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QUiZ n.12 r. (smula vinculante n.

3 do STF)
28/10/2011 Prezados colegas, Chegamos ao fim da semana. Trago, portanto, a resposta de nosso QUIZ n. 12 da disciplina Direito Administrativo. Parabns ao Professor Joo Paulo Carregal (Quiz de direito Tributrio) pelo seu aniversrio! O QUiz da semana foi: "Comente a smula vinculante n. 3 do STF" Respondendo: Conforme a smula vinculante n. 3 do STF nos processos perante o Tribunal de Contas da Unio asseguram-se o contraditrio e a ampla defesa quando da deciso puder resultar anulao ou revogao de ato administrativo que beneficie o interessado, excetuada a apreciao da legalidade do ato de concesso inicial de aposentadoria, reforma e penso. De acordo com essa smula, na anlise pelo TCU de processos que ele deva fazer o registro se for resultar em determinao de anulao ou revogao, primeiro deve se conferir ao interessado a oportunidade para o exerccio do contraditrio e ampla defesa antes da referida anulao ou revogao. Entretanto, a smula faz exceo ao registro inicial de aposentadoria reforma e penso. A razo de a smula colocar essa ressalva tem como fundamento o fato do STF entender que o registro de aposentadoria ato complexo. Sendo assim, s est realmente formado o ato com a conjugao da vontade dos dois rgos (rgo do servidor e TCU). Enquanto o servidor tem a concesso de aposentadoria apenas perante seu rgo de origem esse ato ainda no est formado, pois apenas com o registro perante o TCU que o ato est finalizado.[1] Assim, o TCU no est submetido ao prazo de 5 anos para fazer o registro da aposentadoria. Esse o entendimento que prevalece no STF, mas veremos ao final desse ponto que o Supremo Tribunal Federal, possui alguns acrdos (MS n. 24.448 e 25.116) no sentido de que o TCU tem que fazer o registro dentro de um prazo razovel. Posio que, em alguns casos, j vem sendo perfilhada pelo STJ. Entretanto, deve-se ter ateno. O TCU no est submetido ao prazo de 5 anos para o registro de aposentadoria que se trata de ato complexo, mas para outros atos que no
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tem essa natureza est esse Tribunal sujeito ao prazo decadencial, a exemplo de atos que concedem incorporao de gratificao ou adicional. No Mandado de Segurana n. 26.117/DF, Relator Min. Eros Grau, o STF entendeu que se operou a decadncia para anulao do ato pelo TCU. Tratava-se de ascenso funcional interna de servidor no rgo de lotao em que o rgo de controle somente julgou as contas depois de mais de 10 anos. Entendeu-se que no consubstancia ato complexo a ascenso funcional. Em outro julgado proferido pelo STF entendeu-se que o ato de reviso de aposentadoria tambm est sujeito ao prazo decadencial de 5 anos. Aps o aperfeioamento da aposentadoria que ocorre com o registro perante o TCU, este Tribunal tem o prazo de 5 anos para fazer a reviso do ato de concesso inicial. No caso mencionado, originalmente o ttulo de aposentadoria foi concedido em 10/09/1992, julgado legal pela Corte de Contas para fins de registro em 06/02/97, oportunidade em que foi julgada regular a cumulao de duas gratificaes. Entretanto, no ano de 2002 a partir da questo de ordem suscitada pelo Ministrio Pblico o TCU declarou nulo o julgamento anterior, julgando ilegal a aposentadoria e a acumulao das referidas gratificaes. O servidor, ento, entrou com pedido de reexame na sesso que ocorreu em 08/03/2006, mantendo a deciso anterior, mas determinou a reposio aos cofres pblicos no valor de R$ 71.773,81. Assim, desde o aperfeioamento do ato de aposentadoria julgada legal pelo TCU para fins de registro, em 06/02/1997, e o ato de sua reviso que resultou em anulao do julgado, em 19/07/2002, decorreram 5 anos e 5 meses, consumando-se o prazo decadencial de 5 anos. O acrdo obteve a seguinte ementa:[2] Questes abordadas em concurso: AUDITOR FEDERAL DE CONTROLE EXTERNO TCU CESPE. Caso o TCU identifique que uma aposentadoria por ele j registrada tenha sido concedida de forma ilegal, sem que se caracterize m-f do aposentado, a referida corte poder anular esse ato, a qualquer tempo. Resposta: Errado TCNICO FEDERAL DE CONTROLE EXTERNO CESPE - TCU Conforme jurisprudncia recente do STF e do Superior Tribunal de Justia, a aposentadoria um ato complexo que se aperfeioa com o registro no TCU. Resposta: Certo TCNICO FEDERAL DE CONTROLE EXTERNO CESPE - TCU A administrao pblica concedeu ascenso funcional a servidor pblico federal em janeiro de 2002. Em dezembro de 2008, o TCU
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determinou a anulao do ato administrativo, sem garantir ao referido servidor o contraditrio e a ampla defesa. Nessa situao, o STF entende que o ato do TCU no passvel de nulidade, pois o ato concessivo somente produziria efeitos a partir do exame pelo referido rgo de controle.C Resposta: Errado JUIZ FEDERAL 5 REGIO CESPE Segundo o entendimento firmado pela Corte Especial do STJ, caso o ato acoimado de ilegalidade tenha sido praticado antes da promulgao da Lei n. 9.784/1999, a administrao tem o prazo de cinco anos para anul-lo, a contar da prtica do ato. Resposta: Errado Conforme dito acima, o STF tem posio no sentido de que o TCU no deve garantir previamente direito ao contraditrio e a ampla defesa se resolve negar o registro de aposentadoria, nos termos do entendimento da smula vinculante nmero 3. Entretanto, um novo paradigma vem sendo traado no Supremo, exigindo a observncia desses princpios, previamente, quando o TCU no analisa o registro inicial em tempo razovel [3]. Tem-se adotado como perodo razovel para analise do ato o prazo de 5 anos, entre a concesso do ato e o registro pela Corte de Contas, em razo do art. 54 da Lei n. 9.784/99. o que se depreende da seguinte deciso: A inrcia da Corte de Contas, por sete anos, consolidou de forma positiva a expectativa da viva, no tocante ao recebimento de verba de carter alimentar. Este aspecto temporal diz intimamente com o princpio da segurana jurdica, projeo objetiva do princpio da dignidade da pessoa humana e elemento conceitual do Estado de Direito. O prazo de cinco anos de ser aplicado aos processos de contas que tenham por objeto o exame de legalidade dos atos concessivos de aposentadorias, reformas e penses. Transcorrido in albis o interregno qinqenal, de se convocar os particulares para participar do processo de seu interesse, a fim de desfrutar das garantias do contraditrio e da ampla defesa (inciso LV do art. 5) (MS 24.448/DF, DJ 14/11/2007, Informativo 488). (ver tambm MS 25116)[4] QUESTO PROCURADOR DO MINISTRIO PBLICO ESPECIAL JUNTO AO TRIBUNAL DE CONTAS DO ESTADO DA BAHIA - CESPE - 2010 Antnio, filho de agricultores, trabalhou na atividade rural em regime de economia familiar e foi para a cidade, onde se tornou servidor pblico do MAPA, vindo a se aposentar em 2000. O TCU, analisando sua aposentadoria para fins de registro em 2009, considerou ilegal sua concesso, visto ter constatado que no houve o recolhimento das contribuies previdencirias referentes ao perodo de atividade rural.
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Diante disso, o TCU determinou ao MAPA que providenciasse o cancelamento da aposentadoria de Antnio e o seu retorno ao servio pblico. Com referncia a essa situao hipottica e considerando a jurisprudncia do STF acerca dessa questo, julgue os itens que se seguem. Como transcorreram mais de cinco anos, contados do ato concessrio de aposentadoria at a anlise de sua legalidade, a intimao de Antnio para participar do processo, assegurando-lhe o contraditrio e a ampla defesa, pressuposto de legitimidade da deciso do TCU. Resposta: Certo Portanto, ateno nas provas, pois se a negativa do TCU ocorrer depois de tempo razovel (5 anos) o rgo deve garantir o direito ampla defesa e contraditrio previamente. Importante, tambm, destacar algumas passagens das respostas dos participantes. BRUNA O que a smula vinculante n.3 do STF fez foi assegurar a ocorrncia do contraditrio e da ampla defesa nessas situaes, como forma de proteger os administrados, que sofrem o risco de serem prejudicados por uma deciso de tal natureza. Ao assegurar a existncia do contraditrio e da ampla defesa, a smula garante ao administrado a possibilidade de se defender, de participar da situao, de agir de forma a tentar preservar seus interesses e direitos,eventualmente prejudicados pela deciso do Tribunal. Em sntese, tal smula criou um instrumento de proteo para os administrados. CAMILA Com relao a sua primeira parte, a smula est em perfeita consonncia com o ordenamento jurdico brasileiro, em atendimento ao inciso LV, do artigo 5, da Constituio Federal, bem como nos termos da Lei 9.784/99. Na segunda parte da smula, afastada a necessidade de observncia do contraditrio e da ampla defesa nos caos de verificao da legalidade da concesso inicial de aposentadoria, reforma ou penso, pois o Tribunal de Contas da Unio, nessa situao, compe o ato administrativo complexo de concesso, que depende da sua apreciao. KLEBERSON Mas h uma excesso, para este ltimo caso, consagrada no julgamento do MS 25.116, de relatoria do Min. Ayres Britto, noticiado no Informativo STF n. 599, qual seja, no caso de a anlise quanto a legalidade for efetuada aps decorrido o prazo de 5 anos, dar-se- a oportunidade de manifestao do interessado, com base nos princpios da segurana jurdica e da lealdade.
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Forte Abrao e bons estudos! Gustavo Scatolino @gscatolino [1]Apesar do STF entender que o registro de aposentadoria ato complexo, entendemos que seria caso de ato composto, pois o ato do TCU apenas aprova, confirma outro ato. Entretanto, para fins de concurso deve ser adotada a posio do STF no sentido de que ato complexo. [2]MS 25963, Relator(a): Min. CEZAR PELUSO, Tribunal Pleno, julgado em 23/10/2008. Recomenda-se a leitura do MS n. 24859; RE n. 163301, do STF; MS 26404/DF (Informativo 565 STF); MS 25116 STF; MS 26053/DF, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 18.11.2010 (Informativo 609 STF). [3]O termo a quo do prazo de 5 anos para que o Tribunal de Contas da Unio - TCU examine a legalidade dos atos concessivos de aposentadorias, reformas e penses, conta-se a partir da data de chegada do processo administrativo na prpria Corte de Contas. MS 24781/DF, rel. orig. Min. Ellen Gracie, red. p/ o acrdo Min. Gilmar Mendes, 2.3. 2011. (MS-24781) Informativo n. 618 STF. [4]REsp 1098490/SC, Rel. Ministro NAPOLEO NUNES MAIA FILHO, QUINTA TURMA, julgado em 05/03/2009, DJe 27/04/2009