implica que la clusula sea patolgica. - Que el laudo haya sido declarado nulo en su sede: el laudo se ataca en su sede, por ende, no se podr ejecutar. Sin embargo, desde 1990 en adelante, se han ejecutado algunos laudos declarados nulos en su sede, fundndose en una reinterpretacin del art. 5 de la Convencin de NY. El tribunal puede denegar la ejecucin, pero puede no hacerlo, o sea, es facultativo. Estas causales son para laudos, pero en materia de sentencias no hay regulacin. Principios que rigen el arbitraje: 1. Principios Kompetenz- Kompetenz: la competencia del tribunal arbitral, es determinada por l mismo. 2. Autonoma de la clusula arbitral o principio de la separabilidad: implica que el arbitraje jurdicamente, es un contrato inserto dentro de otro. El art. 16 de la ley de arbitraje chilena, consagra estos dos principios, siguiendo el modelo de la Uncitral.: El tribunal arbitral estar facultado para decidir de su propia competencia, incluso sobre excepciones relativa a la existencia o a la validez del acuerdo de arbitraje. Una clausula compromisoria que forme parte de un contrato, se considerar como un acuerdo independiente de las dems estipulaciones del contrato. La decisin del tribunal arbitral, de que el contrato es nulo, no entraar ipso iure la nulidad de la clusula compromisoria. Si bien es el rbitro es el que determina su competencia, su decisin puede ser riesgosa por el tema de la ejecucin del laudo. Fundamentos de la autonoma foral en Chile. La facultad de someterse a tribunales estatales, o arbitrales extranjeros, tiene fundamento normativo en Chile. En materia de arbitraje, el fundamento se encuentra en:
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Convencin de NY de 1958, ratificada en Chile en 1975. Convencin de Panam de 1975, ratificada en 1976.

Para estudiar esta materia, hay que ver el art. 5 Convencin de NY.

LACI del ao 2004

En materia estatal, la autonoma foral la encontramos en: DL 2349 de 1978, sobre la contratacin del Estado de Chile. El Art. 1462 del CC de 1855, nos puede hacer dudar, pero el fundamento ms importante surge en 1903, a travs del art. 242 del CPC, en donde se reconocen las sentencias de tribunales extranjeros, siendo un reconocimiento tcito de la competencia de tribunales extranjeros. En el mbito de la UE, la autonoma foral se regula en el reglamento 44-01. En autonoma conflictual tendramos el reglamento Roma 1 En Latinoamrica, no hay tratado sobre competencia judicial internacional similar al reglamento 44-01, por tanto, hay que analizar las normas procesales internas. En autonoma conflictual, tenemos la Convencin de Mxico. Clase del 30 de agosto Convencin de Viena: Art. 1-19. Es de 1980, y regula la compra venta internacional de mercaderas. El art. 1 se refiere al mbito de aplicacin de la ley, y debe ser complementado con el art. 2 y 10. El art. 1 dice que la presente convencin se aplicar a la compra venta de mercaderas entre partes que tengan sus establecimientos en Estados diferentes, con tal que: a. Sean Estados contratantes b. Las normas de DIP prevean la aplicacin de la ley de un Estado contratante. El art. 1 seala que para la aplicacin de la convencin no se tendr en cuenta la nacionalidad de los contratantes, y el carcter civil o comercial del contrato (comparar con mbito de aplicacin de la ley de arbitraje, art. 1). Compra venta versus arbitraje: art. 1 Art 1 A) de la LACI es idntico al de Viena. La Convencin de Viena es mucho ms estricta, ya que son ms fciles los arbitrajes internacionales que las compras ventas internacionales. La Convencin regula la compra venta de mercaderas sin entrar a precisar qu se entiende por ellas. La jurisprudencia y la doctrina ha sealado que se refiere a cosas corporales muebles, por ende, quedan fuera las compra venta de inmuebles y todo lo que tiene que ver con contratos de licencia. El elemento que se toma en consideracin, es que los establecimientos se encuentren en Estados diferentes. La Convencin no define qu se entiende por tal, pero la jurisprudencia lo ha entendido en sentido amplio: coligadas, sucursales, filiales. - Aplicabilidad directa: art. 1 letra a): cuando ambos pases ratificaron Viena (70). Aplicabilidad indirecta: art. 1 letra b): las normas de DIP me remiten a una ley del estado contratante:

Si vendemos Uva a Espaa, se aplica la ley del prestador caracterstico, ah el DIP est diciendo qu norma aplicar. Hay pases que han ratificado Viena, pero con reserva del art. 1 letra b), aunque no es el caso de Chile. *La norma dice que no se considera el carcter civil o mercantil del contrato. Es posible que un contrato entre dos empresas chilenas se regule por la convencin de Viena? S, y lo nico relevante es el establecimiento. El art.10 complementa al art. 1 al regular dos supuestos: Pluralidad de establecimiento: art. 10 letra a) y ausencia de establecimiento: art. 10 letra b). Pluralidad: se considerar el que guarde una relacin ms estrecha con el contrato y su cumplimiento. Ausencia: se considerar la residencia habitual de las partes.

Si no tiene establecimiento, se trata de una persona natural, por eso se considera la residencia habitual. Clase del 4 de septiembre: La Convencin no precisa qu establecimiento guarda una relacin ms estrecha con el contrato y su cumplimiento. La jurisprudencia se ha inclinado por el establecimiento en el cual se celebra el contrato. La convencin de Viena toma como elemento relevante los establecimientos, cuando las partes tienen sus establecimientos en lugares diferentes. El art. 1 pone el supuesto de compraventa de mercaderas. El supuesto del art. 1 letra b es el ms complejo, la norma de conflicto prevea el reenvo a un Estado que haya ratificado Viena. El Art. 10 nos habla tambin del mbito de aplicacin, tiende a preferirse el lugar de celebracin del contrato. Hay compraventas excluidas. Art. 2: La presente Convencin no se aplicar a las compraventas: a) de mercaderas compradas para uso personal, familiar o domstico, salvo que el vendedor, en cualquier momento antes de la celebracin del contrato o en el momento de su celebracin, no hubiera tenido ni debiera haber tenido conocimiento de que las mercaderas se compraban para ese uso; (es difcil de probar esto). b) en subastas; (normalmente en casas de remate internacional, como joyas alhajas, etc.) c) judiciales; I (sea en procedimientos individuales o colectivos) d) de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero; (Se sacan las acciones de Viena, las CV de ttulos de crdito, las divisas tambin) e) de buques, embarcaciones, aerodeslizadores y aeronaves; f) de electricidad. (Era un mercado regulado en la dcada del 80, es mas histrico)

El art. 4 se refiere a las materias reguladas por la convencin, la formacin y efectos del contrato, no regula la transferencia del dominio por ejemplo. Art.4: La presente Convencin regula exclusivamente la formacin del contrato de compraventa y los derechos y obligaciones del vendedor y del comprador dimanantes de ese contrato. Salvo disposicin expresa en contrario de la presente Convencin, sta no concierne, en particular: a) a la validez del contrato ni a la de ninguna de sus estipulaciones, ni tampoco a la de cualquier uso; b) a los efectos que el contrato pueda producir sobre la propiedad de las mercaderas vendidas. En lo no regulado por Viena se est a lo determinado por las partes, de lo contrario el Juez o el rbitro. Las partes normalmente fijan la ley en estas materias excluidas. El art. 7: 1) En la interpretacin de la presente Convencin se tendrn en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin y de asegurar la observancia de la buena fe en el comercio internacional. 2) Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin que no estn expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los principios generales en los que se basa la presente Convencin o, a falta de tales principios, de conformidad con la ley aplicable en virtud de las normas de derecho internacional privado. Se relaciona en este art. 7 n2 con el art. 4. Lo que regula la convencin es la formacin y efecto, lo que no es formacin y efecto no se regula por el nmero 7, ya que solo se refiere a esto. El art. 4 se refiere a materias excluidas, en el 7n2 integra materias que rige la convencin. El art. 6: Las partes podrn excluir la aplicacin de la presente Convencin o, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 12, establecer excepciones a cualquiera de sus disposiciones o modificar sus efectos. Viena no es imperativa, sino que dispositiva, las partes pueden excluir todo lo que quieran de la convencin, esto la diferencia de Hamburgo. La exclusin puede ser expresa o tcita. La expresa: Cuando las partes sealan que no se aplica la convencin de Viena y establecen la legislacin aplicable. Tambin cuando las partes sealan que no se aplica Viena sin establecer la legislacin aplicable, en este caso el Juez o el rbitro sealan que ley se aplica. La tcita: Cuando las partes eligen la ley de un estado no contratante. Ej. Ley Inglesa Cuando las partes eligen la aplicacin de normas especificas de la ley de un Estado contratante. Ej. Por el CC chileno Si la clusula establece que el contrato se regir por la legislacin chilena, sera una exclusin de Viena? No, hay un reenvo, ya que Chile ratifico Viena, es distinto a sealar slo una norma especfica del OJ. INTERPRETACIN E INTEGRACIN DE VIENA Interpretacin: Viena establece ciertos principios de interpretacin, debe tomarse en cuenta su carcter internacional, debe buscarse la uniformidad en su aplicacin, en tercer lugar debe buscarse la observancia de la buena fe.

Art. 7 n1: En la interpretacin de la presente Convencin se tendrn en cuenta su carcter internacional y la necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin y de asegurar la observancia de la buena fe en el comercio internacional. La voz carcter internacional se considera una remisin a la interpretacin de los tratados del 69, ya que se considera que es un tratado. La que toma en cuenta el sentido corriente de las palabras, el contexto, el objeto y fin del tratado. La necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin: se logra esto porque organismos como la Uncitral y Unidroit hacen recopilacin de laudos para buscar su aplicacin uniforme, por lo que el juez o rbitro debera revisar que es lo que se ha dicho antes. Se recurre a esta interpretacin de laudos y sentencias para promover la uniformidad. El tercer principio de interpretacin no tiene mucha aplicacin porque es muy amplio. Art. 7n2 sobre la integracin, se establece una prelacin de fuentes, son principios generales en los que se basa la convencin: 2) Las cuestiones relativas a las materias que se rigen por la presente Convencin que no estn expresamente resueltas en ella se dirimirn de conformidad con los principios generales en los que se basa la presente Convencin o, a falta de tales principios, de conformidad con la ley aplicable en virtud de las normas de derecho internacional privado. Primero los principios en que se basa la convencin, luego las normas de derecho material aplicable, segn las normas de conflicto. Si bien Viena establece un orden de prelacin, hay rbitros que alteran este orden de prelacin, porque es ms sencilla la integracin con normas materiales que con principios.

Clase del 6 de septiembre

Art 1, 2, 4 y 10: mbito de aplicacin de la Convencin de Viena La CV de acuerdo al art 1 regula las compraventa de mercadera, el requisito es que los establecimientos estn en distintos estados (este es el factor). Dos requisitos: aplicabilidad directa, art 1 letra a, cuando ambos pases han ratificado Viena. Y aplicabilidad indirecta art 1 b juez o arbitro cuando aplica su norma de conflicto determina que se aplica la norma de un estado contratante, cuando la norma de conflicto me remite a la norma de otro estado que ratifico Viena. El art 1 no toma en cuenta la nacionalidad de las partes y el carcter civil o mercantil. Art 10 complementa el art 1 porque regula la pluralidad o la ausencia de establecimiento. Art 2 regula las compraventas excluidas de Viena: o La compraventa para uso personal familiar o domestico, salvo que el vendedor no hubiere tenido ni debiere haber tenido conocimiento que la mercadera fuere para ese uso. Se deja fuera toda compraventa de consumo. o La compraventa en subastas. o Compraventas judiciales. Pueden ser procedimientos individuales o colectivos o Compraventa de valores mobiliarios, ttulos o efectos de comercio y dinero.

o Compraventa de buques, aeronaves y areodeslizadores o Compraventa de electricidad Art 4 qu regula la convencin del Viena: la formacin del contrato y los efectos del contrato. Por ej la transferencia del dominio son excluidos de Viena. Las materias excluidas por qu se regula? Con la lex contractus que le fije el juez o el rbitro. La CV no es derecho uniforme porque convive con el derecho conflictual, la lex contractus. Art 7 regula interpretacin e integracin. Si tengo una laguna el art 7 se aplica a las materias que regula a convencin no a las materias excluidas. El art 6 de la CV establece el carcter dispositivo de la convencin de Viena. Artculo 6: Las partes podrn excluir la aplicacin de la presente Convencin o, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 12, establecer excepciones a cualquiera de sus disposiciones o modificar sus efectos. La exclusin puede ser expresa o tacita. Hay dos formas de exclusin expresa: la primera es indicando que el contrato no se regir por Viena expresando la legislacin aplicable, la segunda forma de exclusin es que se dice que el presente contrato no se rige por la CV. Si no se dice nada, se entiende que es por la ley que el juez o el rbitro le fije. La exclusin tacita se puede hacer de dos formas: la primera es cuando seala la aplicacin de una ley de un estado no contratante, el presente contrato se regula por la legislacin inglesa. La segunda forma es cuando las partes dicen que se aplica una parte del ordenamiento jurdico de un estado contratante. Por ej la presente compraventa se regula por el Cdigo Civil y CCo de Chile. Diferencia entre interpretar e integrar: Interpretar determinar el sentido y alcance de una norma jurdica. Integrar es llenar los vacos o lagunas que presenta una norma jurdica Cmo se interpreta Viena art 7 n1 Principios de interpretacin que surge: - Tomar en cuenta el carcter internacional - Promover la uniformidad en su aplicacin - Asegurar la observancia de la buena fe Es importante promover la uniformidad para dar certeza, que es uno de los objetivos de la CV, adems que no hay una corte superior que uniforme la jurisprudencia. Tomar en cuenta el carcter internacional tiene que ver con que Viena es un tratado por lo que hay que recurrir a la otra convencin de Viena de los tratados, hay tener en cuenta los art 31 y ss. Tener en cuanta, la literalidad pero tambin el fin, contexto objeto, historia de los tratados. Necesidad de promover la uniformidad en su aplicacin. Esto se logra gracias a las recopilaciones de laudos y de sentencias que realizan ciertas organizaciones y organismos internacionales, por ej: unidroit y uncitral.

Un juez cuando tiene que aplicar Viena lo que debera hacer es revisar la jurisprudencia para uniformar su aplicacin. Si el rbitro no lo hace, no hay ninguna sancin aplicable, por lo que hay jueces que se apartan. El ltimo es la observancia de la buena fe. Integracin de la CV Art 7 n2 CV establece un orden de prelacin para integrar: los principios generales en los que se basa la presente convencin por ej.: la obligacin de mitigar las perdidas, indemnizacin integral del dao. A falta de estos principios, ley aplicable en virtud de las normas de derecho internacional privado, es decir, por el derecho material que resulta aplicable segn las normas de conflicto. Algunos rbitros ms de alguna vez han alterado el orden de prelacin, porque es mas fcil buscar el derecho especfico, que extraer los principios. Usos y prcticas en Viena art 9 El art 9 distingue los usos y prcticas acordadas por las partes y el 9 n2 los usos objetivamente aplicables. La diferencia entre uso y prctica. Uso es general la prctica es especial. El uso es reiteracin de conductas en un sector del trfico. Las prcticas es una reiteracin de conductas entre contratantes. Los principales usos invocados por las partes son los Incoterms son trminos internacionales comerciales creados por la CCI y que regulan ciertos aspectos de la compraventa internacional: la transmisin de los riesgos, lugar de entrega de la mercadera, los trmites documentarios, los gastos de seguro y flete entre otros. Nace en el 1936, actualmente estamos en los incoterms 2010. El problema es cuando se transfiere el riesgo, los extremos son EXW, los riesgos se transfieren apenas sale de la fbrica, en el otro extremo es la modalidad DDP. Entre medio tenemos los grupos E, F, C, D. Art 9 n2 usos objetivamente aplicables. La convencin establece que, salvo pacto en contrario, se considerar que las partes han hecho tcitamente aplicable al contrato o a su formacin un uso del que tenan o deban haber tenido conocimiento y que en el comercio internacional sea ampliamente conocido y regularmente observado por las partes en contratos del mismo tipo en el trfico mercantil de que se trate. Se trata de usos objetivamente aplicables cuya validez no han pactado ni expresa ni tcitamente las partes. Los usos objetivamente aplicables tienen que reunir 3 requisitos segn la convencin: o Carcter internacional, es decir que sean aplicable en el comercio internacional y no solo en el comercio interno. o Que sea conocido por las partes. El uso debe ser conocido o debieren conocerlo ambas partes. o Efectivamente seguido por las partes. No basta con que el uso sea conocido. Salvo pacto en contrario, es decir, si la persona entrar a una parte del trfico donde se dan estos usos, si la persona quiere excluir el uso, tiene que hacerlo con un texto expreso. El art 9 n 2 solo se refiere a los usos.

Clase del 11 de septiembre Incoterms: materia fundamental para el examen. Es uno de los usos comunes en el Derecho Internacional, lo cual debe relacionarse con Viena. Definicin: Son trminos o usos comnmente aceptados para evitar conflictos entre las partes que intervienen en el trfico comercial internacional. Se proporcionan reglas estandarizadas que sirven para determinar ciertos derechos y obligaciones entre las partes, reduciendo la incertidumbre entre las partes. Es una produccin de la ICC, no son TI, se han hecho desde 1936 pero se han ido renovando. La ltima es del 2010, en donde se hace aplicable a contratos internos como internacionales. Hay 4 temas fundamentales en contratos donde tiene importancia los Incoterms: Entrega de mercaderas Transmisin de riesgos Distribucin de los gastos Trmites documentales

El uso de los Incoterms no es obligatorio, ya que se debe pactar su uso por las partes. Las materias que no regulan los Incoterms (las ms destacadas) La descripcin de las mercancas Garantas Precio Pago Transferencia del dominio Propiedad intelectual Jurisdiccin

En relacin con la convencin de Viena: Hay dos regulaciones importantes que son la Convencin de Viena y las reglas de Hamburgo, y ambas son ley de la Repblica. En relacin con Viena tenemos el art. 6 y 9 que ya revisamos. El efecto del Incoterms es desplazar la convencin, o prima esta? De acuerdo a estas normas, prima el Incoterms especifico que se haya pactado, ya que las normas permiten pactar uso. Respecto a las reglas de Hamburgo, estas priman respecto al Incoterms.

Los Incoterms son trminos y actualmente son 11. En la versin 200 existan 13, pero se agregaron y quitaron otras. Para estudiar los trminos de 2010, hay que atender a la siguiente clasificacin relacionado con el tipo de transporte pactado: 1. Operacin con cualquier tipo de transporte que incluye el areo, terrestre y martimo EXW, FCA, CIP, CPT, DDP, 2. Categora que solo se aplica al transporte martimo SIF, SOF, CFR. En la versin, haba 4 grupos que se diferenciaban por las obligaciones impuestas a las partes. En la primera categora estaba el EXW y se aplicaba a las exportaciones en que el exportador entrega las mercaderas al importador asumiendo los riesgos y costos del transporte. En la segunda se aplica a SAF, SOF Y FCA en donde el exportador se responsabiliza hasta que se entregue la mercanca al transportista principal y desde ese momento se traslada la responsabilidad al importador. En la tercera categora, CRG, SIG CPT SIP, cuando el exportador se hace responsable de los gastos de entrega hasta el monto acordado, pero la responsabilidad de riesgos de la mercadera es del importador. En la cuarta categora DAT, DAP, DDP, se aplica cuando el exportador se hace cargo de todos los riesgos de las mercaderas.

Teora de los riesgos pretende saber quin soporta los riesgos en este caso, de las mercancas. Ejemplos: EXW: con la entrega de la mercanca al importador ponindolo a su disposicin en el establecimiento del exportador. FOB, CFR, CIF: cuando la mercanca se coloca a bordo del buque. DAT: Con la entrega de la mercanca al importador tras descargarla en el terminal acordado. La revisin de los Incoterms, que dio lugar a la versin de los 2010, se fundament en las siguientes consideraciones: Progreso comercio internacional Cambios en la prctica del transporte y la importancia del transporte martimo Se pretender aplicar Incoterms a operaciones nacionales e internacionales Querer sustituir documentos en papeles a electrnicos. Extensin de zonas francas

En la tabla que se enviar, debemos aprendernos las obligaciones ms importantes. Algunas obras: Trabajo de Vidal: el riesgo de la mercadera en la compra venta internacional en la Convencin de Viena. Jos Luis Lpez Blanco: visin sobre los Incoterms 2000 Prueba: de derecho civil en adelante, habr cedulario. Casos voluntarios sobre matrimonio y contratacin. Por qu la norma chilena no es favorable para el matrimonio? Tiene un solo factor de conexin, y las normas de conflicto actuales son ms flexibles, as se evita que el contrato caiga por nulidad. Regulacin del silencio en materia contractual: pregunta difcil. Si sale un caso de contratacin: analizar segn el art. 1 de la convencin: tipo de bien, ubicacin, si los pases estn sujetos a Viena, si estn impedidos por el art. 2 *Si ambos contratantes estn en chile, no se regirn por Viena. Formacin del consentimiento: La convencin de Viena, altera las reglas de la contratacin interna 1. Momento en que se forma el consentimiento En derecho comparado, hay 4 teoras sobre el momento en que se forma el consentimiento en los contratos, conocidas como la teora de la aceptacin, teora del envo o expedicin, la teora de la recepcin, y la teora del conocimiento. En materia de contratos internos, el momento en que se forma el consentimiento se regula en el art. 99 del Ccom. Frente al silencio, el CC en esta materia. El Ccom opta por la teora de la aceptacin en relacin a la formacin del consentimiento. Teora de la aceptacin: se forma cuando el destinatario de la oferta da su aceptacin. Teora de la expedicin o el envo: se forma cuando la aceptacin es enviada al oferente Teora de la recepcin: se forma el consentimiento cuando la aceptacin llega a la esfera de control del oferente. Teora del conocimiento: se forma cuando la aceptacin es conocida por el oferente. Convencin de Viena: En contratos internacionales de compra venta, el momento de la formacin del consentimiento es distinta. El art. 18. 2 de la Convencin, opta por la teora de la recepcin. Comparar art. 99 del Ccom con el 18.2 de la Convencin.

2. Ruptura de la regla del espejo en la Convencin de Viena En contratos internos: esta materia est regulada en el Ccom, y consagra la teora clsica de la regla del espejo en materia contractual, es decir, la aceptacin debe ser pura y simple para que se entienda formado el consentimiento del contrato, si la aceptacin contiene modificaciones a la oferta se considerar una contraoferta (requisitos de la aceptacin para la formacin del consentimiento). *Si la oferta no se encuentra igual en el espejo, no hay contrato. La regla del espejo comienza a derribarse por la jurisprudencia anglosajona a partir de la dcada del 70. Esta ruptura jurisprudencial norteamericana pasa luego al derecho continental: Inglaterra, Alemania, Espaa. El fundamento, para alterar la regla clsica era no avalar la posible mala fe de los vendedores (caso del algodn). La Convencin de Viena, recoge esta jurisprudencia, y el art. 19. 2 y 3, rompe la regla del espejo. En el Ccom, la regla esta en el art. 101 (regla del espejo). Artculo 19 1) La respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga adiciones, limitaciones u otras modificaciones se considerar como rechazo de la oferta y constituir una contraoferta. 2) No obstante, la respuesta a una oferta que pretenda ser una aceptacin y que contenga elementos adicionales o diferentes que no alteren sustancialmente los de la oferta constituir aceptacin a menos que el oferente, sin demora injustificada, objete verbalmente la discrepancia o enve una comunicacin en tal sentido. De no hacerlo as, los trminos del contrato sern los de la oferta con las modificaciones contenidas en la aceptacin. 3) Se considerar que los elementos adicionales o diferentes relativos, en particular, al precio, al pago, a la calidad y la cantidad de las mercaderas, al lugar y la fecha de la entrega, al grado de responsabilidad de una parte con respecto a la otra o a la solucin de las controversias alteran sustancialmente los elementos de la oferta *El nmero 3 seala modificaciones sustanciales a la oferta. La convencin de Viena se bas en los principios de unidroit, pero esta remite al juez para que decida cuales elementos fueron sustanciales o no. En sntesis Viena modifica lo siguiente: El contrato se forma en otro momento: teora de la recepcin La aceptacin con modificaciones de la oferta, puede formar el consentimiento y el contrato.

Clase del 25 de septiembre 1. Pregunta 17. El 15n1: estado civil y su nacimiento se rige por ley chilena, pero puede entrar en conflicto con la LMC (art. 80). El profesor dice que prima el art. 80 (impedimentos dirimentes), pero pugna desde el punto de vista prctico, ya que se puede vulnerar la norma de los impedimentos con la celebracin del matrimonio en el extranjero.

15 N2 llevara a que la SC sera el rgimen patrimonial de matrimonios celebrados fuera, pero el art. 135 altera la regla en la prctica. Incoterms: Se vincula con la CV, porque son usos que pueden incorporar las partes al contrato, en el art.9. Los Incoterms, son los trminos de comercio internacionales, que establece la cmara de Pars desde 1936 y se van actualizando. Regula aspectos de la compra venta internacional ej.: trmites documentales, costos de seguro y fletes, fija cundo se transmite el riesgo. Bordes del Incoterms: cules implican menor y mayor responsabilidad. En los extremos estn los EXW y DPP. Importante vincular con teora de los riesgos (derecho civil y comercial, impone la carga del riesgo en el comprador). Usos y prcticas en la convencin de Viena: art 9 n1 y n2. Cmara de comercio espaola: ver Incoterms 2000. 2. Pregunta 33: Importancia de la norma que regula los alimentos: no la tiene, porque el art. 82 parta del supuesto en que el 81 deca que los efectos se regan por la ley del domicilio comn. Originariamente quera proteger al alimentario. Luego, se modific el articulado del proyecto. Se plante que el art. 2 seala que al alimentario domiciliado podra exigrsele que tenga un domicilio en el pas para poder pedir alimentos. Un literalista dice que si es habitante chileno pero no tiene domicilio, no sera protegido por la norma. 3. Pregunta 25: LACI mbito de aplicacin: La ley de arbitraje se aplica a los arbitrajes con sede en Chile. La ley tiene tres criterios de internacionalidad. Comparar con Viena. Comercial: sentido amplio, y coloca un listado de contratos mercantiles. Art. 2 letra g. Se hace para evitar el acto de comercio, se tom de la ley de uncitral. 4. Pregunta 26: La convencin de NY fue ratificada con reserva de reciprocidad: yo conozco un laudo de tu pas, si tu reconoces un laudo chileno. Chile, ratific sin ninguna reserva. Existe NY porque tiene alcance mundial a diferencia de P6anam. Revisar art. 1 (materias reguladas: reconocimiento y ejecucin de laudos extranjeros) y art. 5. Matrimonio: Fraude: Se ha reconducido a que la sentencia no sea contraria a la ley chilena u orden pblico.

Exequtur: 245 CPC: leyes de la repblica, se ha entendido como orden pblico. Ahora en el art. 83 LMC dice orden pblico es el mismo? Lo mejor sera reformar el 245 y colocar orden pblico. Depesage contractual: fraccionamiento a. Derecho aplicable: Legal: art. 15n1, 17. La propia ley, fracciona la ley aplicable al contrato. El art. 16 se aplica solo en caso de silencio de las partes. Voluntario: autonoma conflictual que ejercen las partes. Judicial: normas de polica, ej.: antimonopolio. El juez ante norma de polica fracciona la legislacin.

b. Mecanismo de solucin: arbitraje, tribunales estatales. Art 5, 8: No entran (CV). Convencin de Mxico: La redaccin del art. 7 es ambigua, ya que no dice expresamente ley o leyes, sino que derecho elegido por las partes. Autonoma conflictual en Chile, la norma ms clara esta en el art. 28 Inc. 2 de la LACI, adems es la nica norma que rechaza el reenvo y permite la aplicacin de principios de derecho. Clase del 2 de octubre Casos: 1. Francisca, es chilena y contrae matrimonio con Ana en la ciudad de Madrid. Francisca posee un pequeo predio en el sur del pas avaluado en 50 millones de pesos, un departamento en Madrid avaluado en 150 millones de pesos y acciones en empresas de NY y empresas mexicanas de la pennsula de Yucatn. Francisca tiene a sus padres vivos en Chile, pero carece de descendencia. Lamentablemente, fruto de un accidente a las afueras de Madrid, Francisca fallece. Quines podran ejercer la peticin de herencia? En Espaa el matrimonio con Ana era vlido, por ende, podra ejercer la peticin. Se aplica ley chilena. Chile aplicara el orden de sucesin: 2/3 al cnyuge y un tercio a los ascendientes. En Chile, Ana no es cnyuge, por ende, no se podra aplicar un exequtur que favoreciera a Ana. En Madrid, Ana se llevara 2/3 del departamento junto con los ascendientes de Francisca. En las acciones, en NY se acepta el matrimonio homosexual y all Ana se podra llevar parte de la herencia, pero no es Yucatn.

Los padres de Francisca haran la peticin en Chile, y se aplica ley chilena por agotamiento. Segn ley chilena se llevaran todo, pero debern tramitar un exequtur que se ejecute en Madrid, NY y Mxico. Pero Ana, en ese caso se llevar un porcentaje de bienes en Madrid, ya que ella tambin esta ejerciendo la accin. En qu tribunales deberan ejercer las acciones los interesados? Quin hereda los bienes de Francisca? 2. Soquivich celebra un contrato de compra venta de litio con una empresa de nacionalidad y domicilio en Francia. Las partes someten todas sus controversias a tribunales franceses. Se rige la compra venta por Viena? S, porque es una compra venta de mercaderas entre partes con establecimientos en distintos Estados. Rige la formacin y efectos. Los aspectos de la compra venta no regidos por Viena, por qu ley se rigen? Las partes no eligen ley, por ende, el tribunal aplica el art. 4 del reglamento roma 1: presuncin a): residencia habitual del vendedor. Si no se aplicara el reglamento, se aplica el convenio y tambin se regira por ley chilena. La otra opcin, es aplicar el art. 7 (integracin) de la Convencin, pero quizs nos lleva a aplicar un derecho material distinto. Caso en que matrimonio homosexual no produce efecto en Chile: cuando todos los bienes estn en Chile. Clase del 9 de octubre PERSONAS JURDICAS EN EL DIPR. En esta materia es preciso analizar: La nacionalidad de las personas jurdicas. La lex soxietatis (ley que rige a las personas jurdicas) y, El reconocimiento internacional de las personas jurdicas. Esta materia en de vital importancia en el dipr debido a que la actividad empresarial y los contratos internacionales se realizan normalmente a travs de estas personas jurdicas. I. Nacionalidad y lex societatis. No existe consenso en el derecho comparado para determinar la ley que rige a la persona jurdica o para determinar su nacionalidad. Existen diversas posturas al respecto: a) La teora del control: la lex societatis es la del lugar en que se encuentra el rgano principal de control de la sociedad (ej: en la SA el directorio). b) La teora de la incorporacin o constitucin: la lex societatis es la del lugar en que se constituye o crea la sociedad (criterio ms comn). c) La teora del capital: la lex societatis es donde efectivamente se suscribe el capital.

d) La teora domiciliar: la lex societatis es la del lugar en donde se encuentra el domicilio estatutario. e) La teora del centro de explotacin: la lex societatis es la del lugar en donde la empresa ejerce su actividad. Si la ejerce en varios pases, en donde ejerce su actividad principal. La disparidad de criterios en derecho comparado, lleva a que una persona jurdica que tenga su sede en un Estado, se haya constituido en otro y tenga su rgano principal de control en un tercero, quede sometida a diversas legislaciones. Los criterios para determinar la lex societatis son similares para determinar la nacionalidad de la persona jurdica. Las legislaciones tambin pueden ocupar criterios mixtos en relacin con la lex societatis. As, la ley suiza e italiana consagra lo siguiente: Las sociedades, fundaciones o cualquier otro ente pblico o privado, se rigen por la ley del Estado en cuyo territorio se perfeccion la constitucin. Se aplica sin embargo, la ley italiana (o la suiza en su caso) si la sede de administracin est situada en Italia o se encuentra en Italia el objeto principal de tales entes.- Se regulan por la ley que rige el ente la denominacin, extincin, poderes, modalidad de funcionamiento de sus rganos, entre otros. La postura de hacer primar el lugar de constitucin la adopta la Convencin interamericana sobre personalidad y capacidad de las personas jurdicas de 1984 suscrita en La paz (CIDIP n3: conferencias especializadas de derecho internacional privado). Chile no ha ratificado esta convencin y por tanto solo tiene valor de principio. Sin embargo, rganos administrativos, como el Comit de Inversin Extranjera, en aplicacin del DL 600, han optado por la teora de la constitucin o incorporacin para determinar quien tiene la calidad de inversionista extranjero. II. Reconocimiento internacional de las personas jurdicas extranjeras. Se discute en el derecho internacional privado, si una persona jurdica constituida en un determinado Estado, debe ser reconocida en el resto de los pases. En el campo internacional, lentamente se abre camino al reconocimiento universal de las personas jurdicas debidamente constituidas en un Estado. Las normas ms recientes de DIPr (Suiza, Italia, Venezuela) as lo establecen. El estudio de esta materia debe realizarse distinguiendo a las personas de derecho pblico de las personas de derecho privado. A. Personas jurdicas de derecho pblico. Dentro de estas es preciso subdistinguir tres supuestos: a) Los Estados extranjeros: conforme al derecho internacional pblico, gozan de personalidad y existencia internacional. Son sujetos de hechos polticos y patrimoniales que pueden hacer valer en territorios de los dems estados, siempre que el Estado de que se trate haya sido reconocido como tal por los otros Estados en

donde intente ejercitar esos derechos. El Cdigo de Bustamante, art. 31: cada Estado contratante, en su carcter de persona jurdica tiene capacidad para adquirir y ejercitar derechos y contraer obligaciones en el territorio de los dems Estados, sin otras restricciones que las que establece el derecho local. b) Organismos extranjeros de derecho pblico con personalidad jurdica en el Estado a que pertenecen (ej.: municipalidad extranjera): la doctrina y jurisprudencia nacional le otorgan reconocimiento internacional, tambin se lo otorga el art. 7 de la Convencin interamericana sobre personalidad y capacidad de las personas jurdicas c) Organizaciones internacionales (Banco Mundial, OEA, UE): su capacidad internacional es reconocida por el derecho internacional pblico y tambin en el mbito latinoamericano por la Convencin antes dicha, en su art. 8. Conclusin: las personas jurdicas de derecho pblico tienen reconocimiento internacional. B. Personas jurdicas de derecho privado. El debate existe en cuanto a si la persona jurdica extranjera tiene o no que efectuar todos los trmites de constitucin del pas en donde pretende que sea reconocida o, si no es necesario efectuar estos trmites y pueden actuar as sin ms en todos los pases (siempre que se hayan constituido debidamente en un Estado). Para analizar este tema es preciso distinguir en primer lugar los conceptos de capacidad funcional y patrimonial, y en segundo lugar, la teora de la ficcin y la teora de la realidad. Primera distincin: Capacidad funcional: capacidad para realizar el giro de la empresa dentro de otro ordenamiento jurdico. Capacidad de desarrollar el giro en Chile. Capacidad patrimonial: capacidad para realizar actos aislados en nuestro ordenamiento jurdico (ej.: comparecer en juicio, recibir un legado, otorgar mandato o realizar actos jurdicos determinado).

La doctrina est conteste de que la persona jurdica extranjera carece de capacidad funcional en Chile. Sin embargo el debate se centra si tiene o no capacidad patrimonial. Segunda distincin: Teora de la ficcin: los partidarios de esta teora sostienen que las personas jurdicas deben considerarse una creacin artificial del derecho de un Estado determinado, concluyendo que en las fronteras donde termina el poder de ese legislador, termina tambin la existencia de esa criatura artificial de una legislacin extranjera. Teora de la realidad: los partidarios de esta teora sostienen que la persona jurdica debe ser reconocida tanto en el Estado en que se cre como en el resto del ordenamiento jurdico. No es una creacin de la autoridad, ya que sta solo constata su existencia con propsitos de control y publicidad.

Clase del 18 de octubre La doctrina nacional se encuentra dividida en este punto, por una parte est la postura de Arturo Alessandri que le niega la capacidad funcional y patrimonial. Se funda esta postura en el art. 546 del CC, que seala que no son personas jurdicas las fundaciones o corporaciones que no se hayan establecido en virtud de una ley o que no hayan sido aprobadas por el presidente de la repblica.

Tambin se funda en el art. 14 del CC y el art. 32 del Cdigo de Bustamante. Adems, constitucionalmente tendra asidero en el art. 19 N15 de la CPR que establece el derecho de asociacin, sealando que para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse en conformidad a la ley.

Recordar que los que niegan la personalidad, se adhieren a la teora de la ficcin. Por otro lado, Claro solar seala que las personas jurdicas extranjeras carecen de capacidad funcional, pero tienen capacidad patrimonial en Chile, es decir, pueden realizar ciertos actos aislados. El fundamento de esta postura, es el reconocimiento a los derechos vlidamente adquiridos en pas extranjero, como lo corroborara el art. 8 del Cdigo de Bustamante. Adems, se seala como fundamento de la teora de la realidad. En materia de sociedades de capital, pueden agregarse como fundamento, lo dispuesto en la ley de annimas ley 10846, y la ley general de bancos. Ambos cuerpos normativos regulan a las agencias de sociedades annimas extranjeras, o bancos extranjeros, estableciendo una serie de requisitos para que gocen de capacidad funcional en Chile. Si no cumplen con tales requisitos, este sector de la doctrina considera que tendran capacidad patrimonial. La tendencia actual, es otorgarles capacidad patrimonial a las personas jurdicas extranjeras en Chile. La jurisprudencia chilena desde 1965 ha reconocido la capacidad patrimonial de las personas jurdicas extranjeras, aunque existen fallos contradictorios sobre esta materia. Adems, los TI le otorgan capacidad patrimonial a las personas jurdicas extranjeras ej.: art. 3 de la Convencin interamericana sobre personalidad y capacidad de las personas jurdicas aprobada en la Conferencia internacional conocida con la sigla CIDP3. Las personas privadas reconocidas debidamente en un Estado parte, sern reconocidas de pleno derecho en los dems Estados partes. Sin embargo, no es un TI ratificado por Chile. El TI sobre personalidad jurdica del ao 1936, suscrito en la sptima conferencia internacional americana, fue firmado por Chile pero no ratificado. Finalmente, adems de la jurisprudencia y los TI, la praxis se ha inclinado por la teora de la capacidad patrimonial, esto atendiendo a que peridicamente sociedades annimas extranjeras por medio de mandatario, solicitan y obtienen en Chile el registro de marcas y patentes, sin necesidad de establecer una agencia en el pas.

Conclusin: Personas de Derecho pblico tienen reconocimiento en Chile En personas de Derecho privado, hay debate que se centra en la postura de Alessandri y de Claro Solar

Sucesin en el Derecho internacional privado

Es objeto de estudio por el Derecho internacional privado cuando presenta elemento extranjero: El causante es extranjero Los bienes estn en el extranjero El ltimo domicilio est en el extranjero

En Derecho comparado, existen 3 grandes sistemas sucesorios: a. Sistema de unidad sucesoria: la sucesin se rige por una sola ley. Dentro de este sistema pueden distinguirse dos corrientes: -Sistema unitario nacional: la sucesin se rige por una sola ley, que es la de la nacionalidad del difunto. Este sistema ha sido adoptado especialmente en Europa entre los que destacan Italia, Espaa, Alemania, Suecia y Portugal. Tambin ha sido adoptado por algunos pases asiticos como Japn y China. En Latinoamrica, es seguido en Cuba. -Sistema unitario domiciliario: es seguido en Latinoamrica, y bsicamente en Sudamrica. Adoptan este sistema Chile, Argentina, Colombia, Ecuador. En Europa es excepcionalmente seguido en Dinamarca y Noruega. b. Sistema de la pluralidad sucesoria: la sucesin se rige por la ley del lugar en que se encuentran los bienes. El sistema plural, se transforma fcticamente en unitario si todos los bienes estn en un mismo pas, ej.: Uruguay, Venezuela, Mxico y algunos Estados norteamericanos. c. Sistema mixto: se distingue entre -Sucesin mobiliaria: se rige por la ley de la nacionalidad del causante en algunos pases o del domicilio del causante en otro. Est sometida al derecho del ltimo domicilio, en Inglaterra, Australia, Blgica, Canad, Francia y la mayor parte de los Estados norteamericanos. Est sometida al derecho nacional del causante, en Austria, Bolivia, Irn y Turqua. Qu pases latinoamericanos no rigen la teora de domicilio y que pases no siguen la idea de la nacionalidad? Respuesta: Cuba, Uruguay, Venezuela, Bolivia.

-Sucesin inmobiliaria: se rige por la ley del lugar de ubicacin de los bienes Sistema Chileno Es unitario domiciliar, lo que se consagra en el art. 955 del CC. El origen de este artculo se encuentra en la doctrina de Savigny. Sin embargo, el sistema chileno es de aparente unidad domiciliar, esto atendiendo que hay varias excepciones a la regla. a. art. 81 del CC: en los supuestos de muerte presunta se toma en consideracin el ltimo domicilio que el causante tuvo en Chile, no se considera para determinar la ley aplicable su domicilio efectivo. *El supuesto es que los herederos realizan la gestin ante tribunal chileno. El problema se origina cundo se persona nunca haya tenido domicilio en Chile. Ej.: persona tenia domicilio en Chile, toma un avin a Lima y este se estrella. Art. 81. 1 La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que el desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente que se ignora el paradero del desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia, han transcurrido a lo menos cinco aos. b. art. 15 N2 del CC: regula la situacin de un causante chileno que tiene legitimarios chilenos. El supuesto es que el causante sea chileno y los legitimarios sean chilenos. c. Art. 998 del CC: la diferencia con la norma anterior es que el causante es extranjero. Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestada de un chileno. Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero. Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en pas extranjero. Problema: fuera no se vincula con el domicilio. Adems es complejo determinar si se aplica con la sucesin testada y el fundamento normativo para aplicarlo a la testada es el art. 1167 y el art. 1183. El art. 998 inc 2 consagra el derecho de adjudicacin preferente de los chilenos, sobre los bienes situados en Chile. Si la cnyuge ha sido perjudicada por la ley extranjera, podra decir que en Chile se va a adjudicar preferentemente el bien que est en Chile.9 El problema es si se aplica a las sucesiones testadas o intestadas. Profesor: art. 15 N2 tambin llevara la misma proteccin ya que el fundamento sera idntico. d. Reenvo: Si hay norma de conflicto con factor de conexin diverso al chileno.
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Cabe destacar que en esta norma, Bello discrimina a los extranjeros.

e. El impuesto de herencia: los bienes que estn en Chile, tributan de acuerdo a la ley chilena, se aplica ley nacional solo en este respecto. Dado estas excepciones, qu requisitos deben darse para que rija realmente el sistema unitario domiciliario? Que sea persona soltera y sin hijos, porque si los tiene se aplica el art. 15N2. Adems, sus padres deben estar muertos. Conclusin: pareciera que la regla general es la excepcional. Clase del 23 de octubre El Estado como sucesor abintestato En las legislaciones en general, se considera al Estado como heredero a falta de otros sucesores legtimos. El CC chileno en el art. 955, seala que a falta de todos los herederos abintestato, designados en los art. precedentes, suceda el fisco. Sin embargo, en el mbito internacional se discute la naturaleza de este derecho de un Estado para adquirir el patrimonio de una persona difunta que carece de herederos. En efecto, algunos sostienen que ms que una cuestin de Derecho sucesorio es una facultad vinculada a la soberana del Estado y por tanto, estamos en el mbito del derecho pblico. Segn esta corriente, el Estado por un acto de imperio, adquiere los bienes sin dueo que se encuentran en su territorio. Argentina, sera un ejemplo de esta corriente, ya que en el art. 10 de su CC seala que los bienes races situados en la Repblica son exclusivamente regidos por las leyes del pas respecto a su calidad de tales, a los derechos de las partes, a la capacidad de adquirirlos a los modos de transferirlos y a las solemnidades que deben acompaar esos actos. Por su parte el art. 242 del CC argentino, seala que son bienes del Estado, los bienes vacantes y los de las personas que mueren sin tener herederos segn las disposiciones de este Cdigo. Esta frase final impide considerar heredero abintestato de bienes situados en Argentina al Estado extranjero que resultare con derechos conforme a la ley sucesoria competente. Este sera el caso de la sucesin de un causante sin heredero cuyo ltimo domicilio lo tuvo en Santiago y dej bienes en Argentina; el fisco chileno no sera reconocido como sucesor en Argentina. En cambio, si las legislaciones comprometidas consideran al Estado como sucesor hereditario, se aplicaran las normas del DIP en materia sucesoria, y por tanto, el Estado extranjero como heredero podra suceder abintestato en los bienes del causante. Testamentos en el Derecho Internacional privado Es preciso analizar tres aspectos: 1. Forma del testamento a. Otorgado en el extranjero:

Se otorg por un chileno o extranjero domiciliado: el chileno puede optar entre testar en conformidad a la ley del lugar de otorgamiento o en conformidad a la ley chilena10. Art 1027 y 1028 del CC.

El art. 1027 no consagra en forma plena el principio lex loccus, esto atendiendo a que se exige a que el testamento otorgado en pas extranjero, sea escrito, no reconocindose los testamentos verbales que por aplicacin del principio lex loccus debieran ser reconocidos. Esta norma, permite reconocer que en Chile se reconoceran los testamentos Holgrafos otorgados en el extranjero si son reconocidos en el pas en que se otorg. En esta materia primara el CC chileno por sobre el Cdigo de Bustamante que niega valor a los testamentos Holgrafos. Se otorg por extranjero (extranjero no domiciliado): slo puede testar en conformidad a la ley del pas de otorgamiento. Se hace aplicacin del principio lex loccus con la atenuacin del art. 1027.

Otro problema que se origina con los testamentos otorgados en el extranjero, es el testamento mancomunado que es el otorgado por dos o ms personas en un mismo acto o instrumento. El art. 1003 del CC los declara nulos, sin embargo, hay varios pases en que se aceptan. Si el hecho de otorgarse testamento por una sola persona lo consideramos un requisito de forma como lo hace la jurisprudencia francesa, tendramos que concluir que el testamento mancomunado vlidamente otorgado en pas extranjero debiese surtir efectos en Chile. Sin embargo, si estimamos dicho requisito como de fondo como lo hace la jurisprudencia alemana, no tendra valor alguno en Chile. En esta materia, el Cdigo de Bustamante en el art. 148 seala que son de orden pblico internacional las disposiciones que no admiten el testamento mancomunado, el holgrafo y el verbal y los que lo declaran acto personalsimo. La mayora no acepta, siguiendo la postura alemana. b. Otorgado en Chile: debe regirse por ley chilena segn el art. 14 y 17 del CC 2. La capacidad del testador a. Otorgado en Chile: se rige por ley chilena (art. 14 del CC). b. Otorgado en el extranjero: Si se otorg por un chileno: hay que ver el art. 15 N1 del CC. Si el testamento produce efectos en Chile, su capacidad se rige por ley chilena, y si no los produce, algunos sealan que rige la ley personal y otro dicen que se aplica la ley sucesoria competente (la del ltimo domicilio del causante)Si se otorg por un extranjero: unos dicen que es por la ley personal y otros, por la ley sucesoria competente.

El Cdigo de Bustamante, dice que la capacidad se rige por la ley personal del testador (el problema es saber cul es esa ley personal).
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Comparar con el Matrimonio

3. Fondo del testamento En cuanto al contenido, o validez extrnseca de un testamento otorgado en pas extranjero, es preciso distinguir si el testamento otorgado por un extranjero o chileno, sin cnyuge o parientes chilenos. Si no tiene cnyuge o parientes puede disponer libremente de sus bienes rigindose por la ley sucesoria competente. Si el testador es chileno con cnyuge o parientes chilenos, se aplica la ley chilena por aplicacin del art. 15 N2. Es importante comparar esto con el matrimonio, porque en ambos hay una norma de conflicto y adems el matrimonio siempre se regir por la ley del lugar de celebracin ya que no tiene norma material especial. Clase del 25 de octubre Reconocimiento de sentencias extranjeras Por sentencia extranjera se entiende todo fallo, dictado por un tribunal que escapa la soberana del estado en que se desea ejecutarlo; por tanto, se excluyen las decisiones judiciales que emanan de rganos instituidos por el derecho internacional como por ejemplo, el Tribunal Internacional de Justicia, el Tribunal Europeo de DDHH, entre otros. Exequtur Es un acto jurisdiccional emanado de un tribunal competente, por el cual, se reconoce y otorga eficacia a una sentencia extranjera, una vez examinada formalmente para constatar que se cumplen con los requisitos del derecho internos del pas donde se pretende su cumplimiento (concepto de Aldo Monsalvereconocimiento de sentencias). Tambin se puede definir como el procedimiento realizado ante un rganos jurisdiccional, que tiene por objeto verificar que la sentencia extrajera cumple con los requisitos exigidos por el ordenamiento jurdico del pas de recepcin, para otorgarle efectos y el visto bueno otorgado por el rganos para proceder a su cumplimiento. Exequtur en el derecho comparado: Las soluciones dadas por las leyes, la JP y los tratados son variadas en esta materia; se pueden distinguir a grandes rasgos, dos sistemas extremos: El que niega toda eficacia o valor a la sentencia extranjera; denominado como el sistema avalorativo. Sistema que reconoce valor a la sentencia extranjera, denominado valorativo.

Dentro de estos dos sistemas podemos encontrar varios otros sistemas de reconocimiento de sistema: a. Sistema que niegan valor a la sentencia extranjera: Niega eficacia a las sentencias dictadas por tribunales extranjeros, no admitiendo su ejecucin. Sealan sus partidarios que la autoridad de que son investido los jueces de da cada estado, para regular, las relaciones de las partes sometidas a un tribunal tiene su origen y recibe su fuerza nicamente del poder soberano del mismo estado; puesto que por el o por sus delegados se hace el nombramiento. De lo anterior

se deduce que teniendo en atencin el principio de independencia de las naciones, las sentencias dictadas en un estado no pueden tener efecto en pas extranjero. Este sistema considerado anacrnico acarrea serios inconvenientes: Costo de la repeticin del proceso Riesgo de duplicidad de soluciones Perjuicio para la tutela judicial efectiva

*Este sistema rigi en Chile hasta antes de la entrada en vigencia del CPC; tambin fue utilizado por pases como Portugal y Suecia. Hoy no tiene prcticamente aplicacin salvo en algunos pases musulmanes (parece que en Hait y Corea del Norte). b. Sistema de reciprocidad: En este caso, las sentencias extranjeras tendrn la misma fuerza o valor que en el de origen siempre que se le reconozcan las sentencias que el estado requerido dicte. Este sistema tiene aplicacin prctica en parios pases: Alemania, Suiza, Mxico, etc. c. Sistema de tratados internacionales: Se reconoce valor a la sentencia extrajera, siempre que entre los estados exista un tratado, en el cual se regule la materia y se estipule que la sentencia de estos se podrn hacer cumplir en el otro. Este sistema esta reconocido expresamente en el art. 252 CPC; entre los tratados ms importantes suscritos por Chile se encuentra la convencin de Nueva York, Panam y la interamericana sobre exhortos y cartas rogatorias. d. Sistema de la regularidad internacional o exequtur consciente: Este sistema consiste en reconocer valor o eficacia a las sentencias extranjeras, verificando a travs de un control, que ellas cumplen determinados requisitos exigidos por la ley del pas donde se pretenden ejecutar. Los requisitos que son generalmente exigidos son los siguientes: La sentencia debe encontrarse ejecutoriada en el pas de origen La sentencia debe haber sido dictada por un tribunal internacionalmente competente Que el fallo extranjero no debe contener nada contrario al OP del pas en que surtir efecto Que el demandado haya sido debidamente emplazado Que la sentencia este debidamente legalizada y traducida

e. Sistema de revisin de fondo al fallo extranjero: Consiste en que el estado requerido est autorizado no solo para examinar la forma de la misma, sino que el fondo del fallo se puede analizar tanto los hechos como el derecho aplicable y si se concluye que se aplic mal se niega la ejecucin de la sentencia.

El pas ms identificado con este sistema es Francia, sin embargo, ha sido aplicado por la justicia inglesa y escocesa. Regulacin del exequtur en Chile: En nuestro pas pueden distinguirse dos momentos histricos: Antes de la entrada en vigencia del CPC (1903) Despus de la entrada en vigencia

a. Primera etapa: Se negaba valor a las sentencias extranjeras, solo se reconocan los exhortos internacionales que atendan al cumplimiento de actos de mera formalidad, previa comprobacin de reciprocidad. b. Segunda etapa: Desde la entrada en vigencia del CPC se comienza a reconocer sentencia extranjeras; en los arts. 242 y ss se adopta un sistema mixto, que ha sido denominado como sistema en cascadas: Se atiende al sistema de tratados con el pas de donde procede la sentencia De no existir tratados, debe aplicarse el principio de reciprocidad En defecto de ambos, se atiende al criterio de la regularidad internacional

1. Primer orden de prelacin: tratados internacionales. El art. 142 seala que las resoluciones pronunciadas en pas extranjero, tendrn en Chile, la fuerza que le concedan los tratados y par su ejecucin se seguir los procedimientos que establezcan las leyes chilenas en cuanto no hayan sido modificadas por dichos tratados. El tratado ms relevante en nuestro pas en esta materia, es el Convenio de Derecho Internacional Privado, anexo al cual se encuentra el Cdigo de Bustamante (arts. 433 a 437); sin embargo, hay que tener en cuenta la aprobacin con reserva que hizo Chile a este cdigo el ao 1932, en los conflictos que se produzcan entre le legislacin chilena actual, futura y las normas de este cdigo, prevalecern las normas chilenas. La principal interrogante que ha suscitado esta reserva es la siguiente; Cuando se presenta al procedimiento exequtur, se aplican las normas del CB o del CPC?; cuando la resolucin proviene de un pas que no es parte de Bustamante, se aplica el CPC pero si el pas es signatario de este cdigo, se aplicaran las normas de este tratado. Sin embargo, se ha sostenido que si bien el art. 242 nos remitira al CB; este a su vez nos remite al CPC, producindose una especie de reenvo interno y en consecuencia debiese aplicarse el CPC con preferencia al CB. Otra corriente de la doctrina seala que lo que se debe aplicar es el CB, puesto que la reserva se refiere a casos en que hay conflictos entre la ley chilena con aquella ley de donde emana el fallo extranjero y en el tema objeto de discusin, no se est en presencia de un conflicto de leyes sino frente al cumplimiento de una resolucin pronunciada por un tribunal extranjero.

La opcin por uno u otro criterio, no tiene una gran relevancia, debido a que no hay diferencias sustanciales entre el sistema del CB y el del CPC. 2. Segundo orden de prelacin: la reciprocidad. En caso de que no existan tratados con el pas que provenga la sentencia debemos aplicar los arts. 243 y 244 CPC que se refieren a la reciprocidad. En relacin a la reciprocidad debemos tener presente: Solo se extiende a la fuerza extraterritorial de las resoluciones extranjeras y no al procedimiento a que se cie la concesin del exequtur, debiendo la CS aplicar los arts. 247 y ss. La CS debe examinar si la sentencia extranjera contraviene el OP, ya que, este prima sobre cualquier sistema sobre cumplimiento de sentencias.

3. Tercer orden de prelacin: la regularidad internacional. Si no existen tratados y no es posible aplicar la reciprocidad, se emplea el criterio consagrado en el art. 245. En la prctica, este criterio pasa a ser la regla general puesto que no es comn ni la existencia de tratados ni la aplicacin de la reciprocidad. La regularidad internacional consisten en que la sentencia extranjera, tendr fuerza o eficacia en Chile al igual que una sentencia dictada por un tribunal nacional, previa comprobacin de los siguientes elementos de regularidad: Que no contravenga el OP Que el demandado en el juicio haya sido debidamente notificado Que la sentencia se encuentre ejecutoriada

*Art. 245 CPC. Requisitos (vincular con matrimonio): 1.- Que no contenga nada contrario a las leyes de la republica (aqu caen casi todas las sentencia). Pero no se tomarn en consideracin las leyes de procedimiento a que haya debido sujetarse en Chile, la sustanciacin del juicio. Este requisito distingue entre leyes sustanciales y de procedimiento; en estas ltimas debe respetarse la normativa del estado en cuyo territorio se haya dictado la sentencia (principio lex locus). En el caso de las leyes sustantivas estas no pueden contrariadas si esto no se puede hacer, entonces deber dictarse la resolucin por leyes chilenas?; la respuesta es negativa, por lo que debe delimitarse el alcance de leyes sustantivas la JP ha igualado esta expresin a OP para dar mayor flexibilidad para poder reconocer sentencias, sin embargo, la norma habla de derecho y esto se ha prestado para discusin porque en ese caso habra menos campo para reconocer sentencias y esto debera arreglarse (El proyecto de CPC mantiene el mismo error).

2.- Que tampoco se oponga a la JD nacional y esto se hace cuando la sentencia se pronuncia sobre un asunto que en conformidad a las leyes de nuestro pas ha debido ser conocida por tribunales chilenos. Anabaln seala cuales son los casos en que la sentencia atenta en contra de la JD nacional: Cuando la resolucin emana de un tribunal que hubiere conocido del asunto que la ley chilena no permite someter a arbitraje. Cuando tales resoluciones estuvieren en pugna con leyes bsicas chilenas sobre JD o competencia judicial. Cuando la resolucin extranjera contenga una decisin contraria a la que se hubiere formulado con anterioridad sobre la misma materia por tribunales chilena. Que la parte contra la cual se invoca la sentencia haya sido debidamente notificada. Que estn ejecutorias en conformidad a las leyes del pas en que hayan sido pronunciadas.