LOS CONTRATOS ATIPICOS

l. Introduccin 1. El artculo 1353 establece expresamente los alcances de las normas contenidas en la Seccin Primera del Libro VII del Cdigo Civil, exigiendo que todos los contratos privados se regulen por esta parte del Cdigo. Para ello, esta seccin prev la regulacin del tipo general del contrato. Es decir, el contrato como categora general. Sin embargo, cuando se trate de tipos contractuales con regulacin positiva propia, estas figuras se regirn, en principio, por su ley, aun cuando exista contradiccin entre esta y la regulacin general del contrato. As, por ejemplo, cuando el artculo 1352 establece que los contratos se perfeccionan por el solo consentimiento, consagrando el principio de consensualidad, lo hace para todos los contratos, pero si la regulacin de un contrato en particular exige que para que este se perfeccione, se cumpla con determinada forma (tal como sucede con el contrato de fianza, que debe constar por escrito), entonces primar dicho precepto. Esta regla tiene total coherencia, pues las exigencias legales de cada tipo contractual pueden llegar a colisionar con las normas del contrato como figura general. En este caso hay que recordar que todo contrato encierra en el fondo una operacin econmica que tiene exigencias propias para cumplir eficientemente sus fines, y que deben respetarse. Por lo dems, tal como sostiene Vincenzo Roppo: El tipo contractual se define en relacin al contrato en general: un contrato de compraventa es tpico si es observado sobre el fondo de la figura general del contrato, al cual tambin pertenece aun antes de pertenecer al tipo compraventa. Esto se refleja sobre la identificacin de las disciplinas aplicables. Un contrato de compraventa es antes de todo un contrato; por consiguiente se le aplican las reglas del contrato en general. Pero despus es tambin una compraventa, por consiguiente se le aplican tambin las reglas dictadas para el tipo compraventa. Si las dos rdenes de reglas son por algn motivo incompatibles, prevalece la disciplina del tipo. 2. La norma que comentamos tambin contiene la disciplina del contrato atpico. Del cual nos ocupamos a continuacin. El legislador ms imaginativo y prolijo no podr superar la realidad comercial; por ello, el repertorio de contratos tpicos o nominados, como los llama el Cdigo, es limitado frente al nmero y variedad de los contratos atpicos utilizados en el trfico comercial. En efecto, la dinmica del mercado no puede verse encerrada en el conjunto limitado de contratos que ofrece el ordenamiento jurdico, por eso el propio sistema legal ha sancionado la posibilidad de que los agentes (operadores) del mercado dice en sus propias relaciones contractuales en sintona con sus necesidades. 3. La consagracin de la libertad de contratacin es vital para el desarrollo de la economa, no solo porque el reconocimiento de las actividades econmicas constituye una manifestacin de las libertades personales, sino porque desde un punto de vista econmico son indispensables para el desenvolvimiento del mercado. Asi, si admitimos que el mercado no es otra cosa que una trama infinita de contratos, y que

toda actividad econmica se corona, se hace posible, con una transaccin, reconoceremos tambin de modo inmediato la necesidad de contar con un repertorio abierto de contratos; con un sistema de contratos flexible. Esto es posible precisamente gracias a la libertad de contratar. 4. De esta manera, el nacimiento de los contratos atpicos es posible no solo porque el ordenamiento lo permite, sino que la ley lo admite porque es una necesidad insoslayable en el trfico econmico; y es que los contratos atpicos derivan en definitiva de las cambiantes necesidades econmicas, de su evolucin ms rpida que los preceptos contenidos en las leyes. No constituyen, en modo alguno, un irregular proceso evolutivo, sino el normal desenvolvimiento de la vida jurdico econmica. No son, por tanto, un fenmeno patolgico, sino una prctica regular en el quehacer comercial, en el desenvolvimiento del mercado.

II. La atipicidad: concepto 5. Antes de continuar con el estudio de este tema, conviene adelantar que entendemos por contratos atpicos. Para nosotros son aquellos contratos que no encuentran una regulacin positiva, integral y sistemtica en el ordenamiento jurdico. Que quiere decir esto? En primer trmino, que la regulacin ha de hallarse en la ley, es decir, debe ser expresa; tal situacin se da no solo cuando un contrato tiene una regulacin propia o directa, sino tambin cuando la tiene por remisin. Es el caso, en muchos sistemas, de la permuta, que como todos sabemos se rige por lo dispuesto en el Cdigo Civil para la compraventa (artculo 1603). En segundo lugar, que la regulacin ha de ser integral, y con ello pretendemos destacar que no es suficiente una regulacin fragmentaria del tipo contractual y, por tanto, incompleta, sino que es necesario que el contrato se halle legislado en sus elementos esenciales, de suerte que pueda diferencirsele de otros tipos contractuales.

III. La libertad contractual como fuente de los contratos atpicos La libertad de contratacin nos permite celebrar toda clase de contratos. Sin embargo, esta no es una facultad limitada; la doctrina ha determinado que la autnoma de la voluntad y, por tanto, la libertad de contratar, hallan sus lmites en los intereses sociales o colectivos que necesariamente han de primar sobre los individuales. Este planteamiento se ha plasmado positivamente en diversos pases; as, el Cdigo Civil italiano contiene un artculo que con claridad establece que: Las partes pueden determinar libremente el contenido del contrato dentro de los lmites impuestos por la ley. Las partes pueden tambin celebrar contratos que no pertenezcan a los tipos sujetos a una disciplina particular, con tal que vayan dirigidos a satisfacer intereses dignos de tutela segn el ordenamiento jurdico. Hay autores que han sostenido que lo que se aparta de la conciencia social no merece esa tutela de la ley, planteando que el contrato ha de cumplir una funcin

econmico social y que, por lo tanto, solo corresponde amparar el convenio atpico que no se aparta de esa funcin, que significa algo mas que el mero capricho, o algo til, aun permaneciendo dentro del mbito de lo licito. Desde esta perspectiva, no corresponde aceptar una interpretacin del principio de libertad de contratacin que brinde eficacia a un contrato por el que alguien admita realizar una conducta improductiva o en un desarrollo estril de la propia actividad personal, o en una gestin antieconmica o destructiva de un bien sometido a su disposicin sin que exista una razn socialmente plausible, sino solo para satisfacer el capricho o la vanidad de la otra parte. Esto conduce a afirmar lo que hoy parece obvio: la libertad de contratacin tiene lmites basados en el orden pblico econmico consagrado en la Constitucin. Nosotros creemos que los lmites de la libertad de contratacin y, por consiguiente, del contrato atpico, no se sustentan tanto en aspectos morales o polticos, siempre discutibles, sino bsicamente econmicos. El contrato es una pieza fundamental de la economa, por ello encuentra su razn de ser en el mercado. No es posible a estas alturas admitir una irrestricta autonoma privada; la razn es simple, no existen mercados perfectos; en toda economa no es difcil advertir relaciones asimtricas en donde se constata contratantes con poder en el mercado y contratantes dbiles. 7. Ahora bien, como es suficientemente conocido, la libertad de contratacin esta compuesta por un plexo de derechos. Tales derechos son: a) Libertad para contratar o no contratar (libertad de contratar). b) Libertad para decidir con quien contratar o con quien no contratar (libertad de contratar). c) Libertad para elegir el objeto del contrato y configurarlo internamente, sustituyendo, si es el caso, el derecho dispositivo. d) Libertad para crear nuevos tipos contractuales y combinar los existentes. e) Libertad para convenir las formas que las partes estimen convenientes. 8. Nos interesa ahora destacar tan solo la libertad de configuracin del contrato, pues ella es la que revitaliza permanentemente el Derecho de los Contratos mediante la constante creacin de contratos atpicos. De esta manera, el Derecho reconoce que los tipos legislados no pueden agotar las posibilidades de las partes cuando se hallan en el mercado; reina, por tanto, en el Derecho de los Contratos la libertad tipolgica. En tal sentido, esta libertad no solo sirve a la economa, al movimiento de la riqueza y a la circulacin, sino que permite disimular la forzosa imperfeccin de la obra legislativa que, confrontada con las particulares necesidades de las partes y dentro de un mundo tecnolgico sorprendente, imprevisible y extremadamente veloz, resulta inevitablemente incompleta.

IV. Tipo y tipicidad Interesa tratar ahora tres conceptos claves para entender el tema de nuestro comentario; nos referimos al tipo y a la tipicidad. Estos conceptos se hallan ntimamente vinculados. En el Derecho, la tipicidad aparecer caracterizada como regulacin o normacin, precisamente, a travs de los tipos. En el mundo jurdico el tipo aparece siempre ligado a una determinada realidad social. Esta realidad social a la que nos referimos es, frecuentemente, una conducta que es elevada a categora jurdica a travs del fenmeno de la tipificacin. El tipo, entonces, se utiliza para distinguir las diversas conductas a las que el ordenamiento legal consagra como categoras jurdicas. Del tipo debemos pasar al concepto de tipicidad. Hablamos de tipicidad cuando nos referimos a un especial modo de organizar la regulacin de los actos jurdicos; ordenacin que se efecta a travs y por medio de la nocin de tipo. En este sentido, la idea de tipicidad se muestra siempre como un mecanismo jurdico que, tomando como base al tipo de la realidad social, culmina como la creacin de un tipo jurdico. En este punto cabe preguntarse cual es la funcin que cumple la tipicidad. Por un lado, tiene una funcin individualizadora, es decir, nos permite distinguir determinados actos de otros. En este sentido, la tipicidad es ordenacin y valoracin de conductas. Por otro lado, a dicha funcin se suma una funcin jurdica, que es la de regulacin. De esta manera, la nocin de tipicidad comporta siempre, y esencialmente, la de regulacin. Ya hemos dicho que el Derecho de los Contratos es un derecho flexible, abierto a las exigencias del mercado. Es el tipo, la tipicidad y la atipicidad lo que le da tal flexibilidad. Luego regresaremos sobre esta idea. Por ahora solo digamos que, si bien los tipos contractuales recogidos por el ordenamiento jurdico son limitados, igual la tipicidad legal necesariamente ser siempre mas amplia que la tipicidad social, pues recoge al tipo genrico (artculo 1351 del C.C.) del que se desprenden los tipos especficos.

V. La disciplina de los tipos contractuales La disciplina legal de los tipos contractuales se encuentra alojada, bsicamente, en el Cdigo Civil, pero tambin en algunas leyes especiales. La idea central de la disciplina de los tipos contractuales reside en ofrecer a los operadores del mercado, formulas legal, social y econmicamente aceptadas. De este modo, las partes conocen con anticipacin las reglas derechos y obligaciones aplicables a los negocios que pretenden realizar. Se trata en realidad de operaciones econmicas materializadas mediante formulas que facilitan las relaciones en el mercado. El Derecho de los Contratos en casi todos los Cdigos se halla diseado en virtud de tres conjuntos de normas estrechamente vinculadas: - La disciplina del tipo genrico (teora general del contrato).

- La disciplina de los tipos contractuales (los contratos que regula el Cdigo y otras leyes complementarias). - La disciplina del contrato atpico.

VI. Como se tipifican los contratos 13. El orden natural como deber procederse a la tipificacin legal de un contrato es esperar el surgimiento y consolidacin en el mercado (tipicidad social) del tipo contractual; luego observar los conflictos y problemas que pueda presentar la figura, y la forma como la jurisprudencia los resuelve; solo entonces, luego de la experiencia y de la aplicacin de la figura en el mercado, as como de la interpretacin jurisprudencial, se podr proceder a disciplinar legalmente el contrato. Nada carece de mayor sentido que comenzar a la inversa, esto es, legislar primero para luego ver que sucede. No interesa que en otros pases ya existan legal o socialmente, o que ya se adviertan algunas experiencias jurisprudenciales o manifestaciones doctrinarias; nada remplaza a la experiencia directa en materia contractual. A menudo, cuando se procede as, importando contratos, se cometen gruesos errores. No siempre los negocios se hacen igual en todas partes. No se trata aqu de ser conservador, sino de ser realista. Un ejemplo que patenta lo que venimos diciendo es lo que sucedi en el Per con el contrato de tiempo compartido, que en nuestro medio fue regulado en 1991 a travs del Decreto Legislativo N 706. En aquella poca la figura del tiempo compartido, o aprovechamiento por turnos, recen surga, y muy pocos pases haban tipificado este contrato. Pues bien, en el Per, sin ninguna experiencia econmica al respecto se decidi regularlo; y, en efecto, se hizo mediante la norma citada. Esta norma fue una pura y simple importacin, pero ni siquiera fue la copia de una ley en concreto, fue la plasmacin legislativa de elucubraciones doctrinarias que aparecan en esa poca sobre la figura. Aquellos legisladores se quisieron adelantar; no entendieron la lgica del desarrollo de las tendencias contractuales y del proceso de su tipificacin. El resultado fue una norma creada de incongruencias e inconsistencias, que no respondia al estado de los negocios tursticos en el Per. Desde esa fecha hasta hoy han pasado ms de 20 aos, y solo ha habido dos experiencias de tiempo compartido. Ambas fracasaron. Eso es lo que pasa cuando se pretende alterar la lgica del proceso de tipificacin de los contratos. louis vuitton outlet La experiencia espaola es muy distinta y, como sabemos, Espaa es un pas con un enorme flujo turstico, al punto que es su principal fuente de ingresos; pues bien, en este pas en el que las operaciones de tiempo compartido son significativamente mas numerosas que en el Per y cuya experiencia data de muchos aos, recen en 1998 se ha regulado esta figura, bajo el nomen iuds de aprovechamiento por turnos. En este caso se sigue la lgica del proceso de tipificacin: primero el hecho, luego la jurisprudencia y despus la ley. La ley que en materia de contratos pretenda adelantarse fracasar inevitablemente.

VII. Clases de contratos atpicos Es difcil hablar de una absoluta originalidad contractual, es decir, que sea posible la creacin de un contrato que no guarde alguna semejanza con los tipos recogidos por el ordenamiento legal. En este sentido, los contratos atpicos siempre poseen algunos rasgos tpicos. Tal vez esta razn es la que ha llevado a la doctrina a clasificar a los contratos atpicos partiendo de los contratos tpicos. Veamos: A) Unin de contratos.- Son supuestos en los que las mismas partes celebran varios contratos distintos que se hallan unidos externa o funcionalmente. La unin de contratos se divide en tres clases: a) Unin externa sin dependencia.- Se trata de varios contratos tpicos que se encuentran unidos externamente, en un mismo documento, y que han sido concluidos coetneamente, sin que exista dependencia de uno respecto del otro. En tal caso, cada contrato se regula por sus propias reglas. Esto acontece, por ejemplo, cuando se compra una computadora y en el mismo acto se alquila otra. b) Unin de contratos con dependencia.- Esto sucede cuando hay una cierta vinculacin funcional. Tal el caso de la compraventa de un automvil, con el contrato de servicio de mantenimiento. c) Unin de contratos alternativos.- En este caso nos hallamos frente a dos contratos celebrados conjuntamente, pero que solo uno se ejecutar a eleccin de las partes. No es difcil advertir que en ninguno de los casos referidos hay propiamente contratos atpicos. B) Contratos mixtos o complejos.- El caso que ofrecen los contratos mixtos es distinto al de la unin de contratos; ya no se trata de una pluralidad de contratos unidos entre s, sino de un contrato unitario, pero cuyos elementos esenciales de hecho estn regulados, en todo o en parte, por disposiciones relativas a diversas especies tpicas de contratos. As, estos contratos resultan de la combinacin de elementos de diferentes contratos tpicos; tal combinacin no se halla regulada positiva, integral y sistemticamente por la ley y, sin embargo, las partes la quieren como unidad contractual. Es fcil advertir que muchos contratos modernos han nacido de esta manera, convirtindose luego en contratos tpicos. Tal el caso del leasing, que rene elementos de la compraventa, del arrendamiento y de la opcin. Un ejemplo de contrato mixto que no ha sido tipificado es el contrato de shopping center. Este contrato tiene elementos del contrato de arrendamiento, pero tambin tiene elementos de los contratos de gerencia, de publicidad, de playa de estacionamiento, etc. Hay quienes sostienen que en realidad este es un contrato participativo atpico. Para solucionar el problema de la regulacin de estos contratos se han diseado diversas teoras; principalmente tres: Teora de la absorcin.- Postula que el contrato (la relacin obligatoria) en su integridad, debe ser regulado por las disposiciones que corresponden al tipo contractual que representa la prestacin principal. Esta teora no esta libre de

crticas, pues, en muchos casos no es fcil determinar cual es la prestacin principal o, peor san, puede haber mas de una prestacin con similar jerarqua. Teora de la combinacin.- Plantea la aplicacin combinada de las normas que regulan las prestaciones de los contratos involucrados. El problema de esta teora es que hacer frente al conflicto de normas que compiten en regular una misma situacin. Teora de la aplicacin analgica.- Segn esta teora, los contratos mixtos no se encuentran, en absoluto, regulados por la ley, por consiguiente las normas particulares de los contratos tpicos solo son aplicables por analoga.

A nuestro juicio, ninguna de estas teoras soluciona radicalmente el problema de la interpretacin; sin embargo, no debe desdearse su utilidad como pautas a tomarse en consideracin a la hora de determinar la ley aplicable al contrato atpico. Como se ver ms adelante, lo determinante en la interpretacin de estos contratos es el fin econmico perseguido por las partes, para lo cual se deber hacer un anlisis caso por caso.

VIII. La causa del contrato atpico Richard maize . La doctrina cientfica ha puesto especial hincapi en hallar algn dato de identificacin de los contratos atpicos para diferenciarlos de la mera unin externa de contratos, y lo ha hallado en la causa, como mvil determinante incorporado a la declaracin de voluntad o como resultado practico que se proponen alcanzar los particulares; puede verse en ella un elemento clave del significado de estos contratos. Por ello se tiende a observar en la causa, considerada como el fin objetivo de estos contratos, lo que les da unidad propia de ser un solo negocio o si se trata de una pluralidad de negocios y, en tal caso, si son entre s independientes, conexos y subordinados. La unidad de causa es, creemos, fundamental para estimar la existencia de un nico contrato; de manera que si existen varias causas existirn varios contratos; entendiendo que la causa puede ser compleja, pero puede ser unica; en tanto que los mviles impulsivos y determinantes pueden ser tambin varios y complejos, pero identificados en la finalidad econmica jurdica que se persigue. En sntesis, donde hay una causa nica, aunque compleja, habr unidad de contrato; en cambio, donde hay pluralidad de causas habr pluralidad de contratos. La causa viene a ser lo que califica, en definitiva, de complejo al contrato, y no como integrado de varios contratos independientes, por cuanto la finalidad perseguida integra la causa como unica, constituyendo un contrato complejo y atpico. Se ha de buscar, por tanto, en cada caso la causa determinante de la celebracin del contrato. En este sentido, puede afirmarse que en el contrato tpico, o nominado como prefiere el Cdigo, la causa esta determinada por la ley, en tanto que en el contrato atpico la causa esta determinada por las partes o por los usos. De la atipicidad de causa depende la atipicidad del contrato. Desde nuestro punto de vista, esta teora debe y puede complementarse con la del objeto del contrato atpico. En efecto, esa causa de la que estamos hablando cuando

se plasma jurdicamente se concreta en obligaciones, que son el objeto del contrato, Todo contrato contiene una cierta combinacin de obligaciones. Son las obligaciones las que hacen que el arrendamiento sea identificado como tal: esa particular combinacin entre la obligacin de trasladar la posesin y el derecho de uso de un bien, a cambio de la obligacin de pago de una renta. Los contratos tpicos tienen su objeto determinado por la ley. Cuando la combinacin de las obligaciones que constituyen el objeto del contrato sea atpica, lo ser tambin el contrato. Asi, en el contrato atpico el objeto esta determinado por las partes.

X. Regulacin de los contratos atpicos An queda pendiente el problema de la regulacin de los contratos atpicos; esta es la cuestin fundamental del contrato atpico. El asunto reside, entonces, en la determinacin de que normas son prioritaria mente aplicables: las normas generales sobre obligaciones y contratos, o las correspondientes a los contratos tpicos que pudieran ser afines. En la actualidad se reconoce la preminencia de las normas generales relativas a obligaciones y contratos. Desde luego, dentro de las normas generales tienen prevalencia las normas imperativas cuyo carcter preminente surge del hecho de que la voluntad de las partes no puede derogarlas. Esta es la tendencia seguida por nuestro Cdigo Civil. No obstante, con el hecho de indicar solo normas generales, aplicables tambin a los contratos innominados, la ley sugiere por otra parte una problema ulterior: el de la bsqueda y hallazgo de las normas particulares a cada uno de los contratos innominados. El problema se agrava cuando constatamos que las normas generales de contratacin se refieren a los elementos estructurales del contrato, cuando lo que se busca, en realidad, es hallar las normas particulares que habrn de disciplinar el contrato atpico. Frente a esta falencia que nos ofrece el propio Cdigo respecto de un contrato atpico, el juzgador debe actuar casi como legislador para construir la ley particular aplicable al caso planteado. En tal virtud, al margen de las distintas reglas de interpretacin recogidas por la ley, se debe tomar en cuenta lo siguiente: a) El respeto a la finalidad o economa del contrato. La economa del contrato denota la funcin que las partes le atribuyeron al celebrarlo; por tanto, se considera arbitraria la interpretacin que desatienda su objetivo econmico. b) Hurgar sobre la causa que tuvieron presente las partes al momento de celebrar el contrato, lo cual tiene directa relacin con el fin econmico del contrato. c) Revisar la combinacin de obligaciones que se alojan en el contrato y que constituyen el objeto del mismo, buscando similitudes con los contratos tpicos, pues por ms originales que hayan pretendido ser las partes nunca lo habrn sido del todo.

Lo anterior ha sido plasmado de la siguiente manera por diversos Cdigos que buscan hallar la solucin al problema de la regulacin e interpretacin del contrato atpico: 1,- Respetar la voluntad de las partes. 2.- Aplicar las normas generales imperativas sobre contratos y obligaciones. 3.- Aplicar las normas generales supletorias sobre contratos y obligaciones. 4.- Aplicar las disposiciones correspondientes a los contratos tpicos afines que sean compatibles con la economa y la finalidad del contrato atpico. 5.- Seguir los usos y costumbres de las plazas. 19. Un tema que merece especial inters en la regulacin e interpretacin de los contratos atpicos, es el relativo a los usos y costumbres, sobre todo cuando hablamos de contratos mercantiles. En efecto, en materia de contratos de tipicidad social, tienen especial relevancia los usos, salvo que se trate de costumbre contra legem, pues en este caso, aun cuando se trate de leyes supletorias, no podrn ser abrogadas por los usos y costumbres. Por consiguiente, los usos y costumbres solo tendrn virtualidad legal cuando no colisionen con la ley, aun cuando esta sea dispositiva. Conviene enfatizar que los usos y costumbres no prevalecen sobre las normas generales supletorias en materia de contratos y obligaciones. Una interpretacin en otro sentido es inadmisible, pues olvida que el contrato no es solo un convenio patrimonial entre las partes; el contrato es el texto contractual ms el contexto legal gracias al cual tiene vigencia. En consecuencia, en relacin a los usos y costumbres debemos precisar, como lo hace el Proyecto de Cdigo Civil argentino, que: Las clausulas abusivas no constituyen usos, aunque sean de prctica (artculo 967). 20. En los contratos atpicos de consumo la interpretacin de la ley aplicable de sus clausulas, debe ser hecha en el sentido ms favorable al consumidor. As se desprende del principio pro consumidor que motiva toda la legislacin de consumo, y que en el caso peruano ha sido recogido por nuestra Constitucin en el artculo 65.

XI. A manera de conclusin 21. Finalmente, quisiera reiterar esta idea: cuando las personas contratan quieren realizar un negocio, y no el cumplimiento de un esquema contractual. Recurdese que el comercio rehye ser encerrado en formulas rgidas; el empresario necesita libertad para poder desarrollar su empresa. La libertad de empresa, la libertad de contratar y la libre competencia, constituyen la esencia del mercado y la garanta de su dinamismo. Todo esto se combina con los avances tecnolgicos a los que no puede escapar el Derecho y, por lo tanto, el contrato. Los cambios experimentados en el mercado en los ltimos aos, confirman nuestra afirmacin. La sociedad postmoderna es una sociedad globalizada, en la que la mayora de negocios tiene vocacin internacional. Una caracterstica muy acusada de

nuestro tiempo es que nos hemos convertido en una sociedad de servicios. Del consumismo de bienes pasamos al consumismo de servicios; pncese en los servicios de telefona, televisin por cable, Internet, seguros, salud, educacin, tarjeta de cerdito, etc. A estos servicios se suman aquellos que acompaan a otros contratos. Nos referimos a los servicios de posventa de computadoras, automviles, etc. La contratacin habr de seguirle el paso a esta realidad. Los contratos de nuestra hora no se ocupan tanto, como atao, de la transferencia de bienes, hoy los negocios se basan en servicios, en intangibles. Esta realidad penetra en el Derecho y obliga a extender las fronteras del contrato. Estamos seguros de que este siglo nos trae tambin un nuevo concepto de contrato, renovado, dinamizado por el contrato atpico. La consecuencia de todo esto es que, en nuestros dias, las leyes envejecen precozmente, la velocidad del trfico mercantil, el avance de la tecnologa y la integracin de los mercados, han hecho que la legislacin aparezca vetusta tempranamente. Raras veces el sistema legal puede adelantarse con xito a la realidad y, a menudo, cuando lo intenta, el mercado suele superarlo. Por ello, siempre ser un problema la calificacin e interpretacin de esas relaciones contractuales atpicas. Como deca Werner Flume, en un extraordinario libro dedicado al negocio jurdico: no existe el contrato, sino solamente los contratos. El concepto de contrato es una abstraccin, los contratos son una realidad y el Derecho debe alimentarse de realidades. La realidad que constatamos es que dado que la perfeccin nos es esquiva, la legislacin siempre ser imperfecta, insuficiente frente a la realidad del trfico comercial; as sea cual sea el diseo contractual que escojamos ser forzosamente incompleto. Las posibilidades que nos brinda la atipicidad contractual son infinitas, la imperfeccin de los tipos contractuales hace posible mejorarlos constantemente; solo es necesario un pensamiento crtico. Como ya lo hemos expresado, sin duda todo contrato deja una parte del negocio sin regular, porque no hay contrato perfecto; esa parte queda librada a la regulacin que el Derecho hace de ella. De esta manera, todo contrato se compone de dos partes: del texto contractual y del contexto legal que lo integra y lo completa. Esta es, junto con la reduccin de los costos de transaccin, la funcin del Derecho de los Contratos.

BIBLIOGRAFIA

1. Law&iuris, Revista jurdica digital; http://www.lawiuris.com/2008/10/14/los-contratos-atipicos/ 2. De la Puente y Lavalle, Manuel; El contrato en General, tomo I, editorial Palestra Editores S.R.L., Lima Per, 2003.