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Introduo

A ordem natural seria essa mesma legalidade que se impe ao homem com carter de inviolabilidade.

As leis humanas precisavam dessa sacralizao que assegurasse a transcendncia

Enquanto os romanos creram na sacralidade da civitas e os gregos na da plis, o ius e o nomos regularam, inabalveis, a comunidade.

Natureza das coisas Antgona de Sfocles

Plato e Aristteles, aos esticos, aos juristas romanos e aos escritores medievais, via no D. natural a partir de uma interpretao racionalista e otimista, segundo a qual ele a garantia infalvel de uma ordem perfeita. Plato definiu o D. ao definir a justia como aquilo que possibilita que um grupo qualquer de homens, mesmo que bandidos ou ladres, conviva e aja com vistas a um fim comum (Rep., 351 c).

Plato

Aristteles j qualifica o D. tomando como referncia a coexistncia justa, racionalmente perfeita.

Depois de pesquisar mais de uma centena de constituies ( politeiai), Aristteles chega singelamente convico de que a melhor lei no melhor para todos os homens, mas apenas para os melhores homens. Da afirmar que o legislador deve atender ao homem mdio ( idites).

O Direito, diz ele, "o que pode criar e conservar, no todo ou em parte, a felicidade da comunidade poltica" {Et. nic, V, 1, 1129 b 11), devendo-se recordar que a felicidade, como fim prprio do homem, a realizao ou a perfeio da atividade prpria do homem, ou seja, a razo {Ibid., I, 6, 1098a 3). Direito Aristteles

O D. fundado na conveno e na utilidade anlogo s unidades de medida que variam de um lugar para outro;
"A sano do D.", diz ele em Poltica (I, 2,1254 a), " a ordem da comunidade poltica, e a sano do D. a determinao do que justo". Mas um D. assim entendido s o D. natural, que o melhor e em toda parte o mesmo {Et. nic, V, 16, 1135a)

Corrente Racionalista

Direito Natural

O D. natural, ao contrrio, "aquilo que tem a mesma fora em toda parte e independe da diversidade das opinies" {Ibid., V, 6, 1135 a 17).

Os esticos s fizeram explicitar o fundamento dessa doutrina, identificando o D. natural com a justia e a justia com a razo (J. STOBEO, Ecl., II, 184; PLUTARCO, De Stoic. Rep., 9);
Esticos Segundo os esticos a participao dos seres vivos na ordem universal se d por meio do instinto, nos animais, e por meio da razo, nos homens (DIOG. L., VII, 85-87), o D. de natureza s vezes interpretado como instinto e s vezes como razo ou como inclinao racional.

Ccero 1. Antiguidade:

Ccero conservado por Lactncio: "H certamente uma lei verdadeira, a reta razo conforme natureza, difundida entre todos, constante, eterna, que, comandando, incita ao dever e, proibindo, afasta da fraude... Nessa lei no lcito fazer alteraes, nem lcito retirar dela qualquer coisa ou anul-la como um todo... Ela no ser diferente em Roma, em Atenas, hoje ou amanh, mas, como lei nica, eterna e imutvel, governar todos os povos e em todos os tempos, e uma s divindade ser guia e chefe de todos: a que encontrou, elaborou e sancionou essa lei; e quem no lhe obedecer estar fugindo de si mesmo, e, por haver renegado a prpria natureza humana, sofrer as mais graves penas, mesmo que tenha conseguido escapar daquilo que em geral considerado suplcio" (LACTNCIO, Div. Inst., VI, 8, 6-9; CCERO, De rep., III, 33)
Antifonte

Sofistas

Epicuro Corrente Convencionalista

Epicuro dizia que o D. Datural uma conveno excogitada pelos homens para seu prprio proveito, a fim de no se prejudicarem uns aos outros (DIG. L., X, 150). Os cticos, com Carnades, sustentavam que "os homens sancionaram o D. para seu prprio proveito, j que ele mudado de acordo com os costumes e dentro de uma mesma sociedade, de acordo com os tempos: logo, no existe D. natural algum; todos, sejam homens, sejam outros seres vivos, so guiados pelo proveito prprio, sob a direo da natureza; conseqentemente, ou a justia no existe em absoluto ou, se existe de algum modo, o cmulo da estultice, porque ao defender as vantagens alheias estaria agindo em seu prprio prejuzo (L ACTNCIO , Div. Inst., V, 16, 2-3; C CERO, De rep., III, 21).
Jus civile ou Jus Quiritum O direito civil no direto das gentes, mas o direito das gentes deve ser direito civil. Praetor Peregrinus Inspirao Equitas Bona Fides Direito Natural Jus Gentium Ex.: Escravido Direito das Gentes Sponcio Ex.2: Direito Civil Stipulatio Inexiste Aceita Contra a natureza 242 a.C.

Cticos

Direito Romano e Jus Gentium

Jus Privatum

Forma solene de aplicao universal Prenuncia a noo moderna de contrato

Gaio

Ulpiano

Direito Natural aquele que a natureza ensinou a todos os animais, racionais ou irracionais. H uma lei verdadeira, segundo a natureza, espalhada entre todos os homens, constante e eterna. Liberdade

Animais so coisas, objetos de direito e no sujeitos

Jus Naturale Ccero

Exemplos

Igualdade Plato

Paridade entre homem e mulher

Influncias

Aristteles? Ccero Paulo de Tarso Cidade de Deus ( Lex Aeterna ) A autoridade das leis profanas Cidade de Deus e Cidade Terrena A Injustia das leis profanas Obedincia s leis profanas Reflexo da razo divina na alma humana Pax

Te(le)ologia da Histria Patrstica Santo Agostinho

Cidade Terrena ( Lex Temporalem )

Lei Natural ( Lex Aeterna ) Fontes do Direito Cristo Lei Mosaica Lei de Cristo Livre-Arbtrio Justia Divina Maimnides Averrois

Liberdade como pressuposto da responsabilidade

Aristteles Influncias Agostinho Alberto Magno

Ato puro, Onipotente, Absoluto, Natureza de Deus Perfeitssimo, Omnisciente, Eterno, Deus 2. Idade Mdia: Direito e Moral Direito Natural Cristiano-Medieval Imutvel e Livre. Praecepta judicialia Praecepta moralia Lex Aeterna (1) Razo Divina ordenando o cosmos (2) Leis Divinas Reveladas

Escolstica

So Toms de Aquino

Lex Naturalis Direito e Lei Lei das Gentes

Lei Humana Fazer o bem e evitar o mal Direito Natural Razo Mutabilidade do Direito Natural "Natura [...] hominis est mutabilis" Summa Theologica, De mutatione legum

- a inviolabilidade dos embaixadores, Jus Gentium - observncia dos tratados, - respeito s mulheres, crianas e inocentes.

Para Toms a lei no depende da ocorrncia da coao, mas recta ratio

Justia o hbito do esprito pelo qual, com constante e perptua vontade, se atribui a cada qual o que lhe de direito. Justia Lei Injusta?

Aristteles Romanos

Nominalismo

John Duns Scotus William of Ockham O D. Natural a disciplina racional indispensvel s relaes humanas, mas independe da ordem csmica e de Deus. Pico della Mirandola

Conceito Geral

Antecedentes

Humanismo e Renascimento

Marslio de Pdua Dante Alighieri

De forma geral, todos cristos (Exceto Spinoza que foi judeu) e formados no seio da Escolstica.

1583-1645 a caracterstica fundamental do homem, o aspirar por uma convivncia calma e ordenada, pelo amor ao prximo.
Fundada na razo, no no instinto

De iure belli ac pacis (1625) Hugo Grotius

Direito

Appetitus Societatis

Pacta sunt servanda

Dictamen rectae rationis

Direito Natural

"O Direito Natural existiria mesmo se deus no existisse".


O estado de natureza a liberdade sem barreiras, cada um tem um direito sobre tudo, incluindo sobre os outros homens ( Hobbes, Leviathan, cap.

Estado de Natureza

14.)

Visto que todos os homens tm as mesmas liberdades ilimitadas, no estado de natureza gera-se uma guerra de todos contra todos ( bellum omnium contra omnes), em que cada um o lobo do outro ( homo homini lupus). Por isso, cada um tem medo do outro. Por esta razo, e porque ele reconhece que um uso ilimitado da sua liberdade original teria que conduzir a uma autodestruio, parece razovel procurar a paz, tanto quanto ela seja possvel. Posio Peculiar
Thomas Hobbes Empirismo Racional Leis Naturais 1

E assim esta a primeira lei natural: Cada um deve esforar-se por conseguir a paz, enquanto houver esperana para tal; no a podendo construir, est autorizado a procurar todos os meios e vantagens da guerra e a utiliz-los . (Hobbes, Leviathan, cap. 14: Prima et
fundamentalis lex naturae est, quaerendam esse pacem, ubi haberi potest; ubi non potest, quaerenda esse belli auxilia.) Apud Kaufmann

Desta primeira decorre uma segunda lei natural: Cada um deve abdicar voluntariamente do seu direito sobre todas as coisas, desde que os outros t a m b m estejam dispostos a isso, na medida em que o considere necessr io para a paz e para a sua prpria defesa, e deve dar-se por satisfeito com aquela medida de liberdade face aos outros, que ele prprio reconhece aos outros face a si mesmo .
2
(Hobbes, Leviathan, cap. 14 )

Uso ideolgico do Direito Natural

Concluso

Para Kaufmann nessa perspectiva o Direito fruto do medo

auctoritas , non veritas facit legem

Hobbes, Leviathan, cap. 26.

Direitos Fundamentais

Eterno-Retorno do Direito Natural

Estado e Direito

Em Hobbes, o Estado no um fim em si mesmo. O homem como parte da natureza, possuiria tanto ou to pouco direito, consoante o poder que tivesse: Nadar o direito natural dos peixes; comer os peixes mais pequenos o direito natural dos peixes maiores . (Spinoza,
Direito Natural
Tractatus Theologico-Politicus, CXI )

Mas Hobbes no est a pensar na tirania e na ditadura. Se o Estado no conseguir proteger os cidados, acaba o seu direito obedincia destes.

Repdio do Direito Natural pelo Positivismo

Fases do Direito Natural:

Direito e poder so idnticos, s o poder produz direito.

More geometrico tica Segundo Espinoza, mais til para os homens viverem em conformidade com as leis da sua razo. Contudo, apenas o conseguem, se se unirem e construrem um ser comum, um Estado, o que pressupe que cada um se sujeite ao Estado em todos os casos, renunciando ao seu direito natural de quebrar o contrato, logo que tenha poder para isso. O poder do Estado repousa, pois, no no seu poder de coaco, mas na percepo razovel dos cidados de que s o Estado pode garantir o bem comum; o Estado o mal menor em comparao com a anarquia. Estado No status civilis o Estado, no o cidado, que tem a supremacia do direito, e s ele decide sobre o que bom e o que mau. Mas Espinoza procura afastar-se dele com o seguinte argumento: Tal como no Estado de natureza aquele que segue a razo o mais poderoso, assim tambm o Estado baseado na razo e orientado por ela ser o mais poderoso . Por isso, o Estado teria que fazer leis razoveis, no leis arbitrrias. Se ops pretenso monopolstica do mtodo das cincias naturais (de forma muito semelhante ao seu contemporneo francs Blaise Pascal).
Mtodo

Baruch Spinoza

Estado de Direito

A mecnica, ensinava ele, devia ser completada pela teleologa. Ao lado do mundo fsico existiria o mundo dos espritos morais (mnadas). A meta dos homens no seria a maior felicidade possvel, mas o seu aperfeioamento , e isto devia tambm vigorar como o princpio orientador do direito natural.

Monadologia

Gottfried Wilhelm Leibniz (1646-1716) Direito Natural


Escola do Direito Natural:

Princpio tico da Perfeio

Leibniz no converteu a sua doutrina do direito natural em sistema.


Direito O Direito no pode se eximir de comandar, alm de proibir.

Pufendorf (1632-1694) Regente da primeira ctedra alem para o Direito Natural e para o Direito internacional, em Heidelberg.
Sai de um raciocnio matemtico-causal Entia physica Entia moralia

Samuel Pufendorf

Pufendorf erigiu um sistema de deveres naturais. A velha tripartio em lex aeterna, lex naturalis e lex humana ainda lhe era bem familiar. Contudo, o decisivo nele o facto de ter separado completamente o direito natural do direito divino.

Deus

Os deveres para com Deus apenas dizem respeito religio, os deveres para consigo mesmo s interessam a moral. Deveres jurdicos so to-s os deveres para com a sociedade, so totalmente independentes da religio e da moral e resultam exclusivamente da razo.

Sociedade Razo Humana 3. Idade Moderna: Deveres Naturais

a) que ningum cause danos a outrem (neminem laedere; nele se incluem o respeito pela propriedade e o cumprimento) dos contratos); Deveres Jurdicos b) cada qual trate o outro como igual em direitos (suum cuique. respeito pela dignidade humana); c) cada um apoie o outro tanto quanto possvel (assistncia).
Direito Exterioridade Ius Divinum Direito Natural

Distino entre Direito e Moral

Dilimitao rigorosa
Moral Interioridade

J Tomsio discriminara a moralidade (honestum) orientadora das aes internas e o costume (decorum), das aes externas. O iustum v ai derivar da obligatio interna (o que de certo modo favorecer a confuso entre tica e direito natural, nos textos escolsticos), mas tambm da obligatio externa, que coercitiva e precisamente define a obrigao de natureza jurdica. Djacir Menezes (DM)
o honestum, respeita aos deveres para consigo prprio; est em causa a honra interior, a paz interior do homem (quod vis ut alii sibi faciant, tu et facias).

Moral Cristianus Tomasius

honestum a decncia, o decorum; o critrio a regra de ouro positiva: faz aos outros aquilo que queres que os outros te faam a ti ( quod vis ut alii tibi faciant, tu et ipsis facis).

Trs espcies de mandamentos da razo

Poltica

decorum Iustum, que no se cause dano a outrem, a regra de ouro negativa: no faas aos outros aquilo que no queres que te faam a ti (quod tibi non vis fieri, alteri ne feceris).

Direito

Iustum Em sntese, a sua argumentao era a seguinte: a moral obriga o homem perfeio.

Aluno de Leibniz

Aproveitou e deu sequncia doutrina do perfeccionismo tico.

Todavia, isolado, s limitadamente consegue atingir este objectivo. Por conseguinte, o Estado e a ordem jurdica tm de promover o aperfeioamento dos homens: Christian Wolff (1679-1754)
Estado

colocando disposio os bens necessrios ( suficientia vitae), afastando o medo da injustia ( tranquilitate civitatis ) atravs da proteco face aos poderes externos ( securitate ).

Direito

O direito entendido como aquilo que toma possvel o cumprimento moral dos deveres

O sistema global delineado por Christian Wolff (a ideia de um sistema fechado de todo o conhecimento caracterstica do racionalismo) aplanou o caminho para os Cdigos Jusnaturalistas Eles estavam convencidos da possibilidade de, a partir de um reduzido nmero de princpios superiores apriorsticos, extrair, atravs da pura deduo, todas as restantes regras de direito, sem ter em conta a realidade emprica, as circunstncias espaciais e temporais (pois s assim se acreditava poder-se assegurar ao direito natural a validade universal, para todos os tempos e para todos os homens). (Kaufmann)

Concluso

Jusracionalismo:

A ratio no s meio de conhecimento do direito correcto, ela tambm a sua fonte. A ratio - a ratio humana! - d ao homem a lei natural. No h nenhum logos, nem ideias em si existentes, nem lex aeterna, no h verdade preestabelecida como na escolstica (em todo o caso, ela no serve de ponto de partida para a argumentao), o homem conta apenas e s com a sua capacidade de conhecimento. (Kaufmann) O chamado contrato social (sobretudo, Jean-Jacques Rousseau, 1712-1778) no sentido de um estado original fictcio, em que os indivduos acordam livremente o estabelecimento dos seus direitos e deveres recprocos (na moderna filosofia do direito, esta ideia obteve um novo impulso, sobretudo em John Rawls ) teve um papel considervel na fundao do direito natural racionalista. (Kaufmann)

Iluminismo:

Contratualista
Idealismo Alemo Kant Hegel

O racionalismo exagerara nas suas ambies. Despertava, cada vez mais, o sentido do histrico e do irracional. A era racionalista e o iluminismo foram substitudos pelo romantismo e, num estranho paralelo com elo, pelo criticismo. Assim era tambm chegado o fim do direito natural clssico. (KAUFMANN) A filosofia do direito liberta va-se da teologia, o direito natural era secularizado. (KAUFMANN)
Na Metafsica dos Constumes de 1797 ainda trabalho um Direito Natural Racional de forma bastante a-crtica

Prefcio dos Metaphysische Anfangsgrnden der Naturwissenschaft: Eu afirmo, porm, que em cada doutrina particular da natureza s poderia ser encontrado tanto de verdadeira cincia, como de matemtica . Portanto, e esta a quintessncia, tambm a metafsica - cincia do direito, filosofia do direito - ser tanto mais realizvel como cincia quanto mais de matemtica contiver. (KAUFMANN)
Kant Todavia, permitiu atravs da Crtica da Razo Pura a destruio do Direito Natural

Ele provou no ser possvel deduzir o contedo de uma metafsica - de um direito natural - simplesmente a partir de princpios formais apriorsticos, sem recorrer ao emprico, e que, por isso, uma metafsica com contedo jamais poder ter validade universal e ser matematicamente exacta. Deste modo, foi rejeitada a pretenso de se poder fundar, a partir da natureza, um direito natural com um contedo inequvoco igual para todos os homens e para todos os tempos. Esta descoberta de Kant incontornvel. (KAUFMANN) Contudo, Kant apenas demonstrou que a metafsica, o direito natural, a dogmtica jurdica... no podem ser praticados como cincias naturais - ou, para sermos cautelosos, em todo o caso apenas na medida em que a se encontre matemtica. (KAUFMANN)

O fim do direito natural clssico

Carl J. Friedrich que a distino kantiana entre moral e direito decorre do critrio oriundo da separao entre razo pura e razo prtica.
Savigny objectou-lhe que o direito no seria um produto da razo, mas sim do esprito do povo ( Volksgeist ) actuante na histria. O direito natural seria pensado de modo especulativo, seria uma altivez sem fundo dos filsofos. Savigny contestou a existncia de um direito imodificvel, igual para todos os povos, pois cada povo teria a sua prpria individualidade, a sua prpria alma ( Volksseele).

Escola Histrica

Hegel Positivismo e Neokantismo Marxismo Existencialismo Jurdico

Estudo e razo moral, Estado e direito so um s. Consequentemente, para Hegel, s h um Estado e um direito - no um Estado ideal ao lado do real. no um direito natural ao lado do positivo; ambos so o mesmo. No e por acaso que a f amosa frase: O racional real e o real racional surge justamente na filosofia do direito de Hegel. Naturalmente que Hegel no quer sancionar todo o existente como racional. Mas ele preocupa-se em instituir uma unidade entre generalidade e particularidade, por um lado, e entre moralidade objectiva e atitude moral subjectiva, por outro. Interesse individual e interesse colectivo so reconciliados, liberdade e obedincia relacionam-se sem que haja tenso entre elas. que o Estado a realidade da liberdade concreta... A essncia do novo Estado consiste na unio do geral com a liberdade plena do particular e o bem-estar dos indivduos, ou seja, na reunio do interesse da famlia e da sociedade civil ao Estado, em que, no entanto, a generalidade dos fins no pode progredir sem o saber e o querer prprios da particularidade, que tem de conservar o seu direito/identidade. Percebe-se que este princpio terico de experincia e historicidade no prejudica o direito natural. (KAUFMANN)

Positivismo Jurdico Segunda Guerra Mundial O Direito Natural est morto?

Renascimento do Direito Natural, liberto da parafernlia conceitual da Escolstica do tipo conimbricense, desde Jacques Maritain a Michell Villey, reivindicando o primado dos valores ticos, e que no Brasil encontrou a palavra lcida de Alceu Amoroso Lima.

Jacques Maritain Michell Villey Gustav Radbruch 5 Minutos de Filosofia do Direito

Declarao Universal dos Direito do Homem

Direitos Humanos 4. Contemporaneidade: Posio Hans Kelsen Direito e Estado Kelsen Hebert Hart Miguel Reale

O problema do Direito Natural na Contemporaneidade

O positivismo estatista simplificou o problema: o Direito est na lei, toda lei emana do Estado, que a fonte de todo disciplinamento social e realizador do sistema jurdico. No falta quem aponte Hegel como autor da simplificao - e at mesmo o assinale como o pai putativo do III Reich. Entretanto, os tericos do nazismo recusaram-lhe explicitamente a filiao. Rosenberg, em Der Mythus des 20. Jahrhundert, idelogo racista todo poderoso, demonstra a mesma' hostilidade: o Estado no um conceito moral ou a realizao da Idia absoluta, mas o servo do povo racial .

Direito Natural de Contedo Mnimo Invariantes Axiolgicas Primeiro princpio da razo prtica (o bem h de ser feito e perseguido, e o mal evitado) de Germain Grisez (1965) Natural Law and Natural Rights

John Finnis

Direito Humanos
3 - Tpica - II - Renascimento do Direito Natural.mmap - 28/09/2012 - Mindjet

Assim, o problema da validade formal da norma e o problema, da eficcia e coercitividade do Direito continuaram preocupando profundamente o pensamento democrtico. Subtrada de cena o comando da Providncia, que as Constituies do liberalismo depuseram (e depois cavilosamente repuseram nos encabulados promios) - a ltima fico do poder encarnou no Povo soberano.