RESILIO E RESCISO DOS CONTRATOS

Sumrio: 142. Conceito. 143. Distrato. 144. Resilio unilateral. 145. Resilio unilateral dos contratos por tempo indeterminado. 146. "Jus poenitendi". 147. Revogao, renncia e resgate. 148. Efeitos da resilio. 149. Resciso. 150. Cessao.

142. Conceito Sob o nome de resilio, usado pelos juristas franceses, designa-se o modo de extino dos contratos por vontade de um ou dos dois contratantes. O vocbulo no de uso corrente entre ns. Emprega-se, de preferncia, resciso, e, com menor freqncia, ruptura. Todavia, o termo resciso possui em boa tcnica, significado diverso, muito mais restrito, embora se use, s vezes, como sinnimo de resoluo, e, at, no sentido amplo de dissoluo. do maior interesse evitar, porm, equvocos terminolgicos, at porque, como adverte De Page, a confuso de palavras acarreta sempre a confuso de coisas. Resilir, na linguagem comum, o mesmo que rescindir, significando, tambm, dissolver ou cortar. Etimologicamente, do latim, resilire, significa: "voltar atrs". Resilir um contrato , tecnicamente, cortar o vnculo por vrias causas especficas, do mesmo modo que rescindi-lo dissolv-lo, mas por outras causas, assim como ainda o , resolv-lo. Para distinguir-se, pois, os diversos modos de dissoluo, tanto nas causas como nos efeitos, convm designar cada qual por tempo de sentido tcnico preciso. Seguindo a terminologia francesa, reserva-se aqui o vocbulo resilio para a dissoluo do contrato por simples declarao de vontade de uma ou das duas partes contratantes. Neste sentido propriamente o acordo de vontades para pr termo a um contrato, desfazimento, de comum acordo, do lao que prendia os contraentes. Sua forma pura , assim, o distrato, mas tambm sucede pela vontade de um s dos contratantes. H, portanto, resilio bilateral e unilateral.

143. Distrato A resilio bilateral modalidade de revogao que se realiza pelo contratius consensus. As prprias partes do contrato deliberam dissolv-lo mediante negcio extintivo. 0 que criaram pela vontade comum, pela vontade comum destroem. E assim o vnculo contratual pode, a todo tempo, desatar-se pelo concurso das vontades que o procriaram. O modo normal de resilio bilateral o distrato, negcio jurdico pelo qual as partes, declarando conjuntamente a vontade de dar cabo do contrato, rompem o vnculo extinguindo a relao jurdica. , em sntese, um contrato para extinguir outro. Mas tambm h resilio convencional quando no prprio contrato se atribui a faculdade de resilir a qualquer dos contratantes. Se eles estipulam que pode ser dissolvido antes da expirao do termo, assim o deseje uma das partes, como se verifica, por exemplo, no contrato de trabalho por tempo

determinado em que se reservam o direito de resilir ante tempus, mediante aviso prvio, a resilio, apesar de se efetuar em virtude da declarao de vontade de um s dos estipulantes , em verdade, convencional, porque resulta de acordo feito no momento da concluso do contrato. Nessa hiptese, porm, no se pode falar propriamente em distrato, embora a resilio seja por mtuo consentimento. Todos os contratos podem ser resilidos, por distrato. Necessrio, porm, que os efeitos no estejam exauridos, uma vez que a execuo a via normal da extino. Contrato extinto no precisa ser dissolvido. Se j produziram alguns efeitos, o acordo para elimin-los no distrato mas outro contrato que modifica a relao. Geralmente o distrato utilizado nos contratos de execuo continuada para desatar o vnculo antes do advento de seu termo extintivo, mas pode ser convencionado paca pr termo a contrato por tempo indeterminado. Claro que se o contrato cessa por se ter expirado o prazo estipulado, no h que falarem distrato, pois, nesse caso, d-se a extino normal, por execuo. Nenhuma limitao determinao do contedo do distrato. H, entretanto, uma exigncia quanto forma. O distrato deve ser feito pela mesma forma que o contrato, regra que s se aplica, porm, aos contratos de forma prescrita em lei. Quando da sua substncia, o distrato no pode ser feito seno como o contrato. Se a lei exige a escritura pblica para a validade deste, as partes no podem distrat-lo por instrumento particular. Nessa hiptese, o distrato somente vale se tambm realizado por escritura pblica. Mas se no exige forma determinada, a preferncia que as partes manifestam no obriga a observ-la no distrato. Contrato por escritura pblica no obrigatria pode desfazerse por escrito particular, nada obstando, do mesmo modo, que seja distratado verbalmente contrato celebrado por escrito. Certos fatos podem, por fim, ser interpretados como distrato, no sendo necessria, por conseguinte, expressa e direta manifestao de vontade das partes. O distrato no um instituto unitrio. Compreende, no parecer de alguns escritores, tls figuras: a) um ato de revogao; b) um contrato extintivo; c) um contrato modificativo. S na ltima forma no possui eficcia retroativa.

144. Resilio unilateral Pois que o contrato negcio jurdico formado por acordo de vontades, no deveria admitir-se a resilio unilateral. Contudo, admite-se. O fundamento da faculdade de resilir varia conforme a modalidade do contrato. Na resilio unilateral dos contratos por tempo indeterminado, presume a lei que as partes no quiseram se obrigar perpetuamente, e, portanto, que se reservaram a faculdade de, a todo tempo, resilir o contrato. O fundamento do poder de resilir seria assim a sua vontade presumida. Outras vezes, o contrato distingue-se pelo elemento fiducirio que encerra, de modo que s subsiste enquanto existe confiana de uma parte na outra. Justo que a lei autorize sua resilio pelo contratante que a perdeu. Por ltimo, os prprios sujeitos reservam-se o direito de arrependimento, assegurando-se a faculdade de resilir o contrato, uma vez se sujeitem ao

pagamento de multa prevista especialmente para esse fim. Em todas essas hipteses, embora a ratio legis da autorizao para resilir unilateralmente seja diferente, justifica-se o poder que a lei confere aos contratantes. A faculdade de resilio unilateral suscetvel, assim, de ser exercida: a) nos contratos por tempo indeterminado; b) nos contratos de execuo continuada, ou peridica; c) nos contratos em geral, cuja execuo no tenha comeado; d) nos contratos benficos; e) nos contratos de atividade. Em determinados contratos assume feio especial, tomando, conforme o caso, o nome de revogao, renncia, ou resgate. A natureza do poder de resilir unilateralmente o contrato no sofre contestao: trata-se de um direito potestativo.

145. Resilio unilateral dos contratos por tempo indeterminado Nos contratos por tempo indeterminado a resilio unilateral o meio prprio de dissolv-los. Se no fosse assegurado o poder de resilir, seria impossvel ao contratante libertar-se do vnculo se o outro no concordasse. O poder de resilir exercido mediante declarao de vontade da parte a quem o contrato no mais interessa. Para valer, a declarao deve ser notificada outra parte produzindo efeitos a partir do momento em que chega a seu conhecimento. , portanto, declarao receptcia de vontade. Costuma-se design-la pelo nome de denncia, mas, entre ns, seu uso no corrente. Em certos contratos conhecida por denominao especial. Assim, no contrato de trabalho a declararo de vontade do empregador, que lhe pe termo, chama-se despedida ou dispensa. Via de regra, a denncia deve ser acompanhada de aviso expedido com certa antecedncia, a que se d o nome de aviso prvio ou pr-aviso: O fim da existncia prevenir as conseqncias da ruptura brusca do contrato, mas o aviso prvio no requisito necessrio validade da resilio que ser eficaz ainda que no tenha sido dado. Embora vlida, a denncia desacompanhada de aviso prvio sujeita o denunciante ao pagamento de indenizao dos prejuzos que a outra parte sofre, no caso, evidentemente, de ser obrigatrio o pr-aviso. No contrato de trabalho, por exemplo, a obrigao de indenizar estabelecida na lei sob a presuno de que a falta do aviso prvio causa sempre dano, que se liquida mediante critrio objetivo. Em outros, a notificao prvia indispensvel. Em princpio, a denncia no precisa ser justificada. Meio lcito de pr termo ao contrato por tempo indeterminado, sabem as partes que, em qualquer momento, pode.ser desfeito mediante simples declarao unilateral de vontade, mas em certos contratos exige-se que obedea justa causa. No obstante, a inexistncia de causa. justa no impede a resilio do contrato, mas a parte que o resiliu injustamente fica obrigada a pagar perdas e danos.

A resilio unilateral dos contratos por tempo indeterminado produz efeitos para o futuro. Dse ex nunc. No opera retroativamente como a resoluo, t em precisa de pronunciamento judicial para ser eficaz. Produz seu efeito liberatrio por fora da prpria declarao de vontade da parte.

146. "Jus poenitendi" Podem as partes estipular que o contrato ser resilido se qualquer delas se arrepender de o haver concludo. Asseguram-se convencionalmente o poder de resili-lo mediante declarao unilateral de vontade. A autorizao no provm da lei, mas, no caso, do prprio contrato. So, realmente, os prprios contratantes que estipulam o jus poenitendi. Normalmente, o exerccio da faculdade de arrependimento tem sua contrapartida no pagamento de multa penitencial. Trata-se de compensao pecuniria atribuda parte que se viu privada da vantagem do contrato porque a outra se arrependeu de o ter celebrado. Estipulada a multa penitencial, a parte que faz jus a seu recebimento no pode opor-se resilio do contrato, visto que o arrependimento da outra parte faculdade contratualmente assegurada. Pagando a multa, libera-se do vnculo. No outra sua funo. A multa penitencial no se confunde com a clusula penal, que pressupe a inexecuo do contrato ou o inadimplemento de obrigaes contratuais, correspondendo ao ressarcimento dos danos respectivamente provenientes. A multa penitencia) nada tem a ver com a execuo do contrato. devida como compensao do exerccio & faculdade de arrependimento. Garante o poder de resilir, de sorte que o contratante arrependido mais no tem a fazer do que pagar a multa, desvinculando-se por seu mero arbtrio.

147. Revogao, renncia e resgate Certos contratos podem ser resilidos mediante retratao de uma das partes autorizada pela lei, tendo em vista as particularidades da relao negocia que se formou. A essa forma especial de resilio d-se o nome de revogao, apesar de imprpria. Distingue-se da denncia, porque esta pe fim, diretamente, relao obrigacional, enquanto aquela extingue o contrato e, s como conseqncia mediata, a relao, fazendo cessar, ex tunc ou ex nunc, os efeitos do negcio. O ato de revogao requer cumprimento pelo prprio sujeito que praticou o ato que se revoga e deve destinar-se a impedir que este produza seus efeitos prprios. Contudo, o vocbulo revogao empregado em sentido mais amplo. Tal como a denncia consiste a revogao numa declarao receptcia de vontade, que opera extrajudicialmente, e, como ela, direito potestativo. Os contratos estipulados no pressuposto da confiana recproca entre as partes podem resilirse ad nutum, mediante revogao. Est neste caso o mandato. A lei autoriza o mandante a

revog-lo, pondo-lhe termo, a todo tempo, por simples declarao de vontade, e independentemente de aviso prvio. Outros contratos comportam esse modo de resilio sem essa liberdade. A doao, por exemplo, pode ser revogada, mas o poder de revogao no se exerce livremente, estando condicionado a causas peculiares. Neste caso, a revogao confunde-se com a resoluo, porque depende de condio resolutiva a ser apreciada pelo juiz. Posto que seja ato unilateral, a renncia pertence categoria dos negcios extintivos, apresentando-se normalmente como comportamento abdicativo destinado a extinguir uma relao jurdica pela auto-eliminao de um dos seus sujeitos, o ativo. No direito das obrigaes, a remisso de dvida a figura mais caracterstica da renncia. No mandato, tanto o mandante pode desvincular-se do contrato, revogando os poderes do mandatrio, como este, com a mesma liberdade de ao, se libera, renunciando-os. Exerce, deste modo, o poder de resilir unilateralmente o contrato, pelo que deve notificar sua inteno ao mandante e, em certos casos, aguardar substituto. Da renncia distinguem-se os negcios omissivos, como o repdio. Modo especialssimo de resilio unilateral o resgate, aplicvel unicamente nos contratos de enfiteuse e constituio de renda. No primeiro, consiste no pagamento, de uma s vez, de certa quantia ao senhorio, decorrido certo tempo de gozo do direito real. No segundo, o devedor de renda constituda sobre imvel libera-se da obrigao de pag-la, entregando, de uma vez, certo capital em dinheiro.

148. Efeitos da resilio A resilio no opera retroativamente. Seus efeitos produzem-se ex nunc. Nos contratos de trato sucessivo, no se restituem as prestaes cumpridas. At o momento em que a resilio ocorre, assim por mtuo consentimento, como por vontade unilateral, os efeitos. produzidos permanecem inalterados e jamais sero cassados. Nos contratos por tempo determinado no cabe, em princpio, a resilio unilateral. Mas alguns admitem a denncia, que os extingue ante tempus, sujeitando o denunciante a perdas e danos, se no houver justa causa. No entanto, se a causa extintiva a inexecuo, haver resoluo.

149. Resciso O termo resciso usado no sentido de resilio e, mesmo, de resoluo. Deve reservar-se, porm, para o modo especfico de dissoluo de certos contratos.

Resciso ruptura de contrato em que houve leso. No sempre que a leso determina a dissoluo do contrato, porquanto pode ser salvo, restabelecendo-se o equilbrio das prestaes com a suplementao do preo. Quando opera como causa extintiva, aproxima-se da anulabilidade. Distingue-se da nulidade porque a resciso somente pode ser obtida mediante ao judicial ad hoc, enquanto a nulidade decretvel independentemente de provocao. Ademais, a ao de resciso prescreve. Da anulabilidade se aproxima mais, porque h de ser pleiteada em ao proposta pelo interessado, mas se vem entendendo, ultimamente, que a leso no consiste apenas na desproporo ou desequilbrio entre as prestaes de um contrato comutativo, nem vcio de consentimento. Exige-se, para sua caracterizao, um elemento subjetivo. A vantagem obtida desproporcionalmente, por uma das partes, h de ser fruto da explorao da inexperincia ou necessidade do outro no momento da celebrao do contrato. Configura-se pela conjuno desse elemento subjetivo ao clssico elemento objetivo. A sentena rescisria do contrato retroage data de sua celebrao. Desse modo, a parte que recebeu fica obrigada a restituir. Se o contrato no foi executado, o prejudicado exime-se do dever de cumpri-lo. Em relao a terceiros, a regra dominante a de que a resciso no deve prejudic-los. Outra hiptese da resciso a do contrato estipulado em estado de perigo, muito semelhante anulao pelo vcio da coao. No se confundem, todavia, porque a resciso requer, para ser decretada, o concurso de dois elementos: a) a cincia, por uma das partes, do estado de necessidade em que se encontra a outra; b) a iniqidade das condies nas quais as obrigaes so contradas.

150. Cessao Entre as causas de extino dos contratos, a morte de um dos contratantes ocupa lugar parte. Sua incluso nos outros modos de dissoluo no tem realmente cabimento. No possvel afirmar-se que resolve o contrato. Sem dvida, impossibilita sua execuo, ou faz cess-la definitivamente, mas, a rigor, no pode ser considerada inexecuo involuntria, porque seus efeitos no se igualam aos do caso fortuito. No se justifica, tambm, enquadr-la entre as causas de resilio, como procede a doutrina francesa, pois a resilio se caracteriza por ser conseqncia de manifestao da vontade de um ou dos dois contratantes. Em princpio, a morte de uma das partes no constitui causa de dissoluo do contrato. A regra mors omnia solvit no tem aplicao no direito contratual, seno excepcionalmente nos contratos "intuitu personae" quando morre a parte cujas qualidades personalssimas foram determinantes de sua realizao. Nos demais casos, as obrigaes do contrato transmitem-se aos herdeiros do finado. Mas os efeitos da morte sobre o contrato no se reduzem extino do contrato, ou substituio da parte por seus sucessores. Podem estes resilir o contrato, em certos casos, pedir a restituio da coisa, em outros, e at exercer direitos especiais contra a outra parte.

A extino do contrato pela morte de uma das partes d-se ex nunc. No tem, pois, efeito retroativo. Nos contratos de execuo continuada ou peridica, as prestaes cumpridas subsistem. A morte de uma das partes de contrato intuitu persanae, equipara-se incapacidade superveniente. O contrato extingue-se quando se verifica a impossibilidade de execuo porque o devedor se tenha tornado incapaz e sua obrigao no possa ser cumprida por outrem. Nesta hiptese, entendem alguns que o contrato se extingue mediante resoluo promovida pela outra parte. Se o contrato impessoal, o representante do incapaz - curador deve execut-lo em nome do interdito.