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Direito das Obrigaes I

2012/2013 O presente trabalho foi efectuado segundo as transcries das aulas tericas ministradas no 1 semestre pelo Professor Doutor Eduardo dos Santos Jnior.

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 19 de Setembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

O direito das obrigaes rege praticamente toda a nossa vida. Rege a vida econmica e patrimonial das pessoas, mas tambm das prprias empresas. Se pensarmos que, mesmo o Direito Comercial um direito que assenta praticamente em obrigaes, que transcendem o prprio direito privado pelo facto de estarmos perante ramos especiais de direito privado. O Direito Comercial (direito privado especial), o Direito do Trabalho (direito privado especial, embora haja quem discuta se este tenha carcter hbrido ou no), mas os ensinamentos e as bases das obrigaes so muito importantes. Quanto s nossas obrigaes, aquelas que ns temos no CC, so obrigaes que tm muito a ver com o nosso dia-a-dia. Na verdade, basta pensar que atravs das obrigaes que se processa a circulao de bens e prestao de servios, a declarao dos danos, a concesso de garantias, a prpria entrada em organizaes colectivas, etc.. Ns, aqui, vamos estudar a parte geral das obrigaes, basicamente o que vamos fazer estudar a constituio das obrigaes. Obrigao um termo polissmico que comporta muitos sentidos, mas o sentido tcnico de obrigao uma relao jurdica, entre pelo menos dois sujeitos, um devedor e um credor. Um tem o dever de prestar (devedor), uma conduta que o deve penalizar em benefcio de outro (credor), que tem o direito de exigir essa conduta. Essa conduta pode ser um dar ou entregar, fazer algo ou no fazer algo, o outro, deve suportar algum tipo de comportamento. Outra obrigao, o vnculo jurdico pelo qual uma pessoa devedor, fica adstrito a ter com outra credor realizao de uma prestao. A principal fonte das obrigaes so os contratos, sendo que a segunda principal a responsabilidade civil.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 20 de Setembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior A importncia do Direito das Obrigaes Vamos ento iniciar o nosso estudo de Direito das Obrigaes I. Quando falamos de Direito das Obrigaes, com esta expresso, queremos referir ou o ramo do direito denominado Direito das Obrigaes ou queremos referir a prpria disciplina do Curso de Direito, que a disciplina que aqui temos que Direito das Obrigaes. O Ramo de Direito das Obrigaes objecto de estudo na disciplina do Curso de Direito das Obrigaes. Quando falamos de ramo do direito (direito positivo) pensamos, portanto, nas regras e princpios que regem as relaes obrigacionais, ou simplesmente, obrigaes ou relaes creditcias (relaes de crdito). As tais relaes em que, de um dos lados (lado activo) temos o credor e do lado passivam o devedor, incumbindo ao devedor realizar uma certa conduta relativamente ao credor. Essa conduta pode ser uma conduta de fazer, de no fazer, de dar, e at, de suportar algum tipo de actuao do credor. Essa noo de obrigao consta logo no primeiro artigo do Livro II de direito das obrigaes do CC. art.397 Obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa fica adstrita para com outra realizao de uma prestao. Claro que, poderamos tambm, dar o enunciado pelo lado activo e no pelo lado passivo como faz o Cdigo. Nesse caso diramos que, a obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa ou um credor pode exigir de outra a realizao de uma determinada conduta, que a prestao. E poderemos considerar os dois lados, como evidente, e nesse caso teramos a relao em virtude da qual, uma pessoa ou um credor pode exigir da outra uma prestao, e esta, o devedor, deve realizar essa prestao. No que a obrigao tenha obrigatoriamente de ter carcter patrimonial, (vamos ver isso quando estudarmos as caractersticas das obrigaes), podese dizer que, tendencialmente, uma das caractersticas a patrimonialidade, 3 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite mas a nossa lei no exige que necessariamente a obrigao tenha um carcter patrimonial, ela tem em todo o caso que corresponder ao interesse do credor, digno de proteco legal. Se o credor pretender, at por negcio jurdico fizesse com uma certa pessoa, que seria o devedor, que todos os dias e sempre que o devedor se cruzasse com ele desse dois pulos, isso seria uma obrigao sem qualquer valor patrimonial, e que no me parece (professor) que correspondesse a um interesse digno de proteco pelo Direito. Mas j, se o devedor se obrigar a no tocar a partir de umas certas horas na sua fraco autnoma para no incomodar o vizinho, j uma obrigao que corresponde a um interesse digno de proteco legal, e que no tem valor patrimonial. Agora, todos sabemos que, fundamentalmente a vida patrimonial e econmica das pessoas que abrangida pelo Direito das Obrigaes. Sabemos tambm que, os contratos so a principal fonte das obrigaes. Todos os dias ns compramos, vendemos, realizamos contratos de arrendamento, prestao de servios, constituio de sociedades, todos os dias acontecem acidentes de viao, com a responsabilidade civil recorrente, que uma fonte de obrigaes (a segunda fonte mais importante de obrigaes), ou o caso da senhora que entra no supermercado com o piso acabado de ser limpo e ainda molhado e que sem aviso por parte do supermercado e a pessoa escorrega e tem um dano, poder-se-ia discutir se no haveria responsabilidade por parte da entidade que explorasse esse supermercado, ao no ter tomado os cuidados necessrios de proteco dos clientes. A responsabilidade civil gera uma obrigao, a obrigao de indemnizar. Indemnizar tornar in demini (sem dano). Quando que h responsabilidade civil? Quando de princpio uma pessoa sofre um dano, no justo que ela o suporte na sua prpria esfera e justo que outrem o suporte, nomeadamente, aquele que possa ter causado esse dano de forma ilcita e culposa. Mas tambm pode haver uma responsabilidade pelo risco, em que se responde mesmo sem culpa e at pode haver, excepcionalmente, a responsabilidade por facto lcito que na realidade mais uma responsabilidade pelo sacrifcio, como 4 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite quando algum, arromba a porta de um prdio para salvar algum que estava no prdio onde estava a ocorrer um incndio e que no era o dono do prdio, as pessoas no podem arrombar as portas dos prdios dos outros, isso um acto ilcito (civil e penal), mas, civilmente, ter agido em estado de necessidade, precisamente para salvar um bem superior quele que destruiu, que o bem da vida de uma pessoa. Assim, o acto que seria ilcito est justificado (exclui-se a ilicitude), mas poderse- pr a questo da indemnizao pela porta arrombada. Ser que quem tirou proveito do acto (a pessoa salva) no deveria apesar de tudo de indemnizar o dano causado na porta do dono? Talvez, isso pode estar previsto, isso seria uma responsabilidade pelo sacrifcio. Portanto, a importncia do Direito das Obrigaes imensa e tambm muito importante porque, no Direito das Obrigaes que se rege com maior amplitude o princpio da autonomia privada. Autonomia privada significa dar-se a si prprio um regulamento, isso significa que as pessoas so livres de traar a sua prpria vida jurdica. Costumo dizer (professor) que o Direito das Obrigaes fornece a todas as pessoas uma moldura. Claro que tem de haver uma moldura, tem sempre de haver alguns limites liberdade das pessoas, mas depois, dentro daquele espao que a moldura, cada um pinta o quadro da sua vida jurdica em liberdade. Portanto, isto significa que, liberdade e dignidade so efectivadas atravs do Direito das Obrigaes. O Direito das Obrigaes transcende muito o prprio ramo do direito das obrigaes, tal como previsto no CC., porque as obrigaes esto presentes em ramos de direito privado especial. Em termos de sede legal, o nosso Direito das Obrigaes contm-se no seu essencial no CC., no Livro II, que se chama justamente, Direito das Obrigaes. O nosso CC., como sabem, um Cdigo que foi fortemente influenciado pelo CC., alemo de 1900 e tambm pelo CC., italiano de 1942. A influncia do CC., desde logo patente na sistematizao adoptado no nosso Cdigo, na tcnica adoptada, na linguagem adoptada, que uma 5 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite linguagem abstrata, altamente tcnico-jurdica, feita para juristas e no dirigida aos leigos. Se virem bem, o Livro II do CC., tem dois ttulos, o primeiro o das obrigaes em geral, que vai do art.397 ao art.873 e depois tm um ttulo II, dos contratos em especial. Uma parte ser estudada em Direito das Obrigaes I, sendo que outra parte ser estudada em Direito das Obrigaes II. Em DDO I estudaremos a constituio das obrigaes, as fontes das obrigaes, contratos em geral, negcios unilaterais, responsabilidade civil, gesto de negcio e enriquecimento sem causa. Quando falamos de enriquecimento sem causa, (art.473 do CC.) o direito pretende que o enriquecimento de uma pessoa e o empobrecimento correlativo de outra, deve depender de uma causa. Se, se d o enriquecimento de uma pessoa custa de outra, sem uma causa legtima, h um enriquecimento sem causa (art.473 do CC.) e o direito consagra uma figura que uma obrigao, que a obrigao de restituir o enriquecimento custa alheia, sem uma causa que o justifique. Se evidentemente, eu comprar alguma coisa por certo preo e vender com grande lucro, eu acabei por enriquecer, mas a verdade que foi com causa, comprei, depois revendi, temos a causa. Se uma pessoa se empobrece voluntariamente para enriquecer outra, como sucede com uma doao, o doador algum que se empobrece voluntariamente, pelo facto de que, est a despejar-se de um elemento activo do seu patrimnio para o atribuir a outra pessoa, sendo que esse existe aqui uma causa, que a causa donandi (causa de doao, transferncia dessa deslocao patrimonial), portanto, no h lugar a enriquecimento sem causa. Agora, suponhamos, eu penso que devo a A 500 , vou-lhe pagar e ele recebe e depois venho a apurar que no tinha dvida nenhuma. Neste exemplo no havia uma causa para essa transferncia, portanto, a condicio indebiti (Condio de reclamar o que foi pago indevidamente) leva a que me seja restitudo o pagamento indevido.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Principais fontes de obrigaes Contratos e responsabilidade civil. A responsabilidade civil resulta do incumprimento culposo, causador de danos de um contrato ou de uma obrigao (responsabilidade

obrigacional ou contractual). Exemplo: O devedor devia de pagar 500 em certa data, no pagou, est atrasado no pagamento, incorre em mora, (a mora j implica responsabilidade civil), tem de indemnizar. No caso da obrigao pecuniria, tem de entregar o capital mais os juros correspondentes indemnizao. Ou incumpriu definitivamente o contrato, tem de indemnizar. O devedor devia de realizar a prestao, no realizou, incorre em responsabilidade obrigacional. Mas temos depois a responsabilidade delitual ou aquiliana fonte de

(responsabilidade

extra-obrigacional,

extra-contractual,

obrigao de indemnizar), mas ai, a obrigao de indemnizar resulta do no acatamento de um dever que no o dever de prestar. H responsabilidade contractual quando o dever de prestar no acatado, em todos os outros casos, a responsabilidade delitual. Quem tem o dever de prestar? O devedor. Quem que incorre em responsabilidade obrigacional? O devedor. Quem que incorre em responsabilidade delitual? Algum, mas no ser o devedor por ser devedor, ser algum, porque por exemplo, violou o direito de propriedade de outra pessoa, por exemplo, portanto, o dever de se abster de interferir com o direito de propriedade de outrem, ou porque, tambm violou o dever de se abster de interferir com um direito de crdito (isto um ponto que depois iremos ver com mais pormenor), mas para mim (professor), ns no devemos de interferir com os direitos dos outros, portanto, todos ns sabemos que temos de respeitar os direitos dos outros, que direitos? Os direitos reais, direitos de personalidade e direitos de crdito.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite A diferena depois estar, em que, a oponibilidade dos direitos de crdito ocorre de uma outra maneira, reparem, o direito de crdito no anda por ai, ns no o vemos, olhando para mim (professor), no conseguem ver que direitos de crdito que eu tenho, mas olhando para mim, vm estes culos, estes livros, e at porque eu tenho a posse deles, em princpio, sou presumvel proprietrio, logo, sabem que eu devo ser o proprietrio titular do direito real sobre estas coisas. Em todo caso, sabem que no vosso, portanto, sabem que se devem de abster de vir aqui rasgar o livro. Em relao ao direito de crdito que eu tenho tambm devem de fazer o mesmo, mas no sabem onde que eles esto ou o que que eu tenho e so livres de contractar na vossa vida, a tal autonomia privada, e pode ser que um de vs, contractando com outro de vs, sem saber, interfira com um direito de crdito que eu tenho e me prejudique. Mas se no sabe e no tem obrigao de saber (as pessoas no tm a obrigao de andar por ai a perguntar pelos direitos de crdito dos outros, que nem sequer se sabe quais so, nem o Direito exige isso), mas se as pessoas interferem, mas desconhecem que esto a interferir, no sero responsveis. Agora, se algum, sabendo que eu tenho um direito de crdito, por exemplo, A promete-me vender certo terreno, chegando C junto de A e diz-lhe que no deve vender-me esse terreno e mim mas a ele mesmo porque lhe oferece mais dinheiro, C sabe perfeitamente que eu era titular do direito de crdito e vem interferir, com perfeito conhecimento. Porque que no h-de ser responsvel? Claro que sim. Ele no devedor, o devedor A, que me tinha prometido vender, claro que esse responde (obrigacionalmente) porque no cumpriu o contrato promessa, mas C devia de se ter abstido de interferir com o meu direito de crdito que ele conhecia, tal como se deve de abster de interferir com os meus direitos de personalidade ou com os meus direitos reais, portanto, ser responsvel delitualmente (porque o dever dele no o de prestar, isso s cabe ao devedor, o dever dele de se abster de interferir com o meu direito de crdito). O que quer dizer, adiantando, mas depois veremos melhor, que, a meu (professor) ver h que distinguir a relatividade do direito de crdito (que uma 8 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite caracterstica do direito de crdito de todas as obrigaes) e a oponibilidade dos direitos de crdito. Porque h uma doutrina dita clssica que diz que, os direitos de crdito so relativos porque so inoponveis a terceiros, eu (professor) no concordo, os direitos de crdito so oponveis a terceiros, mas oponibilidade uma coisa e relatividade outra, tambm so relativos, mas porqu? Porque se inserem numa relao, no h direito de crdito sem dbito, no h dbito sem crdito, tem de haver uma relao, por isso so relativos, estruturalmente relativos e internamente (em termos da eficcia interna da obrigao) tambm so relativos. Porqu? Porque numa obrigao s h uma pessoa adstrita ao dever de prestar, o devedor. Agora, isso no quer dizer que, a obrigao (o direito de crdito), com todos os elementos da ordem jurdica, no se projectem para o exterior, levando a que os outros se abstenham de interferir. Claro que, no caso dos direitos de crdito, como no existe um sistema de publicidade registral (por exemplo, o registo predial), como tambm no existe uma publicidade espontnea, porque aqui, quando olham para estes livros, resulta uma publicidade espontnea, a prpria coisa transporta em si uma publicidade visvel, os direitos de crdito no, portanto, a oponibilidade deles num primeiro momento uma possibilidade (projectam-se para o exterior), mas ela s se concretiza quando se d o efectivo conhecimento por algum e quando se d o efectivo conhecimento por algum, ento esse algum deve-se abster de interferir, sob pena de incorrer em responsabilidade delitual.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 26 de Setembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Princpios fundamentais do Direito das Obrigaes

Obrigao, j temos uma primeira ideia do que uma obrigao. Sabemos que, no sentido tcnico, obrigao uma relao que se chama obrigao ou relao obrigacional em que, em um dos lados est necessariamente um credor e do outro lado est um devedor. Claro que, uma relao obrigacional pode ter dois, trs, quatro credores de um lado, e dois, trs, quatro devedores do outro, pode ser, portanto, plural. Mas coloca-se a questo do regime, por exemplo, se h trs devedores, como que respondem? Iremos ver que a esse respeito, das obrigaes plurais, que essas obrigaes podem ser conjuntas, podem ser solidrias, enfim, isso a respeito das modalidades das obrigaes. Mas enfim, na sua forma tradicional, at apela a isso o art.397 do CC., sabemos que o vnculo jurdico em virtude do qual uma pessoa (devedor) fica adstrita para com outra (credor) realizao de uma prestao, essa prestao uma conduta de fazer, no fazer, de dar, ou at de suportar certa actuao do credor. Quando falamos de obrigao e dizemos que um vnculo jurdico, isso quer dizer que estamos a pensar na obrigao civil, iremos ver que tambm h as chamadas obrigaes naturais. A diferena que, numa obrigao civil a prestao judicialmente exigvel pelo credor, evidentemente que, se o devedor deve 500 e no paga quando deve, o credor pode recorrer aos Tribunais em ltima anlise, ou j tem o ttulo executivo ou no tem, se no tem obtm a sentena (ttulo executivo favorvel), obrigando o devedor a cumprir, se ele mesmo assim no cumprir, com base na sentena, avana para o processo de execuo. J iro ser executados bens do devedor (patrimnio do devedor) para que, com o produto dessa venda seja pago ao credor. Este , digamos, o procedimento mais clssico. Portanto, o direito de crdito tem a tutela jurdica e ela traduz-se em, o credor poder exigir a prestao e exigi-la judicialmente. 10 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite E nessa obrigao (civil) que ns estamos a pensar quando falamos em obrigao. Mas tambm h as obrigaes naturais (arts.402 e ss. do CC.) A obrigao diz-se natural, quando se funda num mero dever de ordem moral ou social, cujo cumprimento no judicialmente exigvel, mas corresponde a um dever de justia. A diferena est nisto, que no so judicialmente exigveis. H um vnculo, depois a doutrina divide-se sobre a natureza jurdica da obrigao natural. Se ainda jurdica, ainda que no civil ou se no jurdica, mas pode vir a ter relevncia jurdica. O que que acontece? Na obrigao natural a realizao da prestao corresponde a um dever moral e de justia, mas no judicialmente exigvel, portanto, o credor no pode judicialmente exigir o cumprimento, contudo, se o devedor cumprir espontaneamente, cumpre bem, e cumpre porque, no caso de ser espontneo o cumprimento, ele no deixa de ser devido. O cumprimento devido, moral e do ponto de vista da justia, no judicialmente exigvel, mas se for realizado espontaneamente, o credor pode reter o cumprimento que era devido, s no podia era exigi-lo judicialmente. Isto quer dizer que, o devedor no tem a conditio indebiti (Condio de reclamar o que foi pago indevidamente), o devedor nessas obrigaes naturais deve, devia, mas no lhe era judicialmente exigido. Como devia e espontaneamente cumpre, no pode pedir de volta o que pagou, porque era devido. Se no fosse devido, por exemplo; se eu (professor) pagasse uma dvida convencido que estava a dever a algum e no estava a dever a ningum, eu estaria a pagar algo que no a cumprir, pois no havia nada a cumprir, estava a haver uma transferncia de riqueza para uma pessoa sem uma causa, por isso, poderia intervir a figura do enriquecimento sem causa (art.473 do CC.) Aquele que, sem causa justificativa, enriquecer custa de outrem obrigado a restituir aquilo com que injustamente se locupletou (Tornar ou tornar-se rico). 11 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, eu convenci-me que devia, entreguei uma quantia a determinada pessoa, afinal no lhe devia nada, logo, eu posso recorrer restituio do enriquecimento indevido (figura que ainda nos falta estudar, fonte de obrigaes), mas no caso da obrigao natural, se o devedor cumprir espontaneamente, como era devido, ele no pode pedir de volta. No rigor, ns devemos pensar que a obrigao uma relao jurdica e portanto, o credor tem o direito de crdito e o devedor tem o dbito ou dever de prestar. As obrigaes so um vnculo jurdico de natureza pessoal, mas natureza pessoal no sentido de que o devedor tem de realizar uma conduta a favor do credor. O objecto do direito de crdito a prestao, portanto, o credor nunca obtm satisfao do seu direito sem a conduta do devedor. Aquela conduta do devedor que fundamental para que o credor esteja satisfeito. Um terceiro, muitas vezes pode cumprir pelo devedor, ou seja, pode realizar a prestao. Por exemplo, se A deve 500 a B, C pode pagar a B os 500 que A devia, se a prestao for fungvel (Que pode ser substitudo por outro do mesmo gnero, da mesma qualidade ou quantidade), como o exemplo. Mas h casos em que a prestao s pode ser realizada pelo devedor. Se o devedor um pintor famoso e se foi contratado pelo credor para pintar determinado quadro, no pode vir um terceiro pintar aquele quadro. A prestao infungvel, se fosse realizada por um terceiro o interesse do credor no era realizado. Mas se o credor tem a receber 500 , tanto lhe faz que os 500 lhe sejam entregues por uma mo ou por outra, em princpio, o que ele quer receber o dinheiro.

Caractersticas das obrigaes

a) Colaborao ou mediao do devedor, no sentido em que, se eu sou titular de um direito de crdito, eu s sou satisfeito se o meu devedor cumprir, ou algum por ele se for uma prestao fungvel. 12 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite b) Relatividade, no sentido de que uma relao, pois s pode haver credor se houver devedor.

c) Tendencialmente patrimoniais.

H tambm quem diga que s so obrigaes as obrigaes autnomas (aquelas que esto reguladas no Direito das Obrigaes), mas eu (professor) no sou dessa opinio. Estruturalmente surgem obrigaes noutros ramos, no Direito da Famlia, no Direito das Sucesses, etc.. So estruturalmente obrigaes, s que funcionalizadas no respectivo ramo. No deixam de ser obrigaes, mas podem ser obrigaes de carcter familiar ou sucessrio. Em suma, as obrigaes tm como caractersticas a necessria colaborao ou mediao do devedor, pois a prestao s pode ser realizada atravs da actuao do devedor. A relatividade, que no se confunde com oponibilidade e a tendencial patrimonialidade.

Princpios fundamentais das obrigaes

Quando falamos de um princpio pensamos numa grande preposio (fora), de um certo ramo de direito que caracteriza esse ramo de direito, traduz uma valorao e uma construo cientfica operadas sobre as regras do prprio ramo. Ns temos um conjunto de regras jurdicas e trabalhando sobre elas podemos vir a encontrar certos princpios fundamentais. Os princpios que normalmente so inumerados (Direito civil, Direito das Obrigaes) desempenham funes, evidente que, desempenham funes no mbito da prpria interpretao. Se a interpretao das leis deve ser sistemtica e teleolgica ento, compreende-se que um grande princpio tenha ai um funo a desempenhar.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Desempenham tambm uma funo no mbito da integrao de lacunas da lei e mesmo no mbito da formulao de conceitos indeterminados. Portanto, os princpios tm determinadas funes, alm disso, desde logo, pelo conhecimento dos princpios fundamentais de certos ramos do direito, ns ficamos logo situados em relao a esse ramo de direito, ficamos a ver as traves mestras daquele ramo de direito. Pois bem, no Direito das Obrigaes o Professor Menezes Cordeiro indica princpios de um certo modo em que, por vezes pode haver confuses com determinados institutos jurdicos, enfim, eu (professor) penso a abordagem (como alis tradicional em muitas disciplinas) na indicao dos princpios fundamentais, acompanhando o Professor Menezes Leito. Ns podemos apresentar como primeiro princpio fundamental e que tem o mximo de expresso no Direito das Obrigaes, o princpio da autonomia privada, depois temos o princpio da boa-f, um outro importante princpio, o princpio da responsabilidade patrimonial, ou seja, quando o devedor no cumpre, a sua responsabilidade civil vai incidir sobre os seus bens, no sobre a sua pessoa, ningum preso por dvidas, mas deve de cumprir e sem no cumprir incorre em responsabilidade civil, vai ter uma consequncia negativa e a consequncia negativa incide sobre o patrimnio do devedor. O patrimnio do devedor garantia geral dos credores. Outro princpio o ressarcimento dos danos, claro que, se uma pessoa sofre danos, em princpio, suporta-os, se por exemplo, eu vou aqui a subir o estrado, tropeo e magoo-me, tenho de suportar as dores, as despesas do hospital, etc., se eu deixo cair os culos e eles se partem, tenho de suportar o dano. Pode assim dizer-se que a perda d-se quando acontece, evidente que em princpio, cada um suporta o dano. Mas h situaes em que, uma pessoa sofre um dano, mas justifica-se que haja uma transferncia da suportao do dano da esfera de quem o sofreu para a esfera de quem o causou. Em princpio a responsabilidade subjectiva, ou seja, exige a culpa. Quer dizer, se eu sofro um dano mas esse dano causado por outra pessoa com culpa, e o dano consequncia da conduta culposa dessa pessoa, o Direito considera que, ento, deve de haver uma transferncia da suportao do dano. 14 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Eu que inicialmente suportei o dano, vou ser indemnizado por quem o causou (responsabilidade civil) o princpio do ressarcimento dos danos. O direito quer que haja uma causa para as transferncias patrimoniais, por exemplo, no contrato de compra e venda, a prpria transferncia da propriedade contra um preo que a prpria causa das transferncias patrimoniais que a compra e venda proporciona. Pode ser uma doao, se eu fao uma doao a algum h uma causa, que justamente o animus donandi (quem doa, sabe que se vai empobrecer e quer), mas h uma causa, logo, um contrato como outro qualquer. Agora, quando no h essa tal causa, existindo um enriquecimento injustificado custa de outrem, esse outrem, poder exigir a restituio por enriquecimento sem causa, um outro princpio. Perante este enunciado de princpios, podemos ento, passar ao primeiro deles.

Princpio da autonomia privada Autonomia, a expresso vem de auto nomos, quer dizer, dar-se a si prprio um regulamento. O direito, sobretudo no domnio das obrigaes, admite que as pessoas possam dar-se a si prprias os seus regulamentos, (as regras pelas quais se ho de pautar na sua vida jurdica) Todos sabemos que somos livres de vender, comprar, doar, tomar de arrendamento, esta a expresso maior da autonomia privada, ou seja, uma liberdade contratual.

Podemos aqui pensar numa sequncia clssica. Facto jurdico, acto jurdico, negcio jurdico, contrato. Os factos jurdicos so uma multido, reparem que at uma tempestade um facto jurdico, pois, normalmente, vai acatar perdas, portanto o direito de propriedade que as pessoas tinham sobre esses bens sofre vicissitudes, os objectos transforma-se ou perdem-se definitivamente, cessa o direito de propriedade. O tempo (o decurso do tempo) em direito um facto jurdico stricto senso. 15 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Pelo facto de que, o decurso do tempo (exemplo: em tenho estes culos na minha posse h trs anos, nem eram meus, mas de boa-f convenci-me que eram meus e ando com eles h cinco anos, eventualmente, eu posso invocar a usucapio e ficar proprietrio. No era e fico, porque a posse com certas caractersticas, especfica, pblica e de boa-f, por um certo nmero de anos permite-me invocar o usucapio, ou seja, um modo de aquisio originria de um direito de propriedade. O tempo mais a posse, invocao de usucapio, aquisio da propriedade). Eu sou credor do B, emprestei-lhe h vinte e cinco anos um dinheiro, ele deviame ter devolvido h vinte e trs. Eu agora fui ter com ele no sentido de ver satisfeito o meu crdito, e B recusase a satisfazer a minha pretenso, pelo facto de no lhe ser judicialmente exigvel que o faa, pelo facto de ter prescrevido a dvida. Deixou de ser uma obrigao civil, passando a ser um dever natural, pois j no lhe judicialmente exigvel. Portanto, o decurso do tempo sem que o credor exera o seu direito, pode levar a que o crdito prescreva e portanto, passado o prazo de prescrio, deixa de ser judicialmente exigvel. Portanto, para quem entenda que a obrigao natural uma obrigao jurdica, ainda que no civil, o que acontece que, aquela que era uma obrigao civil prescrita, passa a ser uma obrigao natural jurdica mas no civil. Para quem entenda que a obrigao natural no jurdica, ento extingue-se a obrigao.

Depois podemos descortinar actos jurdicos No acto h uma aco, e essa aco um facto voluntrio produzindo efeitos jurdicos, por ser voluntrio em termos de aco, quer dizer, eu decidi voluntariamente agir, por o fazer, o direito liga efeitos minha aco voluntria, o acto jurdico, pelo facto de o direito s atender voluntariedade da aco. Mesmo que eu estivesse a pensar nos efeitos, os efeitos s se produzem tendo em ateno o facto de ter havido vontade de aco, no se produzem em ateno ao facto dos prprios efeitos serem queridos.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Exemplo: as coisas mveis sem donos so res nullius, se eu tenho este livro e o deito fora e se passa atrs de mim uma pessoa e o coloca sobre o seu domnio, se o ocupa (ocupao - modo de aquisio originria de um direito de propriedade). Ele no era proprietrio, eu no lhe vendi, no houve uma aquisio derivada de mim para ele, originria pelo facto de que, aquele acto (ocupao) produziu o efeito sobre a aquisio da propriedade, quer essa pessoa estivesse a pensar ou no nisso, os efeitos produzem-se s porque houve vontade de aco. No negcio jurdico, os efeitos produzem-se no s em ateno vontade de aco, mas tambm em ateno vontade dos efeitos, quer dizer, ai o direito atende ao facto da circunstncia da pessoa ter realizado um facto voluntrio na aco e nos efeitos. Se eu digo prometo 1000 a quem me encontrar o meu co perdido, estou a fazer uma promessa pblica (negcio jurdico unilateral), s tem uma parte, sou eu, tem destinatrios, ao faz-lo, eu fico obrigado, se aparecer algum com o meu co, eu tenho de entregar os 1000 , tenho esse dever. E aqui h um negcio porque, o efeito produz-se no s porque eu emiti a minha declarao voluntariamente, mas tambm porque assumi os efeitos, portanto, como assumi os efeitos, h liberdade de celebrao e de estipulao. H liberdade de celebrar o acto e de estipular.

No domnio dos negcios jurdicos, h ainda outro domnio mais pequeno que so os contratos. mais pequeno porque os contratos so os negcios jurdicos bilaterais, no sentido em que, pelo menos tem duas partes. Os negcios jurdicos podem ser unilaterais ou bilaterais. Os negcios bilaterais so os contratos. Claro que a maior parte dos negcios at so contratos. No confundir negcio bilateral (duas partes) com contrato bilateral (isso j uma classificao de contratos). O negcio bilateral um negcio bilateral (com duas partes), ns dizemos depois que o contrato bilateral sinalagmtico (resultam obrigaes reciprocas e correspectivas para ambas as partes). 17 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Porque h alguns contratos com duas partes em que s h obrigaes para uma das partes (contratos unilaterais ou no sinalagmticos).

Os negcios unilaterais so fonte de obrigaes, mas classicamente, a maioria da doutrina entende que h o princpio da tipicidade. Portanto, a lei s reconhece efeitos obrigacionais a certos tipos de negcios unilaterais que prev, no admitindo outros.

J, quando chegamos aos contratos (negcios bilaterais) a expresso da autonomia imensa, pois, h liberdade de celebrao, e de estipulao. justamente a liberdade contratual que a expresso mxima da autonomia privada (art.405 do CC.).
ARTIGO 405. (Liberdade contratual)

1.Dentro dos limites da lei, as partes tm a faculdade de fixar livremente o contedo dos contratos, celebrar contratos diferentes dos previstos neste cdigo ou incluir nestes as clausulas que lhes aprouver. Ou seja, h sempre limites, evidentemente, o contrato no pode ir contra a ordem pblica, os bons costumes, no pode ser ilcito, mas tirados esses limites, as partes so livres de celebrar os contratos que entenderem, com o contedo que entenderem. Portanto, ns vemos, compra e venda, doao, mtuo, etc., so contratos que esto previstos na lei regulados na maior parte dos casos por normas supletivas. Mas por exemplo o contrato de franquia (franchising) no est regulado na lei, e celebram-se. H outros contratos que no esto especificamente previstos na lei, no entanto, a prtica comercial criou-os e pode cri-los porque h liberdade contratual. Noutra perspectiva, a liberdade contratual traduz-se em: Liberdade de contratar ou no contratar, liberdade de escolha do outro contraente, liberdade de estipulao ou fixao de contedo e mesmo liberdade de forma (art.219 do CC.).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

ARTIGO 219. (Liberdade de forma)

A validade da declarao negocial no depende da observncia de forma especial, salvo quando a lei a exigir. As pessoas podem celebrar os contratos pela forma que melhor lhes prover. Claro que, todas estas manifestaes tm exepes. Por exemplo, todos sabemos que se h um contrato de venda de um imvel, h de facto uma forma legalmente exigida por lei (documento privado autenticado ou escritura pblica). Mas tambm h excepes ao princpio de contratar ou no, liberdade de estipulao de contedo, etc.. Mas o grande princpio a liberdade contratual.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 27 de Setembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

Estvamos na ltima aula a ver o primeiro dos princpios fundamentais do Direito das Obrigaes, princpio da autonomia privada, ou como diz o Professor Menezes Cordeiro, a permisso genrica de produo de efeitos jurdicos. A autonomia privada, como eu vos disse, significa que, cada pessoa pode dar-se a si prpria um regulamento jurdico, ou seja, pode actuar na vida jurdica como melhor entender, dentro dos limites que o Direito estabelece. A pessoa pode, comprar, vender, doar, etc.. Disse-vos que o princpio da autonomia privada tem a sua mxima expresso em relao aos contratos (liberdade contratual). claro que, a liberdade de celebrao e a liberdade de estipulao j existe em relao aos negcios jurdicos unilaterais, simplesmente, nos negcios jurdicos unilaterais entende-se que tradicionalmente vigora um princpio de tipicidade, ou seja, o Direito s reconheceria como produtor de efeitos jurdicos, aqueles negcios unilaterais que prev. Em todo o caso, e retomando um exemplo que eu dei na aula anterior; Se eu no sei do meu co, posso decidir no fazer nada, posso decidir publicar um anncio em meios de comunicao, obrigando-me a dar alvesceras (por exemplo, uma quantia monetria maior ou menor) ou posso obrigar-me a outro tipo de prestao a quem me indicar o paradeiro do co. Existe assim uma certa margem, pois posso ou no, celebrar o negcio jurdico, posso moldar o contedo, mas ele fica previsto dentro de um certo tipo que est previsto na lei, que uma promessa pblica (negcio unilateral previsto na lei). J no caso dos contratos, a liberdade contratual significa liberdade de celebrao e estipulao, liberdade de escolha do outro contraente e liberdade de forma. A liberdade de estipulao muito ampla, pois o que vigora, o facto de que as pessoas podem celebrar os negcios que quiserem, desde que, 20 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite dentro dos limites da lei, mas podem tambm celebrar negcios que nem esto previstos na lei, no sendo tpicos, no sentido de estarem regulados na lei, portanto, aqui que a autonomia privada tem a mxima expresso (liberdade contratual). Esta liberdade contratual tem excepes, ela desfibra-se na liberdade de contratar ou no, da escolha do outro contraente, estipulao e liberdade de forma. Quanto liberdade de forma, j vimos que h diversas excepes, se virem o art.875 do CC., vero que um contrato de compra e venda que incida sobre uma coisa imvel, ter de obedecer a uma certa forma legalmente prevista, sob pena de ser nulo (art.220 do CC.). Quando a forma legalmente exigida no observada e se outra no for a sano estabelecida, ento, o contrato ser nulo. Em todo o caso, trata-se de uma excepo. Quanto liberdade de contratar ou no, se h liberdade de contratar ou no, isso quer dizer que, a recusa de contratar no constitui um acto ilcito, est dentro da reconhecida liberdade das pessoas. Mas h casos em que a recusa de contratar ilcita e portanto, casos em que h o dever de contratar e se h o dever, no h liberdade e portanto, trata-se de excepes. fcil perceber que, certas entidades que fornecem servios essenciais vida das pessoas no podem recusar-se a contratar, desde que, os respectivos interessados (utentes interessados) cumpram requisitos regulamentares previstos. Imaginem que compram uma vivenda, dirigem-se EDP para o fornecimento de electricidade e a EDP no gosta muito da vossa cara e diz que h liberdade contratual e no mete l electricidade. No pode ser. Desde que respeitem os requisitos previstos na lei, no pode haver a recusa de fornecimento desse bem essencial e portanto, podamos alargar isto a outros bens essenciais. algo que est previsto na Lei 39/96 de 26 de Julho, alterada e republicada pela Lei 12/2008 de 26 de Fevereiro. Pensamos em bens e servios essenciais, luz, gua, gs, etc.. 21 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas j h tambm uma Lei, neste caso um Dec. Lei 370/93 de 29 de Outubro, teve diversas alteraes posteriores, em que tambm se estabelece que ilcita e injustificada a recusa de contratar em determinadas situaes. Pode mesmo tratar-se de situaes que no tm que ver com bens essenciais, como por exemplo, lojas de roupa, clnicas de sade, restaurantes, cafs, etc.. Eu dou aqui um exemplo: Claro que um restaurante no pode decidir no fornecer uma refeio por mero capricho, no pode decidir no fornecer uma refeio a quem entre no restaurante, com base numa descriminao doe sexo, idade, etc.. Mas podem imaginar, por exemplo, que um restaurante dito de gama alta, requintado, possa recusar-se a contratar com algum que aparece porta do restaurante, sujo, a cheirar mal, enfim, digamos que, se apresenta fora dos parmetros usuais para aquele tipo de restaurante, (recusa lcita). H uma lei que concretiza no fundo o dispositivo constitucional que o princpio do art.13 da CRP (princpio da igualdade), Lei 17/2008 de 12 de Maro que rege sobre a preveno e proibio da discriminao em funo do sexo no acesso a bens e servios, bem como a recusa de celebrar contratos de compra e venda, arrendamento, ou sub-arrendamento de imveis e a recusa da prestao de cuidados de sade em funo do sexo da pessoa, evidentemente, ser ilcito, ou seja, no haver da parte dessas entidades liberdade de no contratar, tero de contratar. O que interessa reter, fundamentalmente isto: H liberdade de contratar ou de no contratar, esse o princpio, excepcionalmente, ser ilcito no contratar, a recusa ser ilcita.

Outra excepo quanto liberdade de estipulao O prprio art.405 do CC., diz que:
ARTIGO 405. (Liberdade contratual)

1. Dentro dos limites da lei, as partes tm a faculdade de fixar livremente o contedo dos contratos, celebrar contratos diferentes dos previstos neste cdigo ou incluir nestes as clusulas que lhes aprouver.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas tambm h excepes liberdade de estipulao, embora a liberdade de estipulao seja o princpio no Direito das Obrigaes, mesmo quando h contratos previstos na lei. E previstos na lei porqu? Porque so os contratos mais frequentes e o legislador entendeu que devia de consagr-los. Normalmente, as regras sero supletivas, ou seja, as partes podem estipular de forma diferente do que est previsto no prprio CC., e ser vlido se as partes nada disserem, ento valero as disposies supletivas. S que, nem todas as disposies que regem sobre esses contratos so supletivas, algumas h que so injuntivas. Um caso que era muito ntido era o do arrendamento, inclusivamente, falava-se de um regime vinculstico do arrendamento, por razes que se prendem, com a necessidade de habitao no ps-guerra, e com a situao econmica de ento, acabou por se estabelecer acabou por se estabelecer um regime dito vinculstico do arrendamento, em que claramente se protegia o arrendatrio (teoricamente, quem teria menores posses), em termos de congelamento de rendas, em termos de fim do prazo do contrato, pois ele renovava-se automaticamente face ao senhorio. O locatrio poderia pr termo ao contrato, mas o senhorio no podia, s porque tinha sido estabelecido o prazo de dois, trs, um ano ou cinco, renovava-se forosamente para o senhorio. verdade que, de h um tempo para c se tem vindo a liberalizar esse regime vinculativo, o que no quer dizer que no haja ainda normas injuntivas.

Outro caso ondem por vezes surgem normas injuntivas nos contratos de trabalho. O CC., tem uma disposio sobre o contrato de trabalho, remetendo para a legislao especial e como sabem, existe um Cdigo do Trabalho que tem sido objecto de vrias alteraes. Contudo, suponho que ainda hoje se poder dizer que existe um princpio de tratamento mais favorvel do trabalhador e esse princpio faz com que

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite certas disposies do Cdigo sejam injuntivas, no sentido de proteger o trabalhador. O que importa reter disto tudo o seguinte: Como h liberdade contratual, mesmo quando o contrato est previsto na lei, e est previsto por uma questo de facilitar a vida s pessoas, se o contrato est previsto, normalmente, ser uma questo equilibrada e portanto, as pessoas no precisam de estar a pr clusulas e mais clusulas, colocando basicamente o essencial e depois aplica-se o regime legal. No entanto, na maior parte dos casos as normas sero supletivas, mas normas h que so injuntivas, ou seja, em face de uma norma injuntiva as partes no tm liberdade de estipulao, porque se estipularem contra uma norma injuntiva ou imperativa, a sua estipulao nula, aplicando-se assim o disposto no art.294 do CC..

ARTIGO 294. (Negcios celebrados contra a lei)

Os negcios celebrados contra disposio legal de carcter imperativo so nulos, salvo nos casos em que outra soluo resulte da lei. Uma outra questo muito importante, tem a ver com a Lei das clusulas contratuais gerais (Dec.Lei 446/85 de 25 de Outubro), sendo certo que este diploma foi depois alterado por leis posteriores. Como todos sabemos, na nossa vida, muitas vezes vamos contratar com certas entidades e o funcionrio dessa entidade coloca-nos na frente um impresso com uma srie de clusulas. Esse fenmeno um fenmeno em que h uma parte que apresenta prredigidas as clusulas que foram preparadas, tendo em vista uma pr celebrao de contratos futuros e que no admitem negociao, pegar ou largar.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Caractersticas das CCG

Pr-redaco; Generalidade; Rigidez. A pessoa adere ou no adere.

claro que a pessoa pode discutir determinada clusula, imaginemos que consegue mud-la, essa clusula j no seria uma CCG. Mas, se simplesmente s tem de aderir e no consegue outra coisa seno aderir ou no aderir, ai uma CCG. Quer dizer, num contrato celebrado por alguma dessas entidades haver, uma, duas, trs clusulas que no sero CCG (preo, condies de pagamento, etc.) e o resto, sero CCG. Isto pode acontecer em relao a inmeras situaes. Imaginem que entram num caf e h l uma ardsia no topo que tem escrito caf 2,00 ), no fundo, se o preo do caf no admitir negociao o que est em causa uma CCG, ou aderem ou no aderem. Se por acaso, aquela ardsia estivesse assim, meio apagada, ardilosamente apagada, ai no valeria, pelo facto de que seria uma clusula surpresa, como aquelas clusulas em letra muito pequenina que quase ningum consegue ler, so clusulas que pela sua configurao passam despercebidas a um contratante normal, portanto, a lei combate as clusulas surpresa para que a parte, dita mais fraca, no fique desprotegida. O fenmeno dos contratos de adeso um fenmeno de contratao em massa. Teoricamente e formalmente, h liberdade de estipulao pelas partes, mas na realidade sabe-se que, como h uma parte mais fraca e uma parte mais forte, a parte fraca ou adere ou no adere. Facticamente, tem a liberdade de contratar ou no, mas Facticamente no tem a liberdade de estipulao, e o legislador compreendeu que h este fenmeno, tendo de reequilibrar esta situao, dai terem surgido as diferentes leis sobre esta matria, nomeadamente, sobre clusulas abusivas nos contratos celebrados com o consumidor. 25 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite A nossa lei das CCG intervm em diversas reas atinentes a estes contratos. Intervm na formao do contrato, intervm na interpretao dos contratos, intervm no contedo, dizendo que so proibidas todas as CCG contra a boa-f e depois, trazendo enunciados exemplificativos das CCG proibidas. Umas absolutamente proibidas, assim, se aparecem num contrato, qualquer que seja, so nulas. Outras relativamente proibidas, ou seja, haver que considerar (como diz a lei) o quadro negocial padronizado, o que para um leigo igual a zero. O que quer dizer que, se h uma proibio relativa, isto quer dizer que, pode haver proibio ou no de uma clusula dessas. Uma clusula dessas, tanto pode ser efectivamente proibida como no, depende da contratao concreta e da situao concreta. Exemplo: se, se estabelece um prazo de dois meses para um fornecedor cumprir sem entrar em mora, ns podemos dizer que, num determinado tipo de contratos isso um prazo exagerado e portanto a clusula relativamente proibida ser em concreto nula. Noutros contratos de fornecimento, podemos concluir que naquele contexto dois meses se aplica, logo, a clusula no nula. isto que quer dizer, relativamente proibida. Mais, a nossa lei foi to longe que no se preocupou s com as CCG ou as clusulas abusivas nos contratos celebrados entre empresas e consumidores, tendo acautelado tambm as relaes entre empresas, pois, admite que, mesmo nas relaes entre empresrios possa haver uma disparidade. Ns podemos imaginar um grande supermercado, que capaz de impor aos seus fornecedores grandes prazos para o pagamento. Vamos ver: No art.1 l-se o seguinte:
Artigo 1. Clusulas contratuais gerais

1 As clusulas contratuais gerais elaboradas sem prvia negociao individual, que proponentes ou destinatrios indeterminados se limitem, respectivamente, a subscrever ou aceitar, regem-se pelo presente diploma.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite 2 O presente diploma aplica-se igualmente s clusulas inseridas em contratos individualizados, mas cujo contedo previamente elaborado o destinatrio no pode influenciar.

Encontramos aqui as caractersticas prprias das CCG Pr-redaco, generalidade, rigidez. O nmero 2 refere-se aos contratos pr-formulados, j no so CCG, pelo facto de que existe pr-redaco, h rigidez, mas no h generalidade. Quer dizer, o contrato foi pr-redigido, no admite negociao sobre o contedo, mas no tem a caracterstica da generalidade, ou seja, foi prredigido em vista do contraente com quem se vai contratar, no em vista de uma generalidade de contratantes, futuros e indeterminados, s que continua a haver pr-redaco por uma parte forte e continua a haver rigidez.

O que importa, quando estamos perante um contrato de adeso, o que interessa saber : Quem predisps e quem aderiu, quem aderente e quem

predisponente. A lei diz que tanto faz que seja preponente como seja aceitante, o que interessa que faa referir ao aderente parte fraca.

Quanto formao (art.4 e ss.)

A lei exige que necessrio a aceitao por parte do aderente, h um dever de comunicao na integra aos aderentes e a lei no consegui evitar o termo aderentes.
Artigo 5. Comunicao 1 As clusulas contratuais gerais devem ser comunicadas na ntegra aos aderentes que se limitem a subscrev-las ou a aceit-las.

Mas h mais, h tambm um dever de informao

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


Artigo 6. Dever de informao 1 O contratante que recorra a clusulas contratuais gerais deve informar, de acordo com as circunstncias, a outra parte dos aspectos nelas compreendidos cuja aclarao se justifique. 2 Devem ainda ser prestados todos os esclarecimentos razoveis solicitados.

Depois, o art.7
Artigo 7. Clusulas prevalentes As clusulas especificamente acordadas prevalecem sobre quaisquer clusulas contratuais gerais, mesmo quando constantes de formulrios assinados pelas partes.

uma clusula que claramente visa favorecer o aderente. Diz, se h uma clusula negocial e se a clusula negociada contraria a CCG, vale a negociada. Isto quer dizer que, o aderente na negociada manifestou a sua vontade relativamente ao contedo, portanto, uma forma de proteger a parte mais fraca, o aderente.

Depois, h que ter em conta o art.8

Artigo 8. Clusulas excludas dos contratos singulares Consideram-se excludas dos contratos singulares: a) As clusulas que no tenham sido comunicadas nos termos do artigo 5.; b) As clusulas comunicadas com violao do dever de informao, de molde que no seja de esperar o seu conhecimento efectivo; c) As clusulas que, pelo contexto em que surjam, pela epgrafe que as precede ou pela sua apresentao grfica, passem despercebidas a um contratante normal, colocado na posio do contratante real; d) As clusulas inseridas em formulrios, depois da assinatura de algum dos contratantes.

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Estamos aqui a falar nas clusulas surpresa, no integram o contrato. O que que acontece? Aplica-se o disposto no art.9 Artigo 9. Subsistncia dos contratos singulares 1 Nos casos previstos no artigo anterior os contratos singulares mantm-se, vigorando na parte afectada as normas supletivas aplicveis, com recurso, se necessrio, s regras de integrao dos negcios jurdicos. 2 Os referidos contratos so, todavia, nulos quando, no obstante a utilizao dos elementos indicados no nmero anterior, ocorra uma indeterminao insuprvel de aspectos essenciais ou um desequilbrio nas prestaes gravemente atentatrio da boa f.

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Depois, outro domnio em que se d a interveno do legislador, na interpretao e integrao das CCG. Art.8 alnea c) passem despercebidas a um contratante normal, colocado na posio do contratante real. O art.10 no diz nada de novo, diz: Artigo 10. Princpio geral As clusulas contratuais gerais so interpretadas e integradas de harmonia com as regras relativas interpretao e integrao dos negcios jurdicos, mas sempre dentro do contexto de cada contrato singular em que se incluam.

Em teoria, o que se diz aqui : As clusulas so interpretadas de acordo com as interpretaes sobre as regras sobre interpretao dos negcios jurdicos. A clusula interpretada sempre dentro do contexto. Se eu vou interpretar uma clusula de um contrato de arrendamento, eu tenho de me situar em todo o contexto do contrato, mas isso no nenhuma novidade. Comea a parecer novidade no art.11 que comea logo com epgrafe curioso clusulas ambguas. Mas quanto a mim, clusula ambgua, verdadeira e prpria s se refere o n2, pois o n1, o que refere, verdadeiramente um critrio de interpretao e o n2 sim, uma norma destinada a resolver verdadeiros casos de ambiguidade.

Artigo 11. Clusulas ambguas 1 As clusulas contratuais gerais ambguas tm o sentido que lhes daria o contratante indeterminado normal que se limitasse a subscrev-las ou a aceit-las, quando colocado na posio de aderente real. 2 Na dvida, prevalece o sentido mais favorvel ao aderente. 3 O disposto no nmero anterior no se aplica no mbito das aces inibitrias. (O n. 3 foi aditado pelo Decreto-Lei n. 249/99, de 7 de Julho)

No n1 tem de se fazer uma transposio da norma do artigo 236 n1 do CC.


ARTIGO 236. (Sentido normal da declarao)

1. A declarao negocial vale com o sentido que um declaratrio normal, colocado na posio do real declaratrio, possa deduzir do comportamento do declarante, salvo se este no puder razoavelmente contar com ele.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Um homem mdio, razoavelmente inteligente, medianamente diligente, que ns colocamos nas circunstncias concretas, e ele ajuizaria de uma maneira, esse o sentido. S que, no art.236 n1 do CC., ainda h mais qualquer coisa, que uma ressalva que diz: a no ser que o declarante no puder razoavelmente contar com esse sentido. Essa ressalva, no est no art.11 n1 da LCCG, ou seja, temos aqui uma diferena. Transpe-se para o art.11 o critrio da impresso do destinatrio, tal como previsto na primeira parte do art.236 n1 do CC., mas no se transps a segunda parte do n1 do art.236 do CC. O que o art.236 n1 diz o seguinte: O sentido de uma declarao aquela que um homem mdio daria nas circunstncias do caso. A no ser que o declarante no pudesse contar razoavelmente que esse fosse o sentido atribudo sua declarao. Como que ns sabemos isso? Imaginamos um declarante normal, colocado nas circunstncias. E um declarante normal que no conseguisse ajuizar naquele sentido, ento no podia contar com ele, e ento temos um problema. Pelo declaratrio normal atingiramos um sentido X, mas pelo declarante normal atingimos o sentido Y, como no negcio ficamos com X e com Y, h uma ambiguidade aparente, devido ao critrio de interpretao e at no art.236 n1 do CC., se diz qual a soluo, (defendendo por vezes a doutrina que uma nulidade, pelo facto de haver uma indeterminao), na segunda parte do n1. Mas se depois de fazermos a tarefa interpretativa e chegarmos ao fim com dvidas sobre o sentido, (ser x ou ser Y) ai que estaremos perante um perfeito caso de ambiguidade, mas s quando chegamos ao fim de toda a tarefa interpretativa. Ai ento temos a soluo do n2 do art.11 da LCCG
2 Na dvida, prevalece o sentido mais favorvel ao aderente.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 03 de Outubro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Estvamos a ver os princpios fundamentais do Direito das Obrigaes. Comemos, naturalmente pelo princpio da autonomia privada que, encontra a sua mxima expresso na liberdade contratual. Vimos em que consiste essa liberdade contratual, e entrmos na apreciao de excepes ao princpio da liberdade contratual. Excepes liberdade de contratar ou no contratar e excepes quanto ao contedo. Vimos que, embora impere no Direito das Obrigaes o princpio da liberdade contratual, e consequentemente, mesmo quando a lei prev certos tipos contratuais, o respectivo regime constitudo sobretudo por normas supletivas, a verdade que mesmo assim, aqui e acol existem normas injuntivas ou imperativas, em alguns casos at mais acentuadamente, portanto, ai, temos excepes ao princpio da liberdade contratual. Mas estvamos a ver a LCCG que foi aprovada pelo Dec.Lei 446/85, com diversas alteraes posteriores. Vimos que esta lei visa reequilibrar as foras entre contratantes, em relaes que partida haveria um desequilbrio a favor da parte considerada forte. Ns estamos a pensar naquele fenmeno dos contratos de adeso, que um fenmeno em que nos contratos celebrados, existem CCG. Clusulas que so pr-redigidas ou pr-elaboradas em vista de uma generalidade de contratantes futuros, portanto indeterminados e que so rgidas. So pr-elaboradas por uma parte (parte forte), em vista de uma generalidade de contratantes futuros, portanto, generalidade, e que so rgidas ( pegar ou largar) ou contrata ou no contrata. Estas so as CCG. Vimos que elas se distinguiam dos contratos pr-formulados, ou os contratos pr-formulados distinguem-se das CCG, pelo facto de terem duas destas trs caractersticas, mas no as trs, falta-lhes a generalidade. Tm a pr-elaborao e a rigidez. 32 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Vimos tambm que o nosso legislador da LCCG actua no sentido de procurar um reequilbrio, naturalmente, favorecendo de algum modo a parte fraca ou impedindo que a parte forte pudesse, por exemplo, estabelecer clusulas que afigurassem clusulas abusivas. Deixem-me dizer tambm o seguinte: Aquele fenmeno dos contratos de adeso (CCG) lembro, traduzia na prtica uma desigualdade fctica e uma falta de liberdade quanto ao contedo, estipulao, mas fctica no jurdica. Formalmente, quando eu vou contratar com uma companhia de seguros, eu estou no uso da minha liberdade contratual, formalmente, mas ns todos sabemos que a companhia de seguros, quando vai contratar com os consumidores, ou outra companhia qualquer que o faa com estas clusulas, naturalmente est numa posio facticamente mais forte. Primeiro, porque tm logo servios jurdicos, recorrem a gabinetes de advogados para preparar meticulosamente aquelas clusulas pr-redigidas, enquanto o consumidor no jurista ou se jurista no tem pacincia, no tem tempo. Portanto, h esta questo fctica, mas real e por ser real que o legislador interveio, emitiu esta lei das CCG, que incide sobre as mais diversas reas. Desde logo na formao do contrato, estabelecendo deveres de comunicao na integra das clusulas, deveres de informao e as consequncias, combatendo as chamadas clusulas surpresa. Depois, vimos tambm, que age no domnio da interpretao das CCG, fundamentalmente, acentuando a interpretao objectivista pois, se

compararmos o art.11 n1 da LCCG com o art.236 n1 do CC., verificamos que h um acentuar da vertente objectivista, em defesa da parte considerada mais fraca. O que vale a teoria da impresso do destinatrio, mas sem aquela restrio da parte final do n1 do art.236, essa restrio no existe na LCCG. Por outro lado, vimos tambm que a termo da tarefa interpretativa se chegar a um resultado duvidoso, s ento que duvidoso (s h uma verdadeira dvida quando se fez toda a tarefa interpretativa como deve ser feita, e se mesmo assim, no final continuarmos com dvida sobre o sentido).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ento na dvida, opta-se pelo sentido mais favorvel ao aderente, contra aquele que predisps. O que interessa saber que predisps as clusulas e quem que aderiu. H contudo, que chamar a ateno para o art.11 n3 da LCCG, este artigo vem dizer assim:
Artigo 11. Clusulas ambguas 1 As clusulas contratuais gerais ambguas tm o sentido que lhes daria o contratante indeterminado normal que se limitasse a subscrev-las ou a aceit-las, quando colocado na posio de aderente real. 2 Na dvida, prevalece o sentido mais favorvel ao aderente. 3 O disposto no nmero anterior no se aplica no mbito das aces inibitrias. que, para alm de outras consequncias, esta lei prev aces inibitrias do uso ou recomendao de CCG proibidas. Portanto, pode haver uma sentena que decrete que certa entidade no possa recomendar certas clusulas (proibidas) ou usar, so inibitrias do uso ou recomendao. Mas se a clusula for ambgua em vez de se decidir a favor do aderente, se for numa aco inibitria, no se opta por essa regra. Porque, numa aco inibitria que est em causa uma clusula, que possa vir a ser considerada proibida porque atenta contra a boa-f, portanto, no deve ser mais usada, se fossemos perante o resultado duvidoso que comporta um sentido ou outro, se fossemos optar pelo sentido mais favorvel ao aderente, essa clusula j no seria objecto de inibio, no sentido mais favorvel ao aderente, talvez j no atentasse contra a boa-f, enquanto o sentido no mais favorvel ao aderente mas h outra parte, j atentaria. Em nenhum caso ser bom que uma clusula que seja ambgua e passa neste crivo da aco inibitria, porque se ns optssemos por aplicar o tal critrio (interpretao favorvel ao aderente) eventualmente, concluamos que no era contra a boa-f e que no era proibida, logo, continuava a ser utilizada. Mas isso naquele caso e depois?

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


Quando novamente se voltasse a colocar perante outras pessoas, novamente se colocava a dvida e novamente estaramos perante uma situao no desejvel.

Portanto, para evitar isso, porque uma clusula que ambgua j no uma clusula positiva, no bom que as clusulas sejam ambguas, pois o ideal que sejam to claras que no suscitem a dvida, e portanto, como isso no um bem, ento, nesse caso se a clusula ambgua, no vamos fazer essa interpretao para que ela seja afastada de vez. Pelo menos o que me parece o que justifica este nmero trs.

Depois, temos a rea de incidncia sobre o contedo e vimos que h uma regra que fundamental que, todas as CCG contrrias boa-f so nulas. Claro que, isto um enunciado um pouco geral e por isso o art.16 LCCG, tem como epgrafe concretizao, fazendo apelo a dois vectores que integram o princpio da boa-f, que a o princpio ou sub-princpio da confiana e o princpio ou sub-princpio da materialidade subjacente.

Artigo 16. Concretizao Na aplicao da norma anterior devem ponderar-se os valores fundamentais do direito, relevantes em face da situao considerada, e, especialmente: a) A confiana suscitada, nas partes, pelo sentido global das clusulas contratuais em causa, pelo processo de formao do contrato singular celebrado, pelo teor deste e ainda por quaisquer outros elementos atendveis; b) O objectivo que as partes visam atingir negocialmente, procurando-se a sua efectivao luz do tipo de contrato utilizado.

At voltaremos a ele, depois mais frente, a propsito do princpio da boa-f. Mas depois, artigos 17 e ss., concretamente, art.18,19,20, 21 e 22, ns vamos encontrar na lei, clusulas ou absolutamente proibidas ou relativamente proibidas e um enunciado de clusulas. No so exaustivos estes enunciados, pois se o princpio o de que, qualquer clusula contrria boa-f seja proibida e consequentemente, nula, poder haver outras clusulas no previstas nestes artigos que tambm sejam contra a boa-f, portanto, que sejam nulas.

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S que o legislador entendeu, at por razes prticas, que poderia logo enunciar algumas CCG que seriam sempre proibidas e deveria enunciar outras, que se consideram relativamente proibidas, no sentido em que, o serem ou no proibidas depender do quadro negocial padronizado, ou seja, depender da apreciao das circunstncias do caso e ento perante essas circunstncias de ver se ela efectivamente proibida ou se no ser. Eu dei o exemplo, de uma clusula que estabelece um pagamento sem mora para a parte forte de dois meses, essa clusula pode cair no mbito das clusulas relativamente proibidas. Mas depende, porque num determinado tipo de contrato, o prazo pode ser considerado demasiado alargado a favor da parte forte, noutros contratos at se pode eventualmente considerar que razovel. No primeiro caso a clusula ser proibida, no segundo no. De notar que, estes artigos tm clusulas absolutamente proibidas ou relativamente proibidas, nas relaes entre empresrios ou entidades equiparadas e nas relaes entre empresrios e consumidores finais. Naturalmente que, em relao aos consumidores finais o enunciado mais vasto. E h consequncias processuais. Artigo 25. Aco inibitria As clusulas contratuais gerais, elaboradas para utilizao futura, quando contrariem o disposto nos artigos 15., 16., 18., 19., 21. e 22. podem ser proibidas por deciso judicial, independentemente da sua incluso efectiva em contratos singulares.

Se forem includas em contratos singulares so nulas, a sano, mas podem ser proibidas devido sua prpria incluso em contratos futuros, temos ento uma aco inibitria. Aco que pode ser intentada por diversas entidades:

Artigo 26. Legitimidade activa 1 A aco destinada a obter a condenao na absteno do uso ou da recomendao de clusulas contratuais gerais s pode ser intentada: a) Por associaes de defesa do consumidor dotadas de representatividade, no mbito previsto na legislao respectiva;

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b) Por associaes sindicais, profissionais ou de interesses econmicos legalmente constitudas, actuando no mbito das suas atribuies; c) Pelo Ministrio Pblico, oficiosamente, por indicao do Provedor de Justia ou quando entenda fundamentada a solicitao de qualquer interessado. 2 As entidades referidas no nmero anterior actuam no processo em nome prprio, embora faam valer um direito alheio pertencente, em conjunto, aos consumidores susceptiveis de virem a ser atingidos pelas clusulas cuja proibio solicitada.

Pode tambm ser estabelecida uma sano pecuniria compulsria.

Artigo 33. Sano pecuniria compulsria 1 Se o demandado, vencido na aco inibitria, infringir a obrigao de se abster de utilizar ou de recomendar clusulas contratuais gerais .

Quer dizer, suponhamos que h uma entidade relativamente qual uma sentena determinou que no pode usar uma CCG nos seus futuros contratos. E mesmo assim ela continua a faz-lo, pois bem a sano pecuniria compulsria vem estabelecer um valor pecunirio por cada infraco. Cada vez que aquela clusula inserida num contrato a entidade tem de pagar. A quem? Ao lesado e ao Estado em partes iguais. Porque a sano pecuniria compulsria uma figura consagrada pelo CC., no art.829-A, que havemos de estudar em DOII, a propsito das prestaes fungveis e infungveis. A sano pecuniria compulsria, o que visa levar o infractor a cumprir, ainda que tardiamente. Se algum sabe que no deve usar determinada clusula, est a us-la, mas sabe tambm, que se cada vez que usar ir ser penalizado, ento o melhor deixar de apresentar essa clusula, tardiamente embora, cumprindo. No se trata de uma indemnizao, uma sano compulsria. A indemnizao uma sano reconstitutiva, visa reparar o dano. Claro que, quando a clusula contratual nula, cai, o contrato fica amputado.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Eventualmente, poder ser objecto de integrao e a que questo que se pode colocar se seria reduzido. Ns sabemos que h um princpio do aproveitamento dos negcios jurdicos, que tem expresso nos art.292 e art.293 do CC., atravs das figuras da reduo e da converso dos negcios jurdicos. mais fcil reduzir um negcio, mais difcil converte-lo. Se o negcio invlido e se essa invalidade for parcial, ento, em princpio o negcio ser reduzido. S no ser reduzido, e ento ser todo ele invlido, quando a parte que no esteja interessada na reduo, mostre que, sem a parte viciada o negcio no se teria concludo, e por isso, para proteger a parte mais fraca (o aderente), o nosso legislador das CCG veio dizer: Quando uma CCG nula (por ser proibida) o contratante ou aderente, tem a faculdade de optar pela manuteno do contrato, no se aplica logo o regime da reduo, o contratante pode optar pela manuteno do contrato, portanto, o contrato ser integrado pelos meios de integrao mas, no vai operar a reduo. Se no optar pela manuteno do contrato, ou se optar pela reduo do contrato, mas o resultado disso que o contrato acaba por atentar gravemente contra a boa-f, ou seja, exista um desequilbrio manifesto, quer dizer, amputado daquelas clusulas o contrato tambm se desequilibrou de tal maneira qua atenta contra a boa-f, mas aqui, em desfavor da parte forte, ento, admite a lei que ela possa invocar que o contrato no seria celebrado sem a parte viciada. Porque, se, se optasse logo pela reduo a parte mais forte poderia vir argumentar que o contrato no seria celebrado sem a parte viciada. Assim, d-se uma alternativa parte mais fraca, optando esta pela manuteno ou no do contrato. Se optar por manter o contrato, ele manter-se-, a no ser que o outro contratante consiga demonstrar que isso gera um tal desequilbrio que atenta contra a boa-f.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Princpio da boa-f (um outro dos princpios fundamentais dos contratos)

Ns em boa-f, podemos falar em sentido objectivo ou subjectivo. Boa-f em sentido subjectivo, significa que ao actuar-se se ignora que se est a lesar o direito de outrem. Quem ao actuar, no sabe que est a lesar o direito de outrem, est de boa-f, no est de m-f. Se quem actua, sabe que est a lesar o direito de outrem, est de m-f. Por exemplo, o art.1260 n1 do CC., a respeito da posse, temos aqui aplicada a boa-f em sentido subjectivo.
ARTIGO 1260. (Posse de boa f)

1. A posse diz-se de boa f, quando o possuidor ignorava, ao adquiri-la, que lesava o direito de outrem.

Por exemplo, algum julga que herdou um terreno, mas no herdou. E como julga que herdou, ps-se l a plantar batatas e depois vem a saber que afinal no o herdeiro, e est a violar o direito de propriedade de outrem sem saber. Mas tambm h um sentido objectivo de boa-f, utilizado para designar uma regra de conduta. Significa, antes de mais que o comportamento jurdico da pessoa, h-de ser um comportamento honesto, leal. Por exemplo, um comportamento das partes que esto em negociao, deve ser um comportamento leal, honesto, de dar-se cumprimento a um dever de informao, a um dever de proteco da contra-parte. Imaginemos, se estiveram a limpar o cho do supermercado, no nos avisam e depois partimos uma perna ao entrar no supermercado. Ao menos que haja um aviso. Temos aqui, portanto, deveres de lealdade, honestidade, informao e proteco. a boa-f em sentido objectivo que utilizado em vrios preceitos do CC., por exemplo, o art.227 (responsabilidade pr-contratual), art.334 (abuso do 39 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite direito), art.762 n2 (princpio geral do cumprimento das obrigaes), vem estabelecer; No cumprimento da obrigao, assim como no exerccio do direito correspondente, devem as partes proceder de boa f., quer o devedor, quer o credor. O prprio credor tambm deve ser colaborante, claro que o devedor que tem de prestar, o credor que tem o direito, mas isso no quer dizer que no deva de actuar de boa-f no exerccio do seu direito. Art.437 (alterao das circunstncias em que as partes fundaram a deciso de contratar), as partes contrataram com base numa certa percepo da realidade actual, como aquela que pensavam vir a ocorrer no futuro, pois todo o contrato um facto de previso. E o que que acontece, o contrato duradouro e ao fim de algum tempo acontecem circunstncias completamente anmalas, inesperadas, que alteram radicalmente o equilbrio do contrato. este o problema da alterao das circunstncias, perante isto, pode ocorrer uma resoluo unilateral do contrato? Pode ocorrer uma modificao unilateral do contrato? esta a questo. Ns somos livres de celebrar contratos, mas depois (e um princpio absolutamente essencial conservao da sociedade), os contratos so para serem cumpridos, princpio da obrigatoriedade.

Podemos dizer que os contratos tm trs princpios fundamentais Liberdade contratual; Da obrigatoriedade; Relatividade.

Portanto, as partes so livres de contratar, mas depois de contratarem, no podem modificar o contrato seno por acordo. Se estiverem de acordo podem modificar, se estiverem de acordo podem resolver (extinguir), agora, unilateralmente (s por uma das partes) s nos casos previstos na lei. E este um dos casos previstos na lei (art.437 do CC.).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite A boa-f desfibra-se em dois vectores fundamentais Tutela da confiana; Teoria da materialidade subjacente.

Foi o Professor Menezes Cordeiro, com a sua dissertao de Doutoramento que desenvolveu esta matria.

Quando que a confiana de uma pessoa de um certo status quo jurdico deve ser protegida, tutelada? No qualquer confiana que se tenha, necessrio (nos ensinamentos do Professor Menezes Cordeiro) que exista uma situao de confiana, que exista uma justificao razovel, para que a pessoa confie. Tem de haver da parte dessa pessoa um investimento na confiana. Se a pessoa confiou, havia razes para confiar e ainda por cima investiu na confiana (actuou num certo sentido, teve despesas, etc.), confiou

justificadamente, e se, se d a imputao ao outro da criao dessa situao de confiana no prejudicado, ento, essa confiana merece ser tutelada.

Primazia da materialidade subjacente Quer dizer, deve-se atender mais matria (ao contedo) do que forma para a realizao do princpio da boa-f. Devemos de atender mais substncia do que forma. A avaliao da conduta, para saber se de boa-f ou no, deve de atender, no tanto sua exterioridade mas sua aparente conformidade com a lei.

Dois exemplos relativos tutela da confiana e teoria da materialidade subjacente:

A, cidad britnica quer comprar uma casa no Algarve. Ento, entra em negociaes com B. Fica ento combinado que A viria ao Algarve em determinado dia, no sentido de apreciar a casa alvo do negcio, para assim poder decidir em conformidade. A compra o respectivo bilhete de avio, reserva hotel e vem ao Algarve. 41 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Quando se dirige a B, esta informa-a de que j no a proprietria da casa, pois havia efectuado a venda por um valor mais elevado a C. B agiu de uma forma inadequada, tendo assim violado o princpio da boa-f. A investiu a sua confiana, tinha essa legitimidade pois estava em negociaes com B, esperando desta forma que B tivesse um comportamento honesto, devendo B no mnimo ter informado A que j havia procedido venda da sua casa, evitando desta forma que A tivesse incorrido em despesas. Isto impunha-se a B, e pelo facto de no o ter efectuado, deve de indemnizar A (responsabilidade pr-contratual, art.227 do CC.).

Agora imaginemos outro caso que ocorreu em Frana no sc.XIX e que deu origem figura do abuso de direito (aquilo a que o Professor Menezes Cordeiro chama de exerccio inadmissvel de posies jurdicas). Um dos proprietrios de duas moradias contguas pelo facto de no gostar do vizinho, edifica uma grande chamin, sem que servisse para qualquer efeito seno o de o prejudicar, evitando a passagem da luz solar. Foi decidido pelo Tribunal que este era um acto emulativo, exercia-se um direito de propriedade (o direito de propriedade um direito real (direito de usar, dispor e fruir)), mas no para uma funcionalidade de uso prprio, tendo somente como objectivo o de prejudicar outrem. O Tribunal decidiu ento contra o proprietrio que edificou a chamin. Uma coisa ter um direito, exerc-lo, outra coisa abusar desse direito, isso j no um exerccio lcito de um direito, ilcito. Ou ento j um no direito, no se tem esse direito. Temos aqui, claramente um agir contra a boa-f por aquele que praticou o acto com o sentido nico de prejudicar outrem, temos aqui a apreciao do princpio da materialidade subjacente.

Outro princpio fundamental do Direito das Obrigaes princpio da responsabilidade patrimonial Isto quer dizer, a obrigao um vnculo jurdico, a prestao um vnculo pessoal.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Essencialmente, o que caracteriza a obrigao o dever de prestar (conduta que o devedor deve ter perante o credor). Mas o facto de ter uma natureza essencialmente pessoal, no quer dizer que, se o dever de prestar no for cumprido, o credor, porque tem um direito subjectivo, no tenha a tutela do Direito, tem. E tem-no como? Tem-no por vrias vias, nomeadamente, pela forma mais vulgar, agindo judicialmente sobre o patrimnio do devedor. A, devia pagar a B 20,000 . O devedor no pagou atempadamente os 20,000 . O direito subjectivo (direito de crdito) de B est tutelado pelo Direito e portanto, ele agir sobre o patrimnio do devedor. Se B tem o ttulo executivo, passa execuo do patrimnio de A, ou seja, so apreendidos bens do devedor, no sentido de serem vendidos e com a receita ser liquidada a dvida ao credor. Portanto, a tutela, em princpio, opera desta maneira, sobre o patrimnio do devedor. O devedor responde com o seu patrimnio O patrimnio a garantia comum dos credores O credor quem confia na solvncia do devedor.

princpio

da

responsabilidade

patrimonial,

no

confundir

com

responsabilidade civil. Estamos a falar de responsabilidade patrimonial, no sentido de que, o devedor por no cumprir civilmente responsvel mas responde com o seu patrimnio. A responsabilidade concretiza-se sobre o patrimnio e no sobre a pessoa do devedor. Neste sentido no pessoal, ainda que a obrigao seja um vnculo pessoal.

E deste princpio decorrem (segundo o Professor Menezes Cordeiro) trs postulados principais: Os bens do devedor ficam sujeitos execuo; S os bens do devedor ficam sujeitos execuo; 43 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Em princpio, todos os credores de um mesmo devedor esto em p de igualdade, perante o patrimnio desse devedor (garantia geral ou comum dos credores).

Estes so os postulados, no entanto comportam excepes e algumas nuances que eu irei explicar na prxima aula.

Direito das Obrigaes I 04 de Outubro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Princpios Fundamentais

Na ltima aula eu estava-vos a falar do princpio da responsabilidade patrimonial. O devedor responde, no com a sua pessoa mas com o seu patrimnio. O patrimnio, diz-se constitui a garantia comum dos credores. Como refere o Professor Menezes Cordeiro, o princpio da responsabilidade patrimonial tem trs postulados: Os bens do devedor ficam sujeitos a execuo; S os bens do devedor ficam sujeitos a execuo; Os credores, em face do patrimnio do devedor, esto em p de igualdade. Por isso se diz que, o patrimnio de uma pessoa constitui a garantia comum ou geral dos seus credores. Contudo, tambm h credores que beneficiam de garantias especiais, mas em relao aos credores comuns, o patrimnio do devedor a garantia geral.

Mas a

verdade

que

estes postulados tm

de

ser devidamente

compreendidos.

1. Respondem os bens do devedor verdade, na forma mais clssica. O devedor deveria de ter pago certa quantia em determinada altura. No pagou, houve incumprimento. 44 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Eventualmente, o credor, munido de um ttulo executivo (escritura, sentena em processo declarativo em que condenado a pagar e ainda no pagou), ento, com base no ttulo executivo, o credor intenta uma execuo em que numa determinada fase, chamada penhora, so apreendidos bens do devedor para serem vendidos, para que com o produto da venda se satisfaa o credor (exequente). Contudo, a penhora no incide sobre todos os bens do devedor. Em primeiro lugar, s deve de incidir sobre os bens que se tornem necessrios e suficientes para dar satisfao divida. Por uma dvida de 500 no se vai executar muitos mais bens do devedor, quando isso ser perfeitamente escusado. Em segundo lugar, h bens que so absolutamente impenhorveis, relativamente impenhorveis, h bens que so totalmente impenhorveis, e h bens que so parcialmente impenhorveis. evidente que os utenslios de uso pessoal, higiene pessoal, vesturio, so absolutamente impenhorveis. H bens que so relativamente impenhorveis. Por exemplo um computador pode ser objecto de penhora, mas s se a prpria execuo tiver relacionada com a cobrana da dvida por compra do computador para uso pessoal. Portanto, se, se tratar de uma aco para satisfao de uma dvida que no tem nada a ver com a compra do computador, j este no pode ser penhorado, pelo facto de que de uso profissional. O vencimento de uma pessoa s pode ser penhorado em parte. Os bens do devedor respondem, mas nem todos. Porque o patrimnio de uma pessoa no tem s a funo externa (garantia comum dos credores), tambm tem uma funo interna para o seu titular, que a de servir de base de vida. As pessoas precisam de ter algum patrimnio para viver. Precisam de ter vesturio, precisam de ter alguns bens para poderem fazer a sua vida e portanto, o Direito atende a essa funo interna, sendo esta a razo pela qual nem todos os bens so susceptiveis de ser objecto de penhora.

45 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Relativamente ao segundo postulado. 2. S os bens do devedor ficam sujeitos execuo claro que, se o devedor deve, em princpio o seu patrimnio que vai responder, mas h a possibilidade de uma pessoa, para alm do seu patrimnio geral, encabear outros patrimnios, chamados separados ou autnomos. O exemplo tpico de um patrimnio autnomo ou separado a herana. Suponhamos que A tem o seu patrimnio (patrimnio geral). Mas A vem a ser herdeiro de uma certa herana por morte de uma pessoa. Ele continua a ter o seu patrimnio pessoal, mas passa a ser titular de um patrimnio separado que a herana. um patrimnio autnomo em relao ao seu patrimnio geral. O princpio (art.2070 e art.2071 do CC.) de que o patrimnio autnomo caracteriza-se por ter um regime prprio de responsabilidade por dvidas. Como princpio, h um regime especial de responsabilidade por dvidas, a herana responde pelas suas dvidas, em princpio, s a herana responde pelas suas dvidas. Portanto, o de cujus tinha dvidas. a herana que vai responder por essas dvidas, porque a herana constituda pelos direitos e obrigaes que se transmitem por morte da pessoa. No o herdeiro que, com os seus prprios bens, que j tinha, que vais responder por aquelas dvidas, so os bens que integram a herana que respondem. Claro que, a herana pode ser lquida ou no ser lquida. A herana pode ter mais dvidas do que bens. Tambm ningum obrigado a ser herdeiro, pode-se rejeitar a herana. Em ltima anlise ser o Estado a assumir a qualidade de herdeiro, pois legalmente o ltimo sucessvel legal. Mas ai necessrio haver um procedimento de declarao de herana vaga.

Outro aspecto que lcito s partes, dentro de certos limites, acordarem numa limitao da responsabilidade patrimonial, isso mesmo est previsto no art.602 do CC.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


ARTIGO 602. (Limitao da responsabilidade por conveno das partes)

Salvo quando se trate de matria subtrada disponibilidade das partes, possvel, por conveno entre elas, limitar a responsabilidade do devedor a alguns dos seus bens, no caso de a obrigao no ser voluntariamente cumprida. Chamo ainda a ateno que, isto ainda constituem exepes ao postulado de que os bens do devedor ficam sujeitos execuo. Portanto, nem todos os bens ficam sujeitos a execuo, alguns h que so impenhorveis; Nem todos os bens ficam sujeitos execuo quando tenha havido uma conveno das partes limitando a responsabilidade a certos bens; E os bens do devedor tambm no esto sujeitos execuo quando se tratem de dvidas de um patrimnio autnomo.

Ainda relativamente ao segundo postulado (S os bens do devedor ficam sujeitos execuo) lgico que, se o devedor tem dvida o seu patrimnio que responde. Mas h um mecanismo de funcionamento de garantias especiais, quer dizer, certos credores no se contentam em serem credores comuns, querem uma garantia especial que lhes d mais possibilidades de satisfao do seu crdito. As garantias podem ser especiais pessoais (fiana). Ou podem ser reais (o credor garantido pelo valor de certo bem ou pelos rendimentos de certo bem e ser garantido com preferncia relativamente aos demais credores). Por exemplo: o credor hipotecrio, se no for pago, beneficia da hipoteca de certo bem do devedor ou at de terceiro (pode ser uma hipoteca constituda por terceiro para garantia do devedor) e portanto, se no for pago, ele tem preferncia sobre os demais credores em relao execuo daquele bem, vai actuar sobre aquele bem e ele o primeiro a ser satisfeito pelo produto daquele bem. S se depois sobrar, o remanescente vai para os restantes credores comuns. Portanto, isto quer dizer que, no caso da termos uma garantia especial pessoal, o credor para satisfao da sua dvida tem a possibilidade de executar o patrimnio do devedor e se o patrimnio do devedor for insuficiente o credor 47 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite pode dirigir-se ao fiador, porque a fiana permite-lhe a adstrio de mais um patrimnio, o do fiador. Portanto, se o fiador no pagar voluntariamente, vais o credor executar o seu patrimnio. Temos aqui um outro patrimnio a responder, no so s os bens do devedor. uma excepo tal ideia de que s respondem os bens do devedor. Por outro lado, como disse, uma garantia especial real (hipoteca) pode ser constituda por um terceiro. Por exemplo, um amigo meu precisava de um emprstimo a entidade que emprestava s empresta se for constituda uma garantia real a favor dela, o meu amigo no tem condies para constituir essa garantia real, mas eu tenho um terreno que tem um certo valor e para o ajudar, eu admito que se constitua uma hipoteca a favor da entidade que lhe vai emprestar o dinheiro sob o meu terreno. Portanto, um bem que no do devedor mas que poder vir a responder.

3. Os credores esto em p de igualdade perante o devedor (art.604) Reparem, isto verdade no sentido de que, em relao aos credores (estamos a falar de obrigaes) no interessa se A constitui primeiro o seu crdito do que B, indiferente. O que importa que so credores e nesse aspecto esto em p de igualdade. Por outro lado, todos eles esto na mesma posio em termos de poderem agredir o patrimnio do devedor se ele no cumprir voluntariamente. Mas depois preciso perceber como que a coisa funciona. Suponhamos que C tem trs credores E,F,G. E C no paga a nenhum deles. Pode acontecer que E tenha decido avanar com a execuo de bens de C. Os outros no avanaram. O que acontece que E um credor comum, mas ao avanar com a execuo singular e ao dar-se a penhora de certos bens do devedor, essa penhora vailhe atribuir uma posio preferencial em relao a esses bens, que s cede perante credores munidos de garantia real que j existam, mas no cede perante mais ningum, pelo contrrio, ele que fica numa posio preferencial perante F e G. 48 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se houvesse outros credores para alm de F,G, e H, tambm L, e M e L beneficiasse sobre uma garantia real sobre algum dos bens do devedor, naquela execuo intentada por F, havia uma notificao de L, mas no dos outros (G,H e M), e s de L porque ele tem essa garantia real que lhe d uma preferncia sobre aquele bem em questo.

Claro que pode acontecer que uma pessoa tenha tantas dvidas que chega a um ponto que no consiga solver as suas dvidas (esteja em situao de insolvncia). E existe, como sabem, no nosso Direito, o Cdigo de Insolvncia (Lei 16/2012 de 20 de Abril). Se o devedor est insolvente, dever de abrir-se um processo de insolvncia e ai sim, esse processo embora tenha uma fase declarativa, essencialmente um processo executivo e o que acontece que, no uma execuo singular uma execuo universal, ou seja, chamam-se todos os credores daquela pessoa. uma execuo colectiva pelo facto de que incide sobre todos os bens do devedor. Portanto, a execuo ao invs de ser singular uma execuo universal, uma execuo colectiva, mais, em princpio e salvo certos crditos sob condio suspensiva, todas as dvidas se vencem, precisamente, para chamar todos os credores ao processo. Porque no fundo o que que acontece? Estamos perante uma situao em que, uma pessoa no tem condies para pagar as suas dvidas e ai sim, h que procurar uma igualdade entre todos os credores, para tentar proporcionar-lhes o pagamento, mesmo que rateado, para se conseguir a tal igualdade. Isto quanto ao princpio da responsabilidade patrimonial. Como disse, no confundir com a responsabilidade civil.

49 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Princpio do ressarcimento dos danos (responsabilidade civil)

Na verdade, ns devemos ressarcir os danos, precisamente quando h responsabilidade civil. Quando ns sofremos um dano, em princpio suportamo-lo. Se eu tenho um bem (um telemvel) se ele me cai das mos e se parte, problema meu (a coisa parece pelo seu dono). Portanto, o princpio , quem sofre um dano suport-lo- na sua esfera jurdica. Mas pode acontecer uma pessoa sofrer um dano causado por outra. E pode acontecer que no seja justo que a pessoa que sofreu o dano o suporte, e que seja justo que a pessoa que o causou o suporte. O que se d uma suportao do dano da esfera do lesado para a esfera do lesante. Atravs da obrigao de ressarcir ou reparar o dano (responsabilidade civil, que gera a obrigao de indemnizar). Diz-se ento que o dano imputado a outra pessoa.

Tipos de imputao Em princpio, ser por facto ilcito ou culposo. Quer dizer, o tal terceiro que causa o dano a outrem s ser responsvel e ter a obrigao de ressarcir o dano se, com uma conduta sua tiver causado um dano a outrem e se o tiver feito por forma ilcita e culposa.

So os pressupostos da responsabilidade civil. Em primeiro lugar preciso que haja um facto voluntrio lesante, depois que esse facto cause um dano e preciso que essa actuao seja ilcita e culposa. (imputao por facto ilcito culposo).

Isto ocorre em regra, quer na responsabilidade extra-obrigacional ou delitual ou aquiliana, quer na responsabilidade obrigacional ou contratual. A responsabilidade obrigacional, quando na verdade, a quem ns chamamos devedor no realiza o seu dever de prestar. Portanto, em rigor e em princpio, s o devedor que responsvel obrigacionalmente. 50 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Nos demais casos, casos em que h leso de um direito real, de um direito de personalidade ou at de um direito de crdito por um terceiro que no se absteve de interferir, o caso no da responsabilidade obrigacional de responsabilidade delitual ou extra-obrigacional.

Num caso ou noutro, de princpio a responsabilidade subjectiva. Mas h outros tipos de imputao de responsabilidade. Ainda que se possa considerar excepo, h muitas excepes ao princpio da responsabilidade subjectiva e em que se responde mesmo sem culpa.

Casos de responsabilidade pelo risco (responsabilidade objectiva)

Entende a lei que em relao a certos tipos de situaes, as pessoas que retiram benefcio ou ganham com uma certa actividade. Actividade que por sua vez trs risco de dano para outrem, ou pode gerar esse dano, a lei entendeu que seria adequado imputar responsabilidade entidade que beneficia, ou seja, a entidade que beneficia deve suportar os danos sofridos por aquele passvel de sofrer esses danos em virtude dessa actividade que beneficia o responsvel, mesmo que esse responsvel no tenha culpa.

Um domnio que todos conhecemos o da responsabilidade civil por acidentes de viao. evidente que, se eu atirar o meu carro contra outrem de uma forma voluntria, sou responsvel em termos de praticar um acto ilcito culposo. Mas pode acontecer que eu tenha agido com todo o cuidado a conduzir, no cometi falha nenhuma e no entanto fui contra outro carro por uma falha nos traves e causei danos nesse carro, sou responsvel, porque se responde mesmo sem culpa.

Se por exemplo, eu for a conduzir o meu automvel e de repente de forme um tornado que atira o meu carro contra outro carro, evidente que nesse caso eu no sou responsvel, nem mesmo objectivamente.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Pelo facto de que um caso de fora maior, estranho ao funcionamento do veculo, mas no caso dos traves j seria responsvel.

Excepcionalmente, responsabilidade.

lei

ainda

admite

outro

tipo

de

imputao

de

Responsabilidade pelo sacrifcio (responsabilidade por acto lcito)

H certas situaes em que a lei admite que, uma pessoa possa assumir uma conduta lesiva de bens de outrem, quando a pessoa que causa essa leso o faz apenas e s para conseguir preservar bens de valor superior. O caso exemplar o caso de estado de necessidade art.339 do CC.. Se virem o art.339 temos ai uma causa da ilicitude. ARTIGO 339. (Estado de necessidade) 1. lcita a aco daquele que destruir ou danificar coisa alheia com o fim de remover o perigo actual de um dano manifestamente superior, quer do agente, quer de terceiro. Se A arromba a porta de um prdio, porque o prdio est a arder e l dentro est uma pessoa, e arromba aporta para retirar a pessoa e com isso a salvar. Neste caso a ilicitude est justificada pelo facto de que, a vida de uma pessoa superior ao bem. Contudo, a lei no n2 vem dizer; 2. O autor da destruio ou do dano , todavia, obrigado a indemnizar o lesado pelo prejuzo sofrido, se o perigo for provocado por sua culpa exclusiva; em qualquer outro caso, o tribunal pode fixar uma indemnizao equitativa e condenar nela no s o agente, como aqueles que tiraram proveito do acto ou contriburam para o estado de necessidade. Portanto, neste n2, no obstante a ilicitude esteja justificada (o acto acaba por no ser ilcito) possa haver lugar a indemnizao pelo sacrifcio, ou seja, aquela pessoa que viu um bem seu sacrificado em homenagem preservao de um bem superior, possa, ainda assim, obter uma indemnizao pelo prejuzo.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Quem atingiu esse seu bem no agiu ilicitamente porque estava em estado de necessidade mas, o que facto que houve o sacrifcio de um bem e pode eventualmente haver uma indemnizao pelo sacrifcio desse bem. Princpio da restituio pelo enriquecimento injustificado custa de outrem O direito privado entende que as deslocaes patrimoniais de uma para outra esfera jurdica, deve ter uma causa. Essa causa pode ser a mais variada. Se eu pago a renda num contrato de arrendamento, eu estou a pagar uma certa quantia que sai do meu patrimnio, mas h uma justificao, eu sou arrendatrio, logo, tenho de pagar a renda. Se eu compro alguma coisa evidente que eu vou ter que pagar o preo, mas h uma justificao, que o prprio contrato de compra e venda. Se eu dou a algum uma coisa minha, o meu patrimnio empobrece, como prprio da doao ( necessrio que haja aceitao) e o donatrio enriquece, mas h uma causa, a causa donandi, a circunstncia de haver uma pessoa que por esprito altrusta quer beneficiar outra. Mas pode acontecer que haja situaes de transferncia de bens entre esferas jurdicas sem qualquer justificao (enriquecimento sem causa). Eu pago a Z convencido que lhe devo certa quantia e afinal no lhe devo nada. Ento aqui no h causa para o enriquecimento. Consequentemente, o direito prev que eu possa actuar (figura do enriquecimento sem causa art.473 e ss. do CC.). Gera a obrigao de restituir aquilo com que algum injustificadamente se enriqueceu custa do patrimnio de outrem.

Gesto de negcio uma fonte de obrigaes e trata-se de algum, sem autorizao de outrem interfere na esfera desse outrem, mas no interesse e por conta dela, para gerir um negcio ou assunto desse outrem. Se eu, por exemplo, vejo o telhado de um vizinho quase a ruir e o meu vizinho est no rtico incontactvel, eu eventualmente, posso decidir ir l a casa dele reparar-lhe o telhado. 53 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Em condies normais eu no posso andar a fazer estas coisas, no posso andar a entrar em casa dos outros sem a respectiva autorizao, mas fi-lo, embora no autorizado, no interesse e por conta dele. Vejam o que diz o art.464 do CC..
ARTIGO 464. (Noo)

D-se a gesto de negcios, quando uma pessoa assume a direco de negcio alheio no interesse e por conta do respectivo dono, sem para tal estar autorizada. A regra fundamental a de que no podemos interferir com a esfera jurdica alheia, mas em nome (chamemos-lhe por agora) solidariedade o Direito entendeu, consagrar em certos termos a figura da gesto de negcios, conciliando este dois princpios (solidariedade e no interferncia). Em certas situaes a interferncia feita no interesse e por conta do respectivo dono do negcio, pode ser justificada. Se a gesto de negcios for feita pelo gestor nos moldes que esto aqui previstos, ele depois ter direito restituio das despesas. Portanto, h uma obrigao que decorre da gesto de negcios, pode ser material, como neste exemplo que eu dei, mas tambm pode ser jurdica. Suponhamos que h um advogado que sabe que h uma pessoa que tem um crdito que est quase a prescrever, importa que intente uma aco, mas no tem procurao, eventualmente, pode agir como gestor de negcios intentando a aco no interesse e por conta do tal credor. uma gesto de negcios jurdica. A gesto no d direito a qualquer remunerao, salvo se corresponder a exerccio da actividade profissional do gestor (art.470 n1 do CC.). O tal advogado que intentou a tal aco exerce profissionalmente advocacia, foi gestor de negcios, eventualmente, ele ter o direito a ser remunerado. Por outro lado, o art.468
ARTIGO 468. (Obrigaes do dono do negcio)

1. Se a gesto tiver sido exercida em conformidade com o interesse e a vontade, real ou presumvel, do dono do negcio, este obrigado a reembolsar o gestor das despesas que ele fundadamente tenha considerado indispensveis, com juros legais a contar do momento em que foram feitas, e a indemniz-lo do prejuzo que haja sofrido.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite natural, se uma pessoa agiu como gestor de negcios no interesse e por conta de outrem, teve prejuzos, teve despesas, natural que aquele que beneficia deva reparar esses danos. Portanto, a gesto de negcios tambm uma fonte de obrigaes. Afinao do conceito de obrigao

A obrigao, em sentido tcnico-jurdico consiste numa certa relao jurdica obrigacional, creditria e creditcia ou de crdito. Obrigao uma relao em que h necessariamente um credor e um devedor, pelo menos, claro que pode haver vrios credores e um s devedor, a obrigao pode ser singular mas pode ser plural. Pode haver trs credores de uma s pessoa ou pode haver vrios devedores de um s credor, ou vrios credores e vrios devedores. Ns havemos de estudar as obrigaes plurais, nomeadamente as obrigaes solidrias, as obrigaes tercirias, mas enfim, na formulao normal, ns consideramos um credor e um devedor. No h devedor sem credor nem credor sem devedor. O direito de crdito exerce-se sempre numa relao, tem de haver uma relao entre um credor e um devedor e isto extingue os direitos reais, porque, se eu tenho o direito real sobre este livro, eu no estou em relao concreta com ningum, portanto, os direitos reais neste sentido, so absolutos, no postulam uma relao. Os direitos nas obrigaes so estruturalmente relativos, no sentido em que postulam uma relao. E vimos que o devedor tem o dever de prestar, ou seja, deve de exercer uma actividade que o credor tem o direito de exigir. A noo de obrigao do art.397 do CC., uma noo que radica na influncia do Direito Romano nas nossas obrigaes. Quando eu (Professor) falo em obrigao nesta frmula um credor, um devedor, o credor tem um direito de crdito, o devedor tem o dever de prestar, estamos a pensar na obrigao una ou simples, mas tambm se pode falar em obrigao em sentido mais complexo obrigao complexa. A obrigao mais complexa neste sentido, imaginemos um contrato de compra e venda; 55 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se pensarem um pouco, no contrato de compra e venda ambas as partes so credores e ambas as partes so devedores, portanto, no temos s um credor e um devedor, j h aqui uma maior complexidade. Claro que, se ns quisermos s focar um ponto, por exemplo, a obrigao de entregar o preo, ai, o credor o vendedor, o devedor o comprador, mas se ns quisermos focar na outra o contrrio. Mas globalmente temos j aqui alguma complexidade.

Por outro lado, fala-se em deveres primrios de prestao, deveres secundrios de prestao e deveres acessrios na obrigao. Realmente, se o A tem de entregar uma coisa que vendeu, (vendeu a coisa X, tem de entregar), um dever primrio de prestao a entrega da coisa que vendeu. Mas se ele se obrigou a entregar a coisa que vendeu, mais os documentos relativos coisa, tem o dever primrio de prestao que a entrega da coisa e um dever secundrio de prestao. Se ele se obrigou a entregar a coisa embalada, corresponde a um dever secundrio de prestao. Por outro lado podemos imaginar; se h um contrato de arrendamento, a lei prev que o locatrio (arrendatrio), se tem conhecimento de algum risco que a coisa esteja a correr, deve de avisar o locador, tem o dever de avisar o locador, correspondendo este aviso um dever acessrio, que se vai enxertar naquela obrigao que se estabelece entre o arrendatrio e o locador. Reparem que, os deveres primrios e os deveres secundrios de prestao visam conferir um bem ou um servio ao credor. Os deveres acessrios visam prevenir danos. A nossa lei prev que o prprio credor deve colaborar com o devedor, se isso for necessrio. Muitas vezes o devedor no precisa do credor para realizar a prestao, mas, se eu tenho de pagar o preo a A, preciso que A receba, logo, o credor tambm deve colaborar.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O devedor o nico que tem o dever de prestar, o credor, nestes casos, tem um encargo, ou seja, -lhe vantajoso que colabore e pode-lhe ser desvantajoso no colaborar. Pois como iremos ver em DO II, se o credor recusar a prestao sem ter uma causa legalmente prevista de recusa, o prprio credor fica em mora. O devedor tem a sua mora quando se atrasa no cumprimento, a mora do credor a consequncia de ele no colaborar, trazendo-lhe certos efeitos negativos. Por exemplo, se o devedor estava em mora, comportava como consequncia o pagamento de juros de mora. Depois quis pagar ao credor e o credor recusou, a partir dessa altura deixaram de se vencer juros de mora para o devedor, pelo facto de o credor no receber, logo, no h juros a partir dessa data. Portanto, h consequncias negativas que podem resultar ao credor. E ainda se pode ir mais longe, pode-se considerar que h direitos potestativos (Direito potestativo um direito que no admite contestaes, ou seja, a prerrogativa jurdica de impor a outrem, unilateralmente, a sujeio ao seu exerccio. O direito potestativo actua na esfera jurdica de outrem, sem que este tenha algum dever a cumprir) e no contraponto, sujeies. Por exemplo, nos termos do art.400 n2 do CC., o credor pode pedir em Tribunal a determinao da prestao, h faculdades, por exemplo, o credor pode ceder o seu crdito ( uma matria que vamos estudar em DO II). O crdito um bem, portanto, se eu tenho um direito de crdito, eventualmente eu posso vende-lo. Suponhamos que eu tenho a receber 20.000,00 , mas a dvida s se vence (s exigvel) daqui a dois anos. Mas neste momento o dinheiro fazia-me falta. Eventualmente, eu posso encontrar algum a quem possa vender o meu direito de crdito, portanto, o prprio bem (o crdito) pode ser cedido (cesso de crdito).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 10 de Outubro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

Na aula anterior falamos de obrigaes simples e complexas. Ns conhecemos o conceito de obrigao, alis, a prpria lei d um conceito de obrigao no art.397 do CC., onde se nota a influncia das fontes romanas. J sabemos que podamos dar uma noo pelo lado activo e uma noo pelo lado passivo. Sabemos que est ai (art.397) considerada a obrigao simples, considerando um credor e um devedor. Obviamente que, uma obrigao no ser sempre simples, com um credor e um devedor, poder haver um devedor e vrios credores ou vrios devedores e vrios credores. Penso que fiz referncia ao facto que, o termo obrigao polissmico, ou seja, pode-se falar em obrigao em diversos sentidos. Por vezes, uns so imprprios, no so rigorosos do ponto de vista tcnicojurdico. Se algum diz eu tenho a obrigao de provar, no um sentido tcnico, ns quando pensamos em algum, ter de provar um certo facto em tribunal, estamos a falar de um nus jurdico, processual. A figura do nus jurdico e nomeadamente do processo traduz-se na actuao que qualquer das partes ter de assumir se quiser obter uma vantagem ou no ter uma desvantagem. Se o autor invoca que credor e que no foi pago, tem de provar que credor, tem de provar a fonte, o seu crdito. Ele tem de provar, por exemplo, que celebrou um contrato com o devedor e que nos termos desse contrato, competia ao devedor o pagamento e que no foi efectuado, portanto, ele ter de juntar um exemplar do contrato, para que o tribunal d por provado que efectivamente o autor tem o direito de crdito. Se ele no o fizer, s tem uma desvantagem, perde a aco. Portanto, uma actuao que a pessoa deve assumir se quiser obter uma vantagem ou no sofrer uma desvantagem.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O termo obrigao no correcto, o que est em causa o nus jurcoprocessual. Tambm se diz, por exemplo que, ns temos a obrigao de no interferir com os direitos dos outros. O que ns estamos aqui a falar de um dever genrico de no interferir com os direitos dos outros. Quando falamos aqui de obrigao tambm no ser num sentido muito prprio, estamos a falar do dever que temos de no interferir com os direitos dos outros. Por vezes tambm se fala de obrigao dos pas de educarem os filhos, etc., ai estamos a falar de poderes funcionais, tambm ditos poderes/deveres que integram uma situao complexa que o poder paternal, constitudo por um complexo de elementos (poderes/deveres, poderes funcionais, at uma obrigao natural entra no contedo). Tambm podemos falar de obrigao para designar o lado passivo da obrigao ou seja, o lado passivo da relao obrigacional. um termo que ns usamos muito na nossa linguagem corrente mas, em rigor, a obrigao o vnculo jurdico, a relao jurdica entre o credor e o devedor. O devedor est do lado passivo, com o dever de prestar o dbito. O credor est do lado activo, com o crdito. Mas ns falamos muitas vezes que o devedor est obrigado a pagar, tem o dever de pagar, de realizar a prestao que deve ao credor.

Por outro lado, possvel falar de obrigao complexa. No vemos ento a obrigao, apenas como um crdito de um lado e um dbito do outro, um direito de uma prestao principal e um dever de prestao principal, mas podemos ver deveres de prestao secundrios. Por exemplo, o dever de entregar a coisa principal ou primrio, mas o dever de entregar embalada, o dever de embalar a coisa um dever de prestao secundrio. Todos visam proporcionar o gozo da coisa ao credor. Podemos descortinar deveres acessrios.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Por exemplo, o locatrio deve avisar o locador se souber de algum crivo relativamente coisa alocada, ou se algum se arroga a um direito da coisa alocada. Ele deve avisar, um dever acessrio que tem por funo prevenir danos.

Vimos tambm que na relao creditcia, se prev que o credor (quem tem o direito subjectivo de crdito) deve ter um comportamento de colaborao com o devedor, nomeadamente se for necessria a colaborao do devedor, para que o devedor possa cumprir. Se eu tenho de pagar uma quantia a A, em casa deste, e se eu vou l para pagar, A deve abrir a porta e receber essa quantia. Se a recusa no for justificada em face de previso legal, ento at poder haver mora do credor, o que lhe trs algumas desvantagens. Por exemplo, o devedor foi entregar ao domiclio do credor duas toneladas de maas. Quando chegou ao domiclio do credor, este no recebeu. O devedor teve de voltar com o camio carregado, depois teve de tomar de arrendamento um armazm, teve de pagar para l guardar as maas, teve mais despesas pelo facto de o credor no ter colaborado. O credor ir ter de indemnizar pelas maiores despesas que o devedor teve. Pode haver uma situao em que o risco de perda da coisa corra por conta do credor, porque a partir dai o devedor s responde no caso de dolo. Se a coisa que devia entregar-se se perder, mesmo que com negligncia do devedor, o risco conta por conta do credor que est em mora, mas iremos ver isto melhor em DO II.

Temos ainda a oportunidade de descortinar ainda outros elementos. Direitos potestativos contrapostos a sujeies, como por exemplo o direito do credor de pedir em tribunal a determinao da prestao, nos termos do art.400 n2 do CC.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

ARTIGO 400. (Determinao da prestao) 1. A determinao da prestao pode ser confiada a uma ou outra das partes ou a terceiro; em qualquer dos casos deve ser feita segundo juzos de equidade, se outros critrios no tiverem sido estipulados. 2. Se a determinao no puder ser feita ou no tiver sido feita no tempo devido, s-lo pelo tribunal, sem prejuzo do disposto acerca das obrigaes genricas e alternativas. Faculdades como, a possibilidade do credor ceder o seu crdito, um aspecto importante, o crdito um bem, portanto, pode ser cedido, uma faculdade que se tem. H tambm a possibilidade de incluir excepes (excepo de incumprimento do contrato). Se eu tenho de entregar a B uma coisa que lhe vendi, mas B tem de pagar o preo, eu no lhe entrego se ele, ao mesmo tempo no me pagar o preo, a no ser que, tivssemos clausulado que eu primeiro faria e entrega da coisa e que ele s pagava dai por quinze dias, ai, est no contrato. Mas se no fosse o caso, evidentemente que eu posso excepcionar o incumprimento dele, para eu prprio no cumprir (art.428 n1 do CC.)
Excepo de no cumprimento do contrato ARTIGO 428. (Noo)

1. Se nos contratos bilaterais no houver prazos diferentes para o cumprimento das prestaes, cada um dos contraentes tem a faculdade de recusar a sua prestao enquanto o outro no efectuar a que lhe cabe ou no oferecer o seu cumprimento simultneo.

Obrigaes civis e obrigaes naturais

Ns falamos de modalidade de obrigaes, h diferentes modalidades de obrigaes e podamos incluir entre essas modalidades, as obrigaes civis e as obrigaes naturais. Se virem o CC., artigos 402 a 404, verificam que h ai uma seco sob epgrafe Obrigaes naturais. 61 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


ARTIGO 402. (Noo)

A obrigao diz-se natural, quando se funda num mero dever de ordem moral ou social, cujo cumprimento no judicialmente exigvel, mas corresponde a um dever de justia. E depois, no art.403 que tem epgrafe no repetio do indevido.

ARTIGO 403. (No repetio do indevido)

1. No pode ser repetido o que for prestado espontaneamente em cumprimento de obrigao natural, excepto se o devedor no tiver capacidade para efectuar a prestao. 2. A prestao considera-se espontnea, quando livre de toda a coaco. O que que ns temos ento? Ns temos uma contraposio entre as obrigaes civis e as obrigaes naturais.

O que fundamentalmente distingue uma obrigao civil de uma obrigao natural.

Uma obrigao civil uma obrigao jurdica tutelada judicialmente. Se A me deve pagar hoje 10 mil euros e no me paga, e insiste em no me pagar, eu posso recorrer a tribunal, intentar contra ele uma aco ou se pedindo que ele seja condenado a pagar e mesmo assim ele insistir em no pagar, eu com a sentena de condenao tenho um titulo executivo e posso executar o patrimnio dele, ou, at j tenho o ttulo executivo (por exemplo uma escritura) e em vez de intentar uma aco declarativa para obter a condenao, j posso ir directamente para a execuo. Portanto, posso recorrer a tribunal porque a via do direito o princpio da tutela pblica dos direitos. As vias de facto no so o princpio, so uma excepo, em regra, no possvel s pessoas recorrerem s vias de facto, tm de recorrer s vias de direito, nomeadamente, a todo o Direito corresponde uma aco com o fim de o fazer valer em juzo, o que diz uma das primeiras disposies do CPC. Se eu tenho um Direito, a esse Direito h-se corresponder uma aco que eu possa fazer valer um tribunal. 62 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite s vias de facto s se pode recorrer em situaes absolutamente excepcionais. Se no possvel recorrer em tempo til aos meios normais de tutela pblica, se necessrio para acautelar um Direito (legtima defesa, estado de necessidade, aco directa).

O que que acontece com a obrigao natural? que no judicialmente exigvel. Numa obrigao natural, ou seja, numa relao obrigacional natural, h um credor, h um devedor, mas o credor, se o devedor no cumprir espontaneamente, no pode ir para tribunal exigir judicialmente o cumprimento. Vejam o art.402 do CC. A obrigao diz-se natural, quando se funda num mero dever de ordem moral ou social, cujo cumprimento no judicialmente exigvel, mas corresponde a um dever de justia, mas no judicialmente exigvel. No entanto, o direito ainda confere uma garantia rudimentar ao credor, a que resulta do art.403 do CC., que diz: 1. No pode ser repetido (ou seja, no pode ser pedido de volta) o que for prestado espontaneamente em cumprimento de obrigao natural, excepto se o devedor no tiver capacidade para efectuar a prestao. Vejam o seguinte, eu (professor) h muito anos recebi um emprstimo de B e devia t-lo pago h 23 anos, mas no paguei e a verdade que ele tambm nunca me exigiu o pagamento. Eu hoje dou comigo a pensar; ele emprestou-me o dinheiro e eu nunca lhe devolvi o dinheiro, devia t-lo feito. Eu sei que ele no pode ir para tribunal no sentido de me exigir o cumprimento, pelo facto da dvida j ter prescrito (a prescrio significa que o credor j no pode exigir judicialmente o cumprimento). Mas sei tambm que ele me emprestou e que eu era devedor. Pois bem, decido que lhe vou pagar e pago. Mas mais tarde arrependo-me, eu no posso ir ter com B e pedir-lhe o dinheiro de volta porque no era devido. que era devido, no era judicialmente exigido.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ora o direito vem dizer, no podes pedir de volta o que prestaste espontaneamente, isto uma garantia pequena, rudimentar, como dizia o Professor Manuel de Andrade (Coimbra) mas uma garantia. Se eu tivesse entregado o dinheiro a B, convencido que lhe devia e chegava concluso que afinal no tinha dvida nenhuma, eu podia ir ter com B e exigirlhe a devoluo do dinheiro, mais que no fosse, baseando-me na figura do enriquecimento sem causa, ele no tinha causa nenhuma para receber o dinheiro. Mas na situao anterior eu no posso requerer a devoluo do dinheiro porque h uma causa, qual a causa? o cumprimento de um dever, a satisfao de um crdito, dever natural, crdito natural.

H alguns autores que relativamente natureza jurdica entendem que uma situao de facto, o Professor Menezes Leito faz uma aproximao com a figura da doao mas, pessoalmente acho (professor) que a obrigao natural ainda uma obrigao jurdica, at porque est referida no CC., se no fosse uma obrigao jurdica no estava prevista no CC. Portanto, a meu ver e acompanhando outros autores (Professor Manuel de Andrade) a obrigao natural ainda ser jurdica s no ser civil porque no judicialmente exigvel. Isto quer dizer que a prescrio acarreta a transformao da obrigao civil numa obrigao natural, se ns intendesse-mos que a obrigao natural no era jurdica ento a prescrio extinguia a obrigao que era civil.

Exemplos de obrigaes naturais, as dvidas prescritas, mas outras h. Por exemplo, uma pessoa celebrou com outra um contrato de jogo. Se for daqueles casos em que o jogo meramente tolerado, sem ser ilcito nem sendo regulamentado. Agora imaginem que ganhavam o euro milhes, iam Santa Casa e eles diziam que o jogo era uma obrigao natural e que s pagavam se quisessem, melhor, eu devo mas isso no judicialmente exigvel, claro que no. evidente que ai, temos um contrato de jogo de aposta que est regulamentado na lei, dele resulta direitos judicialmente exigveis a obrigao civil. 64 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Agora, pode acontecer que haja um contrato de jogo que no est regulamentado, que tambm no ilcito, est tolerado, ai, o que acontecer que no possvel ao vencedor do jogo, exigir judicialmente o cumprimento ao devedor que perdem, mas nesse caso, devia de pagar espontaneamente e se pagar ento no pode pedir de volta o que pagou, ser ai tambm um exemplo de uma obrigao natural. O art.404 do CC., manda aplicar s obrigaes naturais o regime das obrigaes civis em tudo o que no se relacione com a realizao coactiva da prestao, salvas as disposies especiais da lei, l est, no possvel aplicar os artigos 817 e seguintes do CC., que se aplicam s obrigaes civis, no se podem aplicar s obrigaes naturais.

H ainda a questo do acordo de cavalheiros. O acordo de cavalheiros normalmente pode ser um acordo de senhoras, a mesma coisa, um acordo entre duas pessoas, que normalmente incide sobre matria juridicamente relevante mas que as partes querem tratar fora do direito, com um mero aperto de mo, entre cavalheiros , cada um d a sua palavra. A verdade que, como diz o Professor Menezes Cordeiro e eu (professor) estou inteiramente de acordo, h que ter em conta que o art.809 do CC., probe a renncia antecipada aos direitos de tutela jurdica que a lei concede, e portanto, em rigor o acordo de cavalheiros, em tanto que incida sobre matria juridicamente relevante e tutelada juridicamente e entanto que, as partes digam que renunciam tutela jurdica, no pode valer, ser nulo o acordo de cavalheiros.

Uma ltima nota acerca desta matria. um ponto que na realidade um ponto que iremos voltar a ver em DO II, mas que eu no queria deixar de referir agora. fazer um contraste para mostrar que diferente na obrigao natural. H umas obrigaes em que fica estipulado entre as partes que o devedor cumpre quando puder ou cumpre quando quiser. Se virem o art.778, ho-de reparar que esto ai previstas essas obrigaes, porque isso pode ser estipulado.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


ARTIGO 778. (Prazo dependente da possibilidade ou do arbtrio do devedor)

1. Se tiver sido estipulado que o devedor cumprir quando puder, a prestao s exigvel tendo este a possibilidade de cumprir; falecendo o devedor, a prestao exigvel dos seus herdeiros, independentemente da prova dessa possibilidade, mas sem prejuzo do disposto no artigo 2071.. 2. Quando o prazo for deixado ao arbtrio do devedor, s dos seus herdeiros tem o credor o direito de exigir que satisfaam a prestao.

Eu empresto dinheiro a B, e digo, devolves-me o dinheiro quando puderes, ou digo, devolves-me o dinheiro quando quiseres. Aqui, trata-se de verdadeiras obrigaes civis, no se trata sequer de dizer pagas-me se quiseres, se poderes, no, quando. Em segundo lugar, se virem o regime previsto no art.778 verificam que: 1) A obrigao judicialmente exigvel no caso de ser uma obrigao quando puder, quando o credor prove que o devedor est em condies econmicas de poder cumprir; 2) Se o devedor morrer, imediatamente exigvel aos seus herdeiros o seu cumprimento. Se a obrigao for de cumprir quando quiser, ai, o devedor, por definio pode nunca querer, enquanto lhe for dado querer ou no querer, ou seja, enquanto for vivo. Portanto, pode acontecer que em vida o devedor nunca queira cumprir e o que facto que foi estipulado paga quando quiser e ele pode dizer nunca quero, mas depois, h sua morte o crdito judicialmente exigvel aos herdeiros do de cujus. Portanto, temos aqui obrigaes civis.

Caractersticas das obrigaes H a considerar a colaborao ou mediao do devedor

(indiscutvel); Em primeiro lugar reparem, a obrigao o vnculo jurdico pelo qual uma pessoa (credor) pode exigir de outra pessoa uma prestao. Prestao o que ? uma actividade do devedor. 66 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ele tem de pegar numa coisa e entregar, ou pagar, ou fazer uma obra, uma reparao, ou tem o dever de no fazer, por exemplo de concorrncia, de no abrir um estabelecimento igual com o mesmo tipo de negcio, ao que trespassou ao credor na mesma rua, tem o dever de no fazer concorrncia naquela rua. E portanto, ns estamos perante prestaes ou actividades, sejam omissivas ou activas do devedor. O bem que o credor tem a prestao que uma actividade do devedor, portanto, por definio, a colaborao do devedor da essncia que caracteriza essencialmente a obrigao, a colaborao ou mediao. O credor no pode ter a prestao se o devedor no realizar a prestao, portanto, supe-se a mediao do devedor, pois se a prestao a actividade que o devedor deve realizar em benefcio do credor. Isto diverge do que sucede com certos direitos, como por exemplo, os direitos reais. Eu tenho aqui este CC., sou proprietrio deste CC., eu no preciso de uma colaborao ou de uma mediao vossa, para usar e fruir deste CC., a nica coisa que preciso que faam o favor de no vir aqui tirar-me o CC, rasga-lo, ou seja, s preciso que se abstenham de interferir. Mas para eu poder tirar as utilidades deste CC., no preciso da colaborao ou da mediao de ningum. O mesmo, em princpio, com os direitos de personalidade. Isto no quer dizer que um dever de abster no possa existir em relao a todos os direitos, existe tambm em relao aos direitos de crdito, os terceiros devem de se abster de interferir. Mas uma coisa respeitar os direitos dos outros, incluindo os de crdito e outra coisa o dever de prestar, que s uma pessoa tem, que o devedor.

A relatividade da obrigao (indiscutvel), embora em minha opinio no deve ser confundida com a questo da oponibilidade da obrigao;

As obrigaes so estruturalmente relativas, como diz o Professor Menezes Cordeiro, a obrigao pressupe uma relao, tem de haver uma relao

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite entre um credor e um devedor, sem crdito no h dbito, sem dbito no h credor, portanto, postula uma relao jurdica. Por outro lado, do ponto de vista de eficcia interna, sem dvida que a obrigao relativa, porque o credor pode exigir ao devedor a conduta, que a prestao e s o devedor que est adstrito a essa conduta especfica, portanto, h uma eficcia interna (credor/devedor), mais ningum est obrigado a realizar a prestao, quem est obrigado a realizar a prestao o devedor. Os outros devero abster-se de interferir mas no tm de realizar prestaes, portanto, tambm do ponto de vista da eficcia interna, a obrigao relativa. Alguns autores dizem que as obrigaes so relativas porque no so oponveis erga omnes, ao contrrio dos direitos reais, dos direitos ditos, absolutos que seriam oponveis erga omnes. Naquele primeiro sentido, a obrigao estruturalmente relativa, enquanto h direitos reais que so absolutos porque estruturalmente no so relativos, no postulam uma relao. O meu direito de propriedade sobre o livro no postula uma relao jurdica convosco, tm de se abster, mais nada, portanto estruturalmente um direito de propriedade absoluto. Oponibilidade no a meu ver (professor) o mesmo que relatividade. Uma coisa a relatividade estrutural, com eficcia interna de obrigao, outra coisa a oponibilidade. A oponibilidade no fundo, a meu (professor) ver uma caracterstica de todos os elementos jurdicos, porque a oponibilidade a projeco para o exterior de um qualquer cuido (suposio) jurdico. O direito exterioridade por definio, portanto, qualquer elemento jurdico, um contrato, um direito de crdito, um direito real, projecta-se para o exterior. exactamente isto, a projeco para os outros que tero o dever de se abster de interferir. Na minha opinio, custa-me a compreender que haja o princpio de que no devem de interferir com os direitos dos outros, no se deve de interferir com os direitos reais, no se deve interferir com os direitos de personalidade, 68 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite mas j se pode interferir com os direitos de crdito, esquisito, na minha opinio. Os direitos de crdito so direitos subjectivos e a meu ver, por definio, o direito subjectivo implica que se projecta para os outros e implica um dever de excluso dos outros, os outros devem de se abster de interferir. Portanto, na minha maneira de ver, no concordo que os direitos de crdito sejam relativos porque inoponveis a terceiros.

De que forma se processa a oponibilidade a terceiros A meu ver, todos os elementos jurdicos se projectam para o exterior, portanto, h oponibilidade desses elementos, simplesmente, depois, o direito, consoante o elemento que est em causa estabelece uma condio de efectivao dessa oponibilidade, em concreto, um concreto dever de se abster de interferir que a pessoa ter. Esse momento de definio, a passagem do virtual a concreto depende do tipo de elemento que est em causa. Reparem, se for um direito de crdito, a oponibilidade num primeiro momento potencial, virtual, todos devem de se abster de interferir, mas depois s se concretiza em relao a qualquer um de ns quando temos efectivo conhecimento de um direito de crdito, ento sim, temos efectivamente de respeitar, se isso no ocorre ns nunca seremos responsveis pela violao de um direito alheio. Se eu por exemplo, ao contratar com uma pessoa, vier a interferir com o direito de crdito de outrem, se eu no sabia disso, no sou responsvel, pois aquela oponibilidade em potncia ainda no se concretizou. Porque os direitos de crdito, em regra, no tem uma publicidade espontnea como tm outros direitos, os outros direitos do-se a conhecer, ou institui-se um sistema de publicidade para se darem a conhecer. Reparem, olham para mim, vm em mim uma pessoa e sabem que no devem chegar aqui e agredirem-me, porque eu prprio transporto a minha publicidade, ao olharem para mim sabem que est aqui uma pessoa e devem de respeitar os meus direitos de personalidade.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se por exemplo, eu celebro um contrato de promessa com B, nos termos do qual ele se obrigou a vender-me por 100,000.00 um terreno e se um de vs vai ter com B, sabendo deste contrato e pede-lhe que B lhe venda por pagar um preo superior. Essa pessoa est a interferir conscientemente com um direito de crdito alheio que conhece. Porque que no dever de ser responsabilizado? Assim, quem vende deve ser responsabilizado contratualmente e quem compra deve ser responsabilizado delitualmente (art.483 CC.). Em suma, a relatividade caracterstica das obrigaes (direitos de crdito) embora, na minha maneira de ver no se confunde com oponibilidade

A patrimonialidade, (que meramente tendencial); A autonomia (aquilo que se discute mas que eu (professor) penso que no ser caracterstica das obrigaes).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 11 de Outubro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

A patrimonialidade, (que meramente tendencial);

Quando aqui falamos de patrimonialidade estamos a pensar em direitos de crdito susceptiveis de avaliao pecuniria. Na realidade, em regra, e discute-se se a obrigao tem obrigatoriamente carcter patrimonial, ou seja, se para ser uma obrigao tem mesmo de ser susceptvel de obrigao pecuniria. Isto uma questo antiga, h quem defenda que sim desde logo porque a garantia das obrigaes se expressa no patrimnio do devedor, na sua forma mais normal de coero e tambm porque, durante muito tempo defendeu-se que os nicos danos ressarceis seriam os danos patrimoniais. Mas a verdade que, uma coisa a tutela da obrigao, que na forma normal de coero opera atravs da execuo do patrimnio do devedor, e por outro lado, tambm verdade que hoje indiscutvel que, tambm os danos no patrimoniais so ressarceis (exemplo: a dor pela perda de um ente querido) A dor que se tem pela perda desse ente querido no susceptvel de avaliao pecuniria, por isso considerado como um dano no patrimonial. No entanto o direito, desde que haja responsabilidade, desde que haja um responsvel estabelece que esse responsvel ter de indemnizar. Claro que ai no se trata de verdadeira indemnizao, no possvel reparar verdadeiramente o dano mas trata-se de no deixar o lesado sem uma compensao, no se trata de um preo da dor (no h um preo para a dor), mas o direito entendeu que, antes que deixar uma pessoa lesada sem qualquer tipo de compensao ou dar-lhe uma compensao que minimiza-se a sua dor, mais valia dar-lhe essa compensao. Por outro lado, tambm verdade que estabelecendo essa sano tambm uma aco que preventiva, porque as pessoas sabem que, se causarem certos tipos de danos tero de indemnizar, incluindo os danos no patrimoniais.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Naturalmente, aqueles que pela sua gravidade meream a tutela do direito (art.496 do CC. Danos no patrimoniais)

O que acontece que o nosso CC., tomou claramente uma posio nesta matria no art.398 n2, onde se diz claramente que a obrigao no necessita de ter valor pecunirio, mas tem de corresponder a um interesse do credor digno de proteco legal. Portanto, o que se exige que o interesse daquele que ser o credor seja digno de proteco legal. o que necessrio para que haja obrigao, no necessrio que ela tenha carcter patrimonial, ou seja susceptvel de avaliao pecuniria. No necessrio mas pode-se dizer que a imensa maioria das obrigaes tem carcter patrimonial, por essa razo que ns podemos dizer tendencialmente a patrimonialidade uma caracterstica das obrigaes. Voltando ao art.398 n2, quando se fala de interesse digno de proteco legal naturalmente quer-se afastar quaisquer interesses que relevem de outras ordens, mesmo que normativas, como por exemplo da religio, em que os interesses no so dignos de proteco legal e por outro lado, tambm se quer excluir os meros caprichos ou fantasias que uma pessoa possa ter. s vezes os autores tm aqui algumas nuances, mas a mim (professor) parece-me claro. Por exemplo, A obriga-se perante B a sempre que visse B desse um pulo e gritasse viva o B. Isto um capricho, como evidente no tem proteco jurdica. Portanto, quanto patrimonialidade, enquanto susceptibilidade de avaliao pecuniria, uma caracterstica tendencial, no uma caracterstica absolutamente necessria, mas em regra ocorre a patrimonialidade na obrigao.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite A autonomia (aquilo que se discute mas que eu (professor) penso que no ser caracterstica das obrigaes).

Ser que a autonomia uma caracterstica das obrigaes? A maioria da doutrina entende que no, porque, dir-se-ia que uma obrigao seria autnoma enquanto regulada pelo direito das obrigaes, ou seja, as obrigaes que no fossem reguladas pelas obrigaes no seriam verdadeiras obrigaes, no teriam a caracterstica da autonomia. O que ns verificamos que as obrigaes esto por todo o lado no direito. Esto, evidentemente, no direito das obrigaes, mas tambm esto noutros ramos no direito civil e mesmo fora do direito civil. Reparem, basta pensarem na obrigao de alimentos. uma obrigao prevista nos artigos 2003 e ss. Do CC., como sabem, por alimentos entende-se tudo o que indispensvel ao sustento, habitao e vesturio de uma pessoa, e no caso dos incapazes ainda est em causa a instruo e educao do menor, este o sentido tcnico-jurdico de alimentos. Aqui trata-se da obrigao de alimentos, uma disposio que se encontra no direito da famlia, mas uma obrigao. Claro que est funcionalizada, situando-se no direito da famlia, ao servio de uma instituio. Portanto, as obrigaes podem surgir noutros ramos que no o direito das obrigaes, em funo de uma dada instituio, em funo de uma certa regulao desses ramos. Claro que, esses ramos tero a sua prpria regulao em relao dos interesses que visam consagrar, mas isso no quer dizer que no deixe de haver estruturalmente uma obrigao e portanto, at pode acontecer que a regulao por parte desses ramos se revele insuficiente e que haja necessidade de recorrer ao prprio direito das obrigaes, uma vez que estruturalmente, estamos perante uma obrigao. Podemos tambm pensar nas obrigaes fiscais (obrigao de pagar um imposto), estruturalmente uma obrigao, naturalmente h um regime prprio sobre isso, mas no deixa de ser estruturalmente uma obrigao, com um credor e devedores.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Podemos pensar nas obrigaes que resultam de um contrato de trabalho, portanto, as obrigaes esto um pouco por todo o lado. E no deixam de ser obrigaes por no estarem reguladas no direito das obrigaes, apenas h que ter em conta que, se a obrigao uma obrigao fiscal naturalmente, tem o regime prprio que lhe resulta antes de mais do direito fiscal, se obrigao de alimentos, temos de nos ater antes de mais no regime prprio que rege sobre a obrigao de alimentos (art 2003 e ss. Do CC.). Portanto, com isto podemos resumir: Temos como caractersticas das obrigaes; A mediao ou colaborao do devedor; A relatividade; A patrimonialidade no uma caracterstica em rigor das obrigaes, mas pode-se dizer que tendencialmente , uma vez que maior parte das obrigaes tm carcter patrimonial; Quanto autonomia, essa no ser caracterstica das obrigaes.

Voltando relatividade, queria dizer o seguinte: Eu disse-vos que, estruturalmente a obrigao relativa porque postula uma relao e no h crdito sem dbito nem dbito sem crdito, portanto, tem de haver uma relao. Disse-vos tambm que, do ponto de vista da eficcia interna tambm h relatividade, o credor s pode exigir a prestao ao devedor, o devedor aquele que tem de prestar. E disse-vos tambm que, na minha opinio a relatividade no se confunde com oponibilidade, porque a oponibilidade tambm tem as obrigaes no sentido que se projectam para o exterior, projectam-se para o exterior e portanto, os outros (terceiros) devero de abster-se de interferir, quer com as obrigaes, quer com os direitos reais, quer com os direitos de personalidade. Quero dizer que nem toda a gente concorda. H quem diga que as obrigaes so relativas porque so inoponveis a terceiros (eu isso no concordo), mas h quem o entenda e que entenda por isso que, se um terceiro interfere com uma obrigao, esse terceiro est no

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite mbito da sua liberdade contratual, s poder ser responsabilizado se se entender que abusa da sua liberdade contratual. Recorrendo essa doutrina figura do abuso de direito prevista no art.334 do CC. No art.334 diz-se que ilegtimo o exerccio de um direito quando seja manifestamente contra a boa-f, e portanto, essa doutrina diz: As obrigaes so relativas, isso quer dizer oponibilidade, quer dizer que os terceiros no tm de interferir ou deixar de interferir, podem fazer o que quiserem, agora, se houver abuso, e s nesses casos, de liberdade de contratar por parte de terceiros, e s nesse caso, o terceiro poder ser responsabilizado para o professor Menezes Leito, com base na figura do abuso de direito, enquanto ilcito especial. Para o Professor Menezes Cordeiro, numa evoluo nos ltimos tempos, at distingue relatividade e oponibilidade e ai distingue, oponibilidade forte, mdia, fraca, que at diz que um terceiro pode ser responsabilizado pela interferncia, vem depois dizer que, atendendo aos dados da nossa jurisprudncia, ao direito positivo, pode ser responsabilizado, mas desde que, quanto ilicitude (consagrada na culpa) a actuao do terceiro esteja em abuso do direito. Portanto, o art.483 do CC., aplicava-se, mas mediado pelo art.334 do CC. Ou seja, para o Professor Menezes Leito, um terceiro que interfira com um direito de crdito, pode ser responsabilizado no caso e apenas no caso de a sua conduta ser tida como abusiva, fazendo uma interpretao lata do art.334 do CC., abuso de direito para considerarmos que tambm se aplica ao caso de abuso da liberdade de contratar. Para o Professor Menezes Cordeiro, no obstante ele fazer aquelas distines, o terceiro ser responsvel, nos termos do art.483 mas atravs da mediao do art.334 do CC., quanto ilicitude, portanto, penso que estas teses se aproximam muito. Como eu disse, da minha parte, no h razo nenhuma para no se aplicar directamente o art.483 do CC., a meu ver, o caso no abuso de direito e as consequncias so diferentes. Repare, o que est aqui em causa no um abuso de direito da liberdade de contratar, porque nessa altura j no h liberdade de contratar, porque uma

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite pessoa sabe que conhece um direito de outrem e deve, de acordo com o princpio fundamental, de no lesar os direitos de outrem. Portanto, o problema, a meu ver, no da liberdade de contratar um problema de lesar os direitos de outrem. Ora, o art.483 do CC., uma grande clusula de responsabilidade que alberga qualquer direito subjectivo, e um direito de crdito um direito subjectivo. Naturalmente, quem lese o direito subjectivo, neste caso o direito de crdito, ser responsvel, se se verificarem os pressupostos. verdade que, para a maioria das violaes que conduzem responsabilidade civil, no necessrio dolo, basta a negligncia, at inconsciente (falta de diligncia), portanto, se uma pessoa chegasse aqui tropeava, partia-me os culos sem querer, mas no teve cuidado, foi negligente, seria responsvel. No caso do direito de crdito no assim, em face do art.483 do CC., a aplicao em concreto a cada direito depende das exigncias prprias que cada direito suscita e no caso da violao do direito subjectivo, a meu ver, o grau de culpa que exigido aquele que parte da conscincia da violao, porque s ai se d a tal passagem da oponibilidade em potncia oponibilidade a acto. Portanto, o terceiro que interfira causando danos ser responsvel, desde que conhea que est a interferir com um direito de crdito, no ser responsvel se no conhecer.

Distino entre direitos de crdito e direitos reais

Um direito real (direito de propriedade, direito de gozo), ns sabemos que os direitos reais podem ser de gozo, de garantia ou de aquisio. Uma hipoteca um direito real de garantia, um direito de preferncia ou de eficcia real ser um direito real de aquisio, verificados certos pressupostos e exercido esse direito, o titular do direito real de aquisio adquire um outro direito real de gozo sobre uma coisa. Direitos reais de gozo so, a propriedade, o usufruto, de superfcie, etc.. A propriedade o direito real mximo, os outros so direitos reais menores. 76 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O direito de propriedade incide sobre uma coisa, o seu objecto uma coisa corprea, um direito de crdito tem um objecto diferente, o seu objecto a prestao, a conduta que o devedor deve assumir em benefcio do credor, ora, este objecto de um, e objecto de outro, diferentes que determinam as diferenas entre os direitos de crdito e os direitos reais. Como o direito real incide directamente sobre uma coisa, adere a ela, no h mediao, directo, um poder imediato directo sobre a coisa. H a tal aderncia coisa, h inerncia do crdito coisa e isso vai ditar a sequela prpria dos direitos reais. A sequela de seguir, a sequela significa que o titular do direito real tem a faculdade de acompanhar ou perseguir a coisa material ou

juridicamente, onde quer que ela se encontre, porque o seu direito vai agarrado coisa, inerente. Reparem, eu sou proprietrio de um bem, e algum me o furta, eu posso intentar uma aco de reivindicao invocando o meu direito de propriedade sobre a coisa (art.1311 do CC.). O facto de algum ter em seu poder a coisa no me impede de ir buscar a coisa, o meu direito adere coisa. A, constituiu uma hipoteca a meu favor, para garantia de uma certa dvida de B. Eu beneficio de uma hipoteca sobre o prdio de A. A, entretanto vendeu o prdio a C. A hipoteca acompanhou a venda, C comprou o prdio mas hipotecado a meu favor, (acompanhou a venda), a saquela. Ora, por definio esta caracterstica no existe nos direitos de crdito, direitos caracterizados pela mediao ou colaborao do devedor. Tambm h quem diga que os direitos reais se caracterizam pela prevalncia que no assistiria aos direitos de crdito. Ai, temos de nos entender bem sobre o que que isso. Prevalncia expressa-se no brocardo latim prio in tempore possio in juri (o primeiro no tempo o que tem mais direito), o direito primeiro constitudo prevalece sobre o que se constitui depois. Isto no bem assim, temos de entender o que que isto quer dizer, porque reparem. 77 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Em relao aos direitos reais de gozo e at talvez em relao aos direitos reais de aquisio, no se pode dizer que possa haver (no caso dos direitos reais incompatveis) prevalncia do primeiro constitudo, isso no assim porque no chega a haver direitos reais de gozo incompatveis entre si, porque um um direito e o outro um no direito. Reparem, eu tenho a propriedade de uma coisa e vendo-a a B. A seguir eu vendo a mesma coisa a C. Eu no estou a vender nada a C, pois no sendo proprietrio, como que eu posso vender? No se pode pois dizer, se eu vendi a B e depois vendi a C o primeiro constitudo o que prevalece, no, quer dizer B tem um direito de propriedade, comprou, uma compra e venda vlida. J eu, quando vendi da segunda vez, estava a vender o que no tinha, portanto, um no direito. A oposio entre um direito e um no direito, portanto, no um caso de prevalncia de um direito real incompatvel sobre outro com ele incompatvel. J em relao aos direitos reais de garantia pode-se fazer a aplicao, porque verdade que uma coisa pode sofrer vrias hipotecas e a primeira hipoteca prevalece sobre a segunda, mas isso so direitos reais de garantia. Por outro lado, do ponto de vista dos direitos de crdito a perspectiva diferente. Num direito de crdito no se pode dizer ai eu cheguei primeiro, isso no faz sentido nenhum. No h incompatibilidade dos direitos de crdito quanto sua existncia entre si. Eu posso obrigar-me perante B a pintar uma parede num dia e posso obrigarme perante C a pintar no mesmo dia mesma hora uma outra parede. No h incompatibilidade quanto existncia, o mximo que pode haver a impossibilidade material de a mesma pessoa no poder fazer as duas coisas ao mesmo tempo, tendo de optar pela realizao de uma ou de outra prestao, sendo que, cumprindo uma incumpre com outra, mas no h precedncia, porque B contrata com A, C de boa-f, de nada sabendo contrata com A, do ponto de vista do direito nenhum merece especial proteco.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite A que devia ter tido juzo, pois, assim vai incumprir com um deles, com as respectivas consequncias.

E posso terminar dizendo o seguinte: Estes so os aspectos fundamentais, partindo todos de diferente objecto de distino entre os direitos reais e os direitos de crdito. evidente que depois, como diz o Professor Menezes Cordeiro e com toda a razo, h outras possveis diferenas que por vezes se apontam mas que no so diferenas essenciais, ou no so rigorosas, ou so diferenas de regime, j no so decisivas. Por exemplo: h quem diga que os direitos reais so duradouros, os direitos de crdito so temporrios. No verdade. O exerccio de uma hipoteca extingue o direito e um direito real de garantia, a execuo de uma hipoteca, enquanto que, por exemplo, num contrato de sociedade, um contrato de sociedade gera obrigaes que se prolongam no tempo, pois uma sociedade pode durar muitos anos, portanto, no rigoroso dizer isto. Por outro lado, tambm, uma questo de regime, que no decisiva pois uma questo de regime e no de essncia, o dizer-se por exemplo, que os direitos reais de gozo so susceptiveis de usucapio e os direitos de crdito no. Pois no, mas isso um aspecto de regime, j vem depois dos aspectos essenciais.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 17 de Outubro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

Uma palavra relativamente aos direitos pessoais de gozo, (como o do locatrio, comodatrio, entre outros). Sero direitos pessoais, sero direitos de crdito? J ouve respostas num e noutro sentido. O que se passa, vejam por exemplo a locao de um imvel, (arrendamento) o locatrio (inclino) usa o prdio, seja para comrcio, habitao, consoante o arrendamento. Aparentemente, em termos fotogrficos, no h aqui uma diferenciao com o que se passaria com uma situao real. Mas ser efectivamente um direito real? Bom, a questo discutida, havendo opinies diferentes na doutrina, mas maioritariamente tm-se entendido (Professor Menezes Cordeiro) que, os direitos pessoais de gozo so ainda direitos de crdito. Pelo facto de que invocam sobretudo dois aspectos: Aspecto histrico, em Roma fazia-se a distino entre as actiones in personam e in rem. E atravs das actiones in personam tutelavam-se situaes que hoje correspondem aos direitos de crdito, aos direitos pessoais de gozo, concretamente. O gozo que a coisa proporciona ao titular do direito pessoal de gozo proporcionado, ainda assim, atravs do outro sujeito que tem o direito mximo sobre a coisa, ou seja, o proprietrio. O locador proporciona o gozo da coisa e deve de assegurar continuadamente, durante o perodo de arrendamento, o gozo da coisa ao locatrio, mas ainda atravs dessa mediao do locador que se d esse gozo. Portanto, seria este o segundo aspecto da caracterstica prpria dos direitos de crdito.

Portanto, por estes dois aspectos, a doutrina defende tratar-se de direitos de crdito, ainda. 80 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite A questo coloca-se tambm pelo seguinte aspecto: No regime dos diferentes direitos pessoais de gozo ns encontramos que, a lei estende a tutela possessria ao titular do direito pessoal de gozo. Vejam o caso do locatrio. Se o locatrio for perturbado no gozo da coisa, pode at lanar mo de aces sucessrias. Existe uma disposio especfica (art.1037 n2 do CC.)

Artigo 1037. Actos que impedem ou diminuem o gozo da coisa

1 - No obstante conveno em contrrio, o locador no pode praticar actos que impeam ou diminuam o gozo da coisa pelo locatrio, com excepo dos que a lei ou os usos facultem ou o prprio locatrio consinta em cada caso, mas no tem obrigao de assegurar esse gozo contra actos de terceiro.

2 - O locatrio que for privado da coisa ou perturbado no exerccio dos seus direitos pode usar, mesmo contra o locador, dos meios facultados ao possuidor nos artigos 1276. e seguintes. (aces possessrias, para por exemplo, que lhe seja restituda a posse da coisa).

Claro que, a posse o poder que se manifesta quando algum actua por forma correspondente a um certo direito real. Pressupe um corpus (actuao material) e um animus (inteno de agir como se fosse titular do direito. A posse prpria dos direitos reais, no prpria dos direitos de gozo. Como se justifica ento isto? Parece que se pode dizer que o legislador, por um conjunto de circunstncias (tendo por um lado em conta, uma certa especificidade do direito pessoal de gozo, est em causa tambm o gozo, pessoal, mas de gozo). Em segundo lugar, por outras razes, suponhamos, no caso da locao, e pensemos por exemplo na locao de imveis de arrendamento. Ns compreendemos que h aqui todo um conjunto de factores que intervm e que justificam por ventura que o legislador adopte determinadas solues.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ns sabemos que muitas dessas solues foram consagradas para proteger o locatrio, pois houve tempos em que se falava de vinculsmo (o contrato renovava-se obrigatoriamente em relao ao senhorio, o locatrio que podia no querer renovar, mas o senhorio via o contrato renovado, quer quisesse quer no quisesse, e s poderia pr-lhe termo se ocorresse uma clusula de resoluo, (despejo) mas uma daquelas previstas na lei, e s nesse caso). Ns sabemos tambm que, durante muito tempo, vigorou o congelamento de rendas, etc. tudo isto em vista da proteco do locatrio. Portanto, so todos estes factores que por ventura explicam a soluo legal. Outro aspecto que tambm estendido relativamente ao regime do direito pessoal de gozo do locatrio, o princpio de que o direito no deixa de acompanhar a transmisso da coisa, ou seja, mantm-se mesmo que a coisa seja transmitida. o princpio que se exprime na forma latina emptio non tollit locatum , ou seja, a venda da coisa locada no pe em causa a locao. Portanto, se eu sou o senhorio de um dado imvel e tem l um locatrio que B, se eu vender esse imvel de que sou proprietrio a C. C compra o imvel onurado pelo arrendamento, o arrendamento mantm-se (art.1057 do CC.).
SECO V Transmisso da posio contratual Artigo 1057. Transmisso da posio do locador

O adquirente do direito com base no qual foi celebrado o contrato sucede nos direitos e obrigaes do locador, sem prejuzo das regras do registo.

Isto faz-nos lembrar a sequela dos direitos reais (para alguns). Para outros, no se trata (pelas razes que eu enunciei) mas ainda assim, diversos factores explicam que, certas solues prprias dos direitos reais tenham sido estendidas aos direitos pessoais de gozo.

Estrutura e natureza da obrigao Quando pensamos na questo da natureza jurdica acabamos sempre por procurar, em face do cuido (Julgar-se; ter-se por; tratar-se) que temos na frente 82 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite (a obrigao ou o direito de crdito) procuramos onde podemos verticalmente coloca-lo. A obrigao uma relao jurdica. Por um lado temos o lado activo, o direito de crdito do credor. Portanto, este direito de crdito, verticalmente insere-se num conceito j nosso conhecido (direito subjectivo). Portanto, quanto natureza jurdica pode-se dizer que um direito de crdito um direito subjectivo. Mas, por outro lado, no chega ainda, por isso apelamos estrutura da prpria obrigao e aqui, sabemos que a obrigao postula uma relao, relativa neste sentido. Ento em que que se traduz a obrigao? Ns no podemos recorrer a um critrio funcional, pelo facto de que as obrigaes servem os mais diversos fins, portanto, temos de recorrer a um critrio estrutural. Ora, ai, quanto a esta questo da natureza da estrutura do direito de crdito, existem vrias teorias.

Teoria personalista As teorias Personalistas foram desde logo criadas por um nome grande da literatura jurdica alem, Savigny. Savigny dizia que um direito de crdito constitui um poder sobre um acto do devedor. Claro que, ele no queria dizer que se passavam as coisas como se passavam em Roma, quer dizer, o credor podia no limite fazer seu escravo o devedor ou mat-lo, mas ainda assim concebia um poder de domnio sobre um acto do devedor sobre um especto da sua personalidade. Ainda assim no parece que se deva dizer isso. Quer dizer, o credor no tem domnio sobre nada que seja do devedor em termos pessoais, no entanto o lao que unem o credor ao devedor pessoal. Tambm era assim em Roma, s que tinha uma dimenso especial, mas lao pessoal no sentido de que o devedor est vinculado a realizar uma actividade em benefcio do credor. Portanto, isto que a essncia da obrigao, isto que a essncia do direito de crdito. 83 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O objecto do direito de crdito a prestao, precisamente, a actividade que o devedor deve realizar para satisfazer o interesse do credor, o direito de credor. o que dizem as teorias personalistas e pelas quais eu alinho (professor) penso que isto que caracteriza o direito de crdito.

Teoria realista As teorias realistas (o nome realistas, aqui, apontam para real, um direito real), salientam mais o aspecto patrimonial do crdito, o facto de em ltima instncia o crdito ser satisfeito atravs do patrimnio do devedor. Verdadeiramente, dizem, o direito de crdito acaba por ser um direito que incide sobre o patrimnio do devedor. Mas no penso que seja assim. Porqu? No faz sentido caracterizar o direito de crdito pela sua tutela jurdica, porque isso tambm no feito relativamente aos direitos reais, isso tambm no feito relativamente aos direitos de personalidade. O direito de personalidade caracteriza-se porqu? Porque se algum ofendido pode ir para tribunal? No. O direito real caracteriza-se porque se houver violao do direito de propriedade se pode recorrer para tribunal, intentar uma aco de reivindicao, uma aco de indemnizao pelos danos, etc.. Tambm no. O que caracteriza um direito de personalidade que incide sobre um bem, que um bem da personalidade da pessoa. O que caracteriza um direito real que incide sobre um bem que uma coisa corprea. O que caracteriza o direito de crdito que incide sobre um bem que a prestao. Se o dever do devedor no for cumprido voluntariamente, e o credor procurar obter satisfao agindo sobre o patrimnio do devedor que, garantia geral dos credores, um aspecto da tutela jurdica que, ser actuada pelos meios que o Estado com o seu aparelho tutelar e coercivo, pe disposio das 84 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite pessoas dos direitos violados, tal como sucede com os outros direitos subjectivos. Portanto, no aplaudo as teorias realistas.

Teoria mista (teoria do dbito e da responsabilidade) O dbito aponta para aquela questo do vnculo pessoal de ser um direito a uma prestao, mas a responsabilidade aponta para a responsabilidade sobre a actuao do patrimnio do devedor que no cumpre. Segundo esta teoria, estes dois elementos so autnomos. Normalmente, estariam presentes nas obrigaes, mas at podia acontecer que estivesse s presente, um (dbito ou responsabilidade). E para verem do bem fundado da teoria (diz ele prpria) vejam o caso da obrigao natural. Temos aqui um exemplo de uma obrigao em que h dbito, mas no h responsabilidade. Na obrigao natural o credor no pode exigir judicialmente o cumprimento. Depois diz, vejam o caso da obrigao do fiador. um caso de obrigao que h responsabilidade mas no h dbito. O fiador no deveria, mas responderia com o seu patrimnio para garantir a divida do devedor. Nenhum destes argumentos colhe. Nem relativamente obrigao natural, pelo seguinte; 1 se a obrigao natural for uma obrigao no jurdica (defendem alguns), no admira que no houvesse responsabilidade, no jurdica. Mas para outros, ( o meu caso) que entendem que a obrigao natural jurdica, o facto de ela no ter (segundo esta teoria) responsabilidade no prova nada, s prova que, o caracteriza verdadeiramente a obrigao no a responsabilidade a dvida, como diz a teoria personalista. Por outro lado relativamente obrigao do fiador, tambm no correcta, pois, hoje em dia considera-se que ao lado da obrigao do devedor tambm h uma obrigao do fiador, tambm h um dever do fiador, s que acessrio, o principal do devedor, portanto, tambm no colhe.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Prestao (objecto da obrigao) Aqui, o que vamos considerar antem de tudo o mais, que; Ns j sabemos que em relao prestao (art.398 do CC.) A prestao no necessita de ter valor pecunirio; mas deve corresponder a um interesse do credor, digno de proteco legal. Sabemos, portanto, que a

patrimonialidade no absolutamente uma caracterstica das obrigaes, mas uma caracterstica tendencial das obrigaes. A imensa maioria das obrigaes tem carcter patrimonial, so susceptiveis, na prtica de avaliao pecuniria. Por outro lado, este mesmo art.398, em consonncia com o princpio da liberdade contratual (art.405), (porque no fundo est a apontar para isso), diz que As partes podem celebrar livremente, dentro dos limites da lei o contedo positivo ou negativo da prestao. Os contratos so a principal fonte de obrigaes, tambm h negcios naturais fonte de obrigaes, claro que se, se admitir que h um princpio de tipicidade de negcios naturais fontes de obrigaes (sero s aquelas categorias de negcios previstos na lei), mas o contedo de um concreto negcio que se insira num tipo previsto na lei, podem ainda assim, as partes conform-lo. Se eu no sei do meu co, eu posso dizer que dou 500 a quem me o encontrar, mas tambm posso dizer que dou uma consulta de direito de graa, ou qualquer coisa do gnero, portanto, ainda tenho aqui uma certa margem de conformao. Agora, a grande manifestao de autonomia privada so os contratos. As pessoas, como sabem, podem celebrar os contratos que lhes aprouverem, podem juntar elementos de vrios contratos, (contratos mistos) podem inclusivamente, livremente, se conseguirem, inventar novos contratos. Naturalmente que, a liberdade tem sempre algum limite (enquadramento que a lei estabelece). Ora, so esses limites a respeito da prestao que eu queria referir. Como os contratos so a principal fonte de obrigaes e como estamos a falar da estipulao livre das partes, mas com limites, vamos ento ver o art.280 do CC., sobre o objecto negocial. E desse artigo conseguimos concluir que evidentemente, h certos limites, e que so os seguintes: 86 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Estamos a pensar no momento da constituio das obrigaes por contrato.

ARTIGO 280. (Requisitos do objecto negocial)

1. nulo o negcio jurdico cujo objecto seja fsica ou legamente impossvel, contrrio lei ou indeterminvel. 2. nulo o negcio contrrio ordem pblica, ou ofensivo dos bons costumes.

Temos aqui os limites. Primeiro lugar. Se as partes usam a sua liberdade contratual e estipulam contratos em que uma fica obrigada a uma prestao fisicamente impossvel, o contrato nulo e essa parte no fica obrigada a nada, como evidente. Dizendo A, que pagava uma fortuna a B para que este tocasse com um dedo no cu, e em contrapartida B obrigava-se a isso, evidentemente que esta uma prestao fisicamente impossvel de realizar e portanto, este seria um contrato nulo. Se C, pagasse uma fortuna a D, para este fazer um salto em comprimento de 20 metros, isso impossvel, pois existem alguns limites aos seres humanos. Ningum se pode obrigar ao que impossvel. Esta impossibilidade uma impossibilidade fsica, mas tambm h

impossibilidade jurdica. Se uma parte se obriga a algo que juridicamente impossvel, o contrato tambm nulo, no ficando obrigada a nada. E o direito pode levantar um obstculo to intransponvel quanto a prpria lei da natureza. Reparem, no admissvel no nosso direito, a venda de herana de pessoas vivas, portanto, se no admissvel, se a lei probe, quer dizer que, se, se vende a herana de pessoa viva, essa venda contra a lei, se contra a lei ilcita, (no impossvel), nesse sentido tambm nula, mas por ilicitude. Mas se houver a promessa de venda de uma herana de pessoa viva, estamos perante uma impossibilidade jurdica, porque vender a herana de pessoa viva, est a vender aquilo que juridicamente impossvel, uma vez que a venda

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite proibida, e portanto, nula, est a prometer algo que no produz qualquer efeito, ou seja, juridicamente impossvel. Temos portanto, aqui, dois limites. preciso ver o seguinte quanto impossibilidade. Estamos a reportar-nos ao momento de constituio das obrigaes (impossibilidade originria).

Uma coisa celebrar-se um contrato que nulo porque tem um objecto impossvel fsica ou juridicamente, outra coisa , celebrar-se um contrato que vlido, do qual resultam obrigaes, mas depois, passado algum tempo da sua execuo ocorre uma impossibilidade superveniente relativamente ao seu cumprimento.

A impossibilidade superveniente ir ocupar-nos em DO II, (incumprimento e impossibilidade do cumprimento). A nossa lei considera o seguinte: Tanto responsvel, aquele que incumpre voluntariamente, como aquele que voluntariamente d aso impossibilidade de cumprir. Compreende-se, reparem; eu tenho de entregar estes culos a B, mas eu no gosto de B, e no entregando sou responsvel, logo tenho de indemnizar. Eu parto os culos, assim j no os posso entregar e assim j no seria possvel cumprir. Mesmo ocorrendo essa impossibilidade, eu seria responsvel. A lei trata a impossibilidade culposa de cumprimento como sendo incumprimento, mas estamos a falar de impossibilidade superveniente. No desta que estamos a tratar agora que originria. Evidentemente que, se houver depois uma impossibilidade superveniente objectiva ou superveniente subjectiva, mas se a prestao for infungvel (s pode ser realizada por aquela pessoa), o mesmo que ser objectiva, e ento, se no for imputvel a impossibilidade ao devedor, naturalmente ele no ser responsvel e a prestao estingue-se. Se eu me obriguei a pintar um quadro (sou um grande pintor) e se me passa um cilindro em cima e me espalma as mos sem culpa minha, -me impossvel pintar o quadro, a obrigao extingue-se e eu no sou responsvel 88 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite 2 lugar Ns estamos a aferir a impossibilidade originria. So hoje possveis coisas que em tempos no o eram, hoje possvel ir Lua quando h uns anos no era. Ns temos de aferir da possibilidade ou impossibilidade no momento da constituio.

Art.401 do CC., ainda pode acontecer que no momento da constituio da obrigao, se assuma uma obrigao que impossvel naquele momento, mas que ela seja assumida, para o caso da prestao se tornar possvel, ou O negcio , porm, vlido, se a obrigao for assumida para o caso de a prestao se tornar possvel, ou se, estando o negcio dependente de condio suspensiva ou de termo inicial, a prestao se tornar possvel at verificao da condio ou at ao vencimento do termo. Portanto, h aqui duas situaes em que se ressalva que at pode a obrigao ser impossvel no momento da sua constituio mas no vamos aplicar o regime da nulidade, pois ela foi assumida para o caso de vir a ser possvel, ou ela foi assumida, mas o negcio est pendente de uma condio suspensiva ou termo inicial. A condio um facto futuro incerto a que fica subordinado os efeitos do negcio, o termo inicial normalmente uma data ou um facto a que fica subordinada a produo de efeitos do negcio.

Se A, dizer a B que quando ela se doutorar em direito lhe paga uma viagem lua, quando deve ser lido se se doutorar em direito, porque o quando, nunca ningum sabe se, se vai doutorar, no h certeza, tem de haver condio se. B, pode morrer antes, pode ser uma aluna fraca, portanto, h muitas hipteses, um se, que uma condio suspensiva porque A, s paga a viagem se, se verificar o facto doutoramento de B, porque vai demorar tempo a verificar-se, pois tem de fazer a licenciatura, mestrado, e por ltimo o doutoramento, portanto, vo se passar uns anos. Quem nos diz a ns que daqui a uns anos se no possa comprar um bilhete e ir Lua? Este um dos exemplos deste artigo, portanto, no haveria aqui invalidade. 89 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se por exemplo, em vez da eficcia do contrato estar suspensa de uma condio, estivesse suspensa de um facto futuro incerto ou termo inicial, por exemplo, A diz que paga uma viagem Lua a partir de 1 de Janeiro de 2025, poder j ser possvel nessa altura apanhar um meio de transporte para a Lua.

Outro aspecto que ainda queria notar; A falta de meios econmicos do devedor para cumprir, nunca justificao de impossibilidade. 1 pode-se dizer que o incumprimento diria respeito a uma prestao fungvel e portanto, sempre poderia fazer-se substituir por outra, mas

independentemente disso, mal de ns se o devedor pudesse incumprir pelo facto da sua condio econmica, ou seja, invocando a impossibilidade de cumprir economicamente para invocar a nulidade do negcio, no pode ocorrer. uma questo de conservao da prpria ordem jurdica e da vida em sociedade. Ningum contrataria com ningum, se um qualquer devedor pudesse alegar da sua impossibilidade econmica para incumprir o contrato sem qualquer responsabilidade pelo efeito. A falta de meios econmicos do devedor, seja no momento da constituio, seja posteriori, nunca susceptvel de fundamentar ou arguir a anulabilidade ou ineficcia do negcio.

H uma ressalva a fazer. Como sabem existe um Cdigo de Insolvncia e recuperao de empresas. Esse Cdigo, a dado ponto, em relao s pessoas singulares e a pensar no sobrendividamento dos consumidores, prev a possibilidade de ocorrer a exonerao do passivo restante. uma situao que tem de ser ajuizada pelo tribunal e em face das circunstncias e requisitos previstos na lei, decidir de pode ou no pode permitir que se faa a aplicao dessa figura. Que passa, por entre outras coisas, por o devedor que insolvente, cumprir por um certo nmero de anos a suas obrigaes, nomeadamente 90 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite disponibilizando parte dos seus rendimentos para pagamento aos seus credores. Mas se for cumpridor, durante um determinado nmero de anos, pode acontecer que o juiz, possa depois exonera-lo do passivo restante, mas ao fim de algum tempo, pode ocorrer a exonerao do passivo restante. Basicamente, a ideia esta; ainda tens dvidas mas, ficas exonerado delas e elas estingue-se, para que possas comear tudo de novo. Vimos, portanto, a impossibilidade.

Ns temos um sistema (o CC.) a respeito desta matria as diferenciaes entre a impossibilidade originria e impossibilidade superveniente, entre impossibilidade fsica e impossibilidade jurdica, est claro na lei que o contrato cujo objecto seja juridicamente ou fisicamente impossvel nulo, tambm como nos artigos 798 e ss. do CC., regras sobre impossibilidade superveniente. Os alemes adoptaram desde 2001 a seguinte situao: No se faz distino entre impossibilidade fsica e jurdica ou entre impossibilidade original e superveniente, a consequncia da impossibilidade no a nulidade, mas a de que cessa um dever de prestao primrio, portanto, se h impossibilidade do contrato (dever de prestao primrio), extinto. Isso no quer dizer que depois no possa haver outros efeitos que possam ainda ocorrer. Embora eu (professor) penso que no possamos ler o nosso CC., luz desta reforma de 2001 alem. Segundo ponto, na Alemanha alm da impossibilidade tout cour, passou-se a prever tambm a impossibilidade prtica e a impossibilidade moral. Em rigor, a impossibilidade prtica e a impossibilidade moral no so verdadeiras impossibilidades, absolutas, so casos de inexigibilidade da prestao, que a lei quis equiparar impossibilidade. Por exemplo: uma parte que se obriga a efectuar a entrega de um anel a outra mas o anel cai a um lago. Nesse caso no seria impossvel materialmente drenar-se o lago at se encontrar o anel, mas era impraticvel (impossibilidade prtica). 91 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Impossibilidade moral. O exemplo que dado o de uma cantora famosa, que est obrigada a fazer um espetculo em determinado dia e hora e nesse mesmo dia e hora decide no dar o espetculo para poder acompanhar o seu filho gravemente doente no hospital. Portanto, ai, a cantora, voluntariamente no cumpre, mas no cumpre para estar com o filho que est gravemente doente no hospital. o que foi chamado de impossibilidade moral ou altamente pessoal, a ideia a de que a prestao (dar o espetculo) no lhe exigvel, nestas circunstncias excepcionais.

Direito das Obrigaes I 18, de Outubro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

O tema da aula anterior tinha a ver com a prestao e com o facto de que, vigora liberdade das partes estipularem o contedo ou objecto da obrigao, que a prestao, mas evidentemente, como em tudo, tem de haver limites, e eram esses limites que estvamos a verificar, a partir da considerao do art.280 do CC. Vimos que a obrigao (pensando no contrato como principal fonte de obrigaes) a obrigao no se constitui e o respectivo contrato ser nulo quando o seu objecto seja impossvel do ponto de vista fsico ou jurdico. J vimos sobre isto, tudo o que havia de mais importante para ver. Tambm, o negcio jurdico cujo objecto seja ilcito, evidentemente, ser nulo. Se algum se obriga a realizar uma prestao que contra uma norma injuntiva ou imperativa, evidentemente o negcio de que resultaria essa obrigao nulo e portanto, o efeito (a obrigao) no pode constituir-se. A ilicitude a contrariedade a uma norma injuntiva e essa contrariedade pode verificar-se pelo resultado ou pelos meios, pode ser ilicitude quanto ao resultado ou quanto aos meios.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se A, se obriga perante B, por contrato a interferir com um direito de algum, evidentemente que, este contrato nulo, porque ilcito, porque o seu objecto ilcito. Das normas que resultam dos direitos subjectivos, consta que os outros se devem de abstrair de interferir com esses direitos, portanto, se A, se obriga a matar B, ou a destruir a sua propriedade, ou se, se obriga a interferir, que fosse, com um direito de crdito de B, evidentemente que h ilicitude quanto ao resultado. Mas tambm pode haver ilicitude quanto aos meios. Imaginemos que A se obriga perante B a retirar a C, a coisa X que de B e se encontra indevidamente com C. No se verificando os pressupostos da legtima defesa, evidentemente que esta obrigao pelo resultado em si no seria ilcita, porque A, obrigou-se perante B, a entregar-lhe uma coisa que lhe pertence, mas quanto aos meios, ou seja, retirar a coisa fora a C, no estando a coberto da legtima defesa h ilicitude quanto aos meios.

H que distinguir o facto do prprio objecto ser ilcito, ser contra uma disposio legal injuntiva, de somente o fim do negcio ou do contrato ser ilcito. Porque ai, diz a lei (art.281).
ARTIGO 281. (Fim contrrio lei ou ordem pblica ou ofensivo dos bons costumes)

Se apenas o fim do negcio jurdico for contrrio lei ou ordem pblica, ou ofensivo dos bons costumes, o negcio s nulo quando o fim for comum a ambas as partes.

Reparem, A armeiro B, vai loja de A comparar uma arma, mas foi compr-la com o fim de matar C. A, no sabe de nada, apareceu-lhe ali um cliente e vendeu-lhe a arma. O objecto nada tem de ilcito. B podia comprar a arma, possua licena de uso e porte e apareceu na loja para comprar, junto de quem faz disso a sua profisso, que vender. 93 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, o negcio no tem nada de ilcito quanto ao seu fim. Houve ilicitude, sim, da parte do comprador, mas no da parte do vendedor que nada sabia, portanto, no h qualquer vcio do negcio. Contudo, se A vendesse a arma a B e B a comprasse para matar C, o fim ilcito era comum a ambas as partes e nesse caso, estabelece o art.281 que o negcio seria nulo, uma vez que o fim era contrrio lei e conhecido de ambas as partes. O mesmo acontece se o negcio tiver fim contrrio ordem pblica ou aos bons costumes. Portanto, temos aqui mais um limite liberdade. Naturalmente, as prestaes tm de ser lcitas, no podem ser ilcitas.

Por outro lado, torna-se tambm necessrio que a prestao seja determinvel Reparem no n1 do art.280.
ARTIGO 280. (Requisitos do objecto negocial)

1. nulo o negcio jurdico cujo objecto seja fsica ou legalmente impossvel, contrrio lei ou indeterminvel.

A prestao pode at no estar determinada no momento em que se celebra o negcio constitutivo da obrigao mas, desde que seja determinvel no h vcio do negcio, desde que haja um critrio para se determinar a prestao, ela no est determinada mas vir a ser determinada. O problema , quando no pode ser determinada, porque ai o negcio ser nulo. Compreende-se, quer dizer, se uma pessoa se obriga a uma determinada prestao a prestao teria de ser determinvel, seno obriga-se a qu? Se ela indeterminvel. Portanto, este um outro aspecto a ter em conta.

H que ter tambm em considerao tambm relativamente a este limite, o art.400 do CC.. E o art.400 prev no nmero 1.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


ARTIGO 400. (Determinao da prestao)

1. A determinao da prestao pode ser confiada a uma ou outra das partes ou a terceiro; em qualquer dos casos deve ser feita segundo juzos de equidade, se outros critrios no tiverem sido estipulados. Tem-se interpretado esta expresso juzos de equidade, no tanto como a equidade que ns conhecemos a justia do caso concreto mas no sentido de juzos de razoabilidade. Quando daqui a pouco vos falar das obrigaes genricas, voltaremos a este artigo e a esta expresso juzos de equidade, porque, suponhamos que o credor fica assente o seguinte; A tem de entregar 500 quilos de mas a B, e a escolha dos 500 quilos de mas, compete ao prprio A, que o devedor. O que que A poderia fazer? Poderia escolher as que tivessem quase podres e entrega-las a B. Podia ser tentado a faz-lo e receber o dinheiro. O que a lei no fundo quer dizer, o seguinte: Se a escolha for deferida ao devedor, o que alis, em princpio ao devedor que compete, em princpio, ele deve fazer a escolha (art.400) A determinao da prestao pode ser confiada a uma ou outra das partes ou a terceiro ele deve fazer a escolha segundo critrios de razoabilidade. A razoabilidade indicaria que ele deveria de escolher mas, de qualidade mdia. Mas, depois o art.400 n2 do CC., diz o seguinte: Se a determinao no puder ser feita ou no tiver sido feita no tempo devido, s-lo- pelo tribunal, sem prejuzo do disposto acerca das obrigaes genricas e alternativas. Claro que este art.400 tambm tem de ser conjugado adequadamente com o art.280. O art.280 diz: se o objecto do negcio for indeterminvel o negcio nulo. O art.400 diz: se a determinao no puder ser feita, ento o tribunal faz a determinao.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Daria aqui a impresso que qualquer tribunal poderia determinar o que indeterminado e indeterminvel, porque haveria sempre uma determinabilidade do tribunal. No assim, quer dizer, no assim. Digamos que, poder o tribunal ser chamado a intervir por ltimo, procedendo determinao da prestao, mas desde que nos termos do negcio j comportem um mnimo de apoio para uma determinao, porque se no houver, no pode, evidentemente correr a aplicao deste nmero dois. Se A, se obriga a vender a B, uma casa, o juiz que vai dizer qual a casa? Depende. Vamos supor que A, tem 100 casas. O juiz que decide? a casa do Algarve, de Trs-os-Montes, Paris, Londres No pode ser, tem de haver um mnimo de apoio para que o juiz possa, por ltimo, se for caso disso, a proceder determinabilidade. Porque se no, nunca o art.280 actuaria em caso de indeterminabilidade, porque seria sempre determinvel pelo tribunal.

Outro limite que se impe, o facto de a prestao no puder ser contrria ordem pblica. Em Direito, quando falamos de ordem pblica, podemos falar de ordem pblica interna e internacional. Aqui estamos a falar de ordem pblica interna. um conceito indeterminado que o CC., utiliza e com e com ele quer-se considerar um dos direitos fundamentais num dado momento considerado. Evidentemente, a ordem pblica do Sc.XIX no consiste na mesma ordem pblica do Sc.XXI, portanto, no momento que ns vamos considerar um dos grandes princpios fundamentais da nossa ordem jurdica. Ento, se A, se obriga perante B, a, no seu restaurante a descriminar C, em razo da raa ou da sua crena, evidente que esta obrigao no pode constituir-se, porque o negcio tem um objecto contrrio ordem pblica e viola o princpio fundamental da nossa ordem jurdica que o princpio da igualdade que tem assento constitucional no art.13 da CRP.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Por outro lado, tambm ser nulo o objecto do negcio jurdico, portanto, a obrigao respectiva no se verificar, se a prestao for contrria aos bons costumes. Mais um conceito indeterminado. Seguindo a lio do Professor Menezes Cordeiro, pode-se defender que os bons costumes tm a ver com regras de conduta familiar, sexual e deontolgicas relativas a certas profisses, (advogados, mdicos, banqueiros, etc..). Que vigoram num dado momento e que no esto consagradas em lei, seno a violao seria mesmo contra a lei e no contra os bons costumes. Exemplo de algum que se obrigaria a promover outra pessoa se, ela em contrapartida lhe prestar certos favores sexuais. Quer dizer, isto efectivamente, parece-me que atenta contra os bons costumes.

Dito isto, vimos ento os limites que se empoem, mesmo quando h liberdade. Portanto, a prestao deve de ser lcita, determinada, possvel fsica e juridicamente, no deve de ser contra a ordem pblica e no deve de ser contrria aos bons costumes.

Modalidades de obrigaes

Modalidades quanto ao objecto O objecto da obrigao a prestao. Portanto, podemos classificar as obrigaes segundo as modalidades das prestaes e tambm podemos classificar as obrigaes considerando os sujeitos. No quer dizer a dado passo que o objecto tambm no possa ter tambm alguma relevncia nesta ltima classificao, mas sobretudo a questo dos sujeitos que estar em causa.

Quanto aos sujeitos. H obrigaes de sujeitos determinados e h obrigaes com sujeito ou sujeitos indeterminados no momento em que a obrigao se constitui. 97 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite A nossa lei, aparentemente s admite que a obrigao s se possa constituir no estando ainda determinado o credor, claro que ter de ser determinvel. Temos aqui uma modalidade de obrigaes que tem a ver com os sujeitos. Depois, ainda podemos distinguir entre obrigaes singulares e obrigaes plurais. Quando falamos de obrigaes plurais estamos a pensar na pluralidade ou de credores ou de devedores ou de credores e devedores. Essas obrigaes plurais, podem dizer respeito a um objecto divisvel ou indivisvel (aqui que entra a questo do objecto). Mas o problema, acima de tudo, a questo dos sujeitos. E ento, ns vamos falar a esse respeito de: Obrigaes plurais de objecto divisvel, distinguindo, obrigaes solidrias e obrigaes conjuntas. E obrigaes plurais de objecto indivisvel.

Vamos comear, ento pelas modalidades das obrigaes considerando o objecto, ou sejam, as diferentes modalidades de prestaes. Obrigaes com prestao de dar, no dar, fazer, no fazer. Num certo sentido, todas as prestaes seriam de fazer ou no fazer. Mas ns, em direito, dentro daquelas de fazer, distinguimos aquelas em que, o fazer entregar uma coisa, e quando o fazer entregar uma coisa ns falamos em prestaes de entregar ou de dar. A, obrigou-se a entregar uma joia a B, uma prestao de dare, portanto, uma obrigao com uma prestao de dare. A, obrigou-se a construir uma garagem num terreno de B, uma prestao de facere. A, obrigou-se a no construir um muro no seu terreno, para deixar passar o seu vizinho, uma obrigao de non facere. Alguns autores, como o caso do Professor Menezes Cordeiro, falam ainda numa obrigao de pate, sendo uma obrigao em que algum se obriga a suportar uma certa conduta do credor sobre um bem seu. Exemplo, suponhamos que A e B, so proprietrios de prdios contguos, mas quer um quer outro, atravs dos respectivos prdios tm acesso via pblica, no se verificando os requisitos de uma servido de passagem, porm, isso 98 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite no impossibilita que A, no se possa obrigar voluntariamente a construir uma passagem que d mais jeito a B, para que este possa aceder mais facilmente via pblica. uma obrigao de pate, o suportar. Notem que, a prestao de facto, pode ser de facto material ou de facto jurdico. A, pode obrigar-se a pintar um quadro, ou pode obrigar-se a vender por certo preo, certa coisa. Quem se obriga a vender uma coisa por um certo preo, obriga-se a vender, (contrato promessa), j agora adianto um dos nossos pontos fortes. Quando h um contrato promessa, ou ambas as partes prometem, ou uma delas promete. Quem promete vender, obriga-se a vender, porque na venda, vende-se no se obriga a vender. Na promessa de venda, obriga-se a vender, ou seja, algum se obriga a celebrar no futuro o contrato prometido, que a compra e venda. Se eu prometo vender, eu obrigo-me a uma prestao de facto jurdico. Qual o facto jurdico? celebrar o contrato de venda.

Outra classificao importante a que distingue entre obrigaes de prestao fungvel de prestao infungveis. As prestaes dizem-se fungveis, quando podem ser realizadas por terceiro que dai no resulta prejuzo para o credor. O devedor est adstrito a realizar a prestao, mas h muitas prestaes em que, muito embora o devedor esteja adstrito a realizar a prestao, elas (prestaes) podem ser realizadas por terceiro, sem que dai resulte prejuzo para o credor. A, est obrigado a entregar a B, certa joia. Esse acto (de entregar a joia) pode ser realizado por um terceiro, para B, isso no lhe trs qualquer problema, o que ele quer receber a joia, tanto lhe faz que seja entregue por A, ou por C. Portanto, a prestao ser fungvel.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas se A (grande pintor) se obriga a pintar o retrato de B, essa prestao infungvel, pelo facto que s pode ser realizada pelo devedor, uma vez que se for realizada por um terceiro, isso acarretaria prejuzo para o credor, j no satisfaria o interesse do credor. Portanto, este seria o caso de uma prestao infungvel.

De uma maneira geral, a lei aponta para a ideia de que, normalmente, as prestaes so fungveis (n1 do art.767 do CC.), mas isso, se so ou no so, depende do que as partes estabelecerem e da natureza das coisas.

ARTIGO 767. (Quem pode fazer a prestao)

1. A prestao pode ser feita tanto pelo devedor como por terceiro, interessado ou no no cumprimento da obrigao. (prestao fungvel) 2. O credor no pode, todavia, ser constrangido a receber de terceiro a prestao, quando se tenha acordado expressamente em que esta deve ser feita pelo devedor, ou quando a substituio o prejudique. (prestao infungvel) Portanto, se a prestao fungvel e o credor recusar a prestao, mesmo por terceiro, o credor incorre em mora. Se a prestao infungvel, o credor, pode e deve recusar o cumprimento da prestao por terceiro, pois ela tem de ser realizada pelo devedor.

No se confunda a prestao infungvel com uma coisa infungvel. Reparem, A, obriga-se a entregar a B, uma joia nica. Claro que essa joia nica corresponde a uma coisa infungvel (art.207 do CC.). Mas entregar a coisa nica uma prestao que pode ser efectuada por qualquer pessoa, logo a prestao fungvel, no confundir.

Quanto infungibilidade pode decorrer naturalmente, como o caso de um pintor famoso, com um trao nico, digamos que h infungbilidade por natureza, mas as partes tambm podem convencionar a infungibilidade, por exemplo, A, contrata com B (mdico) que s ele poder tratar dele, existe aqui uma infungbilidade estabelecida pelas partes.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, as prprias partes podem convencionar a fungibilidade, alis, o art.767 n2 ressalva isso mesmo.

Esta questo da fungibilidade interessa para vrios efeitos: Quando a prestao fungvel, o devedor pode-se fazer substituir por terceiro na realizao da prestao. A prestao uma conduta, e essa conduta pode ser feita pelo devedor e pode ser feita por um terceiro, portanto, compreende-se que se o devedor o nico que est adstrito e no cumpre, se a prestao for fungvel, perante esse incumprimento, o credor poder atravs de tribunal requerer o cumprimento da prestao, uma vez que ela no tem de ser s realizada pelo devedor. O devedor no quer cumprir, ningum pode ser coagido a realizar o facto, h que suportar as consequncias, mas ningum pode ser coagido a fazer algo que no quer. Compreende-se assim, que neste caso, por via do tribunal, j que a prestao pode ser realizada por terceiro, venha a obter o mesmo bem ou idntico, (atravs de uma execuo especfica, art.827 do CC.), que obteria se o devedor voluntariamente cumprisse a obrigao.

ARTIGO 817. (Princpio geral)

No sendo a obrigao voluntariamente cumprida, tem o credor o direito de exigir judicialmente o seu cumprimento e de executar o patrimnio do devedor, nos termos declarados neste cdigo e nas leis de processo.
Execuo especfica ARTIGO 827. (Entrega de coisa determinada)

Se a prestao consistir na entrega de coisa determinada (prestao fungvel), o credor tem a faculdade de requerer, em execuo, que a entrega lhe seja feita. A execuo especfica traduz-se no facto de o credor, com recurso ao tribunal, obter o mesmo bem ou idntico que obteria se o devedor cumprisse. Depois, art.828 (prestao de facto fungvel).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

ARTIGO 828. (Prestao de facto fungvel)

O credor de prestao de facto fungvel tem a faculdade de requerer, em execuo, que o facto seja prestado por outrem custa do devedor. Assim, se v a relevncia da classificao da obrigao fungvel ou infungvel. Imaginem, A, um pintor daqueles normais das obras e obriga-se a pintar o muro da casa de B. possvel ao credor obter em tribunal a execuo que o facto (pintar a parede) seja efectuado por outra pessoa custa do devedor.

ARTIGO 829. (Prestao de facto negativo)

1. Se o devedor estiver obrigado a no praticar algum acto e vier a pratic-lo, tem o credor o direito de exigir que a obra, se obra feita houver, (por exemplo, obrigou-se a no levantar um muro, e depois levantava) seja demolida custa do que se obrigou a no a fazer. Portanto, pode mais uma vez o credor em tribunal, obter em execuo que a obra seja demolida, naturalmente, s custas do devedor. 2. Cessa o direito conferido no nmero anterior, havendo apenas lugar indemnizao, nos termos gerais (j no portanto, execuo especfica), se o prejuzo da demolio para o devedor for consideravelmente superior ao prejuzo sofrido pelo credor. Claro que a lei procura ser razovel. H depois um outro caso, que vamos em estudar no contrato de promessa (art.830).
ARTIGO 830. (Contrato-promessa)

1. Se algum se tiver obrigado a celebrar certo contrato e no cumprir a promessa, pode a outra parte, na falta de conveno em contrrio, obter sentena que produza os efeitos da declarao negocial do faltoso, sempre que a isso no se oponha a natureza da obrigao assumida. Portanto, suponhamos, A obriga-se a vender a B, e B obriga-se a comprar, um terreno, pelo valor de 50 mil . A venda seria realizada em certo cartrio, certo dia.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Nesse dia comparece, o promitente comprador (B) mas, no comparece o promitente vendedor (A). B, (promitente comprador) poder intentar uma aco de execuo especfica da promessa. Perante a mora (no existe incumprimento definitivo) do promitente vendedor (A), o autor (B), pede ao tribunal que emita uma sentena que vai valer como se fosse uma declarao de venda. O promitente vendedor (A) cumpriria quando vendesse, atravs daquele processo de execuo especfica, a sentena do tribunal supre a falta da declarao de venda, e portanto, (B) passa a ser o proprietrio. Fala-se em execuo especfica porque ele atinge o mesmo bem que quereria, se houvesse cumprimento por parte do promitente vendedor. S que aqui tem uma particularidade, porque em rigor, a obrigao de vender, no me parece (professor) que seja bem fungvel, porque s o proprietrio que pode realizar esta prestao, em rigor a prestao infungvel, no entanto, a lei e por razes prticas d-lhe uma fungibilidade para se conseguir o efeito prtico.

Direito das Obrigaes I 24, de Outubro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

Prestao infungvel (continuao) Quando uma obrigao, supervenientemente se torna impossvel de ser realizada, isso vai acarretar a extino da obrigao (art.790 do CC.)

ARTIGO 790. (Impossibilidade objectiva)

1. A obrigao extingue-se quando a prestao se torna impossvel- ateno: estou a referir me, - por causa no imputvel ao devedor.

O devedor tinha de entregar uma certa coisa, nica, e essa coisa foi destruda porque foi atingida por um raio, ou foi destruda por uma inundao, portanto, por um facto no imputvel ao devedor. 103 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Isso extinguir a obrigao, mas ateno, aqui relava a distino entre a prestao fungvel ou infungvel. que, se houver impossibilidade de se realizar a prestao, mas apenas relativo pessoa do devedor, sendo a prestao fungvel (pode ser realizada por terceiro), esta impossibilidade, apenas relativa pessoa do devedor, no comporta a extino da obrigao, porque a lei entende que, se a prestao fungvel, o devedor no a pode realizar pessoalmente por uma causa que no lhe seja imputvel, mas, como ela pode ser realizada por terceiro, o devedor continua vinculado que o terceiro realize a prestao, e a prestao no se extingue, precisamente pelo facto de ser fungvel. J, se, se tratar de uma prestao infungvel, a impossibilidade relativa pessoa do devedor, obviamente, importa a extino da obrigao, pois, se a prestao infungvel s pode ser realizada pelo devedor, ora, se o devedor est impossibilitado de realizar a prestao por facto que no lhe imputvel, evidentemente que a prestao tem de se extinguir, pois, se ela no pode ser realizada por mais ningum. Isto o que resulta dos artigos 790 n1 e 791 do CC. Estou a falar de causa no imputvel ao devedor. Evidentemente, se houver uma impossibilidade, mas que resulta de causa imputvel ao devedor, e segundo o raciocnio da nossa lei (incumpre aquele que voluntariamente incumpre, como aquele que voluntariamente d azo impossibilidade de cumprir). Se eu tenho de entregar uma coisa e no a entrego, (no quero entrega-la), estou voluntariamente a incumprir a obrigao, se eu destruo a coisa de propsito para no a entregar, evidentemente que, o tratamento se justifica que seja o mesmo, pois, uma impossibilidade imputvel ao devedor.

Outro aspecto em que releva a distino este: H uma figura prevista no art.829-A, do CC., (Sano pecuniria compulsria). Como o prprio nome indica, uma sano de ordem pecuniria e compulsria, quer dizer, visa compelir o devedor, mesmo que tardiamente a cumprir. 1. Nas obrigaes de prestao de facto infungvel (a prestao tem de ser infungvel tem de ser de facto, no de entrega de facto, de fazere ou de non facere ) positivo 104 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite (facere) ou negativo (non facere), salvo nas que exigem especiais qualidades cientficas ou artsticas do obrigado, o tribunal deve, a requerimento do credor, condenar o devedor ao pagamento de uma quantia pecuniria por cada dia de atraso no cumprimento ou por cada infraco, conforme for mais conveniente s circunstncias do caso. Esta sano no indemnizao, pode o credor ter o direito de ser indemnizado pelo atraso no cumprimento, e alm disso, o devedor ser condenado a uma sano pecuniria compulsria. Enquanto a prestao reverte para o lesado no sentido de reparar o dano, a sano pecuniria compulsria no reverte integralmente para o lesado (50% para o Estado, 50% para o credor requerente). Reparem, prestao de facto infungvel. A um cantor, bom, no vou dizer que seja excepcional, nico, seno podamos cair naquela ressalva (salvo nas que exigem especiais qualidades cientficas ou artsticas do obrigado), retira muito contedo prtico disposio em causa, mas pronto, A, um cantor bom que se obrigou a cantar s no teatro de B, e no no teatro de C. E A, at cantando no teatro de B, incumpriu, comeando a cantar tambm no teatro de C. Eventualmente, o credor pode intentar uma aco em que, alm de pedir a condenao ao cumprimento, significa que B, deve deixar de cantar no teatro de C, requer que seja aplicada uma sano pecuniria compulsria, e ento, se o tribunal lhe der razo, por exemplo, por cada vez que ele cante no teatro de C, onde no devia de cantar, lhe pague 5,000, pode ser que ele ao ser penalizado sucessivamente, acabe de cantar no teatro de C. Portanto, mesmo tardiamente, a sano acaba por compeli-lo a acatar a disposio contratual, ainda que tenha havido uma primeira violao.

Estes sero os aspectos essenciais quanto s obrigaes de prestao fungvel e obrigaes de prestao infungvel.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Obrigaes de prestao instantnea e obrigaes de prestao duradoura.

Todos ns sabemos que h obrigaes de prestao instantnea integral, quer dizer, uma pessoa pede um caf num restaurante ou num bar e paga, o pagamento integral instantneo, ambas as prestaes so instantneas e integrais. Tambm sabemos de casos em que, por exemplo, uma pessoa compra um automvel, o preo que est acordado de 20,000 e o pagamento feito em prestaes de por exemplo, 400 por ms em no sei quantos anos. O que que ns temos aqui? Temos uma obrigao de prestao instantnea fracionada. Porqu instantnea e no duradoura? Porque aqui, o tempo no influi no regime da obrigao. verdade que a prestao fracionada em partes, mas a prestao j est perfeitamente definida desde o primeiro momento em que se constitui e o tempo no influi na prestao. So 50 prestaes de 400 e ponto, so as partes para um valor total que est definido ab inicium.

J as obrigaes de prestao duradoura, so obrigaes que se perlongam no tempo, mas em que o tempo tem influncia no regime da respectiva obrigao. Vejam por exemplo o caso do pagamento das rendas por parte do arrendatrio. O arrendatrio tem de pagar a renda mensalmente, mas a verdade que a renda pode estar fixada num certo ano e no ano seguinte pode vir a ser alterada, portanto, h a possibilidade de o tempo influir no regime da obrigao, alterando-o. No exemplo que acabei de dar, h uma obrigao duradoura peridica, porque ela vence sucessivamente em intervalos de tempo pr-definidos. Portanto, as prestaes devem ser cumpridas em intervalo de tempo sucessivamente ao longo do tempo.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Por outro lado, a prestao tambm pode ser continuada em vez de ser peridica, em vez da prestao de pagar a renda que todos os meses existe por parte do arrendatrio, ns podemos pensar agora na posio do locador. O senhorio est obrigado a proporcionar o gozo da coisa ao arrendatrio e deve faz-lo continuadamente, portanto, uma obrigao que se prolonga no tempo ininterruptamente.

Relevncia de distino Reparem, quando se celebra um contrato, normalmente, as partes determinam prazos para as vinculaes respectivas, para as obrigaes respectivas, mas, pode acontecer que, numa obrigao duradoura, as partes no estabeleam qualquer prazo, e ento, se no estabelecem qualquer prazo no ficaro vinculadas ad iternum, o direito no pretende isso, a vinculao ad iternum, uma vinculao que parece contrria liberdade que deve existir, dai que se admita que, nos contratos duradouros se nada tiver sido estipulado em termos de prazo, a parte interessada possa denunciar o contrato desde que naturalmente o faa com a antecedncia razovel em relao data que indica para termo do contrato. Portanto, h aqui a possibilidade de denunciar o contrato unilateralmente, porque se entende que as partes no devem ficar vinculadas ad iternum. Por outro lado, um contrato pode ser susceptvel de resoluo. H certas clusulas de resoluo do contrato, a lei prev essas clusulas. Por exemplo, o contrato sinalagmtico (obrigaes para ambas as partes) foi incumprido e pode portanto dar-se a resoluo do contrato, por exemplo, nos termos do art.801 n2 do CC..
ARTIGO 801. (Impossibilidade culposa)

2. Tendo a obrigao por fonte um contrato bilateral, o credor, independentemente do direito indemnizao, pode resolver o contrato e, se j tiver realizado a sua prestao, exigir a restituio dela por inteiro. A resoluo significa que o contrato como apagado, extinto e apagado e em princpio retroactivamente, isso corre, alis do art.433 do CC.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


ARTIGO 433. (Efeitos entre as partes)

Na falta de disposio especial, a resoluo equiparada, quanto aos seus efeitos, nulidade ou anulabilidade do negcio jurdico, com ressalva do disposto nos artigos seguintes.
ARTIGO 434. (Retroactividade)

1. A resoluo tem efeito retroactivo(em princpio, quer dizer que tudo se apaga, como se no existisse nunca). Mas depois ressalva, salvo se a retroactividade contrariar a vontade das partes ou a finalidade da resoluo. Ora reparem, imaginem um contrato de arrendamento que tivesse sido resolvido. Esta regra no pode aplicar-se por fora desta ressalva final, porque, se fosse aplicada retroactividade, isso iria contrariar a finalidade da resoluo, quer dizer que, neste caso a resoluo s pode operar para a frente ex nunc e nunca ex tunc. Pois reparem, o contrato de arrendamento sendo resolvido, o que que implicaria a retroactividade? Cada uma das partes teria de restituir aquilo que havia recebido. Portanto, o senhorio teria de restituir as rendas e o inclino, teria de restituir o gozo, mas como no podia restituir o gozo, teria de restituir o valor correspondente s rendas, portanto, isto era perfeitamente contrrio finalidade da resoluo. Neste caso no pode haver uma resoluo retroactiva. Mas, o arrendamento um contrato de que resultam obrigaes duradouras. C est, num contrato com prestaes duradouras, bem pode acontecer que o princpio da resoluo (retroactividade) no ocorra. Por outro lado, tambm evidente que Ns, j sabemos que h um princpio da boa-f e sabemos que h certos deveres que decorrem da boa-f (informao, lealdade, proteco ou segurana).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite evidente que isto se aplica a todas as obrigaes entre credor e devedor e em todos os contratos, mas, torna-se evidente que, se a obrigao cumprida e instantnea, no h muito tempo, em regra, para andar a pr em prtica, ou melhor, estas exigncias de boa-f, como que se acentuam quando o contrato duradouro, quando as obrigaes so duradouras, o que implicar um contacto mais constante entre as partes e onde parece, a ideia de colaborao entre as partes deve de estar ainda mais patente.

Uma outra figura que, provavelmente, se no for exclusiva dos contratos duradouros, a sua aplicao se coloca com mais acuidade, em regra, perante esses contratos, a alterao das circunstncias. Figura prevista no nosso CC., no art.437.

ARTIGO 437. (Condies de admissibilidade)

1. Se as circunstncias em que as partes fundaram a deciso de contratar tiverem sofrido uma alterao anormal, tem a parte lesada direito resoluo do contrato, ou modificao dele segundo juzos de equidade, desde que a exigncia das obrigaes por ela assumidas afecte gravemente os princpios da boa f e no esteja coberta pelos riscos prprios do contrato. claro que, se as partes celebram um contrato em que as prestaes so instantneas, ento se forem instantneas integrais, o contrato celebrado e logo de seguida so cumpridas as obrigaes, menos passvel de sofrer este problema, no quer dizer que no possa acontecer. Porque, se o contrato for duradouro (por vrios anos) o que que pode acontecer? As partes celebraram o contrato num certo ambiente, quando todo o contrato um acto de previso, pois, quando uma pessoa vai contratar est sempre a prever situaes, ora, se um contrato celebrado entre as partes num certo ambiente e se o contrato se vai prolongar durante anos, bem pode acontecer que de futuro ocorram acontecimentos absolutamente inesperados que alterem radicalmente o equilbrio do contrato, tornando uma das prestaes extremamente onerosa, ou at, tornando-o sem sentido para uma das partes.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Quer dizer, quando Henry tomou de arrendamento o andar para assistir ao cortejo real para a coroao do rei. Bom, ele s contratou para l ficar um dia porque o cortejo ali ia passar. Claro que, se o cortejo posteriormente no passa, ele j no tem interesse nenhum na prestao. Isto apenas para dar um exemplo. Portanto, evidente que em contratos duradouros, so mais possveis que ocorram alteraes das circunstncias.

Obrigaes de meios e de resultado H obrigaes em que o devedor se obriga a conseguir um certo resultado. Se A, se obriga a entregar a coisa X, uma obrigao de resultado, para a outra parte no lhe interessa se lhe custa muito a entregar, se custa pouco. Entregou, ou no entregou. Mas h outras obrigaes em que o devedor no se obriga, no se vincula a um resultado, ele no garante o resultado, ele vincula-se a efectuar os seus melhores esforos, a fazer o que estiver ao seu alcance para conseguir um resultado. O mdico no garante ao seu cliente que o cura, mas como mdico ter necessariamente de usar das boas leis da medicina, aplica-las, ser diligente, para tentar curar o seu paciente. Quando a obrigao de resultado, quando o resultado no realizado h incumprimento. Devia de ser ter entregado uma coisa, no se entregou, h incumprimento. Depois, pode-se discutir se o incumprimento culposo ou no culposo, se o devedor responsvel ou no, mas que houve incumprimento houve. No caso do mdico. O paciente no se curou, h incumprimento? No podemos dizer que, pelo facto de no se ter curado haja incumprimento, porque a obrigao a que o mdico se vinculou foi de usar das melhores tcnicas da medicina para tentar curar. No sabemos se ele usou das melhores tcnicas da medicina e mesmo assim no o curou, portanto, ns no temos aqui um resultado que possa indiciar um incumprimento. 110 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Quando muito, pode indiciar. Portanto, h aqui uma diferena grande e curioso porque, numa obrigao de meios, de certa maneira, a questo de cumprir e da culpa, andam muito prximas. Porque, o mdico cumpre quando usa de diligncia, se usa de diligncia no age culposamente. Enquanto que o individuo que devia ter entregado uma coisa, no entregou, temos de ir ver se teve culpa ou no. A coisa foi destruda por uma inundao, no teve culpa. A coisa foi destruda porque ele foi descuidado, teve culpa.

A doutrina no tem sido muito receptiva relativamente a esta distino, mas eu (professor) penso que ela tem razo de ser, porque corresponde a uma realidade. E depois, no quer dizer com isto que se alterem as regras do nus da prova, na minha (professor) opinio no. As regras do nus da prova, nomeadamente o nus da prova subjectivo previstas no art.342 do CC., no se alteram pela obrigao ser de meios ou de resultados. Mas, o enquadramento diferente, quer dizer, no caso de uma obrigao de resultado, por exemplo, o resultado era um facto positivo e no foi realizado, o devedor ter de provar que no teve culpa, porque quanto ao resultado j no pode provar, porque um facto positivo (facere) no o houve. Quanto ao exemplo do mdico, ele ter que provar (o devedor presumido culpado) que no culpado. Mas ento ele ir demostrar que, usou de todas as diligncias e no s prova como cumpriu como no teve culpa. Depois, h domnios de responsabilidade A regra a responsabilidade ser subjectiva, mas h reas de responsabilidade em que a responsabilidade objectiva, ou seja, responde-se mesmo sem culpa. evidente que, uma responsabilidade objectiva (sem culpa), s se pode colocar em relao a uma obrigao de resultado, nunca pode ser em relao a uma obrigao de meios. 111 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Por outro lado, isso no quer dizer que no haja responsabilidade subjectiva em relao a uma obrigao de meios, ser at a regra, mas em relao a uma responsabilidade objectiva ele s faz sentido em relao a uma obrigao de resultado.

Obrigaes determinadas e indeterminadas Estamos a pensar no objecto da prestao. O objecto da prestao pode no estar logo determinado, mas deve ser determinvel, at porque j sabemos que, se for indeterminvel, considerando o art.280 e o art.400 do CC. se for indeterminvel ob originem, h nulidade do contrato e a obrigao no se constitui. Portanto, a prestao deve ser determinvel. Portanto, ns podemos fazer uma distino entre obrigaes determinadas no momento em que se constituem; A, deve entregar o livro a B (est determinada a prestao), ou obrigaes cuja prestao embora determinvel, no est determinada no momento em que se constitui. Ora, h aqui que considerar duas modalidades de obrigaes ou duas categorias de obrigaes que embora indeterminveis, podem vir a ser determinveis: Obrigaes genricas Obrigaes alternativas

Obrigaes genricas (art.539 do CC)

ARTIGO 539. (Determinao do objecto)

Se o objecto da prestao for determinado apenas quanto ao gnero, compete a sua escolha ao devedor, na falta de estipulao em contrrio. Ou seja, a obrigao genrica quando a prestao apenas est determinada quanto ao seu gnero, quantidade ou at mesmo qualidade, mas no est individualizada. A, tem de entregar 5000 lts. de azeite genrica-. Tem de entregar 5000 lts. de azeite virgem genrica-.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Tem de entregar 5000 lts. de vinho do Porto genrica-. No entregar aquelas garrafas que esto ali naquela prateleira, no h individualizao, a obrigao genrica. Portanto, h ainda indeterminao, ter de ocorrer uma determinao, uma concentrao de obrigao genrica de maneira a se determinar os espcimes concretos. Antecipando, pode-se sempre dizer que, isto vai ter de passar por uma escolha, no quer dizer que, a escolha por si mesma concentre a obrigao ou implique a determinao da obrigao, mas evidente que tem de haver uma escolha.

Quando que se concentra a obrigao genrica Concentra-se quando h escolha? Se as partes nada disserem em contrrio, a escolha caber ao devedor, o que resulta do art.540 do CC.

ARTIGO 540. (No perecimento do gnero)

Enquanto a prestao for possvel com coisas do gnero estipulado, no fica o devedor exonerado pelo facto de perecerem aquelas com que se dispunha a cumprir. Portanto, se as partes nada disserem, competir ao devedor.

Mas quando que se concentra a obrigao? Quando o devedor que tem de entregar as tais garrafas, decide que so aquelas 1000 garrafas que esto ali no canto? Ou ser que d-se a concentrao quando ele pega nas 1000 garrafas e as envia para o credor? Ou ser que, s se d a concentrao da obrigao quando o credor as recebe, ou seja, quando o devedor as entrega?

A nossa lei optou pela soluo da entrega, quando a escolha caiba ao devedor, portanto, quando a escolha caiba ao devedor, o facto de ele ter escolhido X garrafas, no determina ainda a concentrao da obrigao.

113 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O facto de ele ter mandado as garrafas, tambm no determina por si a concentrao da obrigao. O facto de ele ter entregado as garrafas, ai que se d a concentrao da obrigao. E j agora, o devedor que tem de entregar os tais 1000 lts. de vinho do Porto, acham que ele deve de ir buscar o pior vinho do Porto que tem no armazm? No me parece. Deve pois de ir buscar o vinho de qualidade mdia. Isto no est expressamente previsto no nosso CC., mas a esta considerao se chega atravs do art.400, quando se fala de determinao da prestao segundo equidade, querendo ai dizer-se uma forma razovel, ou se chega, conforme defendido pelo Professor Menezes Cordeiro, por aplicao do art.239 e do princpio da boa-f. Portanto, haver de ser uma escolha razovel.

Esta questo da determinao e concentrao da obrigao importante pelo facto que decorre do art.408 do CC..

ARTIGO 408. (Contratos com eficcia real)

1. A constituio ou transferncia de direitos reais sobre coisa determinada d-se por mero efeito do contrato, salvas as excepes previstas na lei. Portanto, se eu vendo o meu telemvel a C, mas no lhe entreguei o tlm, o facto de ela no me ter pago e o facto de eu no lhe ter entregado o tlm, no altera um ponto fundamental. Ela j proprietria. Por efeito do contrato transmitiu-se a propriedade. Mas a lei faz ressalva, e o n 2, se virem bem, h vrios aspectos ressalvados e um deles diz assim sem prejuzo do disposto em matria de obrigaes genricas. Portanto, decorre do art.540 Enquanto a prestao for possvel com coisas do gnero estipulado, no fica o devedor exonerado pelo facto de perecerem aquelas com que se dispunha a cumprir. 114 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, imaginem; A, pegou em 1000 garrafas de vinho do Porto, meteu-as num camio e dirigiu-se para o credor para lhe fazer a entrega das garrafas e no caminho partiu as garrafas todas. Por fora do art.540, ele no est exonerado pelo facto pelo facto de perecerem aquelas com que se dispunha a cumprir, portanto, a transferncia da propriedade s se d com a entrega.

Isto muito importante porque, por um lado temos a questo da transferncia da propriedade, quando que se d a transferncia da propriedade sobre as garrafas? S quando aquele que est obrigado a entregar, entregue. Segundo, em princpio, o grande princpio em relao questo do risco de que o risco corre por conta do dono, ou seja, quem suporta a perda da coisa, em princpio o proprietrio (art.796 n1 do CC.).

ARTIGO 796. (Risco)

1. Nos contratos que importem a transferncia do domnio sobre certa coisa ou que constituam ou transfiram um direito real sobre ela, o perecimento ou deteriorao da coisa por causa no imputvel ao alienante corre por conta do adquirente. Em princpio, quem suporta a perda da coisa, por razes no imputveis ao devedor, seno ser um problema de responsabilidade e no de risco O risco tem a ver com situaes em que uma coisa que devia de ser entregue, j no pode ser entregue, pereceu, mas por factos no imputveis ao devedor, pereceu Suponhamos que, o devedor j tinha as garrafas de lado, prontas para levar e durante a noite acorre uma tempestade e destri todas as garrafas. Aqui pe-se o problema do risco, quem que suporta o risco? Suporta o risco quem for o proprietrio. Quando que se transfere a propriedade? Se ele tivesse entregado as garrafas, no as entregou, logo, ele que tem de suportar o risco. Isto significa que, para cumprir a obrigao a que continua vinculado, ele tem de escolher mais 1000 garrafas e entrega-las ao credor. 115 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Tem o direito de ser pago de 1000, mas perdeu 1000, quer dizer, entregou 1000, recebeu o preo de 1000, mas ficou sem 2000, isto que suportar o risco. Se, pelo contrrio, o risco coubesse ao credor, isto quer dizer, portanto, que o devedor tinha direito ao preo e o credor ficava sem as garrafas. Este que o aspecto importante.

Direito das Obrigaes I 25 de Outubro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

Estvamos a estudar as obrigaes indeterminadas quanto ao objecto. Considerando as obrigaes indeterminadas, iremos centrar-nos sobre as obrigaes genricas e as obrigaes alternativas. Em relao s obrigaes genricas (art.539 a art.542 do CC.) A obrigao genrica aquela que apenas est determinada quanto ao seu gnero e quantidade ou at mesmo qualidade, mas que em todo o caso no h individualizao. Toda a obrigao genrica, portanto, de indeterminada postula a sua concretizao (passagem de indeterminada a determinada). Necessariamente, essa determinao tem de passar por uma escolha. Evidentemente, se algum se obriga a entregar 500 garrafas de vinho do Porto, essas 500 garrafas ho de ser escolhidas por algum. A lei diz que, em princpio, ela cabe ao devedor se nada se disser ou convencionar em contrrio. Mas as partes podem estabelecer que a escolha caiba ao credor, ou que a escolha caiba at a terceiro. S que, quando a escolha caiba ao devedor na obrigao genrica, o facto de ele escolher uns concretos espcimes do gnero, no implica ainda a determinao da prestao, no implica ainda a sua concentrao, em face do nosso regime legal e concretamente, do que decorre do art.540. Quando a escolha caiba ao devedor a determinao da prestao s se d quando se verifica a entrega da coisa. 116 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, s quando A, entregasse a B as 500 garrafas que se daria a concentrao da obrigao. Quando a escolha cabe ao credor, quando a escolha cabe a terceiro, a concentrao d-se quando a escolha comunicada ou pelo terceiro s duas partes ou pelo credor ao devedor. Portanto, temos aqui uma diferena. Se a escolha cabe ao devedor s se concentra com a entrega, se a escolha cabe ao terceiro, concentra-se quando a escolha feita pelo terceiro comunicada s partes, se a escolha cabe ao credor s se d a concentrao quando a escolha feita pelo credor comunicada por este ao devedor. A questo da concentrao fundamental, porque vai determinar a transferncia da propriedade e de acordo com o princpio de que o risco corre por conta do proprietrio, tambm a chamada transferncia do risco. Este princpio da transferncia do risco por conta do proprietrio est expresso no art.796 n1.

Por outro lado, tambm sabemos que o art.408 n1, tambm estabelece que a transferncia da propriedade se estabelece por mero efeito do contrato. Mas, h ressalva no n 2 para as obrigaes, genricas.

Portanto, a questo do risco tem a ver com o facto de quem suporta o risco de perda da coisa que, no seja devida a facto imputvel a alguma das partes e nomeadamente ao devedor. Pois, evidentemente que, se uma coisa destruda mas por facto imputvel a uma das partes e pensemos, nomeadamente, no devedor, evidente que j no um problema de risco, j um problema de responsabilidade. Agora, a coisa perece por motivos alheios ao devedor em razo de uma tempestade, em razo de um qualquer acontecimento pe-se a questo. Quem vai suportar a perda? A perda suportada por quem for o proprietrio.

117 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Quando que o credor proprietrio? Quando, tendo sido a escolha do devedor, a coisa lhe seja entregue, ou quando, tendo a escolha cabido ao credor a tenha comunicado ao devedor, ou quando o terceiro lhes tenha comunicado (ao credor e ao devedor) a escolha feita.

Quando a escolha cabe ao devedor, j sabemos que a concentrao da transferncia da propriedade e do risco s se d com a entrega (h este princpio) mas, o art.541 '' Concentrao da obrigao'' prev casos em que a concentrao da obrigao se d antes do cumprimento. Quando isso resultar por acordo das partes; Quando o gnero se extinguir a ponto de apenas restar uma das coisas nele compreendidas (um exemplo que eu dou; A, est obrigado a entregar 1000 lts. de uma certa colheita de uma certa vinha, de um certo ano. S que, nesse ano essa vinha s produziu 2000 e 1000 deles pereceram. Imediatamente se deu a concentrao, pois, se ele est obrigado a entregar 1000 e h 1000 que se perderam, j no resta mais nada que no os 1000, no se colocando um problema de escolha. Est feita a concentrao). Quando o credor incorre em mora (o devedor vai entregar a coisa, nessa altura, com a entrega haveria a transferncia da propriedade, a concentrao da obrigao. Mas o credor no recebe sem que tenha uma causa legalmente justificativa para o efeito, o credo incorre em mora (art.813 e ss. do CC.) Se o credor se recusa sem qualquer justificao a colaborar, ento, justo que naquele momento se d a concentrao da obrigao. Ou ainda nos termos do art.797 (este artigo 797, um artigo que prev aquilo a que ns chamamos teoria de remessa ou de envio). As partes convencionam que o vendedor se exonera da obrigao com a entrega da coisa ao primeiro transportador. Portanto, se A, vendeu a B, que est nos Aores uns quantos quilos de trigo mas convencionam entre eles que A, fica obrigado a efectuar a entrega num certo navio no porto de Lisboa, exonerando-se nessa altura da obrigao. 118 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Nesse caso, e com a entrega ao primeiro transportador (at podia haver um segundo transportador) j se verifica a concentrao, porque as partes nisso acordaram. Devo dizer que no que diz respeito venda distncia de mercadorias so muito usados os chamados INCOTERMS (internacional comercial terms), que so regras que definem as obrigaes do comprador e do vendedor, consoante a opo que fizeram na venda quanto s modalidades possveis e podem ir de um mnimo de responsabilidade do vendedor a um mximo de responsabilidade do vendedor, que pode ir ao ponto de este se responsabilizar pela entrega porta do comprador, regulando assim a transferncia do risco. um dos produtos que a Cmara de Comrcio Internacional de Paris coloca ao dispor do comrcio internacional.

Obrigaes alternativas

So as obrigaes cujo objecto comporta duas ou mais prestaes, mas em que o devedor se exonera efectuando aquela que vier a ser escolhida. Portanto, A, est obrigado a entregar um ferrari ou um iate pelo facto de ter vendido por 300 mil euros a B, que por sua vez comprou o iate ou o ferrari. H uma indeterminao, pelo facto de ele ter de entregar uma coisa ou outra. Estas obrigaes so indeterminadas, cabendo a escolha ao devedor, mas tambm pode caber a terceiro ou ao credor, dependendo daquilo que as partes estipularem. O objecto da obrigao compreende duas prestaes. O devedor tem de realizar uma, mas no sabe qual. Esta obrigao alternativa distingue-se e no deve ser confundida da obrigao com faculdade alternativa. Porque a obrigao com faculdade alternativa pelo lado do vendedor, uma obrigao determinada, contrariamente obrigao alternativa que indeterminada. Reparem, A, obrigou-se a pagar a B, 3 mil $ em consequncia de uma venda realizada ficou estabelecido que o preo seria pago em dlares. 119 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite B, que o credor, sabe que tem direito aos 3 mil $ e pode exigir os 3 mil $. Se as partes nada mais disserem a este respeito, d-se a circunstncia do art.558 do CC., a respeito das obrigaes em moeda estrangeira, se nada se disser em contrrio, o credor s pode exigir o estabelecido que est previamente determinado (3 mil $), mas o devedor tem a faculdade de em vez de pagar 3 mil $ pagar 2,750 , dependendo do cmbio, ou seja, pagar em moeda com curso no nosso pas. Portanto, o art.558 do CC., consagra uma obrigao com faculdade alternativa por lado do devedor. A obrigao determinada, contrariamente ao que sucede com a obrigao indeterminada. O que acontece que, o credor s pode exigir 3 mil $ e o devedor exonera-se pagando 3 mil $, mas se quiser pode entregar o dinheiro em , feita a correspondncia, pois tem essa faculdade alternativa, a obrigao que no alternativa, no uma obrigao como as que esto referidas nos artigos 543 e ss..

Como que se d a concentrao da obrigao (alternativa)

O art.408 n2 refere-se a coisa indeterminada, portanto, quando se der a determinao com conhecimento de ambas as partes.

Como que se d a determinao na obrigao alternativa? Quando h escolha comunicada s partes ou parte contrria. Portanto, se o devedor escolhe, declara a sua escolha ao credor e d-se a determinao, se o credor escolhe, escolhe e declara ao devedor a determinao, se for o terceiro a mesma situao. Claro que, se a escolha cabe ao devedor, ele pode sempre escolher o ferrari, mas depois quando vai entregar antes de o fazer revoga, e opta pelo iate (pode faz-lo), por outro lado, at pode acontecer que... o Professor Menezes Cordeiro at faz uma diferenciao; ou resulta de conveno que a declarao entre as partes determinada a concentrao, portanto, de o devedor escolheu e declarou, ai j no pode revogar ou se, nem sequer isso convencionou o devedor poderia disser- o ferrari mas depois de comunicar isto ao credor 120 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite ainda se podia arrepender e afinal entregar o iate, eventualmente, tendo que indemnizar pelo dano de confiana que tivesse resultado para o credor. Fundamentalmente, o que importa perceber que, tem de haver uma escolha. A escolha cabe ao devedor, ao credor ou a terceiro (em princpio ao devedor) a escolha s por si no concentra tem de haver a comunicao da escolha, dando-se ai a concentrao com a respectiva transferncia da propriedade e consequentemente a transferncia do risco. Agora, h uma situao que pode ocorrer. Se o devedor j comunicou ao credor ou vise versa, a escolha da prestao x. Ento passa a ser uma declarao ab inicium que tivesse sido logo determinada, portanto, se x se perde o risco corre por conta do adquirente, pois, j se deu a concentrao e a transferncia da propriedade. Agora, h aqui uma situao que pode ocorrer e que faz com que a nossa legislao abra vrias hipteses, devem ser abertas essas vrias hipteses: Entre a constituio da obrigao e a concentrao da obrigao se dar a impossibilidade de realizar uma das prestaes. Isso pode prejudicar a possibilidade de escolha. Imaginem, x e y, x perdeu-se e essa perda no imputvel s partes, ou imputvel ao credor ou ao devedor, portanto, ns temos de considerar: 1) Se a coisa pereceu por motivo no imputvel s partes; 2) Se pereceu por motivo imputvel ao devedor; 3) Se pereceu por motivo imputvel ao devedor. E ainda temos de ver, a quem competia a escolha. Dependendo destes parmetros, assim o regime da lei estabelece a soluo (art.545).

Artigo 545 (Impossibilidade no imputvel s partes)

Se uma ou algumas das prestaes se tornarem impossveis por causa no imputvel s partes, portanto, A tinha de entregar x e y a B. X pereceu sendo que nem A nem B tm culpa, bom a obrigao considera-se limitada s prestaes que forem possveis.

121 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite H como que uma reduo, a partir dai no h que escolher entre X e Y, ficando A, obrigado a entregar Y.

J o art.546 prev situaes em que a impossibilidade imputvel ao devedor, ou seja, a perda de um dos objectos ocorre por causa imputvel ao devedor. O devedor estava obrigado a entregar o ferrari ou o iate, indo faz-lo tem um acidente. H a impossibilidade de realizar esta prestao por facto imputvel ao prprio devedor. A quem competia a escolha? Se o facto lhe imputvel e a escolha lhe cabia (art.546 primeira parte).

ARTIGO 546. (Impossibilidade imputvel ao devedor) Se a impossibilidade de alguma das prestaes for imputvel ao devedor e a escolha lhe pertencer, deve efectuar uma das prestaes possveis;...

Compreende-se, pois, se ele podia optar entre o iate e o ferrari, espatifou o ferrari mas podia ter escolhido o ferraria, portanto, como a escolha lhe pertencia ele est obrigado a entregar o iate.

Se a escolha pertencer ao credor, sendo o facto (perda de uma das prestaes) imputvel ao devedor, a escolha fica afectada, o credor na sua escolha est afectado, ento, este poder exigir uma das prestaes possveis, ou pedir a indemnizao pelos danos provenientes de no ter sido efectuada a prestao que se tornou impossvel, ou resolver o contrato nos termos gerais.(art.546 2 parte).

122 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite ARTIGO 547. (Impossibilidade imputvel ao credor) Se a impossibilidade de alguma das prestaes for imputvel ao credor e a escolha lhe pertencer, considera- se cumprida a obrigao; se a escolha pertencer ao devedor, tambm a obrigao se tem por cumprida, a menos que este prefira efectuar outra prestao e ser indemnizado dos danos que houver sofrido.

Exemplo: A vende a B um iate ou um ferrari e B (credor), pede para dar uma volta e por negligncia parte o ferrari. Uma vez mais, temos de verificar a quem competia a escolha. Se a impossibilidade de alguma das prestaes for imputvel ao credor e a escolha lhe pertencer, considera- se cumprida a obrigao; portanto, da parte do devedor fica cumprida a obrigao e o credor tem de pagar.

Mas, ''se a escolha pertencer ao devedor, tambm a obrigao se tem por cumprida, a menos que este prefira efectuar outra prestao e ser indemnizado dos danos que houver sofrido'', porque neste caso o devedor podia dizer: eu entrego o iate, pagas-me o preo estabelecido e ainda quero ser indemnizado pela perda do meu carro.

Ento e se a escolha pertencer ao terceiro e se tornar impossvel? Aqui temos de considerar se a coisa pereceu por facto imputvel ao credor ou ao devedor. A nossa lei no prev este caso. Para o Professor Antunes Varela o terceiro poderia optar entre escolher a prestao possvel ou pedir uma indemnizao, sem a capacidade de resolver o contrato. Os Professores Menezes Leito e Menezes Cordeiro no aceitam esta posio porque entendem que o terceiro s tem a faculdade de escolher entre duas coisas existentes, a partir do momento em que deixa de haver a possibilidade de se escolher o terceiro no mais chamado.

123 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite No lhe compete escolher entre uma prestao e uma indemnizao, muito menos a resoluo do contrato. Portanto, h aqui uma lacuna que tem de ser preenchida e vamos aplicar por analogia ou o art.546 segunda parte ou o art.547 segunda parte. Art.546 segunda parte se a impossibilidade for imputada ao devedor. A escolha cabe a terceiro, aquela prestao tornou-se impossvel por facto imputvel ao devedor (art.546 segunda parte). Se a impossibilidade for imputvel ao credor, Nesse caso remos de aplicar por analogia o art.547 segunda parte. E assim se resolve esta questo que no estava prevista na lei. Claro que, se a escolha cabe ao credor e ele no escolhe, ser a escolha deferida ao devedor. Se cabe ao terceiro e ele no escolhe, em ltima anlise cabe ao tribunal (art.400 n1).

Cabendo a escolha ao devedor ele no escolhe, teremos de considerar o art.548 do CC..

ARTIGO 548. (Falta de escolha pelo devedor)

O credor, na execuo, pode exigir que o devedor, dentro do prazo estipulado ou do estabelecido na lei de processo, declare por qual das prestaes quer optar, sob pena de se devolver ao credor o direito de escolha.

Mas Reparem '' O credor na execuo'', no processo executivo. A estava obrigado a entregar o Ferrari ou o iate, conforme ele escolhesse. Chega a um ponto em que h incumprimento, o credor, perante o incumprimento do devedor pode avanar para a execuo se estiver munido de um ttulo executivo ou no tem o ttulo executivo e tem de o obter intentando um processo declarativo, ganhando esse processo, a sentena que transita em julgado condena o devedor a entregar X ou Y. Aplicando-se ento o art.548 do CC.. 124 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Obrigaes pecunirias

Podemos distinguir trs sub modalidades de obrigaes pecunirias previstas nos artigos 550 e ss.. De quantidade; De moeda especfica; Valutrias (moeda estrangeira)

As obrigaes pecunirias so aquelas que tm por objecto a entrega de dinheiro ou moeda por modo a permitir ao credor o valor monetrio correspondente. E todos ns sabemos que a moeda um meio de troca, podendo a moeda ser fsica (notas de banco, moeda metlica e papel moeda) mas tambm h hoje em dia uma moeda escritoral, aquela moeda utilizada pelos bancos (inscries nas contas a dbito e a crdito). Quanto s obrigaes de quantidade Reparem, art.550

ARTIGO 550. (Princpio nominalista) O cumprimento das obrigaes pecunirias faz-se em moeda que tenha curso legal no Pas data em que for efectuado e pelo valor nominal que a moeda nesse momento tiver, salvo estipulao em contrrio.

Portanto, uma obrigao pecuniria de quantidade tem por objecto a entrega de uma quantidade de moeda com curso legal no pas. Este art.550 faz referncia a dois princpios: Princpio ao curso legal; Princpio nominalista.

125 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O princpio do curso legal ou forado, significa que, a no ser que haja estipulao contrria entre as partes, o cumprimento das obrigaes pecunirias faz-se com moeda com curso legal no pas. Se A vende a B algo por 10 mil euros, B S pode exigir o pagamento em euros, (10 mil euros), e A s est obrigado a pagar em euros. Por outro lado, o valor a considerar o valor facial ou nominal no se pode considerar outro valor (intrnseco). Este princpio de nominalismo monetrio no quer dizer que, se A se obrigou a entregar 1000 , passado um ano quando tenha de cumprir que entregue s os 1000 , pois, at pode acontecer que os 1000 passado um ano valham menos que o que valeriam aquando da obrigao, no interessa, o que efectivamente importa o valor nominal. Agora, isto no impede que possa haver actualizao das prestaes pecunirias, pode haver. Por um lado, as partes podem-se acautelar contra a depreciao monetria, por outro lado, a prpria lei tambm prev certas actualizaes de prestaes pecunirias. Vejam por exemplo, a actualizao de pagamento da renda, prev a possibilidade de as rendas serem actualizadas segundo um quociente de actualizao que publicado em portaria do governo.

Obrigaes em moeda especfica

Esto muito em desuso, precisamente porque a moeda tem hoje um valor intrnseco irrisrio no quer dizer que por vezes o Estado no emita certas moedas com valor em ouro, mas tirados esses casos raros, as moedas tm um valor intrnseco irrelevante. Mas sabemos que ainda h algumas moedas com um valor intrnseco, como a libra ouro inglesa, por exemplo. A nossa lei ainda prev situaes em moeda especfica, que so aquelas em que as partes se obrigam a cumprir em moeda metlica, no em notas de banco, ou se obrigam a entregar um valor correspondente a uma espcie metlica.

126 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Obrigaes com moeda com curso legal apenas no estrangeiro

Portanto, as obrigaes pecunirias com moeda estrangeira ou Valutrias esto previstas no art.558 do CC.. Este artigo consagra uma soluo que uma obrigao com faculdade alternativa por lado do devedor. As partes podem perfeitamente estipular (art.550 ''salvo estipulao em contrrio''), que o pagamento seja realizado numa moeda com curso legal no estrangeiro. Por exemplo, A vende a B o seu carro usado por 4000 mil dlares Neste caso, podem convencionar que tenha de ser mesmo moeda em dlares, mas podem no dizer nada. Se no disserem nada aplica-se o art.558 do CC., que determina a tal obrigao com faculdade alternativa. No fundo o credor s pode exigir o pagamento em dlares mas o devedor tanto se pode exonerar pagando em dlares como pagando em moeda com curso legal no pas (euros), naturalmente feito o cmbio no dia do cumprimento e do lugar estabelecido para o cumprimento.

Obrigaes de juros

Com elas terminamos as obrigaes em funo do objecto para passarmos s obrigaes em funo dos sujeitos. A obrigao em juros uma obrigao de prestao de coisa fungvel que correspondente normalmente, ao rendimento de um capital. No tem de ser necessariamente dinheiro, mas est normalmente associada s obrigaes peridicas sucessivas (o capital x foi aplicado durante um ano taxa de juro tal e vence ao final do ano, depois s se renova no outro ano, temos uma prestao continuada peridica ou sucessiva). O juro o fruto civil produzido pela coisa capital e correspondente sempre a uma remunerao de um dado capital alheio. Se uma prestao fungvel podia no ser referida a dinheiro, A entrega a B 1000 quilos de trigo e estabelecem juros em que B ter de devolver 1100 quilos de trigo. 127 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite So frutos civis (art.212 n2 do CC.) porque os juros, do ponto de vista jurdico so produzidos periodicamente pela coisa capital, em virtude de uma relao jurdica, sendo que, o capital no afectado por isso, portanto um fruto civil.

Direito das obrigaes I 31 de Outubro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Obrigao de juros (continuao)

Ns podemos falar de juros remuneratrios, quando colocamos o dinheiro no banco e esperamos ter o mximo de juros ao final de um ano, pelo rendimento do nosso depsito. H tambm juros moratrios, quando por exemplo, o devedor devia em certa data ter entregue uma certa quantia pecuniria, no entregou, no cumpriu atempadamente, consequentemente entra em mora e nas obrigaes pecunirias, como diz o art.806 do CC., a indemnizao correspondente aos juros de mora.

Juros convencionais e juros legais (art.559 do CC.)

Juros convencionais resultam de conveno das partes. Juros legais so aqueles que se encontram previstos na lei. O Professor Menezes Cordeiro introduz aqui uma nuance e fala de juros convencionados e juros legais. que por vezes as partes podem prever que h vencimento de juros mas no estipulam a taxa. Ento, seriam juros convencionados aqueles em que as partes preveem a taxa de juros e estipulam a taxa e juros legais, aqueles que resultam directamente da lei ou aqueles que se aplicam quando as partes no tenham fixado a taxa de juro. A taxa de juros legal fixada por uma portaria conjunta, dos Ministros das finanas e da Justia, encontrando-se actualmente fixada em 4% ao ano (portaria 291/2003 de 8 de Abril). 128 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Em relao aos juros de crditos de que sejam titulares empresas singulares ou colectivas comerciais e tendo em conta o Cdigo comercial, a taxa mais alta.

Um aspecto muito importante este: Ns temos a obrigao de capital (algum emprestou dinheiro a uma certa taxa de juros) findo o mtuo tem direito ao reembolso do capital e tem direito quantia correspondente aos juros. O credor acaba por ter dois bens, um dos bens o direito ao reembolso do capital, o outro, a quantia correspondente aos juros. Estamos em ambos os casos perante obrigaes de crdito. O crdito um bem e como bem que , pode ser transacionado e h independncia do crdito de juros e do crdito de capital, isto quer dizer que, o tal credor que tinha emprestado uma certa quantia que vencia certos juros, pode por exemplo, vender o seu crdito de reembolso do capital e manter o seu crdito em juros, ou vice versa, isto resulta do art.561 do CC.

ARTIGO 561. (Autonomia do crdito de juros) Desde que se constitui, o crdito de juros no fica necessariamente dependente do crdito principal, podendo qualquer deles ser cedido ou extinguir-se sem o outro.

Quando as partes queiram estipular uma taxa de juro inferior taxa de juro legal, no precisam de reduzir a escrito essa fixao, mas quando queiram estipular uma taxa superior, tero de reduzir a escrito essa estipulao (n2 do art.559 do CC.)

Por outro lado, os juros podem ser usurrios (art.559-A, que remete para o art.1146).

129 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite ARTIGO 559.-A (Juros usurrios) aplicvel o disposto no artigo 1146. a toda a estipulao de juros ou quaisquer outras vantagens em negcios ou actos de concesso, outorga, renovao, desconto ou prorrogao do prazo de pagamento de um crdito e em outros anlogos.

Temos portanto que no art.1146 esto estabelecidos determinados limites, quando esses limites sejam ultrapassados e em consequncia, consideram-se reduzidos ao limite mximo admissvel legalmente.

ARTIGO 1146. (Usura) 1. havido como usurrio o contrato de mtuo em que sejam estipulados juros anuais que excedam os juros legais, acrescidos de 3% ou 5%, conforme exista ou no garantia real.

Porque que se diz, conforme ou no exista garantia real ?

2.

havida tambm como usurria a clusula penal que fixar como

indemnizao devida pela falta de restituio de emprstimo, relativamente ao tempo de mora, mais do que o correspondente a 7% ou a 9% acima dos juros legais, conforme exista ou no garantia real, limites acima dos quais o negcio considerado usurrio.

Portanto, no se aplica o art.292, aplica-se este regime prprio de reduo. Isto acontece porque o risco remunerado, logo, o credor que no tem garantia real corre um risco maior se o devedor no cumprir' ento admite-se que o limite seja superior. Se o credor tem garantia real uma forte garantia de vir a obter a satisfao do seu crdito e portanto, o limite mais baixo.

3. Se a taxa de juros estipulada ou o montante da indemnizao exceder o mximo fixado nos nmeros precedentes, considera-se reduzido a esses mximos, ainda que seja outra a vontade dos contraentes. 130 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite 4. O respeito dos limites mximos referidos neste artigo no obsta aplicabilidade dos artigos 282. a 284.. Uma ltima nota Decorre do art.560 do CC. a proibio do princpio do anatocismo, ou seja, h ai uma proibio de que os juros venam juros, ou a proibio da capitalizao de juros. Anatocismo isto, os juros vencerem juros. Como decorre ainda desse mesmo artigo, h excepes, esto previstas, admitindo-se, portanto, que em certos termos possa haver

anatocismo.(n3 do art.560).

3. No so aplicveis as restries dos nmeros anteriores, se forem contrrias a regras ou usos particulares do comrcio. E isso sucede, nomeadamente, h usos no domnio bancrio onde se consagram o anatocismo (juros a vencerem juros ou a capitalizao de juros) assim sendo, em face desta ressalva do n3 do art.560, tal legal.

Modalidades das obrigaes em funo dos sujeitos

E aqui, podemos distinguir as obrigaes em funo de sujeito determinado e sujeito activo indeterminado ou at, porventura, de sujeito indeterminado.

O art.511 do CC. vem permitir que a pessoa do credor no esteja determinda no momento em que obrigao constituda. Pode no estar determinado, mas tem de haver um critrio para poder ser determinado, tem de ser determinvel. Claro que, se no for determinvel como decorre deste mesmo artigo, o negcio jurdico ser nulo. E h situaes em que por vezes a obrigao se constitui mas o credor (sujeito activo) no est logo determinado. Imaginem que eu (Professor) fao uma promessa pblica (negcio jurdico unilateral) s tem uma parte, s tem uma declarao, a minha, uma 131 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite promessa feita por um meio pblico em que eu prometo algo, por exemplo, pagar 500 a quem realize um facto ou se encontre em determinada situao. Suponhamos, por exemplo que eu pago 500 a quem me encontrar o meu tereco. Eu fico constitudo na obrigao, portanto, no dever de prestar, mas no se sabe se haver um credor e quem ser esse credor. Ser aquele que vier a encontrar o tareco e vier a indicar-me o seu paradeiro. No momento em que a obrigao se constitui, o credor no est determinado mas determinvel, ser a pessoa que me indicar o paradeiro do tareco. Por outro lado, pode o credor no estar determinado porque a sua determinao passa por uma outra relao. Imaginemos, por exemplo, a compra de um bilhete de cinema (que transmissvel) pois, eu posso comprar um bilhete de cinema mas depois entrego-o a um amigo. O bilhete de cinema indica a sesso, a hora e o dia e comporta em s um crdito a quem for o seu portador. O devedor est determinado (empresa que exibe o filme) o credor ser quem se apresentar na posse do ttulo, portanto, s mediatamente ser determinado. Portanto, temos aqui obrigaes de sujeito activo indeterminado no momento em que a obrigao se constitui. Mas ser possvel que at o sujeito passivo no esteja logo determinado? Para alguns no ser possvel, at se poder extrair um elemento contrrio do art.511 (que prev a indeterminao da pessoa do credor para se concluir, portanto, que se o legislador previsse indeterminao da pessoa do devedor tlo-ia tambm previsto, mas a verdade que, poder descortinar-se alguma discusso legal, onde at parece que o sujeito passivo no est logo determinado, no obstante isso, existir a obrigao. Parece suceder se considerarmos o art.498 do CC. Este art.498 um dos artigos inseridos numa subseco sobre responsabilidade por factos ilcitos (responsabilidade civil delitual ou extra-obrigacional) ou seja, a responsabilidade em que se incorre quando se viola um qualquer outro dever que no o dever de prestar.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O que se passa que a lei estabelece prazos mais curtos de prescrio para a responsabilidade civil delitual, em confronto com a responsabilidade civil obrigacional ou contratual e Reparem no que diz o art.498.

ARTIGO 498. (Prescrio) 1. O direito de indemnizao prescreve no prazo de trs anos, a contar da data em que o lesado teve conhecimento do direito que lhe compete, embora com desconhecimento da pessoa do responsvel e da extenso integral dos danos...'' no fcil imaginar uma situao destas, mas ela passvel de ocorrer.

Eu (Professor) penso que inclusivamente, terei feito referncia a este propsito no meu manual na matria da responsabilidade delitual. Em todo o caso, parece resultar desta disposio a existncia da constituio de uma indemnizao, o lesado o credor e que desconhece a pessoa do responsvel (devedor) logo, parece que pode-se tambm colocar-se a questo de um sujeito passivo indeterminado, embora tenha de ser determinado.

Podemos tambm ver outros casos, mas isso j em sede de responsabilidade delitual. Por exemplo, o caso de um dano sofrido por um agente indeterminado, num grupo determinado de pessoas. O caso tpico era o de uma pessoa ser atingida por um tiro que se sabe ter origem num grupo de caadores, mas no se sabe qual dos caadores deu o tiro. Que um caso que hoje em dia pode acontecer. Imaginemos dois laboratrios que fabricam o mesmo medicamento e uma pessoa, por defeitos de uma das caixas vem a sofrer danos ao tomar o medicamento. Fica o problema de saber qual o laboratrio responsvel. Isto est muito prximo da questo do sujeito activo indeterminado. A soluo at pode passar pela responsabilidade de ambos, at que um deles demonstre que no responsvel. 133 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Obrigaes plurais Aqui fazemos uma distino: Obrigaes plurais com divisibilidade do objecto e obrigaes plurais em que no h divisibilidade do objecto. Reparem, se falamos em dinheiro evidente que o objecto divisvel, 100 pode-se dividir em, por exemplo 10 x 10. Mas tambm h casos em que num cavalo, este no divisvel, portanto, indivisvel. O que mais releva nas obrigaes plurais a pluralidade de credores ou devedores ou de credores e devedores. Ou seja, podemos falar de obrigaes singulares para considerar as que s tm um credor e um devedor, que o caso mais comum. A credor de B, B devedor de A, mas tambm h casos em podemos ter de um lado activo 10, 20, 30,50, credores e do lado passivo 10,20,30, devedores, so obrigaes plurais. Temos ento de distinguir se elas so de objecto divisvel ou indivisivel.

Obrigaes conjuntas ou parcirias de objecto divisvel As obrigaes conjuntas ou parcirias so obrigaes plurais, mas a pluralidade de sujeitos determina que cada um na obrigao, s cabe uma parte do crdito ou uma fraco do crdito ou s cabe uma parte do dbito ou uma fraco do dbito. Suponhamos que temos A, que credor em 900 de B, C, e D. Se a obrigao conjunta ou parciria isto significa que B deve 300 , C deve 300 e D deve 300. Significa que, A s pode exigir a B 300 , s pode exigir a C 300 e a D 300, nisto que se traduz na prtica a obrigao conjunta ou parciria. Nada se dizendo em contrrio, presume-se que as partes nas fraces ou no dbito comum ou no crdito comum so iguais. Suponhamos agora um caso de obrigaes conjuntas pelo lado passivo (vrios devedores e um credor). Como o credor s pode exigir a cada um dos devedores a sua parte, Imaginemos que um dos devedores no pagou.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ele pode intentar uma aco contra esse devedor mas s pode exigir 300 e no 900. Se ele quiser obter a totalidade do seu crdito (900 ) ele ter necessariamente de intentar a aco contra os trs devedores, porque cada um s pode pagar 300 e s exigvel 300 , neste caso h um litus consrcio voluntrio. Um aspecto tambm importante este: No direito civil, a regra de que, as obrigaes que sejam plurais, (quando haja pluralidade de sujeitos) que as obrigaes sejam, justamente, conjuntas ou parcirias, regra inferida do art.513 do CC., que trata da solidariedade, das obrigaes solidrias.

ARTIGO 513. (Fontes da solidariedade) A solidariedade de devedores ou credores s existe quando resulte da lei ou da vontade das partes.

Logo, a regra no a de que as obrigaes sejam solidrias, s sero se resultar especificamente da lei que so solidrias ou se as partes tiverem convencionado a solidariedade. Se no o tiverem feito, havendo pluralidade, as obrigaes so conjuntas parcirias. Suponhamos, uma pluralidade de credores e de devedores. A e B so credores C e D so devedores de 600 . Em rigor, cada credor s pode exigir a cada devedor, uma fraco do dbito comum. No a quota de cada devedor uma fraco da quota de cada devedor, ou da parte de cada devedor. Temos de considerarmos os vnculos. O vnculo de A para C e de A para B e B tem vnculo para C e vnculo para D, portanto, como a obrigao conjunta ou parciria, A s pode exigir 150 ao C e s pode exigir 150 ao D e o B s pode exigir 150 ao C e 150 ao D, somado d os 600 . O D deve 300 , mas 150 paga a A e 150 paga a B. O C deve 300 , mas 150 paga a A e 150 paga a B. 135 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Reparem que as obrigaes parcirias no esto propriamente previstas numa seco autnoma do CC., no esto, ns que sabemos que elas funcionam assim e que a regra ser a conjuno ou parciariedade, a no ser que a lei diga o contrrio ou que as partes digam o contrrio. Isto quando s obrigaes conjuntas ou parcirias.

Obrigaes solidrias de objecto divisvel As obrigaes solidrias esto previstas nos artigos 512 e ss. 1. A obrigao solidria, quando cada um dos devedores responde pela prestao integral e esta a todos libera, ou quando cada um dos credores tem a faculdade de exigir, por si s, a prestao integral e esta libera o devedor para com todos eles.

Portanto, reparem, um credor e dois devedores. Vamos supor que, a obrigao em questo (porque houve conveno das partes ou porque resulta especificamente da lei, solidria. A tem um crdito de 600 , como solidria a obrigao, o A pode exigir os 600 ou a B ou os 600 a C. Se agora invertesse-mos a situao o A fosse devedor e B e C, credores. O B poderia exigir 600 a A e C poderia exigir os 600 a A. o que decorre justamente do art.512 n1 do CC.. Porm, evidente que, haver uma parte que caber a cada um deles, em 600 caberia 300 , mas nenhum deles poderia dizer que s devia 300 , pois, se o crdito de 600 , se o credor lhe exigir 600 ele tem de os pagar. Isto na relao externa em relao ao credor, fazemos aqui uma diferenciao entre as relaes externas (credores/devedores) e as relaes internas (entre devedores ou entre os credores). evidente que, suponhamos neste exemplo, temos o A credor, B e C devedores, crdito de 600 . A exige a B 600 , B tem de pagar, est adstrito a pagar os 600 , isto o que resulta do regime da obrigao solidria. Suponhamos que B pagou os 600 .

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas agora, na relao interna com o seu co-devedor, ele tem direito a exigir 300 a C, tem direito de regresso sobre C, isto porque as partes se presumem iguais quando nada se diga em contrrio, mas podiam at no serem iguais, podia at ter ficado estabelecido entre B e C que, B ficaria com 400 na dvida e C com 200 , mas presumem-se iguais se nada tiver sido dito em contrrio. Suponhamos que, B e C so os credores e A o devedor de 600 . B exige a A, a totalidade do crdito e A pagar. Mas B recebeu mais do que a sua parte no crdito, consequentemente, B fica investido na obrigao de entregar a C a parte do crdito que corresponde a C. Portanto, o devedor que paga para alm da sua parte tem direito de regresso sobre os seus co-devedores. O credor que recebe para alm da sua parte, tem obrigao de entregar aos seus co-credores aquilo que recebeu para alm da sua parte. um pouco a ideia, paga tudo recebe tudo e depois acertamos entre ns nas relaes internas.

Queria no entanto notar o seguinte: A solidariedade a regra nas obrigaes plurais comerciais (art.100 do Cdigo Comercial) porque a solidariedade pelo lado passivo favorece o credor, pois, uma coisa eu ter dois devedores e s poder exigir a cada um deles a sua parte, outra coisa, eu ter dois devedores mas poder exigir a totalidade do crdito a qualquer um deles, evidente que neste segundo caso a minha posio de credor estar mais reforada. Enquanto que, no Direito Civil (art.513 contrrio) a regra da conjuno ou parceria, contudo, pode haver lei ou disposio legal especfica a dizer, neste sector aplica-se a solidariedade, o que sucede tambm no Direito Civil quanto responsabilidade delitual quando haja pluralidade de responsveis (art.497 do CC.).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite ARTIGO 497. (Responsabilidade solidria) 1. Se forem vrias as pessoas responsveis pelos danos, solidria a sua responsabilidade. 2. O direito de regresso entre os responsveis existe na medida das respectivas culpas e das consequncias que delas advieram, presumindo-se iguais as culpas das pessoas responsveis.

Efectivamente, a algum pode resultar um dano. Apura-se que por esse dano so responsveis, duas, trs, quatro, pessoas, essas pessoas so co-responsveis, tm de indemnizar, a obrigao plural. O regime o da solidariedade nos termos do art. 497.

Obrigaes plurais de objecto indivisvel

ARTIGO 535. (Obrigaes indivisveis com pluralidade de devedores) 1. Se a prestao for indivisvel e vrios os devedores, s de todos os obrigados pode o credor exigir o cumprimento da prestao, salvo se tiver sido estipulada a solidariedade ou esta resultar da lei.

Portanto, estamos aqui a pensar no caso em que temos um credor, vrios devedores da obrigao de entregar uma certa obra, da obrigao de entregar um cavalo. H trs pessoas obrigadas a entregar um cavalo (devedores, co-devedores) e h um credor. Em princpio, o credor s pode exigir de todos os devedores a entrega, esta a regra. Se por acaso tiver sido estipulada a solidariedade ou resultar da lei, ento pode acontecer que o credor possa exigir a entrega do cavalo a qualquer dos devedores.

O que eu queria salientar aqui, relativamente s prestaes plurais de objecto indivisvel so dois aspectos: 138 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Extino relativamente a um dos devedores (art.536 do CC.).

ARTIGO 536. (Extino relativamente a um dos devedores) Se a obrigao indivisvel se extinguir apenas em relao a algum ou alguns dos devedores, no fica o credor inibido de exigir a prestao dos restantes obrigados, contanto que lhes entregue o valor da parte que cabia ao devedor ou devedores exonerados.

Reparem, isto compreende-se porque, primeiro o objecto indivisvel. Suponhamos, temos um credor e trs devedores e a obrigao extingue-se em relao a um dos devedores, por exemplo, porque o credor perdoou a dvida a um dos devedores mas no perdoou aos outros. a chamada remisso ou perdo de divida, umas das causas da extino das obrigaes, alm do cumprimento. Vamos supor que, por exemplo houve confuso (outra causa de excluso do obrigao, alm do cumprimento), que se d quando na mesma pessoa se renem as qualidades de credor e devedor. Suponhamos que, A credor de B,C, e D, mas depois vem a acontecer o falecimento de um deles que herdeiro do outro (morre C e tem como herdeiro A), na mesma pessoa vem a verificar-se a qualidade de credor e devedor, neste caso h a extino da obrigao. O credor herdava a dvida, logo, havia confuso e extinguia-se a dvida por parte do devedor. Mas havia outros dois devedores. O primitivo credor, podia exigir a entrega da prestao indivisivel aos outros dois mas teria de lhes entregar o valor correspondente parte que caberia ao devedor em relao ao qual se extinguiu a dvida. Este mesmo princpio por analogia, deve ser aplicado no caso contrrio, de haver extino da dvida em relao a algum dos credores, porque tambm pode ocorrer por confuso ( art.865 n 2 do CC.). Suponhamos que temos vrios credores e um devedor e que a prestao indivisvel. 139 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Suponhamos que, um dos credores remite a dvida por acordo com o devedor. Um credor, trs devedores. Um dos credores remite a divida por acordo com o devedor. A dvida extingue-se.

ARTIGO 863. (Natureza contratual da remisso) 1. O credor pode remitir a dvida por contrato com o devedor.

uma das causas de extino das obrigaes. Se a remisso por um dos credores ao devedor, este no fica exonerado perante os restantes credores, mas estes no podem exigir do devedor a prestao se no entregando-lhe tambm o valor da parte daquele com o credor, ou seja, uma soluo simtrica daquela que vimos no caso anterior em que temos uma regra especfica para o caso da remisso, mas poderiamos inferir por analogia do art.536 do CC.

Constituio das obrigaes (fontes das obrigaes) As fontes das obrigaes so vrias, mas derivam essencialmente do contrato ou do delito (segundo a concepo de Gaio). Mas a verdade esta, se ns pensarmos nos negcios jurdicos unilaterais ou com uma s parte e h negcios jurdicos plurilaterais ou com vrias partes e consequentemente com vrias declaraes negociais que ho-de ter de se encontrar. Seguramente que so os negcios plurilaterais ou contratos que so os mais importantes negcios da vida jurdica e tambm em relao aos contratos que se expressa de pleno o princpio da autonomia privada. De maneira que, a principal fonte de obrigaes so os contratos e a segunda fonte de obrigaes, como dizia Gaio, a responsabilidade civil delitual. Mas h ainda outras situaes previstas na lei do nascimento de obrigaes, como a gesto de negcios, enriquecimento sem causa e h ainda as relaes de vizinhana, entre outras, mas ns vamos considerar principalmente 5 fontes de obrigaes. 140 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Contratos; Os negcios unilaterais; Responsabilidade civil; Gesto de negcio; Enriquecimento sem causa

No vamos seguir a ordem do Cdigo porque, as duas principais fontes so os contratos e a responsabilidade civil delitual, portanto vamos comear pelos contratos.

Direito das obrigaes I 07 de Novembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Contratos

Negcio jurdico bilateral ou plurilateral, o que significa que tem dois lados, duas partes ou mais, o que significa que, ao acordo, as declaraes negociais tm sempre de se harmonizar, mesmo que contrapostas, tem de haver alguma convergncia em algum ponto dessas declaraes. Sabemos tambm que no se deve confundir o conceito de parte (titular do interesse) com o conceito de pessoa. Pode acontecer que, de um mesmo lado do contrato uma mesma parte seja constituda por vrias pessoas, por exemplo, se h dois co-proprietrios (uma parte) e se ambos vendem a quinta de que so co-proprietrios a um terceiro (a outra parte). Uma parte pode consubstanciar-se, ou ser constituda por vrias pessoas.

Princpios fundamentais dos Contratos (art.405 e art.406 do CC.) Liberdade contratual, que se desfibra na liberdade de contratar ou no contratar, com as devidas excepes (na liberdade de escolha do outro contraente, desde que o outro contraente tambm escolha, ou seja, que esteja disposto a contratar). 141 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Liberdade de estipulao ou de fixao do contedo; Liberdade de forma (prevista no art.219 do CC.) Obrigatoriedade do contrato ou da vinculatividade (evidentemente que as partes so livres de contratar ou no contratar, mas quando contratam, ficam vinculadas quilo que contrataram e no podem, em princpio, nenhuma delas por termos ao contrato ou modific-lo unilateralmente. Da mesma forma que o contrato se forma por acordo, s por acordo pode ser extinto ou modificado, salvo as excepes determinadas na lei. Por exemplo, art.437 (possibilidade de ocorrer uma modificao unilateral a pedido de uma das partes, ou a resoluo do contrato, isto, por alterao anormal das circunstncias em que as partes fundaram a deciso de contratar, mas trata-se de uma situao excepcional). O princpio da obrigatoriedade ou vinculatividade do contrato. Relatividade dos Contratos obrigacionais ou da eficcia meramente relativa dos Contratos obrigacionais. Quando h um contrato de compra e venda evidente que o comprador que tem de pagar o preo no o terceiro e quem fica proprietrio o comprador, no um terceiro, portanto, os direitos e obrigaes que resultam do contrato so direitos e obrigaes que resultam para as partes, isto uma questo de eficcia interna mas que nada tem a ver com a oponibilidade do contrato a terceiros que eu (Professor) acho que existe, no sentido de que os terceiros se devem abster de interferir com o contrato que no deles, salvo as excepes consideradas na lei. Havendo desde logo uma excepo que a que se traduz no contrato a favor de terceiro. que no contrato a favor de terceiro, em excepo ao princpio da relatividade, h um contrato entre duas partes e um terceiro que no parte nem nunca vir a ser parte, resulta logo um direito, normalmente um direito de crdito, mas pode no ser s um direito de crdito e portanto, aqui temos uma excepo efectiva ao princpio da relatividade dos Contratos. Assim, o terceiro por fora do contrato celebrado entre certas partes adquire logo um direito (isto uma excepo ao princpio da relatividade).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se vigora o princpio da liberdade contratual, ento os contratos podem ser os mais diversos.

Modalidades de Contratos

Contratos solenes ou formais / Contratos no solenes ou no formais Evidentemente que, todo e qualquer contrato tem uma forma. Todo o direito tem de ter uma exteriorizao, sem exteriorizao no h direito. Assim, todos os Contratos tm uma forma, podem ser celebrados oralmente, por via electrnica, por escrito, mais solene, menos solene, uma escritura pblica... O princpio o da liberdade de forma (art.219 do CC.). Portanto, as partes celebram os Contratos pela forma que quiserem, a no ser nos casos em que a lei exige uma certa forma sob pena de nulidade do contrato (art.220 do CC.) ''quando outra no seja a sano que a lei estabelea''. Portanto, a estes contratos ns chamamos Contratos solenes ou formais, no sentido de que, para serem vlidos tm de ser celebrados sob uma certa forma prevista na lei. Todos ns sabemos que um contrato de compra e venda de um imvel tem de ser celebrados por escritura pblica ou documento particular autenticado e se assim no for, a venda nula.

A exigncia de uma forma pela lei em certas categorias de contratos, serve determinados interesses que devem ser preservados. Pode ser por uma razo de publicidade, embora haja depois meios prprios para isso, como no caso do registo (posterior ao acto), mas se o acto ele prprio j celebrado (por exemplo escritura) j resulta alguma publicidade. O registo no forma, posterior, esse que visa mesmo s a publicidade. A forma tambm pode evitar a precipitao das partes. Eu, em vez de celebrar um contrato de compra e venda em que dou 20 milhes de euros de um momento para o outro, a exigncia de forma tambm pode evitar uma certa precipitao das partes na celebrao do contrato.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Razes de segurana, de prova, muitas vezes no contrato h liberdade de forma e as partes cautela, por razes de terem uma prova em vez de o fazerem verbalmente fazem-no por escrito para terem na mo, um documento assinado pela outra parte que permita a prova do contrato. A prpria lei pode exigir a forma escrita por razes de segurana e at probatria. H assim, vrias razes pelas quais a lei exige uma certa forma.

Contratos reais quoad constitutionem / Contratos reais Contratos reais quanto constituio so Contratos que no esto perfeitos, ainda no esto celebrados, no esto perfeitos, enquanto no se der a entrega da coisa que objecto do contrato. Quer dizer, no basta o consenso para haver o contrato preciso que haja consenso mais a entrega da coisa, ento, que temos o contrato. H contratos reais, tradicionalmente apontados como a constituio de penhor, esse contrato s est constitudo s produziu efeitos, como diz a prpria lei (art.669) quando a coisa empenhada entregue, antes disso ainda no produz efeitos. A doao de coisa mvel verbal. Se eu dou o meu CC a B, e ele aceita verbalmente, ainda no h doao, apesar do acordo, s h doao quando eu lhe entregar o CC. Se fosse uma doao feita por escrito ento no seria necessrio entregar o CC., mas a doao verbal de coisa mvel implica a traditio, a entrega da coisa. A doao verbal de coisa mvel (art.947 n 2) tem de haver traditio, se for feita por escrito, no tem de haver traditio. Mas depois h ainda outros contratos que no implicam a traditio mas deduzse que a traditio necessria da prpria definio do tipo legal. O comodato, o mtuo, o depsito, contratos reais quanto constituio. Se eu emprestar dinheiro a algum, enquanto eu no entregar o dinheiro no h mtuo. O Professor Menezes Cordeiro e o Professor Mota Pinto defendem qua a categoria dos contratos reais quanto constituio s deveria de ser conservada em termos absolutos em relao ao penhor porque, ai a traditio

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite tem uma funo de publicidade constitutiva e em relao doao verbal de coisas mveis, para evitar a precipitao do doador. Mas em relao aos demais contratos reais quanto constituio, deveria de haver uma liberdade das partes para optarem, ou por celebrarem esses contratos reais quanto constituio ou por os celebrarem verbalmente. Eu (Professor) penso que, enquanto houver norma injuntiva, no podem as partes estipular em contrrio, sendo a estipulao nula quanto validade. Isto no retira que no possa haver disposies legais especficas, nesta ou naquela rea que instituam uma soluo... por exemplo em relao a um contrato tradicionalmente real quanto constituio, que no se considere que por fora dessa disposio especfica no seja o contrato real quanto constituio. J agora adianto o seguinte: Se o contrato real quanto constituio s est constitudo com a entrega da coisa, Imaginemos agora que o mtuo (art.1142). Reparem, se o contrato de mtuo (emprstimo) vamos supor, neste caso de dinheiro. Eu celebro com B, um contrato nos termos do qual lhe empresto uma certa quantia. Ele aceita. No h contrato enquanto a quantia no lhe for entregue. Agora vejam, s quando eu lhe entrego que h contrato. A partir deste momento s h uma obrigao, a obrigao do muturio (o que recebe o emprstimo) a de devolver, passado o prazo do mtuo, porque a minha entrega no foi obrigao mas sim um elemento do prprio contrato, antes da entrega no havia contrato, portanto, a entrega no um cumprimento de uma obrigao decorrente do contrato porque no havia contrato, s depois que h contrato, logo, resulta obrigaes s para o muturio, logo, o contrato de mtuo um contrato unilateralmente, ateno, eu disse contrato no disse negcio, ou seja, um contrato, obviamente um negcio bilateral com duas partes (mutuante e muturio) mas, aqui j estou a falar de outra classificao de contratos.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Contratos sinalagmticos ou bilaterais (aqueles de que decorrem obrigaes reciprocas e correspectivas para ambas as partes) contrato unilateral ou no sinalagmticos (aquele contrato que tem duas partes mas em que s resulta obrigao para uma das partes. Quando o contrato real quanto constituio, em princpio, tambm um contrato unilateral, porque s resulta obrigao para uma das partes o exemplo do mtuo.

Tambm podemos falar de contratos reais quad efectum (quanto aos efeitos). Um contrato que produz efeitos obrigacionais, um contrato obrigacional. Um contrato que produz efeitos reais, um contrato real. Um contrato que produz efeitos obrigacionais e reais, um contrato que produz efeitos obrigacionais e reais. o caso da compra e venda. A compra e venda (art.879) implica: a) A transmisso da propriedade da coisa ou da titularidade do direito; Depois tem mais duas alneas, que constitui a obrigao de entregar a coisa e a obrigao de pagar o preo. b) A obrigao de entregar a coisa; c) A obrigao de pagar o preo.

Portanto, temos a transferncia da propriedade (real, a propriedade o direito real mximo), portanto, a compra e venda um contrato real quanto aos efeitos mas tambm gera as obrigaes de entregar a coisa e de pagar o preo, portanto, tambm um contrato obrigacional quanto aos efeitos, logo, um contrato real e obrigacional quanto aos efeitos. Mas pode haver somente um contrato real meramente, por exemplo, por acordo da diviso de coisa comum. Se as partes co-proprietrios fazem um acordo de diviso da coisa comum, s tem um efeito real sobre a coisa que era comum. Se uma parte celebra com outra a prestao de um servio, s tem efeitos obrigacionais.

Falando agora dos contratos reais quanto aos efeitos, ns sabemos que, por fora do artigo 408 n1 146 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

ARTIGO 408. (Contratos com eficcia real) 1. A constituio ou transferncia de direitos reais sobre coisa determinada d-se por mero efeito do contrato, salvas as excepes previstas na lei.

D-se por mero efeito do contrato. Em princpio, d-se por efeito do contrato e no momento da celebrao do contrato. Portanto, se eu vendo a A, a coisa x por um certo preo e ele est de acordo em comprar por esse preo, mesmo que eu no lhe tenha entregado a coisa, ele j proprietrio. Isto tem uma importncia, porque se a coisa perecer por um facto que no me seja imputvel, como eu j lhe tinha vendido, como ele j proprietrio, ser ele que suportar o risco de perda da coisa, ou seja, fica sem ela e tem de pagar na mesma (art.796 n1)

ARTIGO 796. (Risco) 1. Nos contratos que importem a transferncia do domnio sobre certa coisa ou que constituam ou transfiram um direito real sobre ela, o perecimento ou deteriorao da coisa por causa no imputvel ao alienante corre por conta do adquirente.

Se o direito real se transmite s com a celebrao do contrato e no momento da celebrao do contrato, h situaes em que no se transmite logo no momento da celebrao do contrato. Pode ser por efeito mas s mais tarde que se dar a transmisso (casos previstos no art.408 n2). Se a transferncia respeitar a coisa futura ou uma coisa que no exista ainda, ou uma coisa que j exista mas ainda no est em poder do disponente. Em princpio, a transferncia s se d quando o adquirente adquirir a coisa.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, se eu vendo uma coisa que ainda no tenho, mas ela existe, s quando adquiro a coisa que vendo que se d logo a transmisso para o comprador, no se d logo quando eu vendo, pois a coisa futura. Tambm quando for indeterminada. Ns j sabemos que, quando for indeterminada o direito transfere-se quando a coisa for adquirida pelo alienante, se for uma coisa futura, ou determinada, no caso de ser uma coisa indeterminada, quando do conhecimento de ambas as partes, sem prejuzo do disposto em matria das obrigaes genricas ou contrato de empreitada, tendo um regime prprio a este respeito. Depois, temos ainda uma situao prevista no art.409

ARTIGO 409. (Reserva da propriedade) 1. Nos contratos de alienao lcito ao alienante reservar para si a propriedade da coisa at ao cumprimento total ou parcial das obrigaes da outra parte ou at verificao de qualquer outro evento.

Acabmos de ver que, se h uma compra e venda e nada mais se estipulam, Nesse preciso momento em que celebrado o contrato de compra e venda dse a transmisso da propriedade (art.408 n1).

ARTIGO 408. (Contratos com eficcia real) 1. A constituio ou transferncia de direitos reais sobre coisa determinada d-se por mero efeito do contrato, salvas as excepes previstas na lei.

Aqui, temos uma disposio particular quanto venda com reserva de propriedade, portanto, tem de ser distipulada a reserva de propriedade. Ela estipulada quando a venda uma venda de espera de preo ou a prestaes.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Todos sabemos, o caso de algum que compra um automvel, no paga integralmente e o alienante reserva a propriedade para s at haver o pagamento de todas as prestaes. Evidentemente que, aqui a funo desta clusula de reserva de propriedade por parte do alienante uma funo de garantia relativamente ao cumprimento da obrigao de pagar o preo. A doutrina maioritria considera que a venda com reserva de propriedade, acaba por se traduzir numa venda com condio suspensiva, implicaria que a transmisso uma condio suspensiva, s ocorrendo a transmisso quando, se todas as prestaes forem pagas. E se uma alienao sobre condio suspensiva, o risco de perda da coisa, corre por conta do alienante. Reparem, art.796 n3.

3. Quando o contrato estiver dependente de condio resolutiva, o risco do perecimento durante a pendncia da condio corre por conta do adquirente, se a coisa lhe tiver sido entregue; quando for suspensiva a condio, o risco corre por conta do alienante durante a pendncia da condio.

Por isso que, se o alienante quiser pode acautelar-se de vrias maneiras em relao ao risco de perda da coisa, estamos a falar do risco, no da responsabilidade, porque, se o comprador, no contrato com reserva de propriedade, resolver dar umas marteladas no automvel, vai ter de responder, no um problema de risco, vai ter de indemnizar porque actuou ilicitamente, o risco a perda da coisa por factores que no so imputveis ao comprador. Isto importante porque, o comprador deve prestaes, neste exemplo, se calhar tem outras dvidas, ter credores, os credores se no forem pagos voluntariamente podero executar os seus bens, mas no vo executar a coisa vendida com reserva de propriedade porque, o alienante reservou a reserva de propriedade para ele e assim se garantiu. E se a coisa for apreendida por uma execuo movida por um credor ao devedor o alienante que conserva a propriedade vai poder reagir com a oposio de embargo, dizendo que a coisa foi apreendida ilicitamente, um vez que dele e no do executado. 149 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Contratos sinalagmticos e no sinalagmticos uma outra classificao que h pouco fiz referncia. Tambm se diz, contratos unilaterais ou contratos bilaterais. Por amor de Deus, no me confundam com os negcios. Que eu saiba, negcio jurdico uma expresso, que at dois termos e contrato que s tem um termo. Uma coisa so negcios jurdicos unilaterais ou bilaterais, atende-se ao nmero de partes, ao nmero de declaraes, outra coisa a classificao dos contratos, portanto, quem tem sempre duas partes, em contratos

sinalagmticos ou no sinalagmticos. Aqui, o critrio saber se do contrato resulta obrigaes reciprocas para ambas as partes ou se do contrato s resultam obrigaes para uma das partes. O contrato de compra e venda um contrato sinalagmtico (ou bilateral), porque resultam obrigaes reciprocas e correspectivas, porque o vendedor tem a obrigao de entregar a coisa e o comprador tem a obrigao de pagar o preo. O contrato de mtuo, de que falei h bocado (contrato real quoad constitutionem) um contrato unilateral. Tem duas partes, um mutuante e um muturio mas s h obrigao para o muturio, porque a entrega da coisa mutuada no o cumprimento de uma obrigao, faz parte do contrato, logo, uma vez celebrados o contrato s resulta uma obrigao para o muturio, tendo que, no fim do prazo do mtuo de devolver a quantia mutuada.

Relevncia da classificao Para classificao dos artigos 428, 801 n2 e 895. O artigo 428, consagra a figura de excepo de no cumprimento do contrato. Os contratos so para serem cumpridos, pacta sum servanda, so vinculativos para as partes, mas aqui prev-se uma excepo de no cumprimento do contrato.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Uma parte pode opor uma defesa e no cumprir um contrato porque e enquanto que, mas isto s pode ocorrer, justamente, no contrato sinalagmtico ou bilateral. Vejam o artigo 428

SUBSECO V Excepo de no cumprimento do contrato ARTIGO 428. (Noo) 1. Se nos contratos bilaterais no houver prazos diferentes para o cumprimento das prestaes, cada um dos contraentes tem a faculdade de recusar a sua prestao enquanto o outro no efectuar a que lhe cabe ou no oferecer o seu cumprimento simultneo. 2. A excepo no pode ser afastada mediante a prestao de garantias.

Reparem, eu celebrei um contrato com B, vendi-lhe a coisa x por um certo preo e ele aceitou. E ele agora diz-me ''entregue-me l a coisa x'' e eu no digo ''entregue-me l o preo, enquanto no me entregar o preo eu no lhe entrego a coisa''. Eu posso dizer que no entrego enquanto no for pago, no foram estipulados prazos diferentes para o cumprimento, logo, tem de ser cumprido simultaneamente. Ou at podia acontecer que tivssemos estipulados prazos diferentes, a lei no faz essa distino, mas deve ser feita, e se o primeiro a dever cumprir no cumprir, o segundo pode opor excepo de no

cumprimento. Suponhamos que tnhamos acordado que B deveria pagar-me o preo imediatamente e eu s tinha de lhe entregar a coisa um ms depois. Celebrei o contrato mas ele no pagou como devia e um ms depois ainda tem a lata de me vir pedir a coisa. Eu digo-lhe que no ''ento voc no me pagou a coisa, enquanto no me pagar eu no lhe entrego''.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Aqui h prazos diferentes, o primeiro incumpre o segundo pode opor excepo do no cumprimento do contrato, porque um contrato sinalagmtico.

O art.801 n2, sobre a impossibilidade do cumprimento, Devo dizer que no s sobre a impossibilidade do cumprimento, rege tambm o caso de incumprimento culposo nos contratos sinalagmticos. Como iremos ver melhor em DO II, ai permitida a resoluo do contrato.

O art.795 n1, estabelece que, havendo impossibilidade no imputvel ao devedor. Reparem,

SECO II No cumprimento SUBSECO I Impossibilidade do cumprimento e mora no imputveis ao devedor

No art.795 temos um caso em que

devedor no pode cumprir, h

impossibilidade mas uma impossibilidade que no lhe imputvel, ento, temos um regime prprio quanto aos contratos sinalagmticos (ou bilaterais).

1. Quando no contrato bilateral uma das prestaes se torne impossvel, fica o credor desobrigado da contraprestao (pois se o contrato bilateral ou sinalagmtico e uma das prestaes no possvel, a outra parte no tem de realizar a sua e se j a tiver realizado) tem o direito, se j a tiver realizado, de exigir a sua restituio nos termos prescritos para o enriquecimento sem causa.

Portanto, um regime prprio dos contratos bilaterais.

No confundir esta classificao (sinalagmticos e no sinalagmticos/ bilaterais e unilaterais) com a classificao dos contratos em gratuitos e onerosos

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Um contrato oneroso quando do contrato resultam atribuies patrimoniais para ambas as partes. E um contrato gratuito quando, apenas uma das partes faz o sacrifcio patrimonial porque faz uma atribuio patrimonial outra e essa outra beneficia da atribuio patrimonial e no tem corespondente sacrifcio patrimonial. Por isso, uma doao um contrato gratuito, porque o doador suporta um sacrifcio patrimonial ao fazer uma atribuio patrimonial ao donatrio. O donatrio recebe a atribuio patrimonial e no faz nenhum sacrifcio, portanto, um contrato gratuito. Compra e venda, um contrato oneroso. Normalmente, os contratos sinalagmticos so onerosos, mas como so classificaes diferentes pode no haver coicidncia e eu dou-vos um exemplo. O mtuo oneroso, se considerarmos o mtuo o contrato real quanto constituio, ento, como vimos, o mtuo um contrato sinalagmtico mas pode ser oneroso. Reparem, quando eu entrego a coisa no mtuo eu no estou a cumprir uma obrigao porque a entrega faz parte do contrato, mas estou a entregar a coisa, logo, estou a fazer o sacrifcio de entregar a coisa, portanto, eu fao uma atribuio patrimonial, suportando um sacrifcio patrimonial e o muturio h-de ter de me devolver o dinheiro, mas at ai ele no est a fazer sacrifcio, depois, se vence juros, ai j est a fazer sacrifcio e est a fazer uma atribuio patrimonial, logo, temos um contrato no sinalagmtico unilateral e oneroso, isto demostra as duas classificaes embora coincidentes no so iguais, h critrios diferentes que no devem de ser confundidos.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 08 de Novembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

Tnhamos visto vrias modalidades dos contratos e tnhamos visto a distino dos contratos gratuitos e onerosos. Tinha tambm referido que esta classificao no se confunde com a classificao dos contratos em sinalagmticos e no sinalagmticos. Nos contratos onerosos, como sabemos, h atribuies e no obrigaes patrimoniais reciprocas e consequentemente, sacrifcios patrimoniais recprocos. Nos contratos gratuitos h uma atribuio patrimonial feita por uma parte outra, esta outra beneficia e no se sacrifica. Temos como exemplos paradigmticos: Contratos onerosos - compra e venda; Contratos gratuitos - doao verdade que ocasionalmente fala-se de doaes onerosas, mas na realidade no h propriamente doaes onerosas. Quando se fala de doaes onerosas e a expresso parece-me imprpria, quer-se designar as chamadas doaes a que foi aposta uma clusula modal, so as doaes com um modo. As doaes podem ser puras (eu dou uma coisa ao Bento e ele aceita), ou eu posso dar uma coisa ao Bento e ele aceita, mas acordamos tambm que ele tem um encargo. Por exemplo, eu doei uma quinta mas, havia uma clusula na doao segundo a qual o donatrio teria que, entregar uma parte dos rendimentos da quinta aos antigos rendeiros. Isto uma doao modal. Por vezes fala-se em doao onerosa, mas no, a doao gratuita. A verdade que o mdulo uma clusula acessria tpica de negcios gratuitos e traduz-se no encargo que imposto ao beneficirio da liberalidade a favor do prprio doador ou de terceiro, neste exemplo era de terceiro. Mas h um ponto fundamental, nos termos do art.963 n2.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite ARTIGO 963. (Clusulas modais) 1. As doaes podem ser oneradas com encargos. 2. O donatrio no obrigado a cumprir os encargos seno dentro dos limites do valor da coisa ou do direito doado.

Quer dizer, portanto, que o donatrio nunca tem de assumir encargo do valor daquilo que lhe dado, logo, nunca se empobrece. Normalmente, o encargo est aqum do valor da coisa doada, portanto, enriquece, enquanto que, o doador se empobrece, no h enriquecimento sem causa, porque a causa o prprio contrato de doao.

No se confunde a distino dos contratos gratuitos e onerosos com sinalagmticos e no sinalagmticos. Normalmente h coincidncia, normalmente o contrato sinalagmtico oneroso e o oneroso sinalagmtico mas, pode no haver coincidncia. Se pensarmos no mtuo oneroso, verificamos que se trata, enquanto contrato real quanto constituio, isso significa que o mtuo s acarreta obrigaes para o muturio (quem cede o emprstimo), a obrigao a devoluo do capital emprestado, mutuado. Se oneroso e no gratuito, ento ter de pagar juros, logo, o muturio tem de fazer um sacrifcio patrimonial pelo facto de ter de devolver com juros. O mutuante emprestou, portanto, tambm fez uma atribuio patrimonial e um sacrifcio, logo, o mtuo oneroso oneroso mas um contrato unilateral ou no sinalagmtico, enquanto contrato real quanto sua constituio. Como eu vos disse ontem, os contratos reais quanto constituio so aqueles que ainda no esto perfeitos enquanto no se d a entrega da coisa, portanto no mtuo, enquanto a quantia mutuada no entregue, no h mtuo, portanto, quando entregue s a partir dai que h mtuo, logo, o nico efeito que resulta para o muturio devolver.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Esta classificao tambm tem relevncia. Compreende-se que a lei em geral, adopte uma posio de algum cuidado em relao ao doador, no sentido de lhe ser mais favorvel, pois, se o doador por sua livre vontade se empobrece, natural que na ponderao de interresses o legislador tenda a favorece-lo.

1 Aspecto: A lei vem exigir, para coisas mveis em que a doao no seja feita por escrito, a lei vem exigir a entrega da coisa como elemento que prove o contrato, portanto, no fundo, a doao de coisas mveis que seja feita verbalmente, s existe como doao quando alm do acordo verbal, a coisa doada entregue ao donatrio. Tal facto ocorre porque, se for efectuada por escrito haver uma maior ponderao na deciso da doao, enquanto na forma verbal haveria uma vinculao do doador a entregar a coisa assim que o dissesse ao donatrio. A lei para evitar essa precipitao diz, no haver doao enquanto a coisa mvel no for entregue. Ao contrrio do que sucede na compra e venda. A compra e venda de coisa mvel pode ser feita por qualquer forma, incluindo a verbal, produzindo os seus efeitos imediatos (transmisso da propriedade da coisa), mesmo que ele no seja logo entregue.

2 Aspecto: Quando h uma perturbao das prestaes a lei adopta uma posio menos gravosa para o disponente no caso da doao. Reparem, se eu vendo o relgio a uma pessoa e esse relgio no funciona, evidente que eu tenho responsabilidade nisso, pois eu entrego uma coisa, deu-se o cumprimento mas esse cumprimento defeituoso, a chamada violao positiva do contrato, no negativa, negativa seria no cumprir, no entregar a coisa. Eu realizei a prestao, mas mal o chamado cumprimento defeituoso ou a violao positiva do contrato.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ora bem, se lerem os artigos 913 e ss. e 905 e ss. se eu vendo e entrego uma coisa defeituosa, eu posso ter que indemnizar, posso ter que reparar, posso ter que substituir, enfim... Mas se eu tivesse doado o relgio, eu no respondia, a no ser que tivesse agido com dolo, ou que me tivesse responsabilizado ao doar, em princpio. Quer dizer, mesmo que eu fosse negligente eu no respondia, a no ser que tivesse agido com dolo, ao contrrio do que acontece com o regime do contrato oneroso de compra e venda.

3 Aspecto: A lei prev causa de extino dos contratos gratuitos que no prev para os contratos onerosos, portanto, h um alargamento das possibilidades de se extinguir um contrato gratuito, sendo isto claramente favorvel ao doador. Eu doei um ferrari que tinha acabado de comprar h uma semana a B. A seguir B tenta matar-me, vindo a ser condenado por homicdio no consumado. Se tivesse sido uma venda, uma coisa nada tinha que ver com outra, mas como uma doao eu posso reaver o ferrari. H assim, a possibilidade de revogar a doao por ingratido donatrio (art.974 que sua vez remete para duas disposies que se encontram no livro das suscees, sobre indignidade sucessria. Tambm o herdeiro pode no vir a herdar por ser considerado indigno para suceder, o que s pode ocorrer em casos muito graves como o que referi de um homicdio no consumado e pelo qual foi condenado). Isso no faz sentido nenhum, nem existe em relao ao contrato oneroso.

Quando ns interpretamos um contrato, qualquer objecto significativo em que se traduz uma ideia tem de ser interpretado para apreendermos o seu sentido ou significado, sendo esse o objectivo da interpretao. Pensando agora na interpretao dos contratos, em direito existem determinadas regras nessa interpretao, mas podemos chegar ao fim da

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite nossa tarefa interpretativa e apesar de todos os esforos, chegamos ao fim e chegamos a um resultado duvidoso. A lei, no art.237 vem estabelecer o seguinte: num caso destes , se o contrato for gratuito ento deve-se optar pelo sentido que for mais favorvel ao disponente, no caso da doao ser o doador. Mas se o contrato for oneroso, ento deve-se optar pelo sentido que conduzir ao maior equilbrio de interesses.

4 Aspecto: H tambm uma figura em que a distino entre contratos onerosos e gratuitos relevante. Mas aqui o legislador dispe de forma quase inversa. Quer dizer, a vantagem no para o doador e compreende-se porqu. Estou a pensar na figura da impugnao pauliana. uma figura que vamos estudar a propsito dos meios de conservao da garantia patrimonial. A garantia comum dos credores o patrimnio do devedor. Essa garantia pode ser diminuda, aumentada (atravs de garantias especiais), ou conservada (atravs de meios de conservao da garantia patrimonial). Um desses meios a impugnao pauliana, prevista no art.610 e ss. do CC. Reparem, suponhamos que uma pessoa est crivada de dvidas e em vez de pagar as dvidas faz doaes. Parece-me que este acto deve ser impugnado pelos credores que ficam prejudicados. esta a ideia, dai que ''Os actos que envolvam diminuio da garantia patrimonial do crdito e no sejam de natureza pessoal podem ser impugnados pelo credor, se concorrerem as circunstncias seguintes: a) Ser o crdito anterior ao acto ou, sendo posterior, ter sido o acto realizado dolosamente com o fim de impedir a satisfao do direito do futuro credor; b) Resultar do acto a impossibilidade, para o credor, de obter a satisfao integral do seu crdito, ou agravamento dessa impossibilidade.

E depois o art.612 diz o seguinte:

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite ''1. O acto oneroso s est sujeito impugnao pauliana se o devedor e o terceiro tiverem agido de m f; se o acto for gratuito, a impugnao procede, ainda que um e outro agissem de boa f''.

Portanto, se o tal devedor faz uma venda, o acto (claro que, para ser impugnada paulianamente tm de estar verificados os requisitos do art.610), mas o acto s impugnvel se os dois tiverem agido de m-f, porque se oneroso h uma atribuio patrimonial para ambos os lados, portanto, o patrimnio tambm fica reposto, ou seja, faz-se uma atribuio patrimonial mas tambm se recebe uma atribuio patrimonial. Mas se o acto for gratuito a impugnao precede, ainda que o disponente e o adquirente estivessem de boa-f. O que quer dizer que, o credor que impugne consegue executar o bem em questo.

Contratos comutativos e aleatrios Esta uma classificao que se recorta apenas dentro dos contratos onerosos. Quando o contrato comutativo, isso significa que se sabe que as prestaes das partes esto fixadas. Eu vendo uma coisa, portanto, j se sabe que tenho de entregar essa coisa, a prestao est fixada. E h um determinado preo a pagar pelo comprador. O contrato comutativo. Quando o contrato aleatrio, tem uma lea que significa incerteza, e portanto, num contrato aleatrio uma das prestaes no se sabe se chega a ser realizada ou no se sabe em que montante, ou as duas coisas. Pensem no contrato de seguro de colheitas, por exemplo. O agricultor faz um contrato de seguro da colheita com uma companhia de seguros. O contrato oneroso porque ambas as partes ficam adstritas a fazer atribuies patrimoniais, agora, a questo est em que: uma delas sabe que tem de fazer a atribuio patrimonial de certeza, que o pagamento do prmio do seguro; 159 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite a outra, no sabe se ter ou no de realizar uma atribuio patrimonial e de que montante. Se houver uma tempestade que d cabo da colheita toda do segurado, a companhia de seguros tem de cobrir os danos, mas primeiro ter de ocorrer esse evento, em segundo lugar, tem de se apurar os montantes.

Contratos nominados e inominais. Um contrato nominado aquele que tem um nome na lei, a lei d ao contrato um nome. Um contrato inominado aquele a que a lei no d nome. Com esta classificao no se deve confundir os contratos tpicos e atpicos. Um contrato tpico na lei, quando a lei o regula. O contrato atpico quando a lei no o regula. Por exemplo, ns vimos que a compra e venda, a doao, o mtuo, o comodato etc..artigos 874 e ss., so contratos que esto regulados na lei, portanto, so contratos nominados, pelo facto de terem um nome na lei e tpicos pelo facto de estarem regulados na lei. Regulao que a mais das vezes supletiva, pelo facto de que as partes poderem afastar na maior parte das vezes as normas que a lei prev, princpio da liberdade contratual. Quando o contrato no esteja regulado na lei, o contrato rege-se pelas estipulaes das partes, aquilo que as partes estipularam aquilo que em primeiro lugar deve ser atendido. Em segundo lugar, naquilo que elas no estipularam e caream de regulao h d-se atender s regras gerais dos contratos, bem como s regras do contrato que apresente maior analogia com o contrato em questo.

Contratos mistos Estamos aqui a falar de uma categoria de contratos e de um s contrato. Reparem, o contrato misto um s contrato e resulta da liberdade contratual. Precisamente, porque existe a liberdade contratual e vejam o art.405, as partes podem celebrar um contrato em que vo invocar um pouco de vrios contratos. Um contrato misto um contrato que em s mesmo comporta elementos de contratos tpicos previstos na lei, pelo que ele prprio acaba por ser 160 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite atpico, pelo facto que ele tem elementos da compra e venda, elementos de uma prestao de servios, etc.. O contrato s um, mas misto por causa disto. H algumas subcategorias de contratos mistos que a doutrina tem distinguido.

Contratos complementares um contrato em que existem certos elementos essenciais de um certo tipo contratual, mas depois, complementarmente tem ainda elementos de outro tipo contratual. Por exemplo, o arrendamento, obrigando-se o locador acessoriamente a prestar servios complementares de limpeza ao locatrio. Temos aqui um contrato de arrendamento em que se proporciona o gozo da coisa contra uma retribuio que a renda, mas o locador acessoriamente tambm se obrigou a prestar servios de limpeza, recebendo por esse efeito.

Contratos mltiplos ou combinados Nestes contratos temos que, de um lado, uma parte deve realizar prestaes que esto ao mesmo nvel, portanto, no h uma que seja complementar ou acessria de outra. Uma das partes obriga-se a mais do que uma prestao e a outra a uma prestao nica. Exemplo: A vende o seu automvel a B, obrigando-se a prestar-lhe assistncia por cinco anos e B paga um valor nico.

Contratos duplos ou germinados um contrato em que uma das partes realiza uma prestao que corresponde a um certo tipo contratual e a outra parte realiza uma prestao que corresponde a outro tipo contratual. O caso tpico o caso de o condomnio celebrar um contrato com um porteiro, em que o condomnio lhe proporciona o gozo e uma parte do imvel, em contrapartida o porteiro presta o servio de portaria. Esto a ver que, so duas prestaes que correspondem cada uma a contratos tpicos diferentes. 161 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Contratos indirectos (mistos estricto sensu) As partes celebram um contrato, recorrendo a um certo tipo contratual mas para prosseguirem os efeitos de outro tipo contratual. Imaginemos, as pares recorrem a uma venda, mas para persseguirem os efeitos de outro tipo contratual, Imaginemos, uma doao. Voltemos ao exemplo do ferrari, eu tinha-o comprador h uma semana, custou-me 150 mil euros e depois como tenho montes de ferraris eu vendo-o a B, por 50 euros. O que ocorreu foi que, recorremos a uma compra e venda mas na realidade eu quis foi doar-lhe o ferrari. Levanta-se aqui um problema. que se este tipo de contrato tem elementos de vrios contratos, um contrato nico, mas com elementos de mais que um, qual ser a sua regulao naquilo que as partes no regularam? A doutrina forneceu trs doutrinas:

1) uma de aplicao analgica, segundo a qual haveria uma lacuna e ento haveria de integra-la de acordo com os critrios prprios da integrao de lacunas (no me parece); 2) a teoria da combinao, diz que, deve-se combinar, atendendo aos vrios elementos o regime correspondente a cada um desses elementos; 3) a teoria da absoro diz, ns temos de ver no contrato misto qual o elemento preponderante e ento aplicamos o regime correspondente que absorve os demais. A verdade que, parece que caso a caso que temos de tomar uma posio. Temos de ver o contrato em questo e caso e caso que temos de ver a melhor soluo. Mas evidente que, se um contrato for um contrato indirecto ou se for um contrato duplo ou germinado. Por exemplo, naquele da venda por um preo simblico. Qual o regime que vamos aplicar? 162 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Parece que, ser indicado a teoria da absoro. A doao, que claramente prevalecente, o regime da doao absorve e ao regime da doao que ns recorremos. Portanto, se B, que me comprou por 50 euros o carro, viesse a atentar contra a minha vida, se fosse uma compra e venda eu no podia reaver o ferrari, mas como um contrato misto em que se deve aplicar o regime da absoro, prevalecendo o regime da doao, como vimos h pouco, pode ser revogada a doao por ingratido do donatrio, esto a ver a consequncia prtica.

tambm preciso distinguir contrato misto de unio de contratos, por vezes fala-se de juno de contratos ou coligao de contratos. evidente que, se h uma unio de contratos, h vrios contratos, enquanto no contrato misto h s um contrato, composto por elementos de vrios mas s h um. Na unio de contratos h vrios contratos que esto unidos. E podem estar unidos por uma unio extrnseca, ocasional, acidental. Eu celebrei um contrato com B, sobre um certo objecto e depois aproveitei a ocasio para celebrar outro contrato com ele na mesma altura, mas com outro objecto completamente diferente, no tendo uma coisa a ver com a outra. uma unio extrnseca. Mas tambm pode haver uma unio intrnseca, a lei prev isso, por exemplo, em relao aos contratos celebrados de compra e venda com consumidores em que h recurso ao crdito, para financiamento da aquisio. Temos ento, a possibilidade de haver uma unio intrnseca em que a existncia e validade do contrato e a sua eficcia, fica dependente da existncia e validade do outro. Se um no vale, o outro no vale. Depois, um pode depender do outro ou ambos dependerem um do outro, temos uma unio intrnseca. Fala-se tambm numa unio alternativa se, se celebram dois contratos mas valer s um ou outro, ou ser eficaz um ou outro, dependendo de uma condio. 163 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Exemplo, do caso tpico do Professor que no sabe...suponhamos, o Professor do primeiro ciclo que no sabe se vais ser colocado em Trs-os-Montes ou em Faro e ento, faz um contrato de arrendamento para uma casa em Faro e um contrato de arrendamento para uma casa em Trs-os-Montes. Vigorar um ou outro, dependendo do local onde este venha a ficar colocado.

Acordos intermdios e diferenciao dos contratos preliminares J do vosso conhecimento de teoria geral do direito civil aquele processo clssico da formao dos contratos. H uma proposta que deve ser levada ao conhecimento do destinatrio, mantm-se por um certo tempo, pode ser revogada, no pode, proposta pode seguir-se aceitao e ento formar-se-ia o contrato. (proposta mais aceitao). o processo clssico, artigos 228 e ss. do CC. A verdade que na vida prtica os contratos muitas vezes originam conversaes longas, chegando-se por vezes a um ponto que j Ningum sabe quem que prope, quem que est a aceitar ou alterar, portanto, esta ideia clssica de proposta mais aceitao, faz sentido, mas corresponde cadncia do sc.XIX, mas nem sempre cadncia do sc.XX ou do sc.XXI. Nestes contratos complexos que por vezes demoram meses a ser negociados, que muitas vezes intervm juristas, advogados de empresa, tcnicos de informtica, engenheiros, etc., chega a um ponto em que, as partes o melhor que tm a fazer ... Eles esto em negociaes, h o princpio da liberdade contratual, s se fica vinculado quando se contrata, portanto, as partes que esto em negociaes podem a dado passo entender que no vale a pena a celebrao do negcio. S que h que acautelar certos riscos durante o decurso das negociaes e dai que haja aquilo a que eu chamo de acordos intermdios, o Professor Menezes Cordeiro fala de contratao mitigada. Esses acordos intermdios podem ser os mais variados, alguns at podem estar previstos na lei. Pode ser um acordo intermdio sobre um valor do silncio, quer dizer, se as partes podem convencionar, desde que a outra parte concorde, assim ser, uma conveno do valor do silncio. Podemos contudo discernir algumas categorias mais usuais, eu (Professor), costumo avanar com trs: 164 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite I. Acordo de negociao. Ns sabemos (art.227 do CC. culpa na formao dos contratos) que as partes durante aa negociaes do contrato devem de agir de boa-f (deveres de lealdade, informao, e proteco) dai pode resultar responsabilidade civil, mas o acordo de negociao um acordo que, a meu ver, faz com que as partes vo mais alm. As partes no se obrigam a chegar a acordo, no se obrigam a celebrar o contrato mas obrigam-se a empenhar-se para tentar chegar a esse acordo, isso mais do que aquilo que resulta do art.227. II. Acordo parcial. As partes j chegaram a acordo sobre certos pontos mas, h mais pontos a serem negociados em relao aos quais ainda no h acordo, assim, os pontos j negociados so dados por assentes e os que ainda no esto encerrados, comprometem-se no empenho para a sua concretizao, a no ser que as partes ressalvem que tudo fica sujeito celebrao do acordo final e ento esse contrato s serve para organizar a negociao. III. Acordo instrumental ou de transio, este fcil de ver, est-se em negociaes para uma empreitada. O possvel cliente est em negociao com o possvel empreiteiro ou com uma sociedade de engenharia, mas, esto ainda em negociao, podem ento fazer um acordo nos termos do qual, o eventual futuro empreiteiro pode j montar o estaleiro e comear a preparar os detalhes para a obra que pode ser objecto do acordo e estabelecem-se logo os termos para o caso de no se chegar mesmo ao acordo da empreitada.

So acordos intermdios porque esto entre o inicio e o termo das negociaes. Os contratos que agora vamos estudar, contrato-promessa, pacto de preferncia, no esto no meio da negociao, esto no fim. J no h mais nada que negociar, quando se celebra o contrato promessa significa que j est tudo negociado e acordado. um contrato preliminar porque, supe que haver um outro no futuro mas o contrato de promessa em si no um acordo intermdio entre o princpio e o fim das negociaes, ele j representa que as negociaes chegaram a um fim positivo. 165 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 15, de Novembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Contrato Promessa O contrato promessa um contrato que est regulado nos artigos 410 a 413 do CC, mas interessam tambm ao contrato promessa os artigos 441 e 442, o art.830 e o art.755 n1 alnea f). O contrato promessa um contrato em que, ou ambas as partes ou uma delas promete celebrar um outro contrato, que o contrato prometido. Portanto, o contrato promessa significa sempre que tem duas partes, significa que, por ser um contrato h um acordo, faz derivar uma obrigao para uma parte ou duas obrigaes, uma para cada parte, sendo que essa obrigao a de contratar no futuro, celebrar um outro contrato, portanto, ao celebrar-se o contrato promessa, ou ambos os contraentes ou um deles se obriga(m) a celebrar um contrato que o prometido. A prestao que est em causa desse cumprimento uma prestao de facto jurdico. Por exemplo, prometo vender, eu cumpro quando vender, portanto, vender um facto jurdico, mesmo uma declarao negocial que se insere no contrato de compra e venda. Notem que, perfeitamente possvel que o contrato promessa, contemple a obrigao de contratar s de uma das partes (promessa no sinalagmtica). Eu posso prometer contratar com B, nos seguintes termos: Eu prometo vender-lhe um certo terreno meu por um certo preo, ficando vinculado, pelo tempo da promessa. Por exemplo, estipulamos que o prazo seria de trs anos, logo, durante esses trs anos eu estou obrigado a vender-lhe o terreno se ele quiser comprar, pelo facto de ele no se obrigar a comprar, portanto, o vender depender dele querer comprar durante o tempo da promessa. Eu, que, durante trs anos estou vinculado, estou obrigado a vender se ele quiser. Naturalmente, passados os trs anos a promessa caduca. Por outro lado, eu posso prometer vender-lhe e ele prometer comprar (promessa sinalagmtica). 166 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O art.410 acaba por dar uma noo. ARTIGO 410. Regime aplicvel 1. conveno pela qual algum se obriga a celebrar certo contrato portanto, o contrato promessa uma conveno pela qual algum se obriga a celebrar certo contrato. Diz-se que um contrato preliminar porque promete-se celebrar um outro contrato, mas o contrato promessa um contrato como outro qualquer. Deve ser cumprido, e se no for acarreta as consequncias que trariam qualquer outro contrato (responsabilidade obrigacional).

Por outro lado, o contrato promessa um contrato especial, uma figura de carcter geral. Eu posso prometer vender, posso prometer dar de arrendamento uma fraco autnoma, eu posso prometer celebrar um contrato de prestao de servios, desde que haja acordo da outra parte, portanto, pode-se prometer celebrar vrios tipos de contrato. Naturalmente que, o caso paradigmtico o contrato promessa de compra e venda. A compra e venda o mais frequente de todos os contratos que se celebram em todo o mundo. Depois o n1 (art.410) continuando, diz que: ... so aplicveis as disposies legais relativas ao contrato prometidoo contrato promessa rege-se pelas clusulas estabelecidas pelas partes, mas haver aspectos que as partes no trataram, deixando em aberto, mas que sero carecidos de regulao. Assim, as disposies legais que regem o contrato prometido vo-se aplicar ao contrato promessa. Exemplo: A promete dar de arrendamento a B uma certa fraco autnoma e B promete arrendar por determinado preo e quando chega a altura de cumprir o contrato promessa, ou seja, celebrar o arrendamento B, diz no celebrar o contrato a menos que a primeira renda se vena passados 30 dias da data de celebrao. Assim, haveria uma violao do contrato promessa, segundo o disposto no art.1075 do CC.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite DIVISO II Renda e encargos ARTIGO 1075. Disposies gerais 1. A renda corresponde a uma prestao pecuniria peridica. 2. Na falta de conveno em contrrio, se as rendas estiverem em correspondncia com os meses do calendrio gregoriano, a primeira vencer-se- no momento da celebrao do contrato e cada uma das restantes no primeiro dia til do ms imediatamente anterior quele a que diga respeito. Logo, fazia parte da prpria promessa, porque promessa aplica-se o regime do contrato prometido. Esse aspecto no estava previsto numa clusula do contrato promessa, portanto, supletivamente h-de aplicar-se o regime legal, como h um princpio de equiparao ou seja, ao contrato promessa aplica-se o regime que rege o prprio contrato prometido. Portanto, se B persistisse em incluir essa clusula, A poderia recusar-se a celebrar o arrendamento e quem incumpria era B, pelo facto de estar vinculado nos termos que resultavam do contrato promessa. Contudo, este princpio da equiparao no absoluto porque, como vm, no n1 ltima parte, exceptuadas as relativas forma e as que, por sua razo de ser, no se devam considerar extensivas ao contrato-promessa.

Suponhamos um contrato promessa de compra e venda. Segundo o princpio da equiparao, no que as partes expressamente no regulassem no contrato, aplicar-se-ia ao contrato promessa o regime da compra e venda, mas no se podem aplicar todas as disposies da compra e venda. Desde logo, a alnea a) do art.879

SECO II Efeitos da compra e venda ARTIGO 879. Efeitos essenciais A compra e venda tem como efeitos essenciais: a) A transmisso da propriedade da coisa ou da titularidade do direito; 168 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite b) A obrigao de entregar a coisa; c) A obrigao de pagar o preo.

Ora, o contrato promessa no transmite propriedade nenhuma, portanto, esta disposio no se aplica e nem sequer a obrigao de entregar a coisa ou a obrigao de pagar o preo, portanto, por natureza, esta disposio no pode aplicar-se, sendo uma excepo ao princpio da equiparao.

Quanto forma do contrato promessa O princpio que rege, relativamente ao contrato promessa a liberdade de forma (art.219), no entanto, temos de ter em conta o n.2 e n.3 do art.410. O n.2 vem dizerdiria assimliberdade de forma

2. Porm, a promessa respeitante celebrao de contrato para o qual a lei exija


documento, quer autntico, quer particular, s vale se constar de documento assinado pela parte que se vincula ou por ambas, consoante o contrato-promessa seja unilateral ou bilateral. Se a lei exigir uma forma determinada que implique um documento para o contrato prometido, seja mesmo um documento autntico, seja simples, seja particular simples ou autenticado, mas, se a lei exigir para o contrato prometido um documento, a promessa vai ter de ser assinada, pela parte que se obrigue, que se vincula, ou pelas partes que se vinculam, de forma a ambas se obrigarem.

Agora reparem, vejamos o caso do art.875 do CC.

ARTIGO 875. Forma Sem prejuzo do disposto em lei especial, o contrato de compra e venda de bens imveis s vlido se for celebrado por escritura pblica ou por documento particular autenticado.

No h uma equiparao quanto forma do contrato promessa,


pelo facto de que, o n.2 no exige que o contrato promessa seja exarado em escritura pblica ou documento particular autenticado. O nmero 2 (art.410) apenas exige neste caso, como a promessa de compra e venda de um imvel obriga a ser celebrado em escritura pblica ou 169 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite documento particular autenticado, o n2 do art.410 obriga a que, haja um documento reduzido a escrito assinado pela parte que se vincula ou por ambas as partes, consoante o contrato seja unilateral (no sinalagmtico) ou bilateral (sinalagmtico).

A interpretao maioritria na doutrina, seguida por exemplo pelo Professor Menezes Leito, sendo esta tambm a minha (Professor) interpretao, que, quando o legislador aqui estabeleceu e se fala em vincular consoante seja unilateral ou bilateral, estava s a pensar na obrigao de contratar. Portanto, o sentido da expresso seria: Pela parte que se vincula a contratar, portanto, tem de ser assinado pela parte que se vincula a contratar ou por ambas as partes, se ambas se vincularem a contratar e nesse sentido, o contrato ser unilateral ou bilateral consoante. Mas quando o legislador diz, unilateral ou bilateral, est a pensar na obrigao de contratar. este o sentido que me parece dever ser aplicado. E digo isto porque, um dos casos que se coloca o de um contrato promessa em que apenas um dos contraentes se vincula a contratar, por exemplo, em prometo vender um terreno meu por certo preo. A promessa tem um prazo de validade de 5 anos, portanto, durante 5 anos eu estou obrigado a vender outra parte se ela quiser comprar, uma vez que ela no se vincula a comprar. Portanto, durante 5 anos estou impedido de vender o meu terreno, a menos que no cumpra o contrato promessa, com a consequente penalizao. Eventualmente, eu para celebrar o contrato promessa informo a outra parte, da minha disposio de me vincular a vender sem que a outra parte se vincule a comprar, mas terei de ter alguma compensao por ter de estar durante 5 anos vinculado obrigao de vender. Assim, solicito outra parte o pagamento de 1000 semestrais pela minha vinculao. A outra parte aceita. Portanto, temos aqui um contrato promessa em que eu me obrigo a vender, a outra parte no se obriga a comprar, mas obriga-se a pagar mil euros de 6 em

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite 6 meses, o chamado preo de imobilizao que visa de alguma forma compensar a minha situao de imobilizao negocial do terreno. Com rigor, aquilo que aqui encontramos um contrato bilateral. Eu tenho uma obrigao e a outra parte tem uma obrigao respectiva, mas s existe uma obrigao de contratar. Para o Professor Galvo Teles, como o contrato bilateral ou sinalagmtico, ento, nos termos do art.410 n2, para ser vlido teria de ser assinado por ambas as partes.

A doutrina maioritria, como o caso do Professor Menezes Leito e na minha opinio, no assim. Basta, neste exemplo, a minha assinatura pelo facto de s eu me ter vinculado a contratar, tendo somente a outra parte vinculado a pagar o preo, sem que se tenha vinculado a contratar. A segunda questo que se levanta nesta matria O princpio a liberdade de forma, a excepo o nmero 2 da solenidade do contrato. Portanto, se por exemplo eu prometer vender o meu automvel a B e este se comprometer comprar, este contrato no carece de nenhuma forma especfica. Assim, eu posso prometer vender e vender verbalmente, pois no necessrio nenhum documento, aplicando-se o princpio geral da liberdade de forma. E ento, tratando-se de um contrato promessa em que ambas as partes se obrigam a contratar e tratando-se de um contrato promessa em que h a aplicao do n2 (deva ser reduzido a documento assinado por ambas as partes), no havendo a assinatura de uma delas, quando o contrato deveria ser assinado por ambas.

1 tese: Antes de 1977, por deciso do STJ, chegou-se a defender a converso automtica do contrato promessa bilateral (ambos se obrigam a contratar) em contrato promessa unilateral. Evidentemente que esta tese foi afastada pelo tribunal, pois no tinha qualquer fundamento legal. 171 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

2 tese: Tese da nulidade total, pelo facto de que, h uma exigncia de forma, no respeitada (art.220) todo o contrato afectado, havendo uma nulidade, sem qualquer hiptese de uma reduo ou converso do contrato.

3 tese: Defendida pelo Professor Menezes Leito e por mais alguns autores. Tese da reduo, defendem que neste caso, o que existe uma nulidade parcial. Digamos que, o contrato promessa devia ser assinado por ambos. Foi assinado somente por uma parte. Consequentemente, h uma parte do contrato promessa que est viciada quanto sua forma. Essa parte ser nula enquanto a outra no, ocorrendo assim uma nulidade parcial, assim, e de princpio, pois isso que resulta do art.292 do CC.

ARTIGO 292. Reduo A nulidade ou anulao parcial no determina a invalidade de todo o negcio, salvo quando se mostre que este no teria sido concludo sem a parte viciada. H a reduo do contrato promessa bilateral, a contrato promessa unilateral, valendo portanto como promessa daquele que assinou, vinculando somente a parte que assinou. A reduo um meio de aproveitamento dos negcios jurdicos, quer dizer, o negcio invlido mas vamos ver se anda se consegue aproveitar, operando a reduo quando ocorre uma invalidade parcial, mas pode no operar, portanto, a ideia a do meio mais favorvel ao aproveitamento. Se h invalidade parcial, em princpio, reduz-se a no ser que, a parte interessada na invalidade total invoque que, sem a parte viciada o negcio nunca se tinha cumprido, ento, provando isso todo o negcio ser nulo. Portanto, nulidade parcial, em princpio reduz-se, s no se reduz se

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite 4 tese: J a converso do art.293 ARTIGO 293. Converso O negcio nulo ou anulado pode converter-se num negcio de tipo ou contedo diferente, do qual contenha os requisitos essenciais de substncia e de forma, quando o fim prosseguido pelas partes permita supor que elas o teriam querido, se tivessem previsto a invalidade. Tambm um meio de aproveitamento do negcio jurdico, s que, menos favorvel ao aproveitamento Esta tese defende uma clara diferena entre o contrato promessa bilateral e o contrato promessa unilateral, portanto, se falta a assinatura e deveria haver assinatura de ambas as partes, o contrato todo ele nulo. Podendo pr-se a hiptese da reconverso, na eventualidade de se verificarem os requisitos desta figura previstos no art.293, ou seja, o que h uma nulidade total, sem hiptese de converso do negcio, ser convertvel se os requisitos se verificarem. diferente da reduo. Em princpio reduz-se, s no se reduz se.. Enquanto na converso, em princpio o negcio nulo, ou mesmo nulo e s ser convertvel se Esta outra tese, qual eu (professor) adiro.

5 tese: Entre a converso e a reduo, defendida pelo Professor Menezes Cordeiro. Parte da ideia de que facto o contrato de promessa bilateral completamente diferente do contrato de promessa unilateral, portanto, todo ele nulo quando falta a assinatura das partes quando haveria de haver a assinatura de ambas. Portanto, no caberia reduzir, mas, com base em consideraes de boa-f, considerando artigos como o art.239 do CC. ARTIGO 239. Integrao Na falta de disposio especial, a declarao negocial deve ser integrada de harmonia com a vontade que as partes teriam tido se houvessem previsto o ponto omisso, ou de acordo com os ditames da boa f, quando outra seja a soluo por eles imposta. 173 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite E o art.334 ARTIGO 334. Abuso do direito ilegtimo o exerccio de um direito, quando o titular exceda manifestamente os limites impostos pela boa f, pelos bons costumes ou pelo fim social ou econmico desse direito. Digamos que, seria possvel uma soluo que acabaria por mediar entre a converso e a reduo. Esta a posio do Professor Menezes Cordeiro.

Portanto, eu diria que as duas teses mais em confronto sero as teses da reduo (nulidade parcial e reduo), seguida pelo Professor Menezes Leito, que a mais favorvel ao aproveitamento do negcio e a tese da nulidade total e da eventual converso da eficcia dos artigos previstos no art.293. Nmero 3 do art.410. Temos aqui uma situao em que, quando o contrato promessa seja 3. No caso de promessa respeitante celebrao de contrato oneroso de transmisso ou constituio de direito real sobre edifcio, ou fraco autnoma dele, j construdo, em construo ou a construir (quando acontea esta situao, neste caso especfico, exige-se que a assinatura da parte que se vincula, ou a assinatura das partes que se vinculam, sejam presencialmente reconhecidas) o documento referido no nmero anterior deve conter o reconhecimento presencial das assinaturas do promitente ou promitentes e (e que seja atestado pela entidade que procede ao reconhecimento das assinaturas, tambm ter de certificar no prprio documento, que lhe foi exibida a) a certificao, pela entidade que realiza aquele reconhecimento, da existncia da respectiva licena de utilizao ou de construo; contudo, o contraente que promete transmitir ou constituir o direito s pode invocar a omisso destes requisitos quando a mesma tenha sido culposamente causada pela outra parte. Portanto, neste artigo exigem-se dois requisitos adicionais: Assinaturas presencialmente reconhecidas;

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Certificao pela entidade que procede ao reconhecimento das respectivas licenas, ou de utilizao, ou de construo.

Contudo, a parte final do art.410 n3 diz: o contraente que promete transmitir ou constituir o direito Suponhamos, eu prometo vender uma fraco autnoma num certo edifcio a B, pelo valor de 150 mil , e ele promete comprar. Portanto, temos de fazer o documento com o reconhecimento presencial das assinaturas, bem como terei de exibir a licena de construo ou de utilizao. Suponhamos que estes requisitos no se verificam. Dir-se-ia ento que, em princpio ocorria uma nulidade (art.220). A nulidade evocvel por qualquer interessado (art.286), mas o CC., a respeito do contrato promessa, estabelece um regime prprio, que diz contudo, o contraente que promete transmitir ou constituir o direito s pode invocar a omisso destes requisitos quando a mesma tenha sido culposamente causada pela outra parte. Quer dizer, eu depois no podia invocar a nulidade por falta destes requisitos, s poderia se conseguisse demonstrar que a omisso destes requisitos quando a mesma tenha sido culposamente causada por culpa de B. Portanto, daqui decorre que, em princpio, s o promitente adquirente que pode invocar a nulidade por falta dos requisitos. O que com esta disposio se pretende evitar que, haja contratos promessa com a respectiva transferncia de um direito real, sobre prdios clandestinos.

O art.411 vem dizer o seguinte:


ARTIGO 411. Promessa unilateral

Se o contrato-promessa vincular apenas uma das partes e no se fixar o prazo dentro do qual o vnculo eficaz, pode o tribunal, a requerimento do promitente, fixar outra parte um prazo para o exerccio do direito, findo o qual este caducar.

Reparem, estamos aqui a falar de um contrato promessa em que apenas uma das partes se obriga a contratar. Eu h pouco dei um desses exemplos, em que s eu me obrigava a contratar, mas falei de um prazo. 175 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas imaginem que eu me obrigava a contratar sem qualquer estipulao de prazo. Em teoria eu ficaria vinculado ad iternum. Mas no havendo prazo de vigncia da promessa, em face do art.411, pode ser requerido ao tribunal que seja este rgo a fixar um prazo outra parte para ele decidir se queria ou no realizar o negcio. O art.411 tem epgrafe promessa unilateral ou no sinalagmtica, pois, no faz qualquer sentido tratar do problema ao nvel dos contratos bilaterais ou sinalagmticos, pelo facto de que no contrato promessa bilateral h obrigaes recprocas, ambas as partes so credoras e devedoras, logo, cada uma das partes pode interpelar a outra para proceder ao cumprimento da sua obrigao. Quando so obrigaes sem prazo, o credor querendo, pode interpelar a outra parte para o cumprimento da obrigao, devendo o devedor de cumprir. Havendo um prazo j no se coloca a questo da interpelao (regime do art.805, que iremos ver melhor em DO II).

ARTIGO 805. Momento da constituio em mora

1. O devedor s fica constitudo em mora depois de ter sido judicial ou extrajudicialmente interpelado para cumprir. 2. H, porm, mora do devedor, independentemente de interpelao: a) Se a obrigao tiver prazo certo; b) Se a obrigao provier de facto ilcito; c) Se o prprio devedor impedir a interpelao, considerando-se interpelado, neste caso, na data em que normalmente o teria sido. 3. Se o crdito for ilquido, no h mora enquanto se no tornar lquido, salvo se a falta de liquidez for imputvel ao devedor; tratando-se, porm, de responsabilidade por facto ilcito ou pelo risco, o devedor constitui-se em mora desde a citao, a menos que j haja ento mora, nos termos da primeira parte deste nmero. Agora reparem, como o contrato promessa unilateral, (um devedor e um credor) o credor podia nunca me interpelar para o cumprimento da obrigao, logo eu ficaria vinculado ad iternum, por isso que teria de se recorrer ao tribunal. 176 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Agora, num contrato promessa bilateral ambos somos credores (se ele tem a obrigao de comprar eu tenho o crdito, se eu tenho a obrigao de vender, ele tem o crdito) qualquer um de ns pode interpelar o outro, no estando nenhuma parte presa ad iternum.

Em princpio, num contrato promessa os direitos os direitos e obrigaes das partes so transmissveis, quer inter vivus quer mortis causa (art.412).

ARTIGO 412. Transmisso dos direitos e obrigaes das partes

1. Os direitos e obrigaes resultantes do contrato-promessa, que no sejam exclusivamente pessoais, transmitem-se aos sucessores das partes. 2. A transmisso por acto entre vivos est sujeita s regras gerais.

Claro que, se o contrato promessa for de natureza pessoal, evidente que no h transmisso. Se h um contrato promessa de celebrar um contrato de trabalho com certa pessoa, evidente que no transmissvel.

ARTIGO 413. Eficcia real da promessa

1. promessa de transmisso ou constituio de direitos reais sobre bens imveis, ou mveis sujeitos a registo,(promessa de venda de um automvel) podem as partes atribuir eficcia real, mediante declarao expressa e inscrio no registo. Mas no chega 2. Salvo o disposto em lei especial, deve constar de escritura pblica ou de documento particular autenticado a promessa a que as partes atribuam eficcia real; porm, quando a lei no exija essa forma para o contrato prometido, bastante documento particular com reconhecimento da assinatura da parte que se vincula ou de ambas, consoante se trate de contrato-promessa unilateral ou bilateral. A ideia esta. Se celebrei um contrato promessa com outra pessoa e nada mais se diz, relativamente promessa ter eficcia obrigacional.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite A lei prev que se possa atribuir eficcia real ao contrato promessa, nos termos que esto previstos no art.413. Em relao a certos contratos promessa, aqueles que tm em vista a transmisso ou constituio de direitos reais sobre bens imveis, ou mveis sujeitos a registo, para haver eficcia real tem de haver uma declarao expressa das partes no documento que este ser de eficcia real. O documento tem de assumir determinada forma (n2 do art.413) e o contrato promessa tem de ser levado a registo. Estes 3 requisitos tm de se verificar para que haja eficcia real. A eficcia real significa que, imaginem Se eu quero vender a B um certo terreno por um determinado preo e ele promete comprar e depois ao invs de eu cumprir a promessa, vendo o terreno a C, evidente que violei o contrato promessa. Em princpio, a B, no resulta seno o direito de ser indemnizado por violao do contrato. A venda a C, faz com que tenha ocorrido um incumprimento da minha parte, com a consequente responsabilidade obrigacional. Quando o contrato promessa tem eficcia real, se eu no cumprisse vendendo a C. B, podia, atravs de uma aco (execuo especfica), poderia haver para si a coisa, portanto, a aco era constitutiva e havia a coisa para si, desde a data do registo, pelo facto de ele ter um direito real de aquisio e exercendo esse direito ele adquire um outro direito real que o de propriedade.

O art.830 refere-se execuo especfica do contrato promessa


ARTIGO 830. Contrato-promessa

1. Se algum se tiver obrigado a celebrar certo contrato e no cumprir a promessa, pode a outra parte, na falta de conveno em contrrio, obter sentena que produza os efeitos da declarao negocial do faltoso, sempre que a isso no se oponha a natureza da obrigao assumida. 178 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Em primeiro lugar: A execuo especfica traduz-se em o titular do direito obter o mesmo bem que obteria se o devedor cumprisse, por via do tribunal. Agora vejam; A execuo especfica no contrato promessa traduz-se numa aco de execuo especfica, sobrevir uma sentena que faz as vezes da declarao negocial do faltoso, portanto, se o contrato promessa de contratar, isso significa que, para ser cumprido, qualquer contrato promessa, aquele que est obrigado a contratar, contrate. Ora, ele faltoso quando no contrata, se houver execuo especfica favorvel parte que intentou a aco, essa sentena vai valer como a declarao daquele que incumpriu no a fazendo. Na prtica significa que, com xito na aco especfica a outra parte adquire a propriedade da coisa, apesar de a outra parte no ter vendido. Adquirindo assim exactamente o mesmo bem que adquiriria se a parte tivesse cumprido voluntariamente. Contudo, esta aco, como se traduz na emisso de uma sentena que substitui a declarao do faltoso, a execuo especfica ocorre atravs de uma aco declarativa constitutiva, pelo facto de produzir uma alterao na ordem jurdica. Em princpio, a execuo especfica no contrato promessa possvel, mas existem casos em que no sempre que a isso no se oponha a natureza da obrigao assumida;

E quando que se ope? 1) Quando a sentena s por si no consegue atingir o efeito pretendido (caso de contratos promessa relativos a contratos reais com acto constitutionem, pois necessrio que haja a entrega da coisa e na execuo especfica do contrato promessa s se pensa na sentena, portanto, a sentena como a declarao do faltoso, e nos contratos reais por acto constitutionem no basta a declarao, necessrio que haja a entrega da coisa, logo, s a sentena no chega); 2) Quando a obrigao tem natureza pessoal (por exemplo, um contrato de trabalho, no pode haver execuo especfica de um contrato promessa de um contrato de trabalho) 179 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

na falta de conveno em contrrio

O nmero 2 vem dizer: 2. Entende-se haver conveno em contrrio, se existir sinal ou tiver sido fixada uma pena para o caso de no cumprimento da promessa. Isto uma presuno da lei ilidvel. Significa o seguinte: Por vezes as partes convencionam sinal no contrato de compra e venda, se nada mais disserem, o sinal faz presumir que querem afastar a execuo especfica, presume-se assim, que uma conveno em contrrio. Por outro lado, h promessas relativamente s quais nem sequer pode ser afastada a possibilidade da execuo especfica e mesmo que as partes digam que no h lugar execuo especfica, essa estipulao no vale art.830 n3). Promessas relativas ao art.410 n3

3. O direito execuo especfica no pode ser afastado pelas partes nas promessas a que se refere o n. 3 do artigo 410.; a requerimento do faltoso, porm, a sentena que produza os efeitos da sua declarao negocial pode ordenar a modificao do contrato nos termos do artigo 437., ainda que a alterao das circunstncias seja posterior mora.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 21, de Novembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Contrato Promessa Na ltima aula falei da execuo especfica do contrato promessa. Sabemos em que que consiste a execuo especfica (sentena que produz os efeitos da declarao negocial do faltoso), sabemos que apesar do termo execuo especfica, apenas produzir um mero efeito jurdico ocorre atravs de uma aco que ns chamamos de execuo especfica mas que tem carcter declarativo e constitutivo. Estamos perante o art.830 do CC.
ARTIGO 830. Contrato-promessa

1. Se algum se tiver obrigado a celebrar certo contrato e no cumprir a promessa, pode a outra parte, na falta de conveno em contrrio, obter sentena que produza os efeitos da declarao negocial do faltoso, sempre que a isso no se oponha a natureza da obrigao assumida.

Sabemos que a execuo especfica no pode ocorrer se as partes tiverem convencionado afast-la (830 n1). E tambm no pode haver execuo especfica da promessa, quando a isso se oponha a natureza da obrigao assumida pelo contrato promessa. Se h um contrato promessa de celebrao de um contrato de trabalho, a natureza pessoal do contrato de trabalho prometido, a natureza da obrigao impede a execuo especfica. Por outro lado, a natureza da obrigao impede a execuo especfica se o contrato prometido for um contrato real quanto constituio, porque nesse caso, no basta o mero consenso, preciso a entrega da coisa. Ora, a sentena do tribunal substitui a declarao do faltoso, mas isso como se fosse o consentimento que no se obtm, mas falta a entrega, portanto, s com a sentena no se consegue o efeito, logo, tambm nestes casos. Por exemplo no mtuo (contrato real quanto constituio) no ser susceptvel de execuo especfica. 181 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Por outro lado tambm vimos o n2. (art.830). 2. Entende-se haver conveno em contrrio, se existir sinal ou tiver sido fixada uma pena para o caso de no cumprimento da promessa. Uma pena quer dizer, se, se fixar uma clusula penal dizendo que se houver incumprimento da promessa uma parte paga outra o valor de 3 mil euros. Fixa-se logo o montante da indemnizao em caso de haver incumprimento. Isto uma clusula penal.

Ou se houver sinal, presume-se que as partes quiseram afastar a execuo especfica. O sinal uma clusula acessria tpica dos contratos onerosos. Atravs do sinal as partes fixam as consequncias do incumprimento e como decorre do art.442 n1, primeira parte, normalmente, tem o seguinte funcionamento: Quando um contrato tem sinal (o contrato no carece de ser um contrato promessa, a clusula acessria do sinal, pela qual se institui o sinal, pode existir em contratos onerosos e portanto, no s no contrato promessa que h sinal, claro que, a mais das vezes no contrato promessa que ns encontramos a clusula do sinal, mas pode haver sinal numa compra e venda e no s, no contrato promessa de compra e venda) a parte que no cumpre se for a parte adquirente perde o sinal, se for a outra parte (que recebeu o sinal) a incumprir, devolve o sinal em dobro, ou seja, devolve o valor que recebeu, mais igual quantia. Isto o que normalmente ocorre com o funcionamento do sinal.

Por outro lado, se houver cumprimento, tendo sido constitudo o sinal, o valor respectivo imputado na prestao devida. Por exemplo, se h um contrato de compra e venda (h um preo a pagar) e houve um sinal, o sinal imputado no preo da coisa, portanto s h a pagar a diferena. Quando no contrato promessa se insere a clusula de sinal, presume-se que as partes quiseram estipular as consequncias do incumprimento, portanto, presume-se que no quiseram a execuo especfica. 182 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas as partes tambm podem querer que haja a possibilidade de haver execuo especfica, portanto, esta presuno do n2 do art.830 uma presuno ilidvel por prova em contrrio, art.350 n2 do CC.

ARTIGO 350. Presunes legais 1. Quem tem a seu favor a presuno legal escusa de provar o facto a que ela conduz. 2. As presunes legais podem, todavia, ser ilididas mediante prova em contrrio, excepto nos casos em que a lei o proibir.

Portanto, as partes podem perfeitamente no contrato promessa estipular um sinal e estipular tambm que no obstante o sinal, a promessa susceptvel de execuo especfica.

Por outro lado, j tnhamos visto o n3 do art.830 do CC.,


3. O direito execuo especfica no pode ser afastado pelas partes nas promessas a que se refere o n. 3 do artigo 410.; a requerimento do faltoso, porm, a sentena que produza os efeitos da sua declarao negocial pode ordenar a modificao do contrato nos termos do artigo 437., (alterao das circunstncias em que as partes fundaram a deciso de contratar)ainda que a alterao das circunstncias seja posterior mora.

no fundo vem dizer que, aquelas promessas previstas no art.410 n3, nem se pode afastar a possibilidade da execuo especfica.

SUBSECO II Contrato-promessa ARTIGO 410. Regime aplicvel

3. No caso de promessa respeitante celebrao de contrato oneroso de transmisso ou constituio de direito real sobre edifcio, ou fraco autnoma dele, j construdo, em construo ou a construir

Suponhamos que houve um contrato promessa de compra e venda. O promitente vendedor, quando devia celebrar a escritura no celebra, o promitente comprador continua interessado em comprar e intenta uma aco especfica, que at nem pode ser afastada porque era uma promessa de compra e venda de uma andar, por exemplo, mas suponhamos que entretanto 183 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite houve uma valorizao enorme do prdio, e tendo em conta as alteraes das circunstncias (que tem natureza excepcional) o faltoso pode requerer ao tribunal que modificasse os termos acordados no sentido se o contrato ser conduzido a uma situao mais equitativa, porque a execuo especfica era em relao ao preo acordado. Mas vamos supor que houve uma alterao e isso era injusto, mesmo para o faltoso vender quele preo, isto que salvaguarda.

Vamos ver o nmero 4 (art.830). Imaginemos a promessa de compra e venda de um andar, normalmente o promitente adquirente (comprador), quer comprar livre de nus e encargos e portanto o que aqui se diz

4. Tratando-se de promessa relativa celebrao de contrato oneroso de transmisso ou constituio de direito real sobre edifcio, ou fraco autnoma dele, em que caiba ao adquirente, nos termos do artigo 721., a faculdade de expurgar hipoteca a que o mesmo se encontre sujeito Imaginemos; A promete vender livre de nus e encargos, uma

fraco autnoma a B. No cumpre. Mas B continua interessado em comprar. Intenta a aco de execuo especfica, mas verifica entretanto que, o prdio est onerado com uma hipoteca, quando a promessa era no sentido de adquirir livre de nus e encargos. A aco de execuo especfica, se tiver xito, a sentena do tribunal vai valer como declarao de venda, mas ateno, a declarao de venda de algo que est hipotecado. Ento, como a parte que tinha contratado adquirir livre de nus e encargos,
pode aquele, caso a extino de tal garantia no preceda a mencionada transmisso ou constituio, ou no coincida com esta, requerer, para efeito da expurgao, que a sentena referida no n. 1 condene tambm o promitente faltoso a entregar-lhe o montante do dbito garantido, ou o valor nele correspondente fraco do edifcio ou do direito objecto do contrato, e dos juros respectivos, vencidos e vincendos, at pagamento integral.

Ou seja, para obter a desonerao da fraco naquela aco que, normalmente seria uma aco que somente visava obter uma sentena que fizesse as vezes da declarao do faltoso, vai pedir tambm que a sentena alm disso, condene o faltoso a entregar-lhe o montante do dbito garantido para que se possa expurgar a hipoteca, ou seja, entregando o montante ao 184 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite credor a hipoteca ser expurgada, ser cancelada, adquirindo-se assim livre de nus e encargos.

Depois temos o n5 (art.830). A execuo especfica do contrato promessa pretende suprir a falta do faltoso, mas no pretende trazer ao faltoso um agravo, quer dizer, no pretende coloc-lo numa situao pior que aquela em que estaria se cumprisse. Imaginem a seguinte situao. Promessa de compra e venda. As partes estipulam que no acto da compra e venda (cumprimento do contrato promessa) o promitente comprador pagaria logo preo, ou no tinha sido dito nada relativamente altura em que pagaria o preo, ento resultaria das regras legais que deveria ser pago naquela altura ou ento caberia ao promitente vendedor na posio de outorgar a venda, a excepo de incumprimento do contrato.

SUBSECO V Excepo de no cumprimento do contrato ARTIGO 428. Noo 1. Se nos contratos bilaterais no houver prazos diferentes para o cumprimento das prestaes, cada um dos contraentes tem a faculdade de recusar a sua prestao enquanto o outro no efectuar a que lhe cabe ou no oferecer o seu cumprimento simultneo. 2. A excepo no pode ser afastada mediante a prestao de garantias.

J vos havia falado, aquando dos contratos bilaterais ou sinalagmticos da relevncia destes contratos, sendo que um dos aspectos a excepo de no cumprimento dos contratos. Como h obrigaes recprocas e correspectivas, se no houver prazos diferentes para cada uma cumprir, ento, quando uma se prope cumprir, quer que a outra cumpra e se a outra no quiser cumprir a outra parte pode recusarse a cumprir em razo do incumprimento da outra (art.428). A lei fala no facto de no haver prazos diferentes mas at pode haver prazos diferentes e haver excepo de no cumprimento, desde que a parte que devia 185 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite ter cumprido primeiro no tenha cumprido, a outra que devia cumprir depois pode excepcionar com o incumprimento.

Este nmero 5 do art.830 tem a ver com estas situaes. Reparem, temos um contrato promessa de compra e venda do qual resulta que o promitente comprador devia pagar logo o preo na altura da compra (por lei ou conveno). O promitente vendedor no cumpre. O promitente comprador intenta a aco de execuo especfica para obter a declarao do faltoso, mas ateno, se ele obtm a declarao do faltoso, a declarao de venda, logo, fica proprietrio. E entretanto no pagou? que, havendo cumprimento ele teria de haver pago na altura, por isso a lei diz,
5. No caso de contrato em que ao obrigado seja lcito invocar a excepo de no cumprimento, a aco (especfica) improcede, se o requerente no consignar em depsito a sua prestao no prazo que lhe for fixado pelo tribunal.

Evidentemente que, nessa aco parece que, competir ao faltoso ru dizer que falta pagar o preo, logo requer que seja depositado o preo.

Passamos agora ao artigo 440. Como eu vos disse, o contrato de promessa no o nico contrato em que h clusula de sinal, embora seja mais usual recorrer a esta clusula (Clusula tpica acessria de contratos onerosos) no contrato promessa. Mas por no ser o nico contrato em que pode haver sinal, que h o art.440 que diz,
ARTIGO 440. Antecipao do cumprimento Se, ao celebrar-se o contrato ou em momento posterior, um dos contraentes entregar ao outro coisa que coincida, no todo ou em parte, com a prestao a que fica adstrito, a entrega havida como antecipao total ou parcial do cumprimento, salvo se as partes quiserem atribuir coisa entregue o carcter de sinal.

Portanto, este art.440 aplica-se s clusulas de sinal, em outros contratos que no o contrato promessa de compra e venda.

186 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se por exemplo, eu compro a B uma coisa por 20 mil e lhe entrego 5 mil , esses 5 mil so havidos, no como sinal mas como um princpio de pagamento dos 20, assim, presume-se que no sinal, presume-se que antecipao ou princpio de pagamento. A presuno exactamente a oposta da que sucede nos demais contratos. Vejam o art.441.

ARTIGO 441. Contrato-promessa de compra e venda No contrato-promessa de compra e venda presume-se que tem carcter de sinal toda a quantia entregue pelo promitente-comprador ao promitente-vendedor, ainda que a ttulo de antecipao ou princpio de pagamento do preo.

E mais, mesmo qua as partes no contrato promessa digam A promete vender a B por 100 mil o terreno Y. B promete comprar o referido terreno por esse preo. Nesta data, B, promitente adquirente entrega a promitente vendedor a quantia de 20 mil euros a ttulo de princpio de pagamento. Mesmo assim, art.441 parte final ainda que a ttulo de antecipao ou princpio de
pagamento do preo, continua a valer a presuno de que se trata de um sinal. Aqueles 20 mil entregues, apesar de se ter dito que seriam a ttulo de princpio de pagamento, continuam a valer como sinal, pois no ilide a presuno de sinal. As presunes do art.440 e do art.441 CC., so ilidveis, mas s dizer isto no chega para ilidir. Para se ilidir teria por exemplo de se dizer; entrega 20 mil a ttulo de princpio de pagamento e este valor no vale como sinal. Aqui sim, ilidia-se mesmo a presuno.

Porque que h a presuno do art.440 num sentido e do art.441 noutro sentido?

Porque reparem, o art.440 diz:


quando um dos contraentes entregar ao outro coisa que coincida, no todo ou em parte, com a prestao a que fica adstrito

187 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Se eu tenho de entregar 2 mil quilos de milho e entrego 500 quilos de milho, a prestao coincide em parte (milho/milho). Se eu tenho de pagar no preo da venda 20 mil e entrego 5 mil , em parte coincide. Mas no contrato promessa no pode coincidir, a entrega de dinheiro no pode coincidir com a prestao devida, porqu? Porque a prestao devida no contrato promessa uma prestao de facto jurdico, para quem promete vender, a prestao devida vender. Para quem promete comprar, a prestao devida a compra. O dinheiro no encaixa com a declarao, no coincide com a natureza e como no coincide que uma presuno de sinal. Claro que, se depois o contrato promessa for cumprido, ento a quantia entregue a ttulo de sinal, ser imputada no preo. Portanto, se eu celebrei um contrato promessa. Entreguei 20 mil e a venda prometida de 100 mil e cumprimos o contrato, evidentemente que eu s irei entregar 80 mil, pelo facto de j ter entregado 20 mil, ai sim, imputado na prestao devida da compra e venda (decorre do art.442 n1). Agora, para efeitos da presuno de sinal no contrato promessa no.

ARTIGO 442. Sinal

1. Quando haja sinal, a coisa entregue deve ser imputada na prestao devida, ou restituda quando a imputao no for possvel.

Regra do pagamento do sinal em dobro (1 parte do n2)


2. Se quem constitui o sinal deixar de cumprir a obrigao por causa que lhe seja imputvel, tem o outro contraente a faculdade de fazer sua a coisa entregue; se o no cumprimento do contrato for devido a este ltimo, tem aquele a faculdade de exigir o dobro do que prestou

Portanto tem de devolver o sinal em dobro, isto vale para qualquer contrato em que haja sinal, no s para o contrato promessa. S que em relao ao contrato promessa a lei aditou uma regra em alternativa, e esta s para o contrato promessa, no para os demais contratos. Reparem, depois continua a lei

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


ou, se houve tradio da coisa a que se refere o contrato prometido, o seu valor, ou o do direito a transmitir ou a constituir sobre ela, determinado objectivamente, data do no cumprimento da promessa, com deduo do preo convencionado, devendo ainda ser-lhe restitudo o sinal e a parte do preo que tenha pago.

Isto tudo para dizer que, a parte no faltosa, suponhamos; Promitente vendedor /promitente comprador, houve sinal. O preo da venda prometida de 100 mil e o promitente comprador havia entregado 20 mil. A venda deveria realizar-se numa determinada altura. No se fez nessa altura, nem em nenhuma, havendo um incumprimento total. Embora haja alguns autores que entendem que a exigncia do valor do sinal (sinal em dobro / perda de sinal) j possa ser feita quando haja incumprimento temporrio, eu (Professor) penso que, e de acordo com o Professor Menezes Leito, a exigncia da perda do sinal ou do sinal em dobro s se d quando haja incumprimento definitivo, porque seria demais que uma pessoa s pelo facto de se ter atrasado alguns dias ter de devolver o sinal em dobro, portanto, isto uma caso de mora. Evidentemente que, a outra parte tem o direito de ser indemnizada nos termos gerais pela mora, mas no com a consequncia do sinal em dobro ou da perda do sinal, isso s para o caso de incumprimento definitivo.

Mas suponhamos este exemplo: Eu dei 20 mil de sinal e houve um incumprimento definitivo. Portanto, eu teria o direito de exigir o sinal em dobro. Suponhamos agora, que a coisa prometida vender j me tinha sido entregue, por exemplo, um andar em que o promitente vendedor me tinha deixado ocupar o andar antes da venda. Portanto, j havia a traditio. Temos ento uma alternativa. O promitente comprador no faltoso poderia pedir o sinal em dobro ou em vez do sinal em dobro, poderia exigir o direito ao aumento do valor da coisa (diferena do valor contratado e o valor objectivo que a coisa tem quando se d o incumprimento)

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Imaginem, o preo acordado era de 150 mil e a coisa tempos depois, altura do incumprimento estava valorizada em 200 mil , portanto a diferena ser de 50 mil . Competir parte no faltosa escolher. Ou pede o sinal em dobro (neste exemplo, 20 mil + 20 mil , no total 40 ml ), enquanto se optar pela outra, pelo aumento do valor da coisa obteria 50 mil e ainda tinha direito a receber a quantia que tinha pagado. (20 mil do valor do sinal + 50 mil do aumento de valor da coisa, no total 70 mil ). Mas a doutrina aqui diverge muito. Mas parece efectivamente (opinio do Professor Menezes Leito, do Professor Menezes Cordeiro e Professor Santos Jnior). A questo do aumento de valor da coisa s existe se houver opo, portanto, se houve sinal e se houve traditio, a que se pe a questo da opo. Portanto, ou h sinal e ficamos com o sinal em dobro, ou sinal e traditio e ento h esta opo para a parte no faltosa.
3. Em qualquer dos casos previstos no nmero anterior, o contraente no faltoso pode, em alternativa, requerer a execuo especfica do contrato, nos termos do artigo 830.;

Isto uma daquelas disposies(tem de ser interpretada restritivamente) Se h devoluo do sinal em dobro ou aumento do valor da coisa, j no pode haver execuo especfica. O que a lei quer dizer que, havendo um incumprimento, se for temporrio pode haver lugar execuo especfica nos termos gerais. Depois diz-se;
se o contraente no faltoso optar pelo aumento do valor da coisa ou do direito, como se estabelece no nmero anterior,(portanto, tinha a tal opo, sinal em dobro, o

promitente comprador o no faltoso, tinha constitudo sinal e a coisa foi-lhe entregue. A lei fala de coisa, no diz se mvel ou imvel, mas portanto, se o
contraente no faltoso optar pelo aumento do valor da coisa ou do direito, como se estabelece no nmero anterior pode a outra parte opor-se ao exerccio dessa faculdade, oferecendo-se para cumprir a promessa, salvo o disposto no artigo 808..

mais uma disposio que acarreta dvidas interpretativas, divergncias doutrinrias. 190 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O professor Menezes Cordeiro fala de excepo de no cumprimento. Portanto, tnhamos uma situao em que uma parte diz; Eu quero ser indemnizado pelo aumento de valor da coisa (diferena entre o contratado e o valor que ela tem nesta altura) e ento, ainda se daria ao faltoso a possibilidade de ainda cumprir. Ento cumpria e evitava ter de fazer a indemnizao, afinal ainda cumpria. O problema, para quem entende que o regime do sinal e da indemnizao (aumento de valor da coisa) s se pe quando h incumprimento definitivo, ocorre um contrassenso, pois, uma pessoa no pode oferecer-se para cumprir um contrato que est definitivamente incumprido, para quem assim entenda (Professor Menezes Leito), e portanto, a nica interpretao para quem intenda assim, esta (que ele avana); H um incumprimento temporrio, no momento em que devia de ser celebrada a escritura, no foi, tinha havido sinal e tinha havido a entrega da coisa (traditio) e ento, nessa situao de mora, o promitente no faltoso, a parte no faltosa dirige-se ao faltoso e diz-lhe que seria melhor o cumprimento pelo que facto de se dar o contrato por definitivamente incumprido pode ocorrer a opo pelo aumento do valor da coisa, renunciando ao sinal. E ento, como ainda no definitivo, ainda h uma hiptese para o faltoso de ainda cumprir, ainda que atrasado, porque ento, se houver incumprimento definitivo no pode oferecer-se para cumprir um contrato que est definitivamente incumprido.
4. Na ausncia de estipulao em contrrio, no h lugar, pelo no cumprimento do contrato, a qualquer outra indemnizao, nos casos de perda do sinal ou de pagamento do dobro deste, ou do aumento do valor da coisa ou do direito data do no cumprimento.

Quer dizer que, houve um contrato promessa, h um sinal, havendo incumprimento definitivo a parte lesada e no faltosa no pode vir pedir uma indemnizao superior quela que resulta das regras referidas,

nomeadamente, o aumento do valor da coisa. Ou se fosse o caso de optar pelo direito ao aumento do valor da coisa, s poderia ter direito indemnizao correspondente, no poderia pedir outra indemnizao qualquer, salvo estipulao em contrrio.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Com isto, pode-se perguntar qual o valor do sinal. O sinal estabelece as consequncias indemnizatrias do incumprimento, portanto, tem este valor, uma funo indemnizatria. Depois, tambm se pode dizer que, quando se constitui um sinal, isso tende a coagir ou impulsionar ao cumprimento, portanto, neste aspecto pode-se dizer que o sinal tem o valor penal, no sentido de coero ao cumprimento. Por outro lado, o sinal tem uma funo de consolidao da promessa, tendo assim um valor confirmatrio. Tem tambm um valor penitencial, no sentido de ser o preo a pagar pelo facto da parte se desvincular, ou seja, perde-se o sinal mas est-se livre. Isto na prtica pode funcionar assim, eventualmente, mas no nos quadros da soluo jurdica pretendida pelo legislador, porque isso nem sequer est de acordo com o princpio do pacta sum servanda, portanto, o sinal no um preo de arrependimento, quem prometeu est vinculado e no pode desvincular-se pagando o preo para se desvincular. Est vinculado, cumpre as consequncias do cumprimento, perda do sinal, sinal em dobro, no um preo de arrependimento. Na prtica pode acontecer que, a parte perca o sinal, no cumpre e o promitente vendedor conforma-se com isso, mas no tem esse sentido.

192 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 22, de Novembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Contrato Promessa / Pacto preferncia

Execuo especfica relativamente a bens mveis ou imveis sujeitos a registo relativamente aos quais as partes no estipularam eficcia real Imaginemos, o contrato promessa de compra e venda de um terreno, ou um contrato promessa de compra e venda de um automvel, aos quais as partes no atriburam eficcia real, havendo depois incumprimento temporrio da promessa (mora), o promitente vendedor no aparece para realizar o acto definitivo. O promitente comprador poder intentar uma aco de execuo especfica (art.830 do CC.). Aqui ocorre uma particularidade, como o contrato promessa, embora sem eficcia real reporta-se a um bem imvel ou mvel sujeito a registo, a lei impe que a prpria aco de execuo especfica seja registada. Assim, a aco no pode prosseguir se a prpria aco no for registada, porque se a aco especfica proceder, o autor vai ser proprietrio, como estamos a falar de bens sujeitos a registo, ento a prpria lei diz que a prpria aco tem de ser registada. Tentem acompanhar. Temos ento um contrato promessa que no tem eficcia real, mas que se reporta a bens imveis ou mveis sujeito a registo. H incumprimento e a parte no faltosa intenta a aco de execuo especfica. Para que a aco continue o seu curso, tem de ser registada, registo esse que inicialmente provisrio, porque s com a sentena se saber se o autor tem razo ou no. Ora, pode acontecer que o promitente faltoso (supondo que era uma promessa de venda que no foi cumprida) vende a terceiro a coisa que havia prometido vender ao promissrio.

193 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O que pode acontecer, que, embora o contrato promessa no tenha eficcia real, pode, atravs do registo da aco especfica vir a ganhar foros de realidade. Aqui a doutrina divide-se em trs posies: O Professor Inocncio Galvo Teles e o Professor Oliveira Ascenso defendem que: se o promitente vendedor vender a terceiro mesmo antes da aco especfica, se o terceiro no regista a aquisio e se entretanto feito o registo da aco especfica, prevalece o direito do promissrio se aco lhe for favorvel, porque o registo da aco especfica foi anterior ao registo da venda a terceiro. A venda foi feita antes do registo da aco mas como ele no registou, tendo vindo a registar depois, prevalece o direito do promissrio. Isto ocorre por fora das regras legais sobre o registo, portanto, baseando-se nas regras prprias do registo aconteceria isto.

O Professor Menezes Leito no muito sensvel a esta posio dizendo que, se o contrato promessa tem eficcia obrigacional, no pela aco de execuo especfica que pode passar a ter foros de realidade, portanto, ter sempre eficcia obrigacional, se quisessem ter eficcia real teria de se respeitar os requisitos do art.413 do CC.. Logo, se o promitente vendedor vende a terceiro o direito do terceiro que prevalece e o do promissrio s pode pedir indemnizao.

Numa terceira posio, do Professor Almeida Costa e com a qual eu (Professor) concordo.

Se temos um contrato promessa obrigacional que no cumprido, havendo um incumprimento temporrio (mora) e o promissrio intenta a aco de execuo especfica e s depois da aco de execuo especfica que o promitente faltoso vende a terceiro, ento, a aco que foi registada primeiro prevalece. Porque com a sentena, se for favorvel ao autor como j havia um registo provisrio da aco d-se a retroaco data do registo provisrio. Tudo se passa como se o promissrio que intentou a aco acabasse por vir a ser proprietrio desde a data em que se registou a aco e portanto, a tal venda posterior. 194 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas, se a venda a terceiro for anterior aco, ento a aco servia por via do tribunal para adquirir um bem que j era alheio, no me parecendo correcto, portanto, j no prevalece o direito do promissrio.

Portanto, trs situaes, dois extremos: uma dizendo que o que importa a data do registo da aquisio do terceiro ou a data do registo da aco de execuo especfica; outra que diz, eficcia meramente obrigacional em qualquer caso; e uma intermdia que eu defendo.

Portanto, reparem, isto diferente da eficcia real, porque, quando o contrato promessa tem eficcia real, a tal reserva de lugar feita desde o momento em que se d o registo da promessa, e neste caso, em que no h eficcia real, estou a falar no registo da aco de execuo especfica, diferente, reparem; uma coisa eu celebrar com B um contrato promessa com eficcia real e ser registado no dia 5 de Novembro. Outra coisa , eu ter celebrado um contrato promessa que no tem eficcia real, que devia ser cumprido no dia 5 de Novembro, no foi cumprido, eu venho intentar uma aco no dia 10 de Novembro e depois a aco registada a 20 de Novembro e s nessa altura se d o registo provisrio, sendo esse o momento que vai contar e no o da data da promessa.

Voltamos ao art.413 do CC., E digo voltamos porque j me havia referido a ele quando disse que a celebrao de um contrato promessa acarreta efeitos obrigacionais, mas poder ter eficcia real se forem observados os requisitos exigidos no art.413. No que todas promessas possam ter eficcia real, desde logo importa considerar o objecto da promessa, porque s podem ter eficcia real os contratos promessa que respeitem promessa de transmisso ou constituio de
direitos reais sobre bens imveis, ou mveis sujeitos a registo, portanto, em relao s

outras promessas, no possvel constituir eficcia real. Mas no basta, que tenha como objecto a transmisso ou constituio de direitos reais sobre bens imveis, ou mveis sujeitos a registo, depois, ser necessrio trs requisitos para que possa haver atribuio de eficcia real: 195 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Uma certa forma (expressa no n2, escritura pblica ou documento autenticado) necessrio que no contrato as partes declarem expressamente que atribuem eficcia real ao contrato promessa; Registo do contrato promessa

Quando assim seja, o contrato promessa tem eficcia real.


ARTIGO 413. Eficcia real da promessa 1. promessa de transmisso ou constituio de direitos reais sobre bens imveis, ou mveis sujeitos a registo, podem as partes atribuir eficcia real, mediante declarao expressa e inscrio no registo. 2. Salvo o disposto em lei especial, deve constar de escritura pblica ou de documento particular autenticado a promessa a que as partes atribuam eficcia real; porm, quando a lei no exija essa forma para o contrato prometido, bastante documento particular com reconhecimento da assinatura da parte que se vincula ou de ambas, consoante se trate de contrato-promessa unilateral ou bilateral.

Diferena entre eficcia real e eficcia obrigacional Quando um contrato promessa tem eficcia obrigacional deve ser cumprido, tal como um contrato promessa com eficcia real, mas se no for cumprido por alguma das partes, o que resulta outra um direito de indemnizao. Essa indemnizao ir pautar-se, ou pelas regras gerais da responsabilidade obrigacional, artigos 798 e ss. ou at ser uma responsabilidade que se vai pautar pelo regime do sinal. A parte cumpriu definitivamente, tinha entregado o sinal, fica sem ele. A parte que tinha recebido o sinal, tem que devolver em dobro, ou o valor de aumento do valor da coisa. Se o contrato promessa tiver eficcia real, porque ao celebrar-se um contrato promessa com eficcia real o direito que resulta contraparte do promitente um direito (o que est em causa a promessa de transmisso ou de constituio de direitos reais), portanto, um direito real de aquisio. E um direito real de aquisio, que ser um exerccio necessariamente judicial, no caso de no haver cumprimento da promessa e cujo exerccio, ainda que 196 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite por via de uma aco (execuo especfica) acarretar a aquisio de um outro direito real de gozo. O que caracteriza um direito real de aquisio que, dele resulta para o titular a faculdade de adquirir um outro direito real de gozo sobre uma coisa. Por exemplo: A promete vender a B um certo terreno e B promete comprar. Tem eficcia real. A que promete vender no cumpre. B tem um direito real de aquisio, mas no tem um direito de propriedade. O que que ele pode fazer para adquirir o direito de propriedade? O direito real de aquisio, se for exercido permite a aquisio de um outro direito real (direito de gozo), neste caso, como a promessa era de venda, o que est em causa com a venda a transferncia da propriedade, portanto, o exerccio do direito real de aquisio por parte do declaratrio na promessa, vai fazer com que ele adquira a propriedade, que o direito real de gozo mximo, neste exemplo.

Quando se celebra o contrato promessa com eficcia real a posio do promissrio uma posio de reserva, ele fica com que com uma reserva de lugar. Todos os actos posteriores, por exemplo, que o promitente vendedor venha a praticar e que podiam contender com o seu direito, ele ir prevalecer sobre todos esses actos, o seu direito prevalece sobre todas as situaes posteriores. Portanto, o promitente vendedor, A prometeu vender certo terreno a B. A promessa tem eficcia real. Depois o promitente vendedor no cumpre e at vende a coisa a C. Mas como havia uma promessa anterior que tem eficcia real, j havia uma reserva de lugar, quer para o direito real de aquisio, quer para o direito que se adquire com o direito real de aquisio. Exercido esse direito atravs de uma aco judicial, B vir a ser proprietrio como se j fosse proprietrio desde o momento da promessa, pois, retroage data da promessa, portanto, ele antes de C j era o proprietrio, portanto, os

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite actos posteriores j prevalecem o que prevalece o direito do promissrio, quando a promessa tem eficcia real. Este que o ponto fundamental.

Portanto, quanto natureza do direito do promissrio num contrato promessa com eficcia real, eu (Professor) suponho tratar-se de um direito real de aquisio, embora haja autores que preferem dizer que um direito obrigacional, mas com um regime especial de oponibilidade a terceiros, o que aproxima do direito real.

Se o contrato promessa s tem eficcia obrigacional. A promete vender a B. Depois no cumpre e vende a C. B, s tem direito a ser indemnizado (sinal em dobro ou aumento de valor da coisa), pelo devedor que no cumpriu, eventualmente por C, que sabia e no havia da e ter interferido com o direito de B (oponibilidade, responsabilidade delitual).

Se o contrato tem eficcia real. A promete vender a B. Depois no cumpre e vende a C. B poder fazer valer o seu direito e prevalecer a sua posio sobre a de C, coisa que no acontece quando o contrato tem efeitos meramente obrigacionais.

Contra quem deve o promissrio intentar a aco na eventualidade do no cumprimento do contrato promessa com eficcia real? uma questo debatida na doutrina. H quem diga que a aco deva ser intentada contra o terceiro. H autores que defendem que a aco deva ser intentada contra o devedor, portanto, o promitente e depois, procedendo a aco, tudo se passa como se em relao ao terceiro tivesse havido uma venda de bem alheio, portanto, ocorreria uma anulabilidade por venda de bem alheio.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ou tudo se passa como se fosse ineficaz a venda em relao ao terceiro.

O professor Menezes Cordeiro tem uma posio, em que entende que, neste caso o promissrio poderia intentar reivindicar do possuidor a coisa prometida e alienada e que nessa aco poderia tambm exercer um direito real de aquisio, portanto, seria uma aco de reivindicao adaptada. O art.1311 refere-se aco de reivindicao.

SECO II Defesa da propriedade ARTIGO 1311. Aco de reivindicao 1. O proprietrio pode exigir judicialmente de qualquer possuidor ou detentor da coisa o reconhecimento do seu direito de propriedade e a consequente restituio do que lhe pertence. 2. Havendo reconhecimento do direito de propriedade, a restituio s pode ser recusada nos casos previstos na lei.

S que, aqui permito-me discordar do Professor Menezes Cordeiro, acompanhando o Professor Menezes Leito. 1) Acho que a aco que est em causa uma aco declarativa

constitutiva e a aco de reivindicao no constitutiva. Uma aco de reivindicao uma aco que intentada por aquele que j proprietrio, contra algum que est a usar a coisa que lhe pertence. Portanto, no uma aco constitutiva, e esta aco do promissrio (que beneficia de um contrato promessa com eficcia real), uma aco declarativa constitutiva, pois, produz uma alterao na ordem jurdica. O promissrio, atravs da aco vem a ser proprietrio, no era e passa a ser. 2) Depois, parece-me tambm lgico (acompanhando tambm o

Professor Menezes Leito) que a aco tenha de ser intentada contra ambos, ou seja, contra o promitente faltoso e contra o terceiro. Contra o terceiro porque o terceiro surge aparentemente como o proprietrio, o promitente faltoso vendeu ao terceiro e no a quem devia, logo, o terceiro surge como o proprietrio, preciso que a aco seja contra ele, assim, a aco no pode deixar de ser intentada contra o terceiro.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas evidentemente, parece-me a mim, tem de ser tambm intentada contra o devedor (promitente faltoso), pelo facto de a aquisio ser uma aquisio derivada, pois, quando o promissrio exerce a aco, exerce porque o promitente no cumpriu se tivesse cumprido tinha-lhe vendido, passando o direito da esfera jurdica do promitente (direito de propriedade) para a esfera jurdica do promissrio, quando houvesse compra e venda. Nessa altura j no actuariam como promitente e promissrio, actuariam como vendedor e como comprador, portanto, tambm a aco tem de ser intentada contra o devedor. Por outro lado, todas as questes inerentes ao contrato promessa, o prprio devedor pode levantar questes relativamente prpria validade da promessa, etc.. Ele no pode deixar de ser ouvido. Portanto, eu (Professor) penso que a aco ter de ser intentada quer contra o promitente que faltou ao cumprimento da promessa, quer contra o terceiro, a quem o promitente faltoso, violando a promessa alienou o direito.

Uma ltima referncia ao contrato promessa. O arr.755 n1 alnea f), concebe um direito de reteno ao beneficirio da promessa de transmisso ou constituio de direito real que obteve a tradio da coisa e no entendimento do Professor Menezes Leito e eu (Professor) estou tambm de acordo no que respeita a garantia do direito ao aumento do valor da coisa. Ns vimos o art.442 n2, vimos que na primeira parte se institui as consequncias do incumprimento quando haja sinal (perda de sinal, ou devoluo de sinal em dobro) que aplicvel a quaisquer contratos em que haja sinal (contratos promessa ou no), mas vimos tambm que o legislador estabeleceu, ou em alternativa, no caso de se tratar de um contrato promessa em que tenha havido traditio em relao coisa prometida vender, que o beneficirio da promessa e perante o incumprimento da outra parte, pode pedir indemnizao pelo aumento do valor da coisa, tendo uma alternativa. A devoluo do sinal em dobro ou o aumento do valor da coisa. No art.755 n1 alnea f) diz ...o beneficirio da promessa que beneficiou da traditio (entrega da coisa) pode reter a coisa at ser indemnizado. 200 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Porque o direito de reteno um direito real de garantia. Mas reparem, um direito real de garantia... em termos gerais, o art.754 que d a ideia do que o direito de reteno

SECO VII Direito de reteno ARTIGO 754. (Quando existe)

O devedor que disponha de um crdito contra o seu credor goza do direito de reteno se, estando obrigado a entregar certa coisa, o seu crdito resultar de despesas feitas por causa dela ou de danos por ela causados.

Ora reparem, h uma relao que se estabelece entre os danos causados. O direito de reteno de uma coisa e para garantia de um direito que resulta de uma relao com a coisa, ou de danos causados pela coisa, portanto, h esta relao ntima. por isso que, tambm concordo com o Professor Menezes Leito que, o art.755 n1 alnea f) deve ser interpretado restritivamente no sentido de que, o direito de reteno que aqui est consagrado, apenas para garantia do direito ao aumento do valor da coisa, o qual por sua vez, s existe quando h uma alternativa, ou seja, quando h sinal e consequentemente h alternativa, ou o regime do sinal ou o direito ao aumento de valor da coisa, mas o direito de reteno no pela indemnizao em relao ao sinal s em relao ao aumento de valor da coisa, porque este o nico que se refere coisa. O regime do sinal pode existir sem nunca ter havido traditio, portanto, o nico direito que se refere coisa e entrega da coisa o direito ao aumento de valor da coisa, logo, parece que a interpretao restritiva faz sentido, portanto, segundo esta interpretao restritiva a parte fiel, que tem o direito de ser indemnizada e que tenha recebido a coisa, no pode reter a coisa se for pedir a devoluo do sinal em dobro, s tem direito de reter a coisa se pedir a indemnizao pelo aumento de valor da coisa.

Embora haja autores que defendem que pode haver direito ao aumento de valor da coisa sem ter havido sinal, no h unanimidade na doutrina, mas eu acho, com o Professor Menezes Leito e com o Professor Menezes Cordeiro que, resulta do art.442 n2, que tem de haver uma alternativa e isso implica 201 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite que tem de haver sinal e tradito para haver direito de aumento de valor da coisa, no h direito de aumento ao valor da coisa se tiver havido traditio mas no sinal. Porque, reparem, se eu prometo vender um andar e recebo o sinal de uns milhares de euros, depois digo, bom j recebi um sinal de uns milhares de euros, pode ir j andando para o andar e depois celebramos a compra e venda. Portanto, h aqui um acto que no de mera tolerncia, houve um valor que foi recebido. Agora Imaginemos a situao de eu prometer vender um andar, no h sinal nenhum deixo a pessoa ir para l. H aqui um acto de tolerncia, quer dizer, no h aqui um acto de atribuio de um direito, portanto, no se justifica o direito indemnizao do aumento de valor da coisa, no caso em que no haja sinal.

Pacto de preferncia Tambm esta uma figura geral como o contrato promessa. Algum, por acordo com outra pessoa, pode obrigar-se a dar preferncia na venda de certa coisa , no arrendamento de certa coisa a essa pessoa. Portanto, a figura do pacto de preferncia embora tratada pela lei em relao compra e venda, ou preferncia na venda porque paradigmtica uma figura geral, quer dizer, o pacto preferncia no tem de ser uma figura que se traduz em um dos contraentes dar preferncia na venda, pode haver um pacto preferncia por exemplo, na celebrao de um contrato de arrendamento. Eu tenho um prdio. Acordo com B que se eu vier a acordar com um terceiro a dar-lhe de arrendamento o prdio, primeiro dou preferncia a B, se ele quiser preferir nas mesmas condies. Vamos ver ento o art.414 do CC..

SUBSECO III Pactos de preferncia ARTIGO 414. (Noo) O pacto de preferncia consiste na conveno pela qual algum assume a obrigao de dar preferncia a outrem na venda de determinada coisa.

202 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, temos um contrato com duas partes. Uma aquela que se obriga a dar preferncia, outra a que fica titular do direito de preferncia. A parte que se obriga, portanto, s uma parte se obriga (contrato unilateral ou sinalagmtico) no se obriga a contratar, obriga-se a, se vier a acordar com um terceiro na celebrao de um certo contrato, ento, ir dar preferncia na celebrao desse contrato ao titular da preferncia que poder exercer a preferncia desde que, naturalmente o faa nos exactos termos acordados com o terceiro. Por exemplo, eu dou preferncia a B na venda do meu terreno. Portanto, eu estou obrigado a dar-lhe preferncia se vier a acordar com um terceiro, ele titular de um direito de preferncia. Passado tempo, C vem ter comigo e est interessado na aquisio desse terreno pelo preo de 100 mil a pronto pagamento. Digo-lhe que estou de acordo, mas acontece que estou vinculado por um pacto de preferncia, portanto, no posso concretizar o acordo sem primeiro notificar B (titular da preferncia) para lhe dar preferncia, no sentido de verificar se ele aceita contrato nestas condies e prefere. Sendo que posteriori eu teria de transmitir a B as exactas condies que havia acordado com C, no sentido de saber se B queria preferir, dizendo que sim ou que no. Se sim, tenho de concretizar a venda com B, se no, posso concretizar a venda com C.

Forma do pacto de preferncia O princpio a liberdade de forma. Mas o art.415 remete para o n2 do art.410 do CC. Temos aqui uma excepo liberdade de forma, portanto, sempre que a lei exija para o contrato objecto da preferncia a reduo a documento, ento a preferncia tem de ser elaborada em documento escrito e assinado por aquele que se vincula. Quem que se vincula? O obrigado preferncia, portanto, o obrigado preferncia que tem de assinar. 203 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Quando falamos de contrato preferncia falamos num contrato e deste contrato resulta um direito de crdito para o titular da preferncia e um dever para o obrigado preferncia. Mas notem, o direito de preferncia resultante um direito de preferncia convencional, pelo facto de resultar de uma conveno ou de um pacto. No entanto, a nossa lei atribui para diversas situaes direitos de preferncia, o exemplo tpico o direito de preferncia que a nossa lei confere aos comproprietrios, quando alguns dos outros comproprietrios queira alienar a sua quota. Portanto, resulta directamente da lei (art.1409) um direito de preferncia a um comproprietrio. Quer dizer, se h dois comproprietrios e um quer vender a sua quota, no pode vender a terceiro sem dar preferncia ao outro comproprietrio para ele preferir nas mesmas condies. Esta preferncia resulta da lei (preferncia legal), diferente daquela efectuada por conveno entre as partes. Pois bem, os direitos legais de preferncia prevalecem sempre sobre os direitos convencionais de preferncia. Mais, mesmo que o direito de preferncia (normalmente um mero direito obrigacional), mas tal como acontece com o contrato promessa, tambm o pacto de preferncia pode em certas condies ter eficcia real, pois bem, mesmo quando o pacto preferncia tem eficcia real, os direitos legais de preferncia prevalecem sobre os direitos convencionais de preferncia, mesmo que ele seja assistido de eficcia real (art.422).

ARTIGO 422. Valor relativo do direito de preferncia O direito convencional de preferncia no prevalece contra os direitos legais de preferncia; e, se no gozar de eficcia real, tambm no procede relativamente alienao efectuada em execuo, falncia, insolvncia ou casos anlogos.

Ser que qualquer objecto pode ser alvo de um contrato de preferncia? No. 204 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Vejam, o art.423

ARTIGO 423. Extenso das disposies anteriores a outros contratos As disposies dos artigos anteriores relativas compra e venda so extensivas, na parte aplicvel, obrigao de preferncia que tiver por objecto outros contratos com ela compatveis.

Portanto, resulta claramente desta disposio que: 1) O pacto preferncia uma figura geral, porque diz As disposies dos

artigos anteriores relativas compra e venda so extensivas, na parte aplicvel, obrigao de preferncia que tiver por objecto outros contratosportanto, uma figura geral. Ainda h pouco dei o exemplo da preferncia num contrato de arrendamento.

2)

Mas por outro lado, resulta daqui que s se pode dar preferncia

na celebrao de um contrato que seja compatvel com a preferncia e h contratos que no podem ser objecto de preferncia, no so compatveis e fcil de ver. O contrato de doao, por exemplo, faz algum sentido? Eu obrigo-me a dar preferncia a B na doao da minha quinta. Quer dizer, se eu quisesse dar a terceiro teria de o informar para ele nas mesmas condies preferir, quer dizer, mas quais condies? gratuito. No faz sentido, no compatvel. Portanto, no pode haver um pacto preferncia que tenha por objecto uma doao, os contratos gratuitos no so susceptiveis de ser objecto de um pacto de preferncia.

Ainda h pouco vos falei da eficcia real da promessa, pois bem, nos termos do art.421, tambm
ARTIGO 421. Eficcia real

1. O direito de preferncia pode, por conveno das partes, gozar de eficcia real se, respeitando a bens imveis, ou a mveis sujeitos a registo, (tal como sucede com o contrato promessa) forem observados os requisitos de forma e de publicidade exigidos no artigo 413. (que aquele artigo que ns vimos a propsito da promessa

com eficcia real) Quais requisitos? 205 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Aqueles trs que eu referi; Portanto, remete-nos este art.421 para o art.413, isto significa que: Uma certa forma (escritura pblica ou documento autenticado) necessrio que no contrato as partes declarem expressamente que atribuem eficcia real ao pacto de preferncia; Registo do pacto de preferncia

Depois o n2 vem dizer,


2. aplicvel neste caso, com as necessrias adaptaes, o disposto no artigo 1410..

Ou seja, temos aqui mais uma remisso e agora, para o regime da aco de preferncia que est tratada a respeito da compropriedade. Ainda h bocado fomos ver o art.1409, que concedia uma preferncia legal.

ARTIGO 1409. Direito de preferncia 1. O comproprietrio goza do direito de preferncia e tem o primeiro lugar entre os preferentes legais no caso de venda, ou dao em cumprimento, a estranhos da quota de qualquer dos seus consortes. 2. aplicvel preferncia do comproprietrio, com as adaptaes convenientes, o disposto nos artigos 416. a 418.. 3. Sendo dois ou mais os preferentes, a quota alienada adjudicada a todos, na proporo das suas quotas.

Portanto, h um direito legal de preferncia e como que ele feito valer? O art.1410 Ax Vi 421 diz, atravs de uma aco de preferncia.

ARTIGO 1410. Aco de preferncia 1. O comproprietrio a quem se no d conhecimento da venda ou da dao em cumprimento tem o direito de haver para si a quota alienada, contanto que o requeira dentro do prazo de seis meses, a contar da data em que teve conhecimento dos elementos essenciais da alienao, e deposite o preo devido nos 15 dias seguintes propositura da aco. 2. O direito de preferncia e a respectiva aco no so prejudicados pela modificao ou distrate da alienao, ainda que estes efeitos resultem de confisso ou transaco judicial.

Quer isto dizer que, se a preferncia tiver eficcia real e se o obrigado preferncia no cumprir Eu estava obrigado a dar preferncia a B, mas no dei. 206 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Vendi a C. A preferncia tinha eficcia real. Ento B, pode intentar uma aco de preferncia, de acordo com o disposto no art.1410 do CC. e a ver para si a coisa, por fora da eficcia real do pacto promessa. L est, a data foi levada a registo, tem eficcia real, portanto, a minha venda posterior ao terceiro vai ser preterida pelo direito de preferncia com eficcia real por B.

Se a preferncia no tivesse eficcia real e s tivesse eficcia obrigacional, B tinha um direito de indemnizao que podia fazer valer contra mim e eventualmente contra o terceiro, se o terceiro tivesse interferido

conscientemente, mas eu, como devedor, era responsvel contratualmente e obrigacionalmente para com B. Celebrei um contrato, violei o contrato, sou responsvel, devo indemnizar, isto no caso de ser apenas com eficcia obrigacional. Quer dizer que B, no tem aco de preferncia, porque s teria se fosse um pacto de preferncia com eficcia real.

Celebrado o pacto de preferncia, o obrigado preferncia no se obriga a contratar ou a vender, obriga-se a dar preferncia se vier a acordar com um terceiro a celebrar um contrato que objecto da preferncia.

Suponhamos a seguinte situao: Eu celebro um pacto de preferncia com B, dando-lhe preferncia na venda de um determinado terreno. Passado algum tempo, redijo uma carta endereada a B, questionando-o do seu eventual interesse em adquirir o tal terreno pelo valor de 100 mil . B, ou no responde ou diz-me no estar interessado na sua aquisio pelo valor. Neste caso, B no perde o seu direito de preferncia, pelo facto de eu apenas lhe ter feito uma proposta como a poderia fazer a qualquer pessoa e ele rejeitou a proposta de contrato.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas isso no tem nada a ver com a preferncia, porque a preferncia postula o seguinte: S seria uma questo de preferncia se eu, por acaso tivesse contactado um terceiro ou um terceiro me tivesse contactado, no sentido de termos chegado a um acordo para venda do terreno (no exemplo). Ento, eu tinha o dever de no concretizar a venda ao terceiro e de notificar, dar preferncia ao titular da preferncia. Devo transmitir-lhe todas as condies acordadas com o terceiro e depois ele estar em condies de escolher entre preferir ou no preferir. O prazo para B, se pronunciar, no tendo sido estipulado outro, de 8 dias, conforme resulta do art.416 n2.

ARTIGO 416. Conhecimento do preferente 1. Querendo vender a coisa (mas ateno, chegado a acordo com um terceiro, no suficiente s querer vender) que objecto do pacto, o obrigado deve comunicar ao titular do direito o projecto de venda e as clusulas do respectivo contrato. (acordado com o terceiro) 2. Recebida a comunicao, deve o titular exercer o seu direito dentro do prazo de oito dias, sob pena de caducidade, salvo se estiver vinculado a prazo mais curto ou o obrigado lhe assinar prazo mais longo.

Portanto, o prazo legal de oito dias, supletivo, podendo ser maior ou menor se for acordado pelas partes.

A notificao para preferncia no tem de obedecer a uma forma legalmente prevista, portanto, pode ser feita por qualquer forma.
Mas h um problema. Eu estou obrigado a dar preferncia e convm haver sempre prova de que cumprimos os nossos deveres, portanto, por uma razo de prova, convir que aquele que esteja obrigado preferncia obtenha uma prova de que efectivamente cumpriu.

Na notificao para preferir, em que se deve transmitir o projecto de venda deve tambm o obrigado preferncia identificar o terceiro? A doutrina divide-se. H quem assim no entenda, pelo facto de no estar expresso na lei essa exigncia, relevando somente o contedo do contrato com o terceiro.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


H quem diga que sim, quer invocando a boa f, quer evocando que, s identificando o terceiro que o titular da preferncia pode conferir da veracidade do acordo do obrigado preferncia com um terceiro. H at quem diga que s se ter de identificar o terceiro quando, do exerccio da preferncia pudesse resultar uma relao por parte do titular da preferncia.

Direito das Obrigaes I 29 de Novembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Pacto preferncia Contrato a favor de terceiro Uma ltima nota a respeito do pacto de preferncia. Ns sabemos que o obrigado preferncia que chega a acordo com um terceiro, deve notificar o titular da preferncia para preferir. E sabemos que, nos termos da lei, deve nessa notificao dar conta ao titular da preferncia de todas as clusulas do contrato ou do projecto de contrato que acordou com o terceiro. Uma das questes que se colocam saber se a identificao do terceiro deve ser feita. Autores como o Professor Menezes Cordeiro e o Professor Menezes Leito, entendem que deve tambm ser feita a identificao do terceiro. O Professor Menezes Cordeiro, pelo facto de que entende que uma exigncia da boa-f. O Professor Menezes Leito, referindo que a identificao do terceiro ao titular da preferncia uma condio para ele poder aferir se efectivamente o obrigado preferncia, sempre chegou a acordo com um terceiro no est a dizer algo que no passa da proposta e no tem nada a ver com o direito de preferncia. Mas eu (Professor) estou de acordo com a ideia de que se deve identificar o terceiro, pois um meio de o titular da preferncia verificar se houve ou no um acordo com um terceiro. H autores que defendem que o terceiro no deve ser identificado porque isso no est referido na lei. 209 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite E h autores que defendem que o terceiro s carece de ser identificado quando o no exerccio da preferncia possa acarretar que o tal terceiro, por fora do contrato que celebre com o obrigado preferncia, passe a ter relaes com o titular da preferncia.

Contrato com pessoa a nomear O contrato com pessoa a nomear traduz-se numa conveno,

normalmente inserida numa clusula de um contrato em que uma das partes se reserva no direito de nomear uma terceira pessoa que, se a conveno for eficaz, vir a ocupar o seu lugar, como se tivesse sido o contratante inicial, originrio. Portanto, imaginem uma compra e venda entre A e B. A vende a B um determinado prdio por certo preo. Nas negociaes acordaram que, na compra e venda se inclui uma clusula segundo a qual o comprador se reservava o direito de nomear um terceiro que adquirisse os direitos e obrigaes decorrentes do contrato. evidente que, esta clusula s pode ser inserida no contrato de compra e venda se as duas partes estiverem de acordo, mas imaginemos que esto de acordo. Pode acontecer que seja celebrada a compra e venda e B, pode fazer uso dessa faculdade que est prevista naquela clusula de reserva de nomeao e depois nomeia C. Se a nomeao for eficaz (iremos ver quando ) acontece que, B sai do contrato, como se nunca l estivesse estado e entra no seu lugar e desde o incio do contrato, como se o tivesse celebrado o C. Nesta clusula em que se reserva a nomeao de uma terceira pessoa, no se identifica o terceiro. Este o contrato com pessoa a nomear, est a clusula com reserva de nomeao.

Agora imaginem que estamos a falar de um pacto de preferncia na venda de determinada coisa.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O obrigado preferncia acorda com um terceiro na venda dessa coisa, mas o terceiro pretende que seja includa uma reserva com faculdade de nomear uma outra pessoa e que o obrigado preferncia est de acordo. Portanto, do acordo entre o obrigado preferncia e o terceiro, constam vrios aspectos de que A est disposto a vender, C est disposto a comprar, o preo ser de X e h uma clusula de reserva de um terceiro, faculdade que atribuda ao C. Mas nessa clusula no se diz quem a pessoa a nomear. Ento pode-se perguntar se esta situao ser compatvel com a obrigao do obrigado preferncia comunicar ao titular da preferncia a identidade do terceiro. A resposta de que sim, . Pois, o obrigado preferncia quando comunica ao titular da preferncia, que chegou a um acordo com terceiro, deve comunicar todas as clusulas dessa acordo, incluindo a tal clusula de reserva de nomeao de uma outra pessoa, por outro lado, como a lei consagra e prev o contrato com pessoa a nomear, tambm me parece que no pode deixar de se admitir a sua relevncia neste acordo entre o obrigado preferncia com um terceiro, e portanto, no h-de ser o pacto de preferncia que coloca um obstculo a isso. Portanto, o obrigado preferncia identifica o terceiro com quem chegou a acordo, d conta de todas as clusulas acordadas com esse terceiro, incluindo a clusula de reserva de nomeao de uma outra pessoa, e ao faz-lo d cumprimento a todas as exigncias legais no que respeita notificao para preferir.

Esta matria no sai no teste do Dia 5 de Dezembro

Contrato a favor de terceiro (art.443 a art.451 do CC.) Se um contrato, um acordo entre duas partes e se a favor de um terceiro, por definio, essa terceiro no parte. Portanto, isso significa que, o contrato a favor de terceiro um contrato pelo qual, uma parte que se chama promitente se obriga perante outra

211 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite que se chama promissrio, a realizar uma atribuio patrimonial a um terceiro que o beneficirio. essencial que as partes nesse contrato tenham a inteno de beneficiar um terceiro com uma atribuio patrimonial que, normalmente se traduz em, o promitente (aquele que se vincula perante o promissrio nesse contrato a favor de terceiro) assumir na obrigao de realizar uma prestao. Portanto, conferido a um terceiro um direito de crdito. Mas como resulta do art.443 n2, atravs do contrato a favor de terceiro
2. Por contrato a favor de terceiro, tm as partes ainda a possibilidade de remitir dvidas ou ceder crditos, e bem assim de constituir, modificar, transmitir ou extinguir direitos reais.

Vejam por exemplo; Se A celebra com uma companhia de seguros, um seguro de vida a favor da sua filha Berta, isto um contrato a favor de terceiro, porque, quando A morrer a Berta vai beneficiar de uma quantia acordada na celebrao do contrato, que a companhia de seguros est obrigada a entregar.

Se A doa a B uma quinta, mas na doao insere um mdulo, encargo que o donatrio deve realizar em beneficio do casal de rendeiros, pagando-lhes uma certa quantia mensal dos rendimentos da quinta, nesta parte do mdulo, o contrato a favor de terceiro, quer dizer, A doao a favor do donatrio mas naquela parte que tem o mdulo aposto, esta clusula chamada modal, a favor de um terceiro, neste caso a favor do casal de rendeiros.

D e E fazem um acordo nos termos do qual E se obriga a pintar o retrato da filha de D. um contrato a favor de terceiro.

Por contrato entre F e G, este obriga-se a ceder a L um crdito que tem sobre M. um contrato a favor de terceiro.

212 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Entre A e B celebrado um contrato a favor de terceiro, nos termos do qual B se obriga a construir uma servido legal de passagem a favor do proprietrio do prdio contiguo.

Ou o caso de, por exemplo, por acordo entre A e B. B obriga-se perante A, a perdoar uma dvida de C para com ele. Vamos supor que C filha do promissrio.

Temos, portanto, aqui figuras de contratos a favor de terceiro. Esta a figura.


ARTIGO 443. Noo 1. Por meio de contrato, pode uma das partes assumir perante outra, que tenha na promessa um interesse digno de proteco legal, a obrigao de efectuar uma prestao a favor de terceiro, estranho ao negcio; diz-se promitente a parte que assume a obrigao e promissrio o contraente a quem a promessa feita. 2. Por contrato a favor de terceiro, tm as partes ainda a possibilidade de remitir dvidas ou ceder crditos, e bem assim de constituir, modificar, transmitir ou extinguir direitos reais.

A verdade que, quem se obriga a fazer a atribuio patrimonial o promitente, mas normalmente obriga-se perante o promissrio, e o promissrio quem quer de uma forma indirecta, atravs do acordo que faz com o promitente, beneficiar o terceiro. Portanto, o promissrio, em vez de beneficiar directamente um terceiro, acorda com algum que, esse algum, faa uma atribuio a um terceiro. Portanto, o promissrio concede por esta via, indirectamente atravs do promitente uma vantagem ao terceiro. necessrio que o promissrio tenha um interesse digno de proteco legal. Esse interesse pode ser de ordem moral, pode ser de ordem familiar, pode ser de ordem econmica, entre outros. evidente que, se A acorda com B um contrato a favor de terceiro, atravs do qual B beneficie C para o recompensar pela prtica de um crime ou para que ele venha a cometer um crime, este interesse no digno de proteco legal.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O contrato a favor de terceiro tem o aspecto especfico do facto de o terceiro adquirir logo o direito, independentemente da sua aceitao, quer dizer, quando o promitente e o promissrio celebram o contrato a favor de terceiro, o terceiro adquire logo o direito, mesmo que no tenha aceitado, independentemente de aceitar, mesmo que desconhea. Isto uma excepo real efectiva a um dos trs princpios fundamentais dos contratos. Princpio da liberdade contratual; Princpio da obrigatoriedade ou da vinculatividade (pacta sunt servanda); Princpio da eficcia relativa dos contratos

Em princpio, as partes no podem estipular para outrem, mas aqui, temos uma excepo eficcia relativa dos contratos. Portanto, um terceiro adquire um direito que decorre de um contrato e adquiriu independentemente da sua aceitao. O princpio de que, h eficcia relativa dos contratos.

A excepo decorre do n1 do art.444 do CC


ARTIGO 444. Direitos do terceiro e do promissrio 1. O terceiro a favor de quem for convencionada a promessa adquire direito prestao, independentemente de aceitao. E a partir do momento em que adquire o direito e como titular de um direito, pode exigir do promitente que cumpra. Por outro lado, o promissrio porque fez um acordo (contrato a favor de terceiro) com o promitente, que se obrigou perante ele a realizar a prestao a terceiro, tambm pode exigir que o promitente cumpra em relao ao terceiro (art.444 n2).

2. O promissrio tem igualmente o direito de exigir do promitente o cumprimento da promessa, a no ser que outra tenha sido a vontade dos contraentes. Contudo, a lei vem prever a hiptese de adeso e rejeio por parte do terceiro. A lei concede ao terceiro o direito de rejeitar (art.447 n1) ARTIGO 447. Rejeio ou adeso do terceiro beneficirio 1. O terceiro pode rejeitar a promessa ou aderir a ela.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Portanto, posteriori rejeitando a promessa o terceiro deixa de ser titular do direito. A questo que se coloca : Ento a lei tambm consagra a adeso de um terceiro a um contrato? E antes diz que o terceiro adquire o direito independentemente de aceitao.

Repare, a lei de propsito usa o termo aderir e antes utiliza o termo aceitao, ou seja, o terceiro adquire o direito, independentemente de o aceitar. Por isso que esta figura uma efectiva excepo ao princpio da eficcia relativa dos contratos. Mas depois, o terceiro pode rejeitar de no quiser o direito e pode aderir, no tem de aderir porque j tem o direito, portanto, a lei fala de aderir querendo significar outra situao, no uma questo da adeso ser necessria para ter um direito porque isso j est dito que tem o direito independentemente de aceitao. Portanto, a adeso tem outra funo, a eventual adeso por parte do terceiro tem outra funo, porque ele j tem o direito, porque que haveria de estar a aderir? que a adeso tem outra funo, que a de consolidar a promessa. A promessa, em princpio, pode ser revogada pelo promissrio, havendo situaes em que at pode ser revogada pelo promitente e pelo promissrio.
Ora, se o terceiro aderir, isso consolida a promessa e em princpio ela j no revogvel. Vejam que, o art.448 diz o seguinte: ARTIGO 448. Revogao pelos contraentes 1. Salvo estipulao em contrrio, a promessa revogvel enquanto o terceiro no manifestar a sua adeso

Ou seja, o terceiro adquire o direito, mas pode haver revogao da promessa (fica sem o direito) se ele adere, em princpio j no pode haver revogao.

O direito de revogao pertence ao comissrio,


2. O direito de revogao pertence ao promissrio; se, porm, a promessa foi feita no interesse de ambos os outorgantes, a revogao depende do consentimento do promitente.

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Podemos imaginar o caso em que o promitente se obriga perante o promissrio a celebrar o mtuo oneroso com condies definidas a favor de terceiro. Ora, no mtuo oneroso, aquele que mutua tambm tem interesse, pois tambm recebe juros. um exemplo em que tambm caberia ao promitente o direito de revogao.

Contudo, deve-se ter presente o seguinte; h uma hiptese em que tambm pode haver lugar revogao da promessa, mesmo que tenha havido adeso do terceiro. Isso a hiptese de o terceiro ter tido uma forma de actuao que caiba nas regras da proviso da ingratido do donatrio. Reparem, art.450 n2;
2. Se a designao de terceiro for feita a ttulo de liberalidade, so aplicveis, com as necessrias adaptaes, as normas relativas revogao das doaes por ingratido do donatrio. Portanto, teramos de considerar os art.970 e art. 974 e por remisso, os art.2034 e art.2166. Imaginem, um contrato a favor de terceiro que vale como uma liberalidade e que, esse terceiro que beneficia da atribuio patrimonial vem a cometer um crime contra a pessoa do promissrio. Quer dizer, o promissrio esteve a benefici-lo indirectamente, atravs do promitente com uma liberalidade e depois o terceiro que beneficia, ainda atenta contra a vida do promissrio e foi condenado por isso. Esta uma das causas que, nos termos das disposies referidas, consagra a revogao das doaes pelo donatrio, tendo aqui a sua aplicao por fora do disposto no art.450 n2. Mesmo que o terceiro tivesse aderido, ao dar causa revogao pela ingratido do donatrio, ele poder ser mesmo revogada. Os autores ao falarem no contrato a favor de terceiro e reportando-se estrutura do contrato falam de trs relaes, mas h quem fale tambm em duas relaes. preciso que se veja qual a perspectiva em que os autores falam. Quando se pense em relaes funcionais, realmente h trs relaes.

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Relao promitente, promissrio, que a que d cobertura atribuio da relao de execuo do promitente ao terceiro e relao de atribuio indirecta, feita pelo promissrio atravs do promitente ao terceiro. Temos, portanto, funcionalmente este esquema.

Agora, do ponto de vista de relaes jurdicas, j no do ponto de vista funcional mas das relaes jurdicas, evidentemente que s h duas. aquela que se estabelece por fora do contrato a favor de terceiro, entre o promitente e o promissrio e a relao entre o promitente e o terceiro, porque o promissrio no tem uma relao jurdica com o terceiro. Ele faz uma atribuio indirecta, atravs do promitente, mas no tem uma relao jurdica com o terceiro.

Um ponto, tambm importante este; Muitas vezes o promissrio, para obter a promessa por parte do promitente de beneficiar o terceiro, ele prprio tem que realizar uma prestao, tem por exemplo que pagar algo. Imaginemos, por exemplo, o contrato de seguro de vida a favor de terceiro. A quer fazer um seguro de vida a favor da sua filha C. Dirige-se a B (companhia de seguros) e faz o contrato. Enquanto for vivo tem de pagar prmios anuais. A lei vem dizer que: ARTIGO 450. Relaes entre o promissrio e pessoas estranhas ao benefcio 1. S no que respeita contribuio do promissrio para a prestao a terceiro so aplicveis as disposies relativas colao, imputao e reduo das doaes e impugnao pauliana.

Reparem, se A faz o acordo com B para beneficiar C,(filho de A) embora tendo mais filhos. C beneficia de uma liberalidade. Se h uma quota que reservada aos legitimrios, a nossa lei manda atender aos negcios liberalidades que hajam havido feitos pelo de cujus, para tentar a igualao da partilha entre os diferentes herdeiros. Dai que entre o esquema da trazer colao as doaes feitas antes, as liberalidades, a questo de poder haver uma reduo de liberdades inoficiosas para que no se atinja a legtima (legtima poro de bens de que no se pode dispor e insere-se na sucesso legitimria), portanto, estes conceitos tm 217 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite a ver com as liberalidades que o de cujus fez em vida, beneficiando gratuitamente algum. Pois bem, o que que conta para este efeito? O que conta para este efeito no ser o prmio de seguro de 50 mil euros que a companhia pagar, o que conta so os prmios que a pessoa pagou. S isso que ser contabilizado para efeitos da aplicao das disposies relativas coaco, imputao e reduo das doaes e impugnao pauliana.

Outro aspecto que queria referir. No art.444 n3, est previsto aquilo que se designa por falso contrato a favor de terceiro. Ou seja, a previso do n3 no se reporta a um verdadeiro contrato a favor de terceiro, pelo facto de que fundamental no contrato a favor de terceiro que a inteno dos contratantes seja a de beneficiar directamente um terceiro, e isso no se verifica aqui. O aspecto essencial aqui, no o de beneficiar um terceiro. O terceiro, eventualmente, acaba por beneficiar, mas isso no o motivo dos contratantes e a razo de eles contratarem.

3. Quando se trate da promessa de exonerar o promissrio de uma dvida para com terceiro, s quele (promissrio) lcito exigir o cumprimento da promessa.

Quem pode exigir o cumprimento da promessa no contrato a favor de terceiro O terceiro que tem o direito, logo pode exigir; O promissrio

No fundo, a meu (Professor) ver, so dois direitos que podem concorrer para um mesmo objectivo, que o de que a promessa seja cumprida. Ora, neste caso, s o promissrio que pode exigir, porque o terceiro no tem direito, portanto, o contrato no a favor de terceiro.

Reparem, temos duas pessoa A e B e o A promete ao B que o libertar de uma dvida que ele tem para com outra pessoa. 218 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O objectivo o de beneficiar B, no o de beneficiar outra pessoa. Claro que, se A cumprir aquilo que se obriga perante B (libert-lo da dvida) B que beneficiado directamente e B que pode exigir o cumprimento, provavelmente A ir acabar por pagar a C, que acaba por beneficiar disso, mas o objectivo no de beneficiar C, o objectivo libertar B, isso que a inteno das partes, portanto, um caso de falso contrato a favor de terceiro.

Pode acontecer tambm que a estipulao a favor de outrem, seja feito em benefcio de pessoas indeterminadas ou no interesse pblico. Normalmente, quando se faz um contrato a favor de terceiro, o terceiro determinado, mas pode ser indeterminado, pode visar defender-se interesses difusos. Por exemplo, toda uma populao que v beneficiar de uma campanha de vacinao, que custeada pelo promitente, que se obriga perante o promissrio a costear uma campanha de vacinao numa certa zona do pas. Temos, portanto aqui, a aplicao do disposto no art.445 do CC.

ARTIGO 445. Prestaes em benefcio de pessoa indeterminada Se a prestao for estipulada em benefcio de um conjunto indeterminado de pessoas ou no interesse pblico, o direito de a reclamar pertence no s ao promissrio ou seus herdeiros, como s entidades competentes para defender os interesses em causa.

Que entidades seriam competentes no exemplo? As entidades autrquicas, a junta de freguesia, Misericrdias, entre outras.

Imaginem; A doa uma fbrica a B, mas estabelece um modo ou encargo, nos termos do qual B ter de tirar uma parte dos rendimentos da fbrica para ajudar a minorar a situao das pessoas pobres da freguesia.

Desde logo h aqui um aspecto. Ao contrrio do que sucede normalmente, o contrato a favor de um terceiro determinado, individualizado. O terceiro se tem um direito pode dispor dele, em regra.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Aqui no, as tais entidades, as autarquias, as Misericrdias no esto legitimadas a dispor do direito.

ARTIGO 446. Direitos dos herdeiros do promissrio 1. Nem os herdeiros do promissrio, nem as entidades a que o artigo anterior se refere, (

art.445, o tal que prev a promessa a favor de um conjunto indeterminado de pessoas) podem dispor do direito prestao ou autorizar qualquer modificao do seu
objecto.

Ainda uma ltima referncia. No caso do seguro de vida que referi pouco, um bom exemplo de ter sido acordado entre o promitente e o promissrio, que a prestao a realizar pelo promitente, s ser realizada aps a morte do promissrio. Eu fao o contrato de seguro de vida a favor de uma pessoa, s quando eu morre que essa pessoa, em princpio, ir beneficiar da respectiva quantia. O art.451 determinada o seguinte:

ARTIGO 451. Promessa a cumprir depois da morte do promissrio 1. Se a prestao a terceiro houver de ser efectuada aps a morte do promissrio, presume-se que s depois do falecimento deste o terceiro adquire direito a ela.

Portanto, aqui temos uma outra soluo. Normalmente, o beneficirio adquire o direito imediatamente, aqui, como uma promessa a cumprir depois da morte do beneficirio, presume-se que o terceiro s adquire o direito aps a morte do promissrio. Visa-se com isto evitar que ainda em vida Se o direito entrasse logo na esfera jurdica do terceiro, podia por exemplo ser atacado por credores, etc.. Portanto, visa-se acautelar essa situao. Por outro lado, pode acontecer que o terceiro morra antes do promissrio.
2. Se, porm, o terceiro morrer antes do promissrio, os seus herdeiros so chamados em lugar dele titularidade da promessa.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Em rigor, parece que haver aqui duas presunes. No n1 presume-se, mas uma presuno ilidvel, pode ser afastada por prova em contrrio, nos termos do art.350 n2. E tambm pode perfeitamente, porque uma questo de autonomia da vontade, ficar logo na promessa estabelecido que, se o terceiro vier a falecer antes do promissrio, os herdeiros do terceiro no herdaro o direito do terceiro. Estamos no mbito da autonomia da vontade. Quer dizer que, o n2 uma regra supletiva, pode portanto ser afastada pela vontade das partes. Contrato para pessoa a nomear Fiz h pouco referncia (art.452).

SUBSECO X Contrato para pessoa a nomear ARTIGO 452. Noo 1. Ao celebrar o contrato, pode uma das partes reservar o direito de nomear um terceiro que adquira os direitos e assuma as obrigaes provenientes desse contrato.

evidente que a outra parte ter de estar de acordo, num contrato tem de haver acordo. Em primeiro lugar, esta clusula de reserva de nomeao no pode ocorrer em relao a todos os contratos.
2. A reserva de nomeao no possvel nos casos em que no admitida a representao ou indispensvel a determinao dos contraentes.

Nestes casos, como por exemplo, numa doao, no pode haver uma clusula com a faculdade da reserva de um terceiro por parte do donatrio. Se eu dou uma coisa a algum, quero benefici-la por uma razo pessoal. Mas numa compra e venda pode perfeitamente acontecer. Imaginem, por exemplo que, A est interessado em adquirir uma determinada vivenda numa certa zona e encontra essa vivenda Mas fica na dvida entre outra, mas sabe que um seu amigo tambm est interessado naquela vivenda.

221 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ora, pode assim comprar, tendo a faculdade de nomear outra pessoa, porque, optando pela outra nomeia o seu amigo para ficar com aquela.

Ou por exemplo; Imaginem que, C muito conhecida e quer evitar pela publicidade que decorreria que, se saiba que vai celebrar aquele contrato, mesmo at, se passasse procurao se acabaria por saber, se fosse feito uso da procurao na celebrao do acto. Ento, uma das hipteses a utilizao desta figura. Ento A compra o imvel com a clusula de nomear um terceiro. Assim, este C, entra no contrato como se o tivesse celebrado desde o incio.

No h aqui nenhum subterfgio, pois, a clusula no pode ser imposta por uma outra parte. Portanto, se as partes acordam, no ocorre nenhuma ilicitude. Por outro lado, a parte que vai vender vai sempre negociar pelo preo que acha correcto em termos de mercado, portanto, tambm no se v qualquer prejuzo. Isto, portanto, para dizer que, a figura serve a diferentes fins prticos, sendo essa a razo pela qual est prevista no Cdigo. Normalmente a lei exige que o prazo de nomeao seja curto, at por razes fiscais, porque no quer que, sob a capa da pessoa a nomear haja duas transmisses, fugindo uma ao fisco. No contrato com pessoa a nomear, juridicamente, acaba por haver s uma transmisso, pois existe retroactividade. Mas outra coisa , por exemplo, uma venda de A a B, e depois B vende a C, diferente de A vende a B com clusula de reserva de nomeao, B nomeia C e C entra no seu lugar. A venda s uma.

Tambm porque a lei no pretende que as pessoas fiquem numa situao de incerteza durante muito tempo, portanto, o prazo curto.

222 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Por outro lado, preciso que haja a nomeao eficaz, o que passa por vrios requisitos formais e tambm pela vontade da pessoa que nomeada, pois, no lhe pode ser imposta uma posio num contrato contra a sua vontade.

Direito das Obrigaes I 28, de Novembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior

Ento vamos ver se hoje acabamos o pacto de preferncia. Uma vez que eu j tinha entrado, no seu estudo. J sabemos em que consiste o pacto de preferncia, pacto, conveno, contrato so sinnimos, portanto um contrato, pelo qual uma pessoa que obrigada preferncia, se obriga a dar preferncia a outrem que o titular da preferncia na celebrao de determinado contrato, resulta do artigo 414, do C.C. Convm especificar que o obrigado preferncia, no se obriga a celebrar o contrato que objeto da preferncia, obriga-se preferncia se vier acordar com um terceiro na celebrao do contrato que objeto do pacto de preferncia, dar preferncia significa que o titular da preferncia, depois uma vez que seja dada a preferncia, poder celebrar o dito contrato com o obrigado preferncia desde que aceite nas mesmas condies, que justamente foram pactuadas entre, ou acordas entre o obrigado preferncia e o terceiro. Quer dizer, portanto, que se o obrigado preferncia vier a chegar acordo com terceiro para cumprir a sua obrigao de dar preferncia, ele chega acordo com terceiro, assenta com esse terceiro as clusulas do respetivo contrato, suponhamos que era um pacto de preferncia numa venda de um certo terreno, mais tarde o obrigado preferncia, recebe uma proposta de um terceiro para compra do terreno e a proposta diz um certo preo ou o pagamento a pronto ou a duas prestaes, enfim o que disser, se o obrigado preferncia chegar acordo com terceiro, transmite, eu estou de acordo mas 223 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite estou obrigado a dar preferncia a fulano tal e portanto vou lhe dar primeiro a ele preferncia, se ele no preferir ento efetivamos o nosso contrato, assim que deve atuar o obrigado preferncia. O pacto de preferncia como j sabemos um contrato unilateral ou no sinalagmtico, um contrato tem duas partes mas s um se vincula, obrigado preferncia, s uma fica com a obrigao e a outra tem o direito preferido (titular da preferncia). J sabemos que rege o princpio da liberdade de forma e que no entanto com excepo o pacto de preferncia ter que respeitar o disposto no artigo 410, n 2 do C.C., quando evidentemente seja caso de aplicar o artigo 415, e com remisso para o artigo 410, n 2, ambos do C.C., tambm sabemos como funciona o direito de preferncia, o objecto do pacto, o obrigado deve comunicar ao titular todas as clausulas do respetivo contrato. Depois o titular da preferncia ter um prazo para preferir, que se no tivesse sido estipulado outro maior ou menor, ser de 8dias conforme artigo 416, n 2, do C.C. Tambm sabemos que a preferncia, o pacto de preferncia no pode ter por objecto quaisquer contratos, no se pode fazer pactos de preferncia relativamente a todos os contratos. S se pode celebrar um pacto de preferncia relativamente ao contrato de compra e venda ou a contratos que sejam compatveis com a preferncia, esses contratos so e principio os contratos onerosos no pessoais. No faria sentido, dar-se preferncia a algum a contrato que pessoal, por natureza e tambm no faria sentido, dar preferncia a algum na doao de uma coisa, qualquer o sentido depois o obrigado dar preferncia a dizer ao dito entre aspas que no , titular de preferncia, se queria preferir numa doao. O que que o titular da preferncia ia dar se no h nada para dar, uma doao, no faz sentido. Portanto como decorre no artigo 423, do C.C., s pode haver, um pacto de preferncia relativamente a contratos que tenha por objeto contratos que sejam 224 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite compatveis com a prpria obrigao de dar preferncia perante o pacto. Tambm j sabemos que esta uma figura geral, por isso que est tratada no cdigo civil a seguir ao contrato de promessa porque tambm uma figura geral, porque se pode dar preferncia, pode-se dar um pacto de preferncia que tenha por objeto uma compra e venda, pode-se dar um pacto de preferncia que tenha por objeto um arrendamento, o A d preferncia a B, na celebrao de um contrato de arrendamento relativamente ao prdio X, por exemplo. Pode-se dar a preferncia na celebrao por mtuo, oneroso penso que tambm se pode, portanto a figura serve para o pacto de preferncia, no s na preferncia na compra e venda, claro que o pacto mais tpico paradigmtico, uma vez mais como tambm o contrato de promessa de compra e venda o mais paradigmtico dos contratos de promessa, mas no quer dizer que no possa haver contratos de promessa de outros contratos e no possa haver pactos de preferncia que tenham por objeto outros contratos alm da compra e venda. Bom, sabemos tambm que o pacto de preferncia ou tem eficcia obrigacional e ter se nada se disser, se nada mais se disser e poder ter eficcia real como decorre no artigo 421, do C.C. que tem em epigrafe eficcia real, nas mesmas condies que um contrato promessa pode ter eficcia real. Portanto nem todos os pactos de preferncia podem ter eficcia real, preciso desde logo que o contrato que se reporta a preferncia incida sobre bens imoveis ou moveis sujeitos a registo, seno no se pode dar preferncia, o Antnio no pode dar preferncia com eficcia real ao Bento na venda por exemplo de um cdigo civil, porque o cdigo civil uma coisa mvel no registvel, no nem imvel nem mvel sujeito a registo. Bom, por outro lado quando o pacto tem este objeto e o contrato a que se comporta a preferncia e incida coisa imvel ou mvel sujeita a registo, tem que se verificar os tais 3requisitos que j falei, e que resultam do artigo 413, do C.C., que remetido pelo artigo 421, n 1, do C.C., por outro lado se o pacto de preferncia tiver eficcia real, aplicam-se ento as disposies do artigo 1410, portanto o legislador fez aqui mais uma remisso, quer dizer que no artigo 421, o legislador faz logo 2remisses, no n 1 para o artigo 413, e n 2, para o artigo 1410, regem matria de direito de compropriedade, que 225 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite realmente o direito de propriedade pode pertencer em conjunto a mais que um titular e o que acontece que a lei, atribui um direito legal de preferncia ao comproprietrio ou aos comproprietrios, na alienao, na venda, enfim na transmisso oneroso ou dao em cumprimento, da cota de algum comproprietrio, portanto se h 2comproprietarios e se 1quer alienar a sua cota, vamos supor que tem uma cota de 60% e o outro de 40%, o que tem a cota de 60%, quer alienar a terceiro, vender a terceiro com qual chegou acordo, pois bem esse comproprietrio no dever concretizar a venda a terceiro sem primeiro dar preferncia ao outro comproprietrio que tem um direito de preferncia legal, resulta da lei. Tambm j sabemos, que o direito de preferncia ou resulta de um pacto de preferncia, um contracto de preferncia ou de uma conveno de preferncia, que o que estamos a estudar artigo 413, do C.C. e S.S., ou resulta diretamente da lei o caso da compropriedade, precisamente por a se prever um direito legal de preferncia, que se fala da ao de preferncia, que o direito legal tem sempre eficcia real, e como o pacto de preferncia pode ter e no ter, quando tem eficcia real aplica-se o regime do artigo 1410. J sabemos tambm que o direito legal de preferncia prevalece sempre sobre um direito convencional, mesmo que o direito convencional tenha eficcia real. Portanto se o pacto de preferncia tem eficcia obrigacional, o A obriga-se a dar preferncia a B, na venda da coisa X, o A chega acordo com o C, e depois vende ao C e nem sequer comunica nada ao titular da preferncia ou ento o A, como no chegou acordo com o C, comunicou ao B se queria preferir e ainda o B estava a pensar e o A j estava a vender ao C, bom em qualquer destes casos, o A violou o direito de preferncia, do titular do direito de preferncia, mas como a preferncia tem eficcia obrigacional, o nico direito que assistir ao B, neste exemplo o de exigir uma indeminizao porque evidentemente, que o A, obrigado preferncia no cumpriu e portanto incorreu em responsabilidade contratual, artigo 798, do C.C. Contudo, se o pacto de preferncia tiver eficcia real, passa-se algo semelhante ao que aconteceu no contrato promessa com eficcia real, ento o direito do titular da preferncia, um direito real de aquisio, e isso quer dizer que prevalecer

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite sempre sobre quaisquer outros direitos que venham a ser constitudos posteriormente. Portanto, se celebrado um pacto de preferncia com eficcia real, entre A e B e que tem por objeto uma compra e venda e se o A vem a vender a coisa a um terceiro violando o pacto de preferncia, sem dar preferncia ao B, uma vez que esse contrato de compra e venda celebrado depois do pacto de preferncia que tem eficcia real e um dos aspetos ser o registo, para ter eficcia real, ento o B, poder intentar ao de preferncia prevista no artigo 1410, atravs dessa ao ir haver a coisa para si depositando naturalmente o preo que tenha sido acordo entre o A e o terceiro, e consequentemente a venda a terceiro ser uma venda ineficaz, ser uma no venda ou ser como que uma venda alheia, porque a sentena favorvel ao preferente que tentou a ao de preferncia vai retroagir data em que foi feita neste exemplo a venda a terceiro, tudo se passa ento, como se o obrigado preferncia se tivesse vendido ao titular da referencia e tudo se passa como se o tal terceiro tinha comprado, sasse e passo a expresso substitudo, sub-rogado pelo titular da preferncia. Porque retroage data em que foi feita a venda a terceiro e no data do pacto de preferncia, diferente do que sucede com o contrato promessa no , o contrato de promessa depois quando tenha eficcia real, se o promissrio intenta a ao fazendo valer a eficcia real, no fundo tem a natureza de execuo especfica, tendo o contrato promessa eficcia real a sentena vai retroagir data do registo da promessa. Mas no pacto de preferncia o obrigado preferncia no se obriga a vender, obriga-se a vender se vier acordar com terceiro, por causa disso que na tal ao de preferncia, quando a sentena retroage (telemvel do prof, interrompeu). O A devia dar preferncia a B, o pacto tem eficcia real, depois vende a C, o B intenta a ao de preferncia, nela deposita o preo da venda que A fez ao terceiro evidentemente, e se a sentena for favorvel retroage `a data da venda, como se a venda tivesse sido feita pelo obrigado preferncia ao prprio titular, o terceiro substitudo. Contra quem deve esta ao deve ser intentada? Bom, alguns autores dizem a aco basta que seja intentada contra o terceiro, porqu? 227 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Porque normalmente o terceiro j pagou ao proprietrio, ao obrigado preferncia e portanto, s est em questo saber se o obrigado preferncia substitui o terceiro ou no, portanto, invocam este argumento, s no seria assim quando o titular da preferncia quisesse pedir indemnizao pela violao da promessa ao obrigado preferncia, ou quando o terceiro no tivesse pago a totalidade do dinheiro ao obrigado preferncia. Portanto, eu penso que no, seguindo aqui tambm o Prof. Antunes Varela e Menezes Leito, e tal como em relao ao contrato de promessa, parece-me claro que a aco deve ser intentada contra ambos, contra o obrigado preferncia e contra o terceiro, contra o terceiro porque surge

aparentemente como proprietrio da coisa e s o deixar de o ser, se o titular da preferncia da ao vier efetivamente a obter a sentena favorvel, por outro lado tem que ser intentada contra o obrigado preferncia, porque nessa aco tem que se discutir se efetivamente houve ou no houve violao do pacto de preferncia, porque se no tiver havido violao do pacto de preferncia, aquela aco no pode ser improcedente, no por ter eficcia real que significa sem mais que o titular da preferncia tem razo, e suponhamos afinal que at lhe tinha sido dado preferncia e no tinha preferido, tudo isso tem que ser discutido na ao, com quem? Com o terceiro no, evidentemente que tem que ser com o obrigado preferncia, mais ainda quando a aco por se substituir ao terceiro, substituise porque o direito lhe advenha do terceiro no, essa venda ineficaz, uma no venda, esse direito advm do obrigado preferncia para obter o bem, uma aquisio derivada, portanto, penso que a aco deve ser intentada quer contra o obrigado preferncia, quer contra o terceiro. Bom, lembro tambm que a notificao para preferir pode ser feita extrajudicialmente, a lei no exige qualquer forma, cautela, obrigado preferncia deve faze-lo de maneira a ter prova de que cumpriu na sua obrigao evidente. Tambm pode ser feita judicialmente, conforme os artigos 1455, e SS, do CPC, tambm pode ser uma notificao, ou seja, a

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite notificao para preferir tanto pode ser extrajudicial ou feita judicialmente atravs deste regime. Agora, vou fazer referencia aqui a umas situaes, que esto nos artigos 417 e artigo 418. Bom o artigo 417, n 1, 1/parte, reporta-se a um caso de unio de contrato extrnseca e o n 1, 2/parte, reporta-se ao caso da unio de contratos intrnseca e o artigo 418, reporta-se a um caso de contrato misto. Portanto se celebrado um pacto de preferncia, tem um determinado objecto, se por exemplo, A deu preferncia a B, na venda do seu terreno X, o objecto s este, preferncia na venda, se o A posteriormente em vez de vender o terreno X, doar a uma sobrinha, doar a uma irm, no tinha que dar preferncia nenhuma, porque a doao no objeto do pacto de preferncia, ele s se obrigou a dar preferncia na venda, no se obrigou nem a vender, nem ficou afetado na sua liberdade de celebrar outro contrato, agora se ele tivesse vendido, ou melhor, se tivesse acordado com terceiro na venda, tinha que dar preferncia, mas celebra um contrato diferente no tem que dar preferncia, isso no est abrangido pelo pacto de preferncia. Bom, s que aqui nestes artigos surge uma situao, em que de alguma forma no h coincidncia total entre o objeto do pacto de preferncia e o contrato acordado com terceiro. Pode acontecer o caso, vejam alis a epgrafe do artigo 417, Venda da coisa juntamente com outras. Se o obrigado quiser vender a coisa juntamente com outra ou outras por um preo global, pode no ter que ser exercida em relao quela pelo preo que proporcionalmente que lhe for atribudo, a uma parte, como vm esta disposio vem demostrar que, aqueles aspetos que ns exploramos numa introduo e que s vezes podem parecer que no tem interesse nenhum, tem interesse, mais tarde ou mais cedo v-se que tem interesse. Se esto lembrados quando vimos a figura do contrato na introduo aos contratos, vimos diversas classificaes de contratos e tambm falei da figura da unio de contratos, como uma figura diferente de contrato misto.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Na unio de contratos como o prprio nome diz, j nasce com o contrato, s que esto unidos, essa unio pode extrnseca ou intrnseca, extrnseca quando houver uma unio casual, nenhum contrato depende do outro, mas nessa circunstncia so feitos no mesmo documento, celebrados na mesma altura. Ora bem, aqui um caso de unio extrnseca, o que acontece? O obrigado preferncia chega a acordo com terceiro para lhe vender no s a coisa do objeto do pacto, mas tambm uma outra coisa e depois estipula com esse terceiro um preo global, por exemplo o obrigado preferncia, A tinha-se obrigado preferncia a B, na venda de um tereno X, depois h um terceiro que prope comprar ao obrigado preferncia, o tereno X, mais o terreno Y, por 200 mil euros e o obrigado preferncia, est de acordo. Bom, considerando todas as circunstancias do caso e todos elementos possveis de interpretao, interpreta-se para apurar se trata ou no de unio extrnseca, quer dizer o A vende X e Y, aproveita para vender na mesma altura X e Y, o preo global foi 200 mil euros, mas no quer dizer que no sejam separveis, que no se possa descortinar qual o preo de uma e o preo de outra, ento se a unio meramente extrnseca, o titular da preferncia pode preferir coisa que era objeto do pacto de preferncia. Portanto, neste exemplo 200 mil euros, mas depois apura-se que o tal terreno X, desses 200 mil euros proposto por terceiro, 80 mil euros que diziam respeito ao terreno X, o titular da preferncia poder proferir na compra do terreno X, por 80 mil euros, quanto ao terreno Y por 120 mil euros, a o obrigado preferncia que venda vontade. Como se chega determinao do que cabe proporcionalmente? Bom, eu s vejo duas hipteses, ou a bem ou a mal. Chega-se a bem se o obrigado preferncia e o titular da preferncia acordarem em que o valor proporcional X, o titular da preferncia aceita que aquele valor o que corresponde, se no chegarem acordo ter que ser o tribunal a dizer o valor que proporcional da venda que objeto do pacto de preferncia. 230 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Por outro lado, pode acontecer que a unio seja, j no extrnseca mas intrnseca, quando a unio intrnseca nos contratos isso quer dizer que h dois contratos que esto unidos, mas por unio intrnseca que faz com que um defenda do outro, ou um dependa do outro ou ambos depende um do outro, por exemplo, imaginemos que o terceiro prope ao obrigado preferncia a compra por 200 mil euros, do terreno X e Y, mas ele s compra o terreno X se comprar tambm o terreno Y, porque pretende junta-los e isso vai permitir resolver problemas com as licenas por exemplo, e depois l faz um edifcio enorme nos dois terrenos, portanto o tal terceiro s est interessado em comprar se comprar os dois terrenos, e a proposta enorme. Agora suponhamos que dentro destes 200 mil euros temos 80 mil euros para o terreno X e 120 mil para o terreno y, evidente que, para este caso compreende-se que, se o obrigado preferncia tivesse que dar preferncia pelos 80mil euros do terreno X, perdia 120 mil, uma hiptese, uma oportunidade, e por isso a lei diz o seguinte: sendo licito porm ao obrigado, exigir que a preferncia abranja todas as restantes, neste caso tambm Y no s X, se estas no forem separveis sem prejuzo aprecivel, que era o caso, a unio era intrnseca, portanto aqui o titular da preferncia, se quisesse preferir, tinha que preferir na compra de X e Y, por 200 mil. Bom, isto vale tambm quando o direito de preferncia tem eficcia real para ao de preferncia, portanto qualquer questo.

Quanto ao artigo 418, aqui j estamos perante uma situao diferente, aqui j no estamos perante uma unio de contratos, estamos perante uma situao como esta: o A, obrigou-se a dar preferncia a B, na venda do terreno X, posteriormente o A, chega acordo com terceiro para a venda do terreno X, por 100 mil euros, obrigando-se tambm o terceiro a uma prestao acessria, imaginemos que o terceiro, um empreiteiro e obrigou-se tambm a pintar a vivenda do A, ou imaginemos que o terceiro um pintor famoso, que se obrigou tambm a pintar um retrato ao A, quer dizer o A chegou acordo com terceiro no sentido de vender a coisa contra um preo, mais uma prestao acessria, quando tinha dado preferncia no terreno X.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Bom, como se resolve esta questo? Vendo o artigo 418. Se o obrigado receber de terceiro a promessa de uma prestao acessria, portanto, ns temos aqui que considerar que estamos a pensar em contratos mistos complementares, em que h uma prestao principal, correspondente a um titulo contratual, o preo na compra e venda e uma prestao acessria, correspondente a outro contrato de prestao de servio, que o titular do direito de preferncia no possa satisfazer. Suponhamos que o titular do direito de preferncia nem empreiteiro, nem pintor de quadros, ser essa pretenso compensada em dinheiro, bom ento o titular do direito de preferncia, mesmo assim poderia exercer o direito de preferncia pagando neste exemplo os 100 mil euros, mais uma quantia correspondente a tal prestao acessria desde que essa prestao acessria fosse avalivel em dinheiro. Por exemplo, o empreiteiro que se obrigou a pintar a casa, uma prestao, suponhamos quanto custa pintar a tal vivenda uns 2000 mil euros, qualquer empreiteiro ou pintor de casas levaria 2000 mil euros, para pintar aquela vivenda, ento, o titular da preferncia exercia a preferncia pagando o preo 100 mil euros, mais 2000 mil euros, que o valor da prestao acessria avalivel em dinheiro. Agora no sendo avalivel em dinheiro excluda a preferncia, no fcil encontrar uma prestao acessria que no seja avalivel em dinheiro, ns sabemos que o direito das obrigaes apesar at o prprio conceito de obrigao, diz que no necessrio que a prestao tenha valor pecunirio, mas tem que corresponder ao interesse do credor digno de proteo legal, mas sabemos que a imensa maioria das obrigaes so de caracter patrimonial, portanto no muito fcil, portanto imaginemos que h uma situao que a prestao acessria realmente tem caracter pessoal, no susceptvel de avaliao pecuniria. Ento o titular da preferncia fica excludo, fica excludo o seu direito de preferncia, a no ser, isso ter que ser demonstrado, se for lcito presumir que mesmo sem a prestao estipulada a venda no deixaria de ser efetuada. Se a prestao acessria, mesmo de caracter pessoal, no avalivel em dinheiro, tinha no fundo pouca importncia, insignificante para o obrigado preferncia e 232 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite vendedor de tal modo que mesmo que no lhe fosse feito essa prestao ele vendia nas mesmas condies, ento o titular da preferncia tem o seu direito e pode exerce-lo, apenas pela prestao principal neste exemplo 100 mil euros, e obviamente a ultima parte do n 1, o que a prestao foi convencionada para afastar a preferncia, evidentemente que o direito no pode pactuar com estas situaes de fraude, porque o A obrigou-se a dar preferncia a B, na venda do terreno X, depois acorda com terceiro, o seguinte: mas metemos aqui mais uma prestao qualquer daquelas que ele no pode cumprir, uma prestao pessoal que para ele no preferir, no dar hipteses. Evidentemente que a, a prestao acessria s est ser convencionada para defraudar o direito de preferncia do titular de preferncia e portanto qual a soluo? no gorar (frustrar, abortar, inutilizar) xito, o titular da preferncia poder preferir pela prestao principal, esquecendo-se a prestao acessria que obviamente tinha esse fim. Mesmo que seja avalivel em dinheiro, essa prestao acessria, como s colocada para afastar a preferncia, com esse nico propsito de afastar a preferncia, mesmo nesse caso o titular da preferncia, no obrigado a satisfaze-la, parece logico. Bom, o artigo 419, pertencendo simultaneamente a vrios titulares de direito de preferncia, s pode ser exercido por todos em conjunto, bom evidentemente se o A deu preferncia a B, C e D (em conjunto), na venda da coisa X, bom, depois o A, chega acordo com terceiro, como pode ser exercido o direito de preferncia? Tem que ser exercido por todos, pelo B,C, e D, so titulares em conjunto do direito de preferncia, mas pode o direito extinguir-se em relao a algum deles, suponhamos que faleceu um dos titulares em conjunto, ento o direito acresce aos demais, os outros titulares ficam com a exercer em conjunto, na totalidade do seu direito de preferncia, por outro lado se o direito pertencer a mais de um titular, mas apenas pode ser exercido por um deles, portanto o direito pertence a mais que um, mas o exerccio s cabe a um, como se resolve isto? Bom, na falta de designao portanto se no tiver sido determinado um critrio para saber quem que pode exercer em concreto ou no for designado, ento abre-se licitao entre todos revertendo, quer dizer 233 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite portanto se o A, se obrigou a dar preferncia a B,C e D, mas trata-se de um caso que s um poder exercer o direito, o A, chega acordo com o terceiro para a venda de X por 100 mil, que era o objeto da preferncia, comunica aos preferentes, mas s um que pode exercer e eles no se entendem ou no est designado qual que pode exercer, ter que haver uma licitao entre eles, e portanto vamos supor que eles licitaram e chegaram aos 115 mil ou o ultimo licitou por 120 mil, bom, ento ser ele que exerce a preferncia, neste caso ainda h mais 20 mil que vo reverter para o alienante, que o obrigado preferncia. Um ltimo aspecto. Ns sabemos o que a simulao no contrato. A simulao uma divergncia intencional entre a verdade e a declarao que resulta de um conluio (Combinao de dois ou mais para prejudicar outrem) entre as partes, no sentido de enganar terceiros e est prevista no art.240 do CC. A simulao pode ser absoluta ou relativa. absoluta quando declarante e declaratrio celebram um contrato simulado, quando na verdade no querem contrato nenhum. Como por exemplo, algum tem uma srie de credores e simula vendas a algum de confiana, quando na verdade no quer vender nada mas simula a venda pelo facto de que assim os bens j no podem ser objecto de execuo, pelos seu credores. Por outro lado, a simulao pode tambm ser relativa, e nesse caso h um contrato simulado e h um contrato dissimulado, como quando se vende uma coisa por um preo e o preo real outro. Quer-se enganar terceiros, sendo que um deles pode ser o titular da preferncia, outro pode ser o fisco.

O problema que aqui se pe o seguinte: Suponhamos que A obriga-se a dar preferncia a B no terreno X e depois A chega a acordo com terceiro em conluio, sendo que na sequncia disso notifica o titular da preferncia no sentido de o informar de um valor da venda do terreno ao terceiro que no pelo valor real.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite O valor altssimo e o titular da preferncia no quer exercer a sua preferncia por esse facto. Na realidade o valor acordado com o terceiro era de metade do valor que este comunica ao preferente. Isto quer dizer que, o titular da preferncia disse que no queria preferir mas na realidade ele vai manter o direito de preferncia, pelo facto de que, o que lhe foi comunicado no foi a realidade. O acordo simulado nulo, portanto, se A depois concretizou o negcio simulado com C, a verdade que, quando o titular da preferncia diz que no quer preferir, foi com base num valor que no corresponde ao valor que A vende a C, portanto, ele mantm o seu direito de preferncia. Consequentemente se B apura que h simulao, pode intentar a aco de preferncia em que vai invocar a simulao. O contrato simulado nulo (art.240 n2). O titular da preferncia tem todo o interesse em preferir pelo preo real, no pelo preo simulado, portanto, ele tem legitimidade para invocar a simulao e para a opor aos simuladores intentando uma aco. Conseguindo demonstrar a simulao ele exerce o seu direito de preferncia pelo valor dissimulado, tornando-se assim proprietrio.

Agora, podemos imaginar a situao de o obrigado preferncia vender logo a um terceiro em conluio sem notificar o titular da preferncia, vendendo-lhe a coisa, declarando um preo inferior ao real. A venda do terreno X por 100 mil , quando o preo real foi de 150 mil , o preo declarado foi inferior ao real no sentido de uma fuga aos impostos. O titular da preferncia vem a saber que a venda foi feita, tendo sido violado o seu direito de preferncia. Como evidente, ele mantm o seu direito de preferncia. Tendo a preferncia uma eficcia real, intenta uma aco de preferncia pelo preo declarado e no pelo preo real. No ele que tem interesse em invocar a simulao, como bvio. O titular da preferncia tem um contrato que diz 100 mil, e ele quer preferir por 100 mil, mesmo que ele desconfie que h uma simulao, ele no ia ter

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite interesse em invocar a simulao para preferir por 150 mil, portanto, com certeza que o titular da preferncia no ele que se vai mexer sobre isso. Ele vai dizer, flano estava obrigado a dar-me preferncia, no deu, vendeu a C por 100 mil, logo, em quero preferir na aco de preferncia pelo valor declarado de 100 mil.

Quem que pode ter interesse em invocar a simulao? que depois o preferente s vai pagar os 100 mil. S algum dos simuladores que teria interesse em invocar a simulao, s que a lei estabelece fortes restries invocao da simulao pelos simuladores, desde logo, os simuladores no podem opor contra terceiro de boa-f a nulidade proveniente da simulao (art.243 n1 do CC.)
ARTIGO 243. Inoponibilidade da simulao a terceiros de boa f 1. A nulidade proveniente da simulao no pode ser arguida pelo simulador contra terceiro de
boa f.

E portanto, naturalmente que, num caso como este o titular da preferncia, nem quando constitui o direito de preferncia, nem depois ganhando a aco, que retroage data da venda a terceiro, pode ser posto em causa que est de boa-f. Assim sendo, A nulidade proveniente da simulao no pode ser arguida pelo simulador
contra terceiro de boa f.

Este o primeiro obstculo. H ainda outras restries, mesmo em termos de prova por parte dos simuladores. Por exemplo, o art.394, em sede de prova testemunhal, levanta grandes limitaes
ARTIGO 394. Convenes contra o contedo de documentos ou alm dele 1. inadmissvel a prova por testemunhas, se tiver por objecto quaisquer convenes contrrias ou adicionais ao contedo de documento autntico ou dos documentos particulares

O que que ns vemos?

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Vemos um documento que diz, 100 mil. O preo real era de 150 mil. No pode ser admitido que os simuladores apresentem testemunhas para provar que afinal era 150 mil, isso resulta do n2 (art.394).
2. A proibio do nmero anterior aplica-se ao acordo simulatrio e ao negcio dissimulado, quando invocados pelos simuladores.

Apesar destas restries todas, alguns autores, o Professor Menezes Cordeiro, Almeida Costa e Ribeiro de Faria, sustentam que seria injusto o preferente, preferir pelo preo declarado, porque isso seria um enriquecimento dele custa dos simuladores. O Professor Menezes Cordeiro invoca que, o obrigado preferncia no estaria de boa-f no momento da constituio do seu direito porque ainda no teria feito investimento na confiana. No me parece uma soluo que consiga superar o dispositivo legal. Eu (Professor) penso que, no se deve simular preos e se os simuladores simulam preos, as consequncias desagradveis que dai podem decorrer, tero de as sofrer. Em linhas gerais o que importa isto: Enquanto o titular da preferncia tem legitimidade para opor a simulao aos simuladores, os simuladores no podem ou tm fortes restries a opor a nulidade ao titular da preferncia de boa-f.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 29 de Novembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Pacto preferncia Contrato a favor de terceiro Uma ltima nota a respeito do pacto de preferncia. Ns sabemos que o obrigado preferncia que chega a acordo com um terceiro, deve notificar o titular da preferncia para preferir. E sabemos que, nos termos da lei, deve nessa notificao dar conta ao titular da preferncia de todas as clusulas do contrato ou do projecto de contrato que acordou com o terceiro. Uma das questes que se colocam saber se a identificao do terceiro deve ser feita. Autores como o Professor Menezes Cordeiro e o Professor Menezes Leito, entendem que deve tambm ser feita a identificao do terceiro. O Professor Menezes Cordeiro, pelo facto de que entende que uma exigncia da boa-f. O Professor Menezes Leito, referindo que a identificao do terceiro ao titular da preferncia uma condio para ele poder aferir se efectivamente o obrigado preferncia, sempre chegou a acordo com um terceiro no est a dizer algo que no passa da proposta e no tem nada a ver com o direito de preferncia. Mas eu (Professor) estou de acordo com a ideia de que se deve identificar o terceiro, pois um meio de o titular da preferncia verificar se houve ou no um acordo com um terceiro. H autores que defendem que o terceiro no deve ser identificado porque isso no est referido na lei. E h autores que defendem que o terceiro s carece de ser identificado quando o no exerccio da preferncia possa acarretar que o tal terceiro, por fora do contrato que celebre com o obrigado preferncia, passe a ter relaes com o titular da preferncia.

Contrato com pessoa a nomear O contrato com pessoa a nomear traduz-se numa conveno,

normalmente inserida numa clusula de um contrato em que uma das 238 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite partes se reserva no direito de nomear uma terceira pessoa que, se a conveno for eficaz, vir a ocupar o seu lugar, como se tivesse sido o contratante inicial, originrio. Portanto, imaginem uma compra e venda entre A e B. A vende a B um determinado prdio por certo preo. Nas negociaes acordaram que, na compra e venda se inclui uma clusula segundo a qual o comprador se reservava o direito de nomear um terceiro que adquirisse os direitos e obrigaes decorrentes do contrato. evidente que, esta clusula s pode ser inserida no contrato de compra e venda se as duas partes estiverem de acordo, mas imaginemos que esto de acordo. Pode acontecer que seja celebrada a compra e venda e B, pode fazer uso dessa faculdade que est prevista naquela clusula de reserva de nomeao e depois nomeia C. Se a nomeao for eficaz (iremos ver quando ) acontece que, B sai do contrato, como se nunca l estivesse estado e entra no seu lugar e desde o incio do contrato, como se o tivesse celebrado o C. Nesta clusula em que se reserva a nomeao de uma terceira pessoa, no se identifica o terceiro. Este o contrato com pessoa a nomear, est a clusula com reserva de nomeao.

Agora imaginem que estamos a falar de um pacto de preferncia na venda de determinada coisa. O obrigado preferncia acorda com um terceiro na venda dessa coisa, mas o terceiro pretende que seja includa uma reserva com faculdade de nomear uma outra pessoa e que o obrigado preferncia est de acordo. Portanto, do acordo entre o obrigado preferncia e o terceiro, constam vrios aspectos de que A est disposto a vender, C est disposto a comprar, o preo ser de X e h uma clusula de reserva de um terceiro, faculdade que atribuda ao C. Mas nessa clusula no se diz quem a pessoa a nomear.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ento pode-se perguntar se esta situao ser compatvel com a obrigao do obrigado preferncia comunicar ao titular da preferncia a identidade do terceiro. A resposta de que sim, . Pois, o obrigado preferncia quando comunica ao titular da preferncia, que chegou a um acordo com terceiro, deve comunicar todas as clusulas dessa acordo, incluindo a tal clusula de reserva de nomeao de uma outra pessoa, por outro lado, como a lei consagra e prev o contrato com pessoa a nomear, tambm me parece que no pode deixar de se admitir a sua relevncia neste acordo entre o obrigado preferncia com um terceiro, e portanto, no h-de ser o pacto de preferncia que coloca um obstculo a isso. Portanto, o obrigado preferncia identifica o terceiro com quem chegou a acordo, d conta de todas as clusulas acordadas com esse terceiro, incluindo a clusula de reserva de nomeao de uma outra pessoa, e ao faz-lo d cumprimento a todas as exigncias legais no que respeita notificao para preferir.

Contrato a favor de terceiro (art.443 a art.451 do CC.) Se um contrato, um acordo entre duas partes e se a favor de um terceiro, por definio, essa terceiro no parte. Portanto, isso significa que, o contrato a favor de terceiro um contrato pelo qual, uma parte que se chama promitente se obriga perante outra que se chama promissrio, a realizar uma atribuio patrimonial a um terceiro que o beneficirio. essencial que as partes nesse contrato tenham a inteno de beneficiar um terceiro com uma atribuio patrimonial que, normalmente se traduz em, o promitente (aquele que se vincula perante o promissrio nesse contrato a favor de terceiro) assumir na obrigao de realizar uma prestao. Portanto, conferido a um terceiro um direito de crdito. Mas como resulta do art.443 n2, atravs do contrato a favor de terceiro
2. Por contrato a favor de terceiro, tm as partes ainda a possibilidade de remitir dvidas ou ceder crditos, e bem assim de constituir, modificar, transmitir ou extinguir direitos reais.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Vejam por exemplo; Se A, celebra com uma companhia de seguros, um seguro de vida a favor da sua filha Berta, isto um contrato a favor de terceiro, porque, quando A morrer a Berta vai beneficiar de uma quantia acordada na celebrao do contrato, que a companhia de seguros est obrigada a entregar.

Se A doa a B uma quinta, mas na doao insere um mdulo, encargo que o donatrio deve realizar em beneficio do casal de rendeiros, pagando-lhes uma certa quantia mensal dos rendimentos da quinta, nesta parte do mdulo, o contrato a favor de terceiro, quer dizer, A doao a favor do donatrio mas naquela parte que tem o mdulo aposto, esta clusula chamada modal, a favor de um terceiro, neste caso a favor do casal de rendeiros.

D e E fazem um acordo nos termos do qual E se obriga a pintar o retrato da filha de D. um contrato a favor de terceiro.

Por contrato entre F e G, este obriga-se a ceder a L um crdito que tem sobre M. um contrato a favor de terceiro.

Entre A e B celebrado um contrato a favor de terceiro, nos termos do qual B se obriga a construir uma servido legal de passagem a favor do proprietrio do prdio contiguo.

Ou o caso de, por exemplo, por acordo entre A e B. B obriga-se perante A, a perdoar uma dvida de C para com ele. Vamos supor que C filha do promissrio.

Temos, portanto, aqui figuras de contratos a favor de terceiro. Esta a figura.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


ARTIGO 443. Noo

1. Por meio de contrato, pode uma das partes assumir perante outra, que tenha na promessa um interesse digno de proteco legal, a obrigao de efectuar uma prestao a favor de terceiro, estranho ao negcio; diz-se promitente a parte que assume a obrigao e promissrio o contraente a quem a promessa feita. 2. Por contrato a favor de terceiro, tm as partes ainda a possibilidade de remitir dvidas ou ceder crditos, e bem assim de constituir, modificar, transmitir ou extinguir direitos reais. A verdade que, quem se obriga a fazer a atribuio patrimonial o promitente, mas normalmente obriga-se perante o promissrio, e o promissrio quem quer de uma forma indirecta, atravs do acordo que faz com o promitente, beneficiar o terceiro. Portanto, o promissrio, em vez de beneficiar directamente um terceiro, acorda com algum que, esse algum, faa uma atribuio a um terceiro. Portanto, o promissrio concede por esta via, indirectamente atravs do promitente uma vantagem ao terceiro. necessrio que o promissrio tenha um interesse digno de proteco legal. Esse interesse pode ser de ordem moral, pode ser de ordem familiar, pode ser de ordem econmica, entre outros. evidente que, se A acorda com B um contrato a favor de terceiro, atravs do qual B beneficie C para o recompensar pela prtica de um crime ou para que ele venha a cometer um crime, este interesse no digno de proteco legal.

O contrato a favor de terceiro tem o aspecto especfico do facto de o terceiro adquirir logo o direito, independentemente da sua aceitao, quer dizer, quando o promitente e o promissrio celebram o contrato a favor de terceiro, o terceiro adquire logo o direito, mesmo que no tenha aceitado, independentemente de aceitar, mesmo que desconhea. Isto uma excepo real efectiva a um dos trs princpios fundamentais dos contratos. Princpio da liberdade contratual; Princpio da obrigatoriedade ou da vinculatividade (pacta sunt servanda); Princpio da eficcia relativa dos contratos

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Em princpio, as partes no podem estipular para outrem, mas aqui, temos uma excepo eficcia relativa dos contratos. Portanto, um terceiro adquire um direito que decorre de um contrato e adquiriu independentemente da sua aceitao. O princpio de que, h eficcia relativa dos contratos.

A excepo decorre do n1 do art.444 do CC


ARTIGO 444. Direitos do terceiro e do promissrio 1. O terceiro a favor de quem for convencionada a promessa adquire direito prestao, independentemente de aceitao. E a partir do momento em que adquire o direito e como titular de um direito, pode exigir do promitente que cumpra. Por outro lado, o promissrio porque fez um acordo (contrato a favor de terceiro) com o promitente, que se obrigou perante ele a realizar a prestao a terceiro, tambm pode exigir que o promitente cumpra em relao ao terceiro (art.444 n2).

2. O promissrio tem igualmente o direito de exigir do promitente o cumprimento da promessa, a no ser que outra tenha sido a vontade dos contraentes.
Contudo, a lei vem prever a hiptese de adeso e rejeio por parte do terceiro. A lei concede ao terceiro o direito de rejeitar (art.447 n1) ARTIGO 447. Rejeio ou adeso do terceiro beneficirio

1. O terceiro pode rejeitar a promessa ou aderir a ela. Portanto, posteriori rejeitando a promessa o terceiro deixa de ser titular do direito. A questo que se coloca : Ento a lei tambm consagra a adeso de um terceiro a um contrato? E antes diz que o terceiro adquire o direito independentemente de aceitao.

Repare, a lei de propsito usa o termo aderir e antes utiliza o termo aceitao, ou seja, o terceiro adquire o direito, independentemente de o aceitar. Por isso que esta figura uma efectiva excepo ao princpio da eficcia relativa dos contratos. 243 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Mas depois, o terceiro pode rejeitar de no quiser o direito e pode aderir, no tem de aderir porque j tem o direito, portanto, a lei fala de aderir querendo significar outra situao, no uma questo da adeso ser necessria para ter um direito porque isso j est dito que tem o direito independentemente de aceitao. Portanto, a adeso tem outra funo, a eventual adeso por parte do terceiro tem outra funo, porque ele j tem o direito, porque que haveria de estar a aderir? que a adeso tem outra funo, que a de consolidar a promessa. A promessa, em princpio, pode ser revogada pelo promissrio, havendo situaes em que at pode ser revogada pelo promitente e pelo promissrio.
Ora, se o terceiro aderir, isso consolida a promessa e em princpio ela j no revogvel. Vejam que, o art.448 diz o seguinte: ARTIGO 448. Revogao pelos contraentes

1. Salvo estipulao em contrrio, a promessa revogvel enquanto o terceiro no manifestar a sua adeso Ou seja, o terceiro adquire o direito, mas pode haver revogao da promessa (fica sem o direito) se ele adere, em princpio j no pode haver revogao.

O direito de revogao pertence ao comissrio, 2. O direito de revogao pertence ao promissrio; se, porm, a promessa foi feita no interesse de ambos os outorgantes, a revogao depende do consentimento do promitente. Podemos imaginar o caso em que o promitente se obriga perante o promissrio a celebrar o mtuo oneroso com condies definidas a favor de terceiro. Ora, no mtuo oneroso, aquele que mutua tambm tem interesse, pois tambm recebe juros. um exemplo em que tambm caberia ao promitente o direito de revogao.

Contudo, deve-se ter presente o seguinte; h uma hiptese em que tambm pode haver lugar revogao da promessa, mesmo que tenha havido adeso do terceiro. 244 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Isso a hiptese de o terceiro ter tido uma forma de actuao que caiba nas regras da proviso da ingratido do donatrio. Reparem, art.450 n2; 2. Se a designao de terceiro for feita a ttulo de liberalidade, so aplicveis, com as necessrias adaptaes, as normas relativas revogao das doaes por ingratido do donatrio.
Portanto, teramos de considerar os art.970 e art. 974 e por remisso, os art.2034 e art.2166. Imaginem, um contrato a favor de terceiro que vale como uma liberalidade e que, esse terceiro que beneficia da atribuio patrimonial vem a cometer um crime contra a pessoa do promissrio. Quer dizer, o promissrio esteve a benefici-lo indirectamente, atravs do promitente com uma liberalidade e depois o terceiro que beneficia, ainda atenta contra a vida do promissrio e foi condenado por isso. Esta uma das causas que, nos termos das disposies referidas, consagra a revogao das doaes pelo donatrio, tendo aqui a sua aplicao por fora do disposto no art.450 n2. Mesmo que o terceiro tivesse aderido, ao dar causa revogao pela ingratido do donatrio, ele poder ser mesmo revogada.

Os autores ao falarem no contrato a favor de terceiro e reportando-se estrutura do contrato falam de trs relaes, mas h quem fale tambm em duas relaes. preciso que se veja qual a perspectiva em que os autores falam. Quando se pense em relaes funcionais, realmente h trs relaes. Relao promitente, promissrio, que a que d cobertura atribuio da relao de execuo do promitente ao terceiro e relao de atribuio indirecta, feita pelo promissrio atravs do promitente ao terceiro. Temos, portanto, funcionalmente este esquema.

Agora, do ponto de vista de relaes jurdicas, j no do ponto de vista funcional mas das relaes jurdicas, evidentemente que s h duas. aquela que se estabelece por fora do contrato a favor de terceiro, entre o promitente e o promissrio e a relao entre o promitente e o terceiro, porque o promissrio no tem uma relao jurdica com o terceiro. Ele faz uma atribuio indirecta, atravs do promitente, mas no tem uma relao jurdica com o terceiro.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


Um ponto, tambm importante este; Muitas vezes o promissrio, para obter a promessa por parte do promitente de beneficiar o terceiro, ele prprio tem que realizar uma prestao, tem por exemplo que pagar algo. Imaginemos, por exemplo, o contrato de seguro de vida a favor de terceiro. A quer fazer um seguro de vida a favor da sua filha C. Dirige-se a B (companhia de seguros) e faz o contrato. Enquanto for vivo tem de pagar prmios anuais. A lei vem dizer que: ARTIGO 450. Relaes entre o promissrio e pessoas estranhas ao benefcio

1. S no que respeita contribuio do promissrio para a prestao a terceiro so aplicveis as disposies relativas colao, imputao e reduo das doaes e impugnao pauliana. Reparem, se A faz o acordo com B para beneficiar C,(filho de A) embora tendo mais filhos. C beneficia de uma liberalidade. Se h uma quota que reservada aos legitimrios, a nossa lei manda atender aos negcios liberalidades que hajam havido feitos pelo de cujus, para tentar a igualao da partilha entre os diferentes herdeiros. Dai que entre o esquema da trazer colao as doaes feitas antes, as liberalidades, a questo de poder haver uma reduo de liberdades inoficiosas para que no se atinja a legtima (legtima poro de bens de que no se pode dispor e insere-se na sucesso legitimria), portanto, estes conceitos tm a ver com as liberalidades que o de cujus fez em vida, beneficiando gratuitamente algum. Pois bem, o que que conta para este efeito? O que conta para este efeito no ser o prmio de seguro de 50 mil euros que a companhia pagar, o que conta so os prmios que a pessoa pagou. S isso que ser contabilizado para efeitos da aplicao das disposies relativas coaco, imputao e reduo das doaes e impugnao pauliana.

Outro aspecto que queria referir. No art.444 n3, est previsto aquilo que se designa por falso contrato a favor de terceiro. 246 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Ou seja, a previso do n3 no se reporta a um verdadeiro contrato a favor de terceiro, pelo facto de que fundamental no contrato a favor de terceiro que a inteno dos contratantes seja a de beneficiar directamente um terceiro, e isso no se verifica aqui. O aspecto essencial aqui, no o de beneficiar um terceiro. O terceiro, eventualmente, acaba por beneficiar, mas isso no o motivo dos contratantes e a razo de eles contratarem.

3. Quando se trate da promessa de exonerar o promissrio de uma dvida para com terceiro, s quele (promissrio) lcito exigir o cumprimento da promessa. Quem pode exigir o cumprimento da promessa no contrato a favor de terceiro O terceiro que tem o direito, logo pode exigir; O promissrio

No fundo, a meu (Professor) ver, so dois direitos que podem concorrer para um mesmo objectivo, que o de que a promessa seja cumprida. Ora, neste caso, s o promissrio que pode exigir, porque o terceiro no tem direito, portanto, o contrato no a favor de terceiro.

Reparem, temos duas pessoa A e B e o A promete ao B que o libertar de uma dvida que ele tem para com outra pessoa. O objectivo o de beneficiar B, no o de beneficiar outra pessoa. Claro que, se A cumprir aquilo que se obriga perante B (libert-lo da dvida) B que beneficiado directamente e B que pode exigir o cumprimento, provavelmente A ir acabar por pagar a C, que acaba por beneficiar disso, mas o objectivo no de beneficiar C, o objectivo libertar B, isso que a inteno das partes, portanto, um caso de falso contrato a favor de terceiro.

Pode acontecer tambm que a estipulao a favor de outrem, seja feito em benefcio de pessoas indeterminadas ou no interesse pblico. Normalmente, quando se faz um contrato a favor de terceiro, o terceiro determinado, mas pode ser indeterminado, pode visar defender-se interesses difusos. 247 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Por exemplo, toda uma populao que v beneficiar de uma campanha de vacinao, que custeada pelo promitente, que se obriga perante o promissrio a costear uma campanha de vacinao numa certa zona do pas. Temos, portanto aqui, a aplicao do disposto no art.445 do CC.

ARTIGO 445. Prestaes em benefcio de pessoa indeterminada

Se a prestao for estipulada em benefcio de um conjunto indeterminado de pessoas ou no interesse pblico, o direito de a reclamar pertence no s ao promissrio ou seus herdeiros, como s entidades competentes para defender os interesses em causa. Que entidades seriam competentes no exemplo? As entidades autrquicas, a junta de freguesia, Misericrdias, entre outras.

Imaginem; A doa uma fbrica a B, mas estabelece um modo ou encargo, nos termos do qual B ter de tirar uma parte dos rendimentos da fbrica para ajudar a minorar a situao das pessoas pobres da freguesia.

Desde logo h aqui um aspecto. Ao contrrio do que sucede normalmente, o contrato a favor de um terceiro determinado, individualizado. O terceiro se tem um direito pode dispor dele, em regra. Aqui no, as tais entidades, as autarquias, as Misericrdias no esto legitimadas a dispor do direito.

ARTIGO 446. Direitos dos herdeiros do promissrio

1. Nem os herdeiros do promissrio, nem as entidades a que o artigo anterior se refere, ( art.445, o tal que prev a promessa a favor de um conjunto indeterminado de pessoas) podem dispor do direito prestao ou autorizar qualquer modificao do seu objecto. Ainda uma ltima referncia. No caso do seguro de vida que referi pouco, um bom exemplo de ter sido acordado entre o promitente e o promissrio, que a prestao a realizar pelo promitente, s ser realizada aps a morte do promissrio. 248 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Eu fao o contrato de seguro de vida a favor de uma pessoa, s quando eu morre que essa pessoa, em princpio, ir beneficiar da respectiva quantia. O art.451 determinada o seguinte:
ARTIGO 451. Promessa a cumprir depois da morte do promissrio 1. Se a prestao a terceiro houver de ser efectuada aps a morte do promissrio, presume-se que s depois do falecimento deste o terceiro adquire direito a ela.

Portanto, aqui temos uma outra soluo. Normalmente, o beneficirio adquire o direito imediatamente, aqui, como uma promessa a cumprir depois da morte do beneficirio, presume-se que o terceiro s adquire o direito aps a morte do promissrio. Visa-se com isto evitar que ainda em vida Se o direito entrasse logo na esfera jurdica do terceiro, podia por exemplo ser atacado por credores, etc.. Portanto, visa-se acautelar essa situao. Por outro lado, pode acontecer que o terceiro morra antes do promissrio. 2. Se, porm, o terceiro morrer antes do promissrio, os seus herdeiros so chamados em lugar dele titularidade da promessa. Em rigor, parece que haver aqui duas presunes. No n1 presume-se, mas uma presuno ilidvel, pode ser afastada por prova em contrrio, nos termos do art.350 n2. E tambm pode perfeitamente, porque uma questo de autonomia da vontade, ficar logo na promessa estabelecido que, se o terceiro vier a falecer antes do promissrio, os herdeiros do terceiro no herdaro o direito do terceiro. Estamos no mbito da autonomia da vontade. Quer dizer que, o n2 uma regra supletiva, pode portanto ser afastada pela vontade das partes. Contrato para pessoa a nomear Fiz h pouco referncia (art.452).

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite


SUBSECO X Contrato para pessoa a nomear ARTIGO 452. Noo 1. Ao celebrar o contrato, pode uma das partes reservar o direito de nomear um terceiro que adquira os direitos e assuma as obrigaes provenientes desse contrato.

evidente que a outra parte ter de estar de acordo, num contrato tem de haver acordo. Em primeiro lugar, esta clusula de reserva de nomeao no pode ocorrer em relao a todos os contratos.
2. A reserva de nomeao no possvel nos casos em que no admitida a representao ou indispensvel a determinao dos contraentes.

Nestes casos, como por exemplo, numa doao, no pode haver uma clusula com a faculdade da reserva de um terceiro por parte do donatrio. Se eu dou uma coisa a algum, quero benefici-la por uma razo pessoal. Mas numa compra e venda pode perfeitamente acontecer. Imaginem, por exemplo que, A est interessado em adquirir uma determinada vivenda numa certa zona e encontra essa vivenda Mas fica na dvida entre outra, mas sabe que um seu amigo tambm est interessado naquela vivenda. Ora, pode assim comprar, tendo a faculdade de nomear outra pessoa, porque, optando pela outra nomeia o seu amigo para ficar com aquela.

Ou por exemplo; Imaginem que, C muito conhecida e quer evitar pela publicidade que decorreria que, se saiba que vai celebrar aquele contrato, mesmo at, se passasse procurao se acabaria por saber, se fosse feito uso da procurao na celebrao do acto. Ento, uma das hipteses a utilizao desta figura. Ento A compra o imvel com a clusula de nomear um terceiro. Assim, este C, entra no contrato como se o tivesse celebrado desde o incio.

No h aqui nenhum subterfgio, pois, a clusula no pode ser imposta por uma outra parte. 250 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, se as partes acordam, no ocorre nenhuma ilicitude. Por outro lado, a parte que vai vender vai sempre negociar pelo preo que acha correcto em termos de mercado, portanto, tambm no se v qualquer prejuzo. Isto, portanto, para dizer que, a figura serve a diferentes fins prticos, sendo essa a razo pela qual est prevista no Cdigo. Normalmente a lei exige que o prazo de nomeao seja curto, at por razes fiscais, porque no quer que, sob a capa da pessoa a nomear haja duas transmisses, fugindo uma ao fisco. No contrato com pessoa a nomear, juridicamente, acaba por haver s uma transmisso, pois existe retroactividade. Mas outra coisa , por exemplo, uma venda de A a B, e depois B vende a C, diferente de A vende a B com clusula de reserva de nomeao, B nomeia C e C entra no seu lugar. A venda s uma.

Tambm porque a lei no pretende que as pessoas fiquem numa situao de incerteza durante muito tempo, portanto, o prazo curto. Por outro lado, preciso que haja a nomeao eficaz, o que passa por vrios requisitos formais e tambm pela vontade da pessoa que nomeada, pois, no lhe pode ser imposta uma posio num contrato contra a sua vontade.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 06 de Dezembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Na ltima aula eu j vos tinha falado no contrato para pessoa a nomear. Queria s ultimar esta matria, lembrando que, o contrato com pessoa a nomear um contrato ao qual haja sido aposta uma clusula ou ao qual se atribui uma conveno autnoma, a qual (clusula/conveno) uma das partes tem a faculdade de nomear uma terceira pessoa, que, sendo nomeada eficazmente, adquire os direitos e obrigaes desse contratante com faculdade de nomeao.

SUBSECO X Contrato para pessoa a nomear ARTIGO 452. Noo 1. Ao celebrar o contrato, pode uma das partes reservar o direito de nomear um terceiro que adquira os direitos e assuma as obrigaes provenientes desse contrato. Portanto, esta clusula pode ser aposta em vrios contratos, mas mais vulgarmente em contratos de compra e venda. Mas no pode ser aposta em todos os tipos de contrato, pois o n2 do art.452 vem-nos dizer: 2. A reserva de nomeao no possvel nos casos em que no admitida a representao ou indispensvel a determinao dos contraentes. O que sucede por exemplo numa doao, onde no possvel apor uma clusula de nomeao de terceiros.

Tambm vimos o interesse dos contratos para pessoa a nomear. Atravs de contratos para pessoa a nomear, podem-se atingir determinados fins ou interesses, j expliquei, acho que no valer a pena estar a insistir.

O ponto importante que: Se a nomeao for eficaz, a pessoa nomeada substitui o contratante originrio que tinha a faculdade de nomeao e que a nomeou. 252 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite E substitui essa pessoa desde a celebrao do contrato, portanto, retroactivamente, tudo se passando como se a pessoa nomeada tivesse sido o contratante originrio, tivesse estado no contrato desde o incio e como se o contratante que a nomeou nunca l estivesses estado. Isto resulta do art.455 n1 do CC.

ARTIGO 455. Efeitos 1. Sendo a declarao de nomeao feita nos termos do artigo 453., a pessoa nomeada adquire os direitos e assume as obrigaes provenientes do contrato a partir da celebrao dele. Por outro lado, como regra, no sendo feita a declarao de nomeao. Portanto, temos um contrato para pessoa a nomear, mas a nomeao no feita, porque uma faculdade no uma obrigao. No feita a nomeao ou no a nos termos legais, no produzindo efeitos, em princpio, o contrato produzir os seus efeitos relativamente ao contraente originrio. Portanto, ns nos contratos para pessoa a nomear temos: Dois contratantes, porque um contrato. Podemos chamar a um o contratante firme, aquele que est l sempre. Ao outro, o contratante originrio, que aquele que tem a faculdade de nomeao. E depois temos, a pessoa a nomear e eventualmente nomeado. Portanto, se a nomeao no ocorrer, no for eficaz, o contrato produz os seus efeitos em relao ao contratante originrio. Isto de regra, mas evidentemente as partes podem estabelecer que assim no seja, e portanto, que o contrato se extinga se no se der a nomeao eficaz, portanto, se ela no ocorrer o contrato extinguir-se-, isso pode ser estabelecido pelas partes. (art.455 n2 do CC.).

2. No sendo feita a declarao de nomeao nos termos legais, o contrato produz os seus efeitos relativamente ao contraente originrio, desde que no haja estipulao em contrrio.

253 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Como deve ocorrer a nomeao para que seja eficaz O que dever ser feito por parte do contraente originrio (aquele que tem a faculdade de nomear uma terceira pessoa) que ele faa uma declarao por escrito ao contratante firme, dentro do prazo que foi convencionado ou se no tiver havido prazo convencionado, dentro de cinco dias posteriores celebrao do contrato, o que dispe o art.453 n1 do CC.

ARTIGO 453. Nomeao 1. A nomeao deve ser feita mediante declarao por escrito ao outro contraente, dentro do prazo convencionado ou, na falta de conveno, dentro dos cinco dias posteriores celebrao do contrato. A lei supletivamente estabelece um prazo muito curto (cinco dias) por duas razes: 1) Porque no muito bom que um contrato permanea numa situao de incerteza, porque l est, o contratante originrio tem a faculdade de nomear, mas pode no nomear, ento, convm que o prazo seja curto no sentido de evitar a incerteza de saber quem por ltimo ser o contratante. 2) A lei teve em vista questes fiscais, a lei receou que, sobre a capa de um contrato para pessoa a nomear, em que s est em causa uma transmisso de um bem (supondo por exemplo uma compra e venda), sob essa capa o que no fundo houvesse fosse duas transmisses. Uma do contratante firme para o contratante originrio e do contratante originrio para um terceiro, sob a capa de um contrato para pessoa a nomear, e por isso resolveu estabelecer um prazo curto.

Para que a nomeao seja eficaz, a declarao de nomeao que feita pelo contratante originrio ao contratante firme, essa declarao deve ser acompanhada, sob pena de ineficcia, do instrumento de ratificao do contrato ou de procurao anterior celebrao deste (art.453 n2 do CC.).

254 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Porqu procurao anterior ao contrato? Como eu vos disse, muitas vezes, atravs do contrato para pessoa a nomear, pretende-se por exemplo, a tal pessoa a nomear no pretende ter publicidade em relao prtica de um determinado contrato, ento recorre a esta figura. Pode eventualmente at passar logo procurao ao contratante originrio, mas evidentemente, nesse caso, o contratante originrio no ir utilizar essa procurao seno ia revelar o nome da terceira pessoa. Portanto, guarda a procurao, faz o contrato para pessoa a nomear em seu prprio nome, e depois faz a declarao de nomeao juntando a procurao e a nomeao eficaz. Se no houver juno de procurao passada anteriormente, ento dever ocorrer a ratificao posterior que dever acompanhar essa manifestao de vontade por parte da pessoa a nomear para acompanhar a declarao de nomeao que feita ao contratante firme.

Pode acontecer que estejamos perante um contrato que esteja sujeito a publicidade, registral nomeadamente, que uma publicidade organizada, isso no impede que o contrato possa ser um contrato para pessoa a nomear, o que resulta do art.456 do CC.

ARTIGO 456. Publicidade 1. Se o contrato estiver sujeito a registo, pode este ser feito em nome do contraente originrio, com indicao da clusula para pessoa a nomear, fazendo-se posteriormente os necessrios averbamentos. Por exemplo, a venda de um imvel, est sujeita a registo. Se ele for feita com uma clusula de reserva de nomeao de terceira pessoa, feito o registo com indicao dessa mesma clusula e o registo provisrio. Posteriormente, faz-se o averbamento ou em nome da pessoa nomeada, tendo sido a nomeao eficaz, ou o averbamento definitivo em nome do contratante originrio.

255 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Quanto natureza jurdica do contrato para pessoa a nomear. Eu (Professor) concordo com o Professor Menezes Cordeiro, no sentido de dizer que se trata de uma figura contratual tpica e autnoma. Tpica por que est prevista e regulada na lei e autnoma. Em todo o caso, a doutrina mais comum tem procurado explicar a essncia deste contrato como um contrato sujeito a uma dupla condio. Se por um lado o celebrante originrio celebrasse o contrato em nome prprio mas sob condio resolutiva e em nome alheio mas sob condio suspensiva.

Em nome prprio mas sob condio resolutiva, porque, a fazer a nomeao e sendo essa nomeao eficaz, resolve a posio do contratante originrio. Em nome alheio sob condio suspensiva, porque est dependente da nomeao eficaz ao terceiro.

E tudo sobre o contrato para pessoa a nomear.

Negcios unilaterais Temos de considerar os artigos 457 a 463 do CC.. No quer dizer que no haja outros negcios unilaterais previstos em outras disposies do CC.. Mas estas so as disposies e previses que se justificam em termos das obrigaes em geral. Por exemplo, o testamento um negcio jurdico unilateral susceptvel de constituir obrigaes, mas est tratado no livro das sucesses que um negcio jurdico mortis causa, unilateral e sucessrio e portanto, est tratado no livro das sucesses.

Mas aqui vamo-nos ocupar apenas destas disposies dos artigos 457 a 463 do CC.. Ns vimos que o grande princpio o do direito privado a autonomia privada que tem a sua expresso dinmica na liberdade contratual.

256 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite E sabemos que a liberdade contratual significa a liberdade de contratar ou no, escolha do outro contraente, liberdade de estipulao do contedo e liberdade de forma. Vigora portanto, um princpio de atipicidade dos contratos. As pessoas so livres de celebrar contratos diferentes dos previstos no Cdigo e incluindo neles as clusulas que lhes aprouver.

Ao contrrio, tem-se entendido maioritariamente na doutrina e penso (Professor) que com razo que, em relao aos negcios unilaterais vigora um princpio oposto, que de tipicidade ou de numerus clausus. Ou seja, s so admitidos como fontes de obrigaes os negcios unilaterais que a lei preveja com tais. Essa a posio de Antunes varela, Almeida Costa, Galvo Teles. claro que, se falamos de um negcio unilateral, no quer dizer que no haja liberdade de celebrao e de estipulao, porque tem de haver por definio, seno no estvamos perante um negcio jurdico. Na noo de negcio jurdico pressupe-se a liberdade de estipulao e de celebrao. S que essa liberdade de estipulao e de celebrao faz-se com alguma conteno dentro dos tipos previstos na lei, enquanto a lei s admite como constitutivos de obrigaes aqueles tipos negociais unilaterais que prev. Mas no deixa de haver liberdade de celebrao e de estipulao. Reparem, por exemplo, a promessa pblica. Suponhamos que eu anunciava num jornal que dava 500 a quem encontrasse o meu co, ou que me desse a indicao do paradeiro do meu co que estava perdido. Isto uma promessa pblica. Resulta logo uma obrigao para mim, mas o sujeito activo indeterminado, ser quem vier a indicar o paradeiro do co. Mas eu j fico obrigado quilo que prometo. Mas eu fao esta promessa mas no era obrigado a faz-lo, portanto, tenho liberdade de celebrao.

257 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Alm disso, eu disse que dava 500 , mas podia dar 600 ou 400 , portanto, continua a haver liberdade de estipulao. Ela vale porque est prevista como tal no art.459.

Princpio de tipicidade dos negcios unilaterais Parece que realmente no concebvel que uma pessoa por declarao unilateral sua, possa impor obrigaes a outra, no possvel. Por outro lado tambm se pode pensar, pode uma pessoa por declarao unilateral conceder direitos a outra? Pode, mas no em termos de regra se considerarmos que existe o princpio evito beneficum non dato e que, mesmo para se ter um direito, aquele que pode ter o direito deve ser chamado a pronunciar se quer ou no quer.

Sabemos at que o contrato a favor de terceiro uma excepo inicialmente a este princpio, mas que depois a lei, em homenagem ao princpio, posterior permite a rejeio do direito por parte do terceiro.

Portanto, parece que este princpio de manter. Tambm no parece que uma pessoa por declarao unilateral consiga impor direitos a terceiros que no sejam ouvidos nem achados sobre esses direitos.

Mesmo em relao ao prprio declarante, constituir-se ele numa obrigao, isto um pouco reverso de constituir direitos para terceiro, mesmo ai justifica-se alguma restrio, porque, fruto presses ou circunstncias, uma pessoa pode precipitar-se a assumir uma obrigao. Ns sabemos que a lei, por exemplo, no art.809, considera nulas quaisquer clusulas de um contrato em que o credor renuncia antecipadamente aos direitos que a lei lhe concede para proteco do seu direito, precisamente porque h presses na vida que poderiam levar partes mais susceptiveis, mais francas, mais impensadas a abdicar daquela proteco priori. posteriori, depois de se j ter adquirido o direito, no se quer exercer, tudo bem, mas ai j se livre, enquanto que antes, para contratar pode no se ser suficientemente ponderado.

258 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Tambm por essa razo se justificam alguns limites, e dai o princpio numerus clausus. Portanto, pode-se dizer que vigora um princpio do contrato, ou seja, as obrigaes, considerando as relaes que de um lado tm o direito de crdito, do outro o dever jurdico de prestar, resultam, em princpio, de contratos e s excepcionalmente que podem resultar de um negcio unilateral, de onde este o princpio do contrato.

O Professor Menezes Cordeiro contesta o princpio da tipicidade dizendo; os sujeitos so livres de fazer propostas negociais e como podem fazer propostas negociais com o contedo que lhes aprouver, estas propostas de contrato seriam negcios unilaterais e portanto, punham em causa o princpio da tipicidade e portanto, seguindo o Professor Menezes Cordeiro, quando muito, haveria, quando se fala de tipicidade aberta, tipicidade das prestaes principais, seriam configuraes latas de tipicidade. Eu (Professor) devo dizer que no concordo com esta perspectiva, pelo que j tive oportunidade de vos dizer.

Reparem que, numa proposta de contrato, o processo clssico de formao de um contrato consiste no seguinte: H uma proposta e h uma aceitao. Proposta mais aceitao fecha o contrato. A proposta meramente instrumental no processo de formao de um contrato e tem uma vida efmera, porque se aceite fecha-se o contrato e os direitos e obrigaes decorrem do contrato. efmera porque, se no for aceite ou no for aceite dentro do prazo, caduca, no produzindo outro qualquer tipo de efeito. Portanto, no me parece que se possa por ai por em causa o princpio da tipicidade dos negcios unilaterais.

Por outro lado, o Professor Pedro Pais Vasconcelos tambm tem uma tese a respeito do art.457. O artigo 457 seria o artigo onde estaria albergada a ideia de tipicidade dos negcios unilaterais, porque diz-se ai; 259 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite SECO II Negcios unilaterais ARTIGO 457. Princpio geral A promessa unilateral de uma prestao s obriga nos casos previstos na lei.

Ora, o Professor Pais Vasconcelos, veio defender que esta tipicidade deste artigo apenas se aplicava aos negcios abstratos. Ou seja, aos negcios em que o direito abstrai da causa, no que no tenha uma causa, mas o direito no regime desses negcios abstrai da causa desses negcios evidente a funo econmica ou social tpica do negcio. Seria o caso de negcios cambirios, por exemplo. Por outro lado, e dado o art.458 que prev a promessa de cumprimento e reconhecimento de dvida, ento j no haveria tipicidade em relao aos negcios causais, porque, verdadeiramente, o art.458 consagraria negcios de declarao ou de acertamento que atribuiria uma posio reforada ao respectivo credor, inclusive a promessa feita em funo de um reconhecimento de uma dvida feita por escrito, iria poder servir de base execuo, seria ttulo executivo (desde 95 com a reforma do Cdigo do Processo Civil) que serviria de base execuo, contra aquele que faz a promessa de prestao ou reconhece a dvida. Tambm descordo. Em primeiro lugar porque a lei no art.457 no faz qualquer restrio aos contratos abstratos. Em segundo lugar porque o art.458 no prev nenhum negcio jurdico constitutivo de obrigaes (a meu ver). O que se prev no art.458 a chamada promessa de cumprimento e reconhecimento da dvida que tem efeitos ao nvel probatrio, mas no so em si os que geram a obrigao. Reparem; 1. Se algum, por simples declarao unilateral, prometer uma prestao ou reconhecer uma dvida, sem indicao da respectiva causa, fica o credor dispensado de provar a relao fundamental, cuja existncia se presume at prova em contrrio.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite At a prpria lei diz, presume, as presunes so tratados no domnio do direito probatrio prova em contrrio, isto quer dizer que uma presuno ilidvel por prova em contrrio (art.350 n2), fica o credor dispensado de provar a relao fundamental ou seja, fica o credor dispensado de provar, no fundo, o negcio ou o contrato que deu causa, que originou a obrigao e o crdito, portanto, o que origina a obrigao ou o crdito no a declarao de dvida, no a promessa de uma prestao, o negcio subjacente, o contrato subjacente, s que, se uma pessoa diz eu prometo pagar-te 5 mil , eu reconheo que sou teu devedor de 5 mil se fizer esta declarao, ento o declaratrio desta declarao ou o promissrio desta promessa, est dispensado de provar a fonte da obrigao, tem esta vantagem, beneficia de uma presuno que existe a dvida por parte do declarante ou do promitente. Mas uma presuno ilidvel por prova em contrrio e portanto, se aquele que fez a declarao a dizer que se reconhece devedor de outrem, ou que promete fazer uma prestao a outrem, vier a ilidir a presuno, no h nenhuma obrigao, precisamente isso que est em causa. Isto no fundo, esta disposio talvez at ficasse melhor colocada, onde o nosso CC, trata do direito probatrio, justamente esta a opinio do Professor Inocncio Galvo Teles. Penso que este o aspecto fundamental. No por aqui tambm que se pe em causa o princpio da tipicidade dos negcios unilaterais.

Notem j agora o seguinte: 2. A promessa ou reconhecimento deve, porm, constar de documento escrito, se outras formalidades no forem exigidas para a prova da relao fundamental. claro que, nesta ltima parte se outras formalidades no forem exigidasno se sabe, quando a pessoa faz a declarao (eu devo 500 no se sabe) s se aquele que fez a declarao vier tentar pr em causa e tentar elidir a presuno que se vem a saber qual era a forma exigida para prova da relao fundamental. Mas reparem, isto perfeitamente possvel; suponhamos que eu reconheome devedor em 5 mil de A, mas afinal venho a saber que A tinha um perteno

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite direito de crdito, porque o contrato em questo era nulo e s agora me apercebo disso, portanto, se nulo no produz efeitos. Ou ento, por exemplo, assumi que devia x de indemnizao a A, por ter pensado que era responsvel por um determinado dano que lhe tinha sido causado, mas depois vm-se a ver que afinal at foi o prprio A que deu causa ao dano, portanto, eu no era responsvel pelo dano. Se eu vier a demonstrar isto, eu no tenho qualquer obrigao, portanto, ilidese a presuno. Temos ento nos negcios unilaterais aqui previstos, a promessa pblica e os concursos pblicos. Bom, promessa pblica, j vimos que, uma promessa (negcio unilateral) em que algum promete uma prestao mediante um anncio pblico (por internet, por televiso, pelos jornais, etc..) e promete essa prestao, ou a quem se encontre em determinada situao ou a quem pratica um certo acto, positivo ou negativo. H bocadinho dei o exemplo de pagar 500 a quem me indicasse o paradeiro do meu co perdido, mas podia tambm dizer que daria 3000 mil ao primeiro beb que nascesse em certo dia em certa localidade. O promitente fica logo obrigado, portanto, o declarante fica logo obrigado pela declarao. O titular do direito (o sujeito activo) ainda indeterminado, mas determinvel. No s o obrigado fica logo obrigado com a declarao (promessa pblica) como, correspondentemente, quem se encontre na situao prevista ou tenha praticado o facto, adquire imediatamente o direito, mesmo que desconhea a promessa, a no ser que haja declarao em contrrio pelo promitente, pois, pode faz-lo, art.459 n 1 do CC.

Quer dizer, portanto, que estamos perante um negcio unilateral que gera obrigao de prestar, obviamente, um direito de crdito para um terceiro (o respectivo titular activo) e que no se confunde, nem com uma proposta ao pblico ou oferta ao pblico (h uma referncia no art.230 n3 de uma proposta ao pblico) nem com um mero convite para entrar em negociaes, como evidente. 262 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Porque reparem, a proposta ao pblico uma proposta como outra qualquer, tem de ser firme, completa, sria e que mediante uma simples aceitao gera um contrato. Aqui no est em causa nenhum contrato, uma promessa jurdica unilateral, da qual resulta um dever de prestar e um direito de crdito correspondente. Por outro lado, quando algum faz a promessa pblica fica obrigado no um mero convite dado a algum para entrar em negociaes, um mero convite menos que uma proposta. Reparem, se eu proponho uma coisa, se eu convido a entrar em negociaes ainda vamos negociar, no h ainda proposta.

Quanto eficcia da promessa Se tem um prazo de validade, ou mesmo que no tenha um prazo de validade, se isso resultar da natureza dela, ela naturalmente caduca, findo o prazo de validade ou o facto que por natureza tem de determinar a sua extino. Se no houver prazo de validade, ela mantm-se enquanto no for revogada pelo declarante, o declarante poder revoga-la, mas dever fazer a revogao pela mesma forma com que fez a promessa, isso uma exigncia legal, para ser eficaz. Se a revogao ocorrer durante o prazo de validade da promessa, pode ser feita, mas s se promitente alegar justa causa, o que decorre do art.460 e do art.461 do CC.

ARTIGO 460. Prazo de validade A promessa pblica sem prazo de validade fixado pelo promitente ou imposto pela natureza ou fim da promessa mantm-se enquanto no for revogada. ARTIGO 461. Revogao 1. No tendo prazo de validade, a promessa pblica revogvel a todo o tempo pelo promitente; se houver prazo, s revogvel ocorrendo justa causa. 2. Em qualquer dos casos, a revogao no eficaz, se no for feita na forma da promessa ou em forma equivalente, ou se a situao prevista j se tiver verificado ou o facto j tiver sido praticado. 263 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Pode acontecer uma situao que , a cooperao de vrias pessoas para o mesmo resultado. No exemplo dos 500 para quem me indicasse o paradeiro do co. Suponhamos que me apareciam ao mesmo tempo duas pessoas a indicar o paradeiro do co. Suponhamos que, naquela data, naquela localidade, em vez de nascer s um beb, nasciam dois ou trs. Como que se resolve esta questo? A quem deve ser feita a prestao? Em que medida? Diz-nos o art.462 ARTIGO 462. Cooperao de vrias pessoas Se na produo do resultado previsto tiverem cooperado vrias pessoas, conjunta ou separadamente, e todas tiverem direito prestao, esta ser dividida equitativamente, atendendo-se parte que cada uma delas teve nesse resultado.

Portanto, a prestao dividida, pensando na contribuio e cada um ter uma medida correspondente medida da sua contribuio para a realizao do facto em questo que tinha sido previsto na promessa.

No exemplo de h pouco se um individuo viu o co em determinado stio e outro viu noutro e em encontro o co a meio, evidente que aqui colaboraram os dois em igual medida. No exemplo dos bebs, bvio que a repartio da prestao tem de ser feita em termos de igualdade, como evidente.

Para terminar esta questo dos negcios unilaterais, s uma referncia aos concursos pblicos. Estamos a falar de concurso pblico, previsto no art.463 que por sua vez est inserido na seco dos negcios unilaterais, portanto, estes concursos pblicos de que aqui falamos, so negcios jurdicos unilaterais, no h que confundir com esses concursos pblicos, como por exemplo o concurso pblico para a realizao de uma empreitada para construo de uma estrada, por exemplo. 264 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Isso ai no tem nada a ver, so coisas completamente diferentes, estes concursos pblicos, estes ltimos de que estou a falar, mais no so do que convites ao pblico, para eles apresentarem as propostas. Aqui o pblico ser um pblico restrito, naturalmente, sero os empreiteiros, portanto, est-se no fundo a fazer convite a que os empreiteiros apresentem propostas, para depois a entidade escolher a proposta do empreiteiro que mais lhe agradar, celebrando-se depois com o empreiteiro o respectivo contrato de empreitada. No destes concursos pblicos que estamos a falar, ns estamos a falar de negcios unilaterais. A particularidade em relao promessa pblica, mais uma vez tem de ser feito um anncio pblico em que se promete uma prestao, mas essa prestao uma prestao de um prmio de um concurso.

ARTIGO 463. Concursos pblicos 1. A oferta da prestao como prmio de um concurso s vlida quando se fixar no anncio pblico o prazo para a apresentao dos concorrentes. Imaginem, por exemplo que, eu resolvia instituir que, eu declarava publicamente nos jornais, por exemplo, que daria um prmio de 5 mil ao melhor aluno de Direito das Obrigaes I do ano 2012 da noite, ou ao aluno que fizesse o melhor trabalho de direito das Obrigaes, ou que daria 5 mil a quem apresentasse a melhor poesia num prmio de literatura, entre outros. Portanto, a prestao anunciada como prmio do concurso e aquele que declara obriga-se mas tendo em conta o prprio contedo da sua prpria declarao. O que que acontece? Art.463n2;
2. A deciso sobre a admisso dos concorrentes ou a concesso do prmio a qualquer

deles pertence exclusivamente s pessoas designadas no anncio (aqui eu declarava quem iria decidir sobre a melhor poesia seria um jri constitudo pelos poetas x e y) ou, se no houver designao, ao promitente. Se nada tivesse dito, quem iria decidir seria eu mesmo, que era quem por este negcio unilateral se vinculava.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite At poderia reservar no ser atribudo prmio se no entendesse no ter havido as condies de nvel adequado das poesias. Mas a verdade esta, que temos uma promessa pblica de realizar uma prestao como prmio de um concurso. E este o concurso pblico e o negcio unilateral. A lei, contudo, diz o seguinte: s vlida quando se fixar no anncio pblico o prazo para a apresentao dos concorrentes. Porqu? Eu agora dizia que prestava 5 mil a quem ganhasse o concurso, mas depois no queria pagar os 5 mil , ento ia deixando passar o tempo dizendo que ainda estava espera de concorrentes, um ano, dois anos, trs, quatro Era uma forma de no me vincular a nada e ento a lei diz ter de haver um prazo para apresentao de concorrentes.

Com isto terminamos os negcios unilaterais e temos ento a responsabilidade civil. S lembrava que, quando vimos os princpios fundamentais do Direito das Obrigaes, falei-vos no princpio do ressarcimento dos danos. Lembram-se que, quando sofremos um dano por princpio suportamo-lo. Se eu deixar cair o meu telemvel e ele se partir, suporto o dano, ningum tem nada a ver com isso, ningum vai ser responsvel por isso, ningum vai ter de me indemnizar por isso. Mas pode suceder que algum sofra um dano e que esse dano seja imputado a outra pessoa. Portanto, uma pessoa sofre um dano, no justo que sofra e justo que, aquele a quem o dano seja imputado ou possa ser imputado, o suporte. Com isso, d-se uma transferncia da suportao do dano da esfera do lesado para a esfera do lesante, porque o lesante ir indemnizar, ir reparar o dano. Portanto, ser ele quem por ltimo ir suportar o dano, donde surge a responsabilidade civil, segundo ttulos de imputao. Depois falarei na prxima aula.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 12 de Dezembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Responsabilidade civil

Na ltima aula eu tinha terminado a matria dos negcios jurdicos unilaterais. Teci j algumas palavras sobre a responsabilidade civil, mas queria agora dar mais sistematicamente. Bom, a responsabilidade civil ns estumamo-la agora porque se trata de uma fonte de obrigaes, mais concretamente a responsabilidade civil gera a obrigao de indemnizar. Obrigao de indemnizar a obrigao de reparar um dano e uma fonte importante. Praticamente todos ns sabemos, constantemente h situaes de responsabilidade por factos/actos que geram danos. Acidentes de viao, acidentes de aviao, incumprimentos de contratos, interferncias de terceiro com um crdito, crimes que se cometem contra as pessoas e contra o patrimnio das pessoas e esses crimes tm tambm ai um acto ilcito civil, convm lembrar. Reparem que, se algum comete um crime e desse crime resulta uma pessoa ferida. H o crime mas tambm h o ilcito civil, convm ter presente que o mesmo acto pode gerar responsabilidade penal, responsabilidade civil e responsabilidade disciplinar. Imaginem o caso de um empregado de uma empresa que desvia dinheiro dessa empresa para fins prprios. Bom, esse empregado estar a praticar um triplo ilcito. Ilcito penal, pois a sua actuao consubstancia um crime, um ilcito disciplinar, pelo qual poder ser despedido e um ilcito civil porque atingiu os bens da empresa, logo, tem de reparar ou pelo menos fica obrigado a reparar. As situaes patolgicas so sempre aquelas que mais do nas vistas. Se ns vamos a um caf, vemos as pessoas tomar o que tomam, pagam e vo-se embora, tudo normal, nada nos suscita. Mas se vemos algum que no paga, gerando-se uma situao de incumprimento, com certeza que isso que d nas vistas, portanto, as situaes patolgicas, de alguma forma do nas vistas no dia-a-dia e tambm acabam por

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite dar nas vistas, tambm, (passo a expresso, este dar nas vistas) atravs das decises judiciais. Quando que as decises judiciais ocorrem? Quando h uma perturbao da paz, a funo das decises judiciais repor a paz social. Por outro lado a responsabilidade civil uma matria muito retratada nas outras ordens jurdicas com grandes desenvolvimentos doutrinais e de grande importncia prtica e terica. Ns falamos da responsabilidade civil e fazemos sempre uma referncia responsabilidade civil obrigacional, tambm designada por contratual e

responsabilidade civil extra obrigacional, tambm dita extra contratual, tambm dita delitual. Na tese de vrios autores h uma unidade de natureza na responsabilidade civil e portanto, entre a responsabilidade obrigacional e a delitual, sem prejuzo de haver algumas diferenas de regime entre a responsabilidade obrigacional e a responsabilidade delitual. H vrias reas de responsabilidade civil objectiva, ou seja, em que algum responde pelo dano apesar de no ter culpa, responde pelo risco, quer dizer a ideia de que, quem cria riscos para outrem e beneficia de uma actividade que cria riscos para outrem, deve responder pelos danos que ocorram da concretizao desses riscos. E portanto, hoje h reas vastas de responsabilidade objectiva, todos sabemos, por exemplo, a responsabilidade objectiva por acidentes de viao. Quando h um acidente de viao, a responsabilidade pode ser subjectiva. Se a pessoa teve o acidente e causou danos porque foi culpada, evidentemente que so os princpios da responsabilidade subjectiva, mas se a pessoa causa danos a outrem, porque os traves do carro falharam apesar de terem sido revistos na oficina, meia hora antes, a pessoa no teve culpa e no entanto causou os danos e responde objectivamente, s no responde por um caso de fora maior, estranho ao funcionamento do veiculo por facto da prpria vtima ou por facto de terceiro. Com isto, porem, a responsabilidade regra a subjectiva, quer dizer, s se responde, como regra, com estas excepes todas, se houver culpa.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Por outro lado, tambm de regra ou de princpio, se no se comete um acto ilcito no se responde, mesmo que se cause danos, contudo, h um sector que ns chamamos de responsabilidade pelo sacrifcio, s vezes dito impropriamente, responsabilidade por acto lcito, e so situaes em que h certos bens de uma pessoa que so sacrificados para se preservar um bem superior, mas depois o direito determina que, aquele que beneficiou da actuao para preservar o bem superior ou o agente que causou o sacrifcio daqueles bens, que deva indemnizar o titular desses bens. Pensemos no estado de necessidade, algum arromba a porta de uma casa onde se encontra uma pessoa que no proprietria da casa, para salvar essa pessoa de um incndio. Bom, evidente que est em causa o bem, vida da pessoa e o bem, direito de propriedade, aqui havia uma situao de estado de necessidade, a lei prev, em certos termos, a possibilidade de ter de se indemnizar o proprietrio pelo dano que sofreu, o sacrifcio do seu bem. Mas como princpio no se responde por acto lcito, mesmo que se cause danos, no se responde se no se tiver culpa. Isto porque a responsabilidade implica a existncia de prossupostos. Se ns agimos e resultam danos para algum, no s por isso que somos responsveis, ou os pressupostos se verificam ou no se verificam. Se falta um, que seja necessrio legalmente, j no h responsabilidade.

Relativamente questo da dualidade ou unidade uma questo antiga, muito discutida desde o sc.XIX. Tem sido defendido pela escola de Lisboa a ideia da tese unitria, h uma unidade natureza, dualidade de regimes. A escola de Coimbra mais favorvel natureza diversa da responsabilidade civil obrigacional e da delitual. Entre ns, o Professor Menezes Cordeiro durante muitos anos defendeu a tese da unidade de tratamento da responsabilidade civil, obrigacional ou delitual, portanto a unidade natureza, mas veio a abandonar essa ideia, tendo verificado que o nosso direito da responsabilidade civil um sistema hbrido, seria para o Professor Menezes Cordeiro um sistema hbrido, porque a responsabilidade

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite obrigacional era influenciada pelo direito francs e nomeadamente pelo chamado sistema da faute francesa. Enquanto que o direito da responsabilidade civil delitual era influenciado pelo direito germnico e nomeadamente pela distino entre culpa e licitude devida a erro. Bom, s para terem uma ideia no sistema francs h o conceito de faute. O que a faute, no se sabe muito bem, mas a ideia e eu at acho muito apropriado esta ideia de faute no direito francs. A faute engloba a ilicitude do acto, a culpa, a no existncia de causas de excluso de ilicitude, a no existncia de causas de excluso da culpa e a imputabilidade, tudo isso a faute e portanto, se o sistema de responsabilidade objectiva ou h faute ou no h faute. No h faute no h responsabilidade, havendo faute acrescenta-se depois, a existncia necessria do dano e da causalidade, sem as quais, evidentemente no h responsabilidade civil. Faute, causalidade, dano, isso gera responsabilidade civil no direito francs. E portanto, para o Professor Menezes Cordeiro o nosso Cdigo Civil ter-se-ia traduzido em faute por culpa, no assim, porque a faute um conceito complexo que engloba a culpa e a ilicitude e portanto, defendia a existncia de uma natureza diferente no seio da nossa responsabilidade civil, alm disso, por influncia da reforma alem 2001/2002, o Professor Menezes Cordeiro vem dizer que a obrigao principal persiste mesmo havendo incumprimento definitivo, ou melhor, a obrigao persistiria mesmo deixando de haver incumprimento definitivo e portanto, deixaria de haver a prestao primria mas passaria a haver em vez dela, a obrigao de indemnizar. Isto na responsabilidade obrigacional. Porque os defensores da tese dualista dizem que, a obrigao de indemnizar na responsabilidade contratual um sucedneo em relao obrigao de cumprir, como no houve cumprimento h um sucedneo que nem seria uma verdadeira responsabilidade. A tese unitria defende que a responsabilidade civil gera a obrigao de indemnizar, no h nenhuma diferena de natureza entre a obrigao de indemnizar por um acto ilcito, qual seja o incumprimento de um contrato ou outro acto ilcito que seja, por exemplo, o atentado a um direito de propriedade. 270 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Diferenas de regime (responsabilidade civil obrigacional / delitual) Temos de ter presente o seguinte: O nosso Cdigo Civil trata da responsabilidade delitual nos artigos 483 e ss.. A responsabilidade obrigacional vem tratada nos artigos 798 e ss.. E depois temos, nos artigos 562 e ss. a regulao da obrigao de indemnizao, que no fundo a responsabilidade civil quer seja delitual quer seja obrigacional.

Na responsabilidade ns iremos ver, estudando a responsabilidade subjectiva, tem de haver certos pressupostos para haver responsabilidade. Lembrem-se daquilo que vos disse logo no incio do curso. Quando algum sofre um dano, em princpio, suporta-o, portanto, o dano suportado na esfera jurdica daquele em que acontece, mas h certos casos em que no justo que aquele que sofre um dano o suporte e justo que outrem deva de suportar o dano, nomeadamente, aquele que o causa em certas condies. Portanto, para estes casos em que h responsabilidade civil, evidentemente, ter de haver determinados pressupostos. Na responsabilidade civil subjectiva, os autores apresentam vrias

sistematizaes de pressupostos, mas por ltimo, por simplicidade e tambm tradicional, podemos dizer que os pressupostos da responsabilidade civil so: O facto voluntrio do lesante; A ilicitude; A culpa; O dano; Nexo causalidade

Verificados todos estes pressupostos, ento temos um caso de responsabilidade civil que gera a obrigao de indemnizar o lesado. Portanto, tambm, se h incumprimento de um contrato

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se A devia pagar 500 e no pagou, isso causa dano ao credor, o seu direito de crdito violado, o acto de no pagar causou o dano e certamente exige-se a culpa. S que, dada a relao de proximidade que existe por via de um contrato, a culpa presumida na responsabilidade obrigacional, no presumida na responsabilidade delitual, ou seja, art.799n1, l est, responsabilidade obrigacional.

ARTIGO 799. Presuno de culpa e apreciao desta 1. Incumbe ao devedor provar que a falta de cumprimento ou o cumprimento defeituoso da obrigao no procede de culpa sua. Por outras palavras, temos aqui uma presuno de culpa, uma vez que ele presumido culpado, uma presuno ilidvel, por isso compete-lhe a ele provar que no tem culpa no incumprimento. No confundir incumprimento e culpa, uma coisa incumprir, outra coisa incumprir sem culpa ou com culpa. Quando h incumprimento a nossa lei presume que foi culposo e depois o que incumpriu ainda pode provar que no teve culpa, mas presumida a culpa. A culpa necessria, em princpio, salvo algum caso de responsabilidade objectiva, mas na responsabilidade obrigacional a culpa logo presumida.

Na responsabilidade delitual, (subjectiva) ao contrrio, a culpa no presumida, portanto, o lesado que quer ser indemnizado tem de provar a culpa do autor da leso. Porque ns temos como ttulos de imputao da responsabilidade, a responsabilidade por acto ilcito culposo, a esta que se refere os cinco pressupostos que eu referi. A responsabilidade objectiva ou pelo risco em que se prescinde da culpa e a tal responsabilidade pelo sacrifcio. Ns vamos centrar-nos na responsabilidade por acto ilcito culposo a responsabilidade subjectiva.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Depois, a responsabilidade delitual prescreve em prazos mais curtos que a responsabilidade obrigacional. H diferentes prazos de prescrio em relao responsabilidade obrigacional, mas ainda hoje, no foi alterado o prazo mximo que est previsto no art.309 de vinte anos. H outros prazos, cinco anos, para certo tipo de obrigaes mas o prazo prescricional longo, enquanto que esse prazo de trs anos previsto no art.498, de um prazo mais curto para a responsabilidade delitual.

ARTIGO 498. Prescrio 1. O direito de indemnizao prescreve no prazo de trs anos, a contar da data em que o lesado teve conhecimento do direito que lhe compete, embora com desconhecimento da pessoa do responsvel e da extenso integral dos danos, sem prejuzo da prescrio ordinria se tiver decorrido o respectivo prazo a contar do facto danoso. Tambm o regime de responsabilidade por actos de terceiro difere, consoante se trate de responsabilidade obrigacional ou delitual, art.800 e art.500

respectivamente.

Ns sabemos tambm que, quando h uma obrigao plural a regra no Direito Civil, a conjuno ou parcialidade. Quando h uma pluralidade de responsveis, se a responsabilidade for obrigacional a regra a conjuno ou parcialidade, mas na responsabilidade delitual, ao contrrio e porque h uma disposio expressa que a do art.497, rege a solidariedade.

ARTIGO 497. Responsabilidade solidria 1. Se forem vrias as pessoas responsveis pelos danos, solidria a sua responsabilidade.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Uma questo que se pode pr a do concurso da responsabilidade obrigacional e delitual. Pode-se colocar perante uma mesma situao, pode-se ter em questo a aplicabilidade quer de regras da responsabilidade obrigacional quer de regras de responsabilidade delitual. Imaginem o caso de um mdico que prescreve medicamentos que causam leses ao paciente. Se uma pessoa causa leso a outra, (ofensa de um direito de personalidade) em princpio est em causa a responsabilidade delitual. Mas o mdico que prescreveu os medicamentos, tambm o fez no mbito de um contrato de prestao de servio de mdico, tambm no ter cumprido as regras exigidas pelo contrato, porque se tivesse cumprido teria agido coma devida cautela, etc. e no teria prescrito medicamentos que iriam causar danos. Pe-se ento o problema, responsabilidade obrigacional, responsabilidade delitual, como que se resolve esta questo? Uma coisa segura, o lesado tem direito a ser indemnizado pelos danos, no tem direito a duas indemnizaes, como evidente. H vrias solues possveis, mas parece que, acompanhando a posio do Professor Miguel Teixeira de Sousa e do Professor Menezes Cordeiro, no h que considerar que existe a prevalncia de um sistema de responsabilidade obrigacional sobre delitual. O que h que, perante uma situao em que algum se entenda lesado e se no for voluntariamente reparado o dano do lesante, o lesado ter de recorrer aos tribunais e ir invocar o regime que entender invocar. Depois ter se ser avaliada a situao. Se sobra de um desses regimes lhe resultar o direito de ser indemnizado, o tribunal deve deferir o direito de ser indemnizado. Em ltima anlise, se por acaso ambos os temas consagrassem esse mesmo direito no caso concreto, competiria ao tribunal decidir a qual deles recorrer, se dai resultasse algum efeito prtico, porque a verdade esta, h algumas diferenas de regime entre a responsabilidade obrigacional e a extraobrigacional, mas no so muitas, at pode no haver especiais

consequncias se se aplicar um regime ou outro. 274 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Uma breve nota. H alguns autores, e na sequncia da posio defendida por alguns autores alemes. Advogam uma terceira via da responsabilidade civil. Bom, eu tenho vindo a falar de responsabilidade civil obrigacional e responsabilidade civil delitual. A responsabilidade civil obrigacional a que resulta, verificados outros pressupostos, nomeadamente o dano, etc. a que resulta da violao do dever de prestar. A obrigao do dever de prestar cabe ao devedor, o devedor que tem de prestar, se o devedor no cumpre, viola o dever de prestar e portanto, a responsabilidade obrigacional responsabilidade do devedor que no cumpre a obrigao respectiva. Pode-se tambm dizer que pode haver responsabilidade obrigacional na decorrncia (quando seja uma obrigao complexa) da violao de determinadas obrigaes, que no seja mesmo a obrigao primria, ainda ai haver responsabilidade obrigacional. A responsabilidade delitual, verdadeiramente ocorre em todos os outros casos, nomeadamente, trata-se sempre de casos em que algum que deve abster-se de interferir com bens (em sentido amplo) de outrem interfere. Um direito de personalidade, seja um direito real, seja um direito de crdito. Na minha opinio, como j conhecem, portanto, se um terceiro interfere com um bem da minha propriedade, com um direito de personalidade, com um direito de crdito que eu tenho, esse terceiro ser responsabilizado, se se verificarem os pressupostos da responsabilidade civil delitualmente. Claro que o dever de abster de interferir ter de se concretizar na esfera do terceiro. Esto em causa deveres genricos, dever de se abster de interferir, no est em causa um dever especfico ou especial, como o dever de prestar, mas esse dever genrico (no devemos de lesar os direitos dos outros) um dever geral, mas depois concretiza-se na esfera de cada um dependendo, ou da cognoscibilidade do direito, ou at no limite do conhecimento do direito. Por exemplo, no caso do terceiro que se deve abster de interferir como direito de crdito, ele s ser responsabilizado, porque s ento se concretiza na sua esfera o tal dever genrico, quando ele conhece o direito de crdito, quando no conhece no chega a concretizar-se na sua esfera em concreto, esse 275 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite dever de absteno, e portanto, no ser responsvel ou pelo menos, no em termos de ilicitude.

Estes

autores

defendem

ento

uma

terceira

via,

porque

entre

responsabilidade obrigacional e a delitual, haveria uma terceira via que teria em conta situaes em que h vinculaes especficas mas que no decorrem de uma relao contratual e que por serem especfica tambm no so genricas, logo no seria nem responsabilidade obrigacional nem responsabilidade delitual, logo seria uma terceira via. Esses autores defendem com os argumentos que entendem. A terceira via o que que iria implicar? Ia implicar que o regime em causa haveria de ser o regime que se adequasse melhor situao, portanto, podendo haver a integrao de lacunas por recurso a regras, ou da responsabilidade delitual ou da responsabilidade obrigacional. O Professor Inocncio Galvo Teles no aceitava esta posio, porque entende que o nosso legislador consagrou em bloco regras sobre responsabilidade civil obrigacional e regras sobre responsabilidade civil delitual, no dando espao aos intrpretes para uma terceira via. um aspecto com o qual concordo (Professor), tendo certo que, o nosso direito da responsabilidade civil tem todo um conjunto de figuras e de regras que so bastante abarcantes e parecem no permitir o ter de se recorrer a uma tal terceira via. Para esses autores que defendem a terceira via o problema colocar-se-ia, por exemplo, em relao culpa na formao dos contratos (responsabilidade prcontratual) mas est expressamente prevista no CC. no art.227 n2. A culpa post pactum finitum (depois de ter acabado o contrato), ainda se poderia por a questo de algum ser responsvel. O vendedor garantiu compradora que frente do prdio que estava a vender ningum iria construir sua frente e depois o prprio vendedor que se for preciso constri, ou outra pessoa qualquer. Enfim, a violao positiva do contrato (cumprimento defeituoso), temos regras especficas dispersas, a compra e venda, por outros contratos.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite E o contrato com eficcia de proteco a terceiro, mas tambm a nossa lei tem uma certa amplitude para se poder dispensar a considerao de uma terceira via desta figura. O contrato com eficcia de proteco a terceiros, por exemplo, um pedido de indemnizao formulado por um familiar prximo de um arrendatrio, por ter ficado ferido quando uma parte do tecto do prdio arrendado, por falta de manuteno do senhorio desabou e feriu esse familiar. Portanto, temos o senhorio e o arrendatrio, o terceiro um familiar e o contrato tem deveres de proteco a terceiro, portanto, protegeria ainda o terceiro, seria esta a ideia. Penso portanto, que, e pelas razes enunciadas pelo Professor Galvo Teles, que no parece necessrio, em face das diferentes, regras, institutos e figuras de responsabilidade civil que ns temos, no parece necessrio o recurso terceira via e tambm no me parece que isso se conformasse com a lei, na medida em que o legislador quis apenas consagrar dois regimes de responsabilidade.

J falei da responsabilidade por facto ilcito e culposo, pelo risco e pelo sacrifcio, so os trs tipos de imputao de que eu falei, que nos vamos concentrar. Responsabilidade por facto ilcito e culposo, portanto, na responsabilidade subjectiva, que quer dizer que se atende se houve ou no houve culpa, preciso que haja culpa para se ser responsvel. A responsabilidade objectiva ou pelo risco prescinde da culpa.

A responsabilidade civil gera a obrigao de reparar, esse o efeito prprio da responsabilidade civil, portanto, tem uma funo primordial que a reparao do bem. Mas evidente que, se algum (responsabilidade subjectiva) por praticar um acto ilcito culposo ou at doloso causa danos a outrem, e depois sancionado com a obrigao de indemnizar os danos, tambm de alguma forma sancionado, portanto, h aqui um factor de sano sobre aquele que agiu daquela maneira e no devia ter agido daquela maneira, com isso tambm fica

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite uma ideia de preveno geral, porque fica a ideia de que, em certas circunstncias que cause dano a outrem, poder ter de indemnizar.

A responsabilidade civil em que nos vamos concentrar a responsabilidade civil delitual e concretamente por facto ilcito culposo. No iremos estar a pensar na responsabilidade obrigacional porque ela, normalmente, referenciada a respeito do incumprimento das obrigaes, portanto, isso matria que iremos estudar no 2 Semestre.

Responsabilidade civil delitual por facto ilcito culposo Disse-vos j que, embora haja diferentes sistematizaes de pressupostos, a mais comum aquela que aponta para os cinco pressupostos que referi, e isso quer dizer que, para que haja responsabilidade civil necessrio que esses cinco pressupostos se verifiquem.

Facto voluntrio do lesante Quer dizer, tem de haver algures um elemento humano, quer dizer, ningum pode responsabilizar um animal, como o caso do boi de Alfandega da F. Evidentemente que o boi no responsvel, os animais no so responsveis, porque tem de haver uma ideia de facto voluntrio humano, controlado pela vontade. Em rigor at tem de haver a capacidade de querer e entender o acto, porque aqui tambm h uma regra moral, quer dizer, ns temos de ser responsveis pelos nossos actos, se agimos de uma forma irresponsvel causando danos a outrem e temos conscincia ou devamos ter, temos capacidade de entender e de querer, natural que sejamos responsabilizados e que tenhamos de suportar as respectivas consequncias em termos de responsabilidade civil. Portanto, o facto tem de ser humano e voluntrio, quer dizer, se uma pedra cai de uma montanha em cima de um carro por causa de um terramoto, isso no tem nada a ver com responsabilidade civil, no um facto humano. Se uma pessoa projectada por uma tempestade ferindo outra pessoa, tambm no um facto voluntrio, pois a pessoa que foi projectada no teve qualquer acto de voluntariedade, logo, no h responsabilidade civil. 278 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Por outro lado, como eu vos disse, o ser humano tem capacidade de entender e de querer, portanto, preciso que haja alguma capacidade de entender e de querer. Isso torna-se em termos de a pessoa ser imputvel, portanto, preciso que haja a imputabilidade do acto pessoa, se a pessoa inimputvel no hde ser responsabilizada. Realmente o que acontece que a lei parte do princpio de que todo o ser humano imputvel, dotados de inteligncia e vontade, portanto, em princpio, todo o ser humano imputvel, mas evidentemente que o legislador teve de ser realista e considerou que teria de presumir (presuno ilidvel), mas havia de presumir que certas pessoas no seriam imputveis. Se j houve um processo que conduziu interdio por anomalia psquica de outra pessoa, ento, se a pessoa interditada por anomalia psquica, de presumir que no tem a capacidade de entender e de querer em termos de imputabilidade, portanto, presumido inimputvel. Os menores de 7 anos so presumidos inimputveis. No quer dizer que a presuno no possa ser ilidvel, l est, tambm h limites materiais para eliso, ainda se poderia por a questo de uma criana de 7 anos, ou com 6 anos, ainda se poderia colocar a questo de ilidir a presuno, mas ser que poderia ser ilidvel no caso de um beb com 6 meses? Terica e juridicamente sim, a presuno ilidvel, mas em face do desenvolvimento humano impossvel, portanto, evidente que se um beb a gatinhar partir um bem de outra pessoa, no o beb que imputvel. Devo dizer que pode acontecer o regime de um inimputvel responder, mas s em caso previsto no art.489 mas por motivo de equidade, portanto, at se pode por a questo de uma criana inimputvel poder responder, mas isso s

ARTIGO 489. Indemnizao por pessoa no imputvel 1. Se o acto causador dos danos tiver sido praticado por pessoa no imputvel, pode esta, por motivo de equidade, ser condenada a repar-los, total ou parcialmente, desde que no seja possvel obter a devida reparao das pessoas a quem incumbe a sua vigilncia. 279 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Poderamos imaginar o caso dos pais de um menor da criana, da pessoa inimputvel, neste caso porque nestes casos quem que responde? Reponde por culpa in vigilando, quem tem o dever de vigilncia e se ocorrem danos art.491

ARTIGO 491. Responsabilidade das pessoas obrigadas vigilncia de outrem As pessoas que, por lei ou negcio jurdico, forem obrigadas a vigiar outras, por virtude da incapacidade natural destas, so responsveis pelos danos que elas causem a terceiro, salvo se mostrarem que cumpriram o seu dever de vigilncia ou que os danos se teriam produzido ainda que o tivessem cumprido. Portanto, temos aqui, at calhou eu agora ter referido este artigo, porque eu disse pouco. Na responsabilidade delitual no se presume a culpa, o lesado tem de provar a culpa do autor da leso, a regra, mas tem umas excepes (artigos 491, 492 e 493). No caso, culpa in vigilando, os pas so presumidos culpados, mas podem ilidir a presuno de culpa e tambm vos digo que at podem eximir-se de responsabilidade se invocarem uma causa virtual negativa, se provarem que os danos se teriam verificado mesmo que tivessem cumprido o dever de vigilncia, veremos depois.

Ora, pode acontecer que os pais sejam pobres e que a criana seja muito rica, os pais no tm patrimnio para reparar os bens mas a criana tem, por razes de equidade pode-se por esta questo. Mas portanto, a imputabilidade necessria, o art.488 diz o seguinte:

ARTIGO 488. Imputabilidade 1. No responde pelas consequncias do facto danoso quem, no momento em que o facto ocorreu, estava, por qualquer causa, incapacitado de entender ou querer c est a exigncia da imputabilidade. Mas a lei faz uma ressalva muito grande quando diz salvo se o agente se colocou culposamente nesse estado, sendo este transitrio.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite evidente que no pode deixar de ser assim, esta ressalva era fundamental. Imaginem que uma pessoa se embriagava e depois ia conduzir e tinha um acidente, depois dizia eu no sou responsvel pelos danos, estou inimputvel, estou alcoolizado. Est alcoolizado porque culposamente caiu nessa situao e um estado transitrio, portanto responsvel. Portanto, imputvel e o pressuposto est verificado.

Ilicitude

Se, se pratica um acto licito e se gera um dano, em princpio no se responsvel. A ilicitude um juzo desvalor para conduta do agente, desrespeito por um dever jurdico. Um juzo que incide sobre o comportamento e no um resultado do comportamento. A pessoa desrespeita um dever jurdico, isso aferido desde logo pela desconformidade objectiva da conduta em relao conduta determinada pela norma que consagra o dever jurdico, mas pode haver algo mais. Pode haver a necessidade de algo mais, seja a cognoscibilidade do direito, seja at, no direito de crdito (interferncia de terceiro) o prprio conhecimento do direito de crdito. Eu dou um exemplo de uma pessoa que se vai sentar no cinema, olha para a cadeira, est vaga, e quando se senta j l se encontram uns culos, ela sentase e estraga os culos, porque houve algum do lado que com completa negligncia l colocou os culos. J no haveria a cognoscibilidade do direito, para mim naquele momento o acto nem seria ilcito. A ilicitude pode consistir na leso de um direito subjectivo, portanto, se h um direito subjectivo de algum, contrape-se um dever, se, se desrespeita o dever pode-se violar um direito subjectivo, mas tambm pode traduzir-se (segunda causa da ilicitude) na violao de normas que protegem interesses

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite alheios, norma que no chega a atribuir direito subjectivo mas que protege interesses alheios. Se essa norma for violada e se, se verificarem ai mais alguns requisitos ou pressupostos, teremos uma segunda modalidade de ilicitude. Portanto, a ilicitude pode acontecer em duas modalidades.

Direito das Obrigaes I 13, de Dezembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Responsabilidade civil Ontem estvamos a ver os pressupostos da responsabilidade civil. Sabemos que no enunciado clssico so cinco; O facto voluntrio do lesante (vimos, e a respeito do facto voluntrio do lesante falei logo na questo da imputabilidade); Ilicitude (esse facto voluntrio do lesante, h-se ser ilcito);

Sabemos que a ilicitude traduz um desvalor sobre a conduta do lesante, que objectivamente no se conforma com a norma, traduzindo-se nomeadamente numa violao de um dever jurdico, sendo que, tambm interfere em alguns outros elementos, ou deve interferir. Alm da desconformidade objectiva da conduta do lesante com a norma em questo, devem de entrar certas consideraes e nomeadamente a concretizao do dever genrico de absteno na esfera jurdica do lesado. Eu disse-vos que h o dever geral de nos abstermos de interferir com os direitos dos outros, mas esse dever geral tem de se concretizar na esfera de cada um. E como que se concretiza? Concretiza-se dependendo dos direitos que esto em questo; Na base de um conhecimento presumido; Na base da cognoscibilidade; Na base do conhecimento. Por exemplo, a ilicitude da violao de um direito real; Se eu vejo o vosso colega com um livro, evidente que s o facto de eu ver ali o livro, sei imediatamente que o livro no meu, e h aqui um elemento

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite material, uma corporeidade que d publicidade ao direito que o vosso colega tem sobre o livro. Em primeiro lugar tem a posse, a posse faz presumir o direito de propriedade. Portanto, h uma publicidade espontnea de um direito real em relao ao livro, direito de propriedade sobre a coisa, h uma cognoscibilidade inerente e esse dever geral que eu tenho de me abster de interferir com o direito de todos, concretiza-se, quando eu penso naquele livro, concretiza-se em relao esfera jurdica do vosso colega, consequentemente, se eu no me abster de interferir, evidente que cometo um acto ilcito. No entanto, no sei que direitos de crdito tem o vosso colega, eventualmente, ao contratar com algum, pode acontecer que eu at interfira com um direito de crdito do vosso colega. Mas das duas uma; em primeiro lugar, os direitos de crdito no beneficiam de uma publicidade, no h publicidade espontnea, em princpio, no h uma publicidade organizada como o registo predial ou o registo automvel, portanto, em princpio no so cognoscveis e ns tambm no temos o dever de ao querermos praticar um contrato, de andar a perguntar a toda a gente se vamos violar o direito de algum, como evidente. Portanto, se isso acontecer, desconhecendo eu o direito do vosso colega, eu no terei, na minha maneria de ver, sequer praticado uma interferncia ilcita, mas se eu por qualquer motivo conheo o direito de crdito do vosso colega, e mesmo assim interfiro, ento o facto voluntrio mesmo ilcito e ento a passagem da oponibilidade do direito de crdito in potencia a in acto, dependeu do conhecimento do terceiro.

O art.483 do CC. que a grande clusula geral de responsabilidade civil delitual, fala da ilicitude dizendo Aquele que, com dolo ou mera culpa, violar ilicitamente o direito de outrem ou qualquer disposio legal destinada a proteger interesses alheiosaponta aqui para duas modalidades de ilicitude; Uma aquela que se traduz na violao do direito subjectivo de outrem. A violao de um direito real, a violao de um direito de personalidade e at a violao de um direito de crdito por terceiro, estamos a falar de responsabilidade delitual, nos tais casos em que o terceiro conhece e deve de se abster de interferir com o direito de crdito. 283 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Depois temos a segunda modalidade; ou qualquer disposio legal destinada a proteger interesses alheios . Bom, o direito subjectivo j protege os interesses do seu titular, isto quer dizer, este ou esta segunda modalidade, significa que, no est em causa um direito subjectivo mas est em causa uma norma que protege interesses alheios, sem no entanto atribuir a essas pessoas um direito subjectivo, so normas ditas de proteco. E h muitos exemplos dessas normas. H normas do Cdigo da Estrada, que probem determinados estacionamentos ou circulao em certas zonas. Essas normas, muitas vezes visam proteco de interesses alheios, dos outros condutores, das pessoas que utilizam as vias. No entanto, essas pessoas no tm direito subjectivo de exigir o cumprimento Por exemplo, h um local em que proibido estacionar. Os outros no podem dizer quele que l estacionou que est a violar um direito subjectivo ao estacionar naquele local, pois, no h uma atribuio de um direito subjectivo, no entanto, a norma de proteco e de segurana do trafego e das pessoas, portanto, uma norma que protege interesses alheios sem atribuir direitos subjectivos. As normas de segurana referentes a maquinismos, elevadores, etc., implicando que certas entidades tm de proceder a certas vistorias para verificar dessa segurana. Com certeza que protege os interesses dos utilizadores, mas os utilizadores no tm o direito subjectivo e no podem exigir, enquanto direito subjectivo, a adopo da conduta, ou uma indemnizao por violao de um direito subjectivo, porque no o tm, no entanto, os seus interesses so protegidos por essas normas. E portanto, segunda modalidade, a ilicitude.

Primeira, violao de um direito subjectivo; Segundo, violao de normas que protegem interesses de outros. Melhor dito, qualquer disposio legal destinadas a proteger interesses alheios. 284 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Este destinada, pode depois, e desenvolvido pela doutrina. Porque, sendo estas normas em elevado nmero, poderia a sua amplitude ser exagerada, donde, em relao a esta segunda modalidade de ilicitude, temos ainda de considerar mais uns pressupostos, para realmente haver uma ilicitude nesta segunda modalidade.

Pressupostos:

Existncia de norma destinada a proteger interesses alheios particulares; Que o agente, o lesante, actue em desconformidade com a norma; Que a conduta assumida pelo agente, em desconformidade com a norma, tenham sido atingidos interesses particulares, que a norma visa proteger.

Verificados estes trs pressupostos, temos ento verificada a ilicitude nesta segunda modalidade.

Isto, portanto, atendendo clusula geral de grande amplitude do art.483 n1.

Temos que considerar a aplicabilidade do art.483, quando se trate da ilicitude por omisso. Quando que h ilicitude por omisso? Quando algum tem o dever jurdico de agir e no age, portanto, quando h a omisso ao dever de actuar mas no se actua. O art.486 diz

ARTIGO 486. Omisses As simples omisses do lugar obrigao de reparar os danos, quando, independentemente dos outros requisitos legais, havia, por fora da lei ou de negcio jurdico, o dever de praticar o acto omitido.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Em geral, a omisso nada fazer e evidentemente que ns, de princpio, no somos responsabilizados por nada fazer. No o dever de no interferirmos com os direitos dos outros mas no temos o dever de actuar para evitar os danos dos outros. No entanto, se o princpio o de que no respondemos por omisses, a verdade que h casos em que temos o dever jurdico de agir. Dever jurdico que resulta da lei ou que resulta do negcio jurdico, e ento se no cumprimos, a violao de um dever jurdico acarretar ilicitude por omisso.

H mesmo casos previstos no CC., nos artigos 491, 492 e 493, em que de alguma forma, o que est em causa uma ilicitude por omisso. A omisso do dever de diligncia, presumida no artigo. Reparem, Responsabilidade das pessoas obrigadas vigilncia de outrem, de alguma forma h aqui uma ideia de omisso, reparem; Suponhamos, os pas em relao aos filhos, ouve danos causados pelas crianas, parece haver aqui a omisso de um dever de vigilncia. Danos causados por edifcios, quer dizer, o edifcio carecia de conservao mas o dono omitiu a conservao, ou no efectuou a conservao do edifcio, ele ruiu e causou danos, esto a ver? Portanto, o nosso CC. tambm consagra casos especificamente previstos, com a relevncia que tm nestas previses especficas. Mas depois, para alm destes casos, h outras leis de onde pode resultar o dever de agir. evidente que, o nadador salvador que est na praia, se v uma pessoa que carece de socorro e nada faz, evidente que tem o dever de agir, no o fazendo, responder civilmente pela omisso do dever de agir que resulta da lei. Por outro lado, claro que, se h o dever de agir por fora do negcio jurdico, como denota o Professor Menezes Cordeiro, provavelmente, at j nem estaremos no domnio da responsabilidade delitual, mas na responsabilidade obrigacional, o negcio que determina a obrigao, enfim.. Realmente estes artigos 491 e 493 que referi, de alguma maneira so expresso de um dever de preveno de perigo. 286 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, at se podia falar de um princpio geral de preveno de perigo ou deveres do trafego em geral, e dai podem decorrer deveres de agir. H situaes em que ocorrem Sobretudo situaes me que, quem cria um perigo deve actuar no sentido de evitar os danos, tem o dever de agir. Se se abre uma vala numa estrada e depois de deixa aberta de qualquer maneira Abre-se um estabelecimento de supermercado ao pblico, o cho lavado e nem sequer um aviso colocado e algum parte a perna porque escorrega, enfim, poe-se aqui a questo dos deveres de preveno.

Alm desta clusula geral do art.483, no fundo a ilicitude ocorre por aces positivas, a mais das vezes, mas tambm pode ocorrer por aces ilcitas por omisso. Temos tambm de considerar que h vrios delitos previstos na nossa lei. Esses delitos especficos so: O abuso do direito, Ofensa do crdito e do bom nome; Responsabilidade por conselhos ou recomendaes:

Abuso do direito (art.334 do CC.) Eu no vou estar a alongar-me, uma vez que matria por vs conhecida e de teoria geral do Direito Civil. Todos conhecemos o art.334 do CC. em que est em causa um exerccio manifestamente disfuncional de um direito. Quem tem um direito, em princpio, exerci-o como bem entende ou no, justamente a permisso que resulta do direito. a faculdade que o direito lhe d, mas, se o direito exercido de uma forma manifestamente disfuncional, manifestamente contrrio boa-f, aos bons costumes ou fim social ou econmico desse direito, dai pode resultar responsabilidade do titular do direito que assim actua ilicitamente ou sem direito., mas enfim, podemos dizer que uma ilicitude especfica. Consequentemente, dos danos resultantes, pode acarretar a obrigao de indemnizar por responsabilidade civil. 287 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Devo no entanto de alertar para o seguinte, a figura do abuso de direito comporta mais efeitos, quer dizer, no se restringe questo de reparar um dano, o abuso de direito pode actuar para repor a justia do caso e pode actuar com outros efeitos, por exemplo, a paralisao de um direito. H uma pessoa que temo o direito de invocar a invalidade de um negcio, eventualmente esse direito -lhe paralisado, no o pode invocar, fica paralisado porque agiu em abuso de direito. E porqu? Porque a invalidade foi instigada por ele, foi criada por ele, e criou espectativas na outra parte que jamais invocaria e depois vem invoc-lo. Poder haver ai um exerccio de um direito de invocar a invalidade. Qual ser a melhor sano? paralisar o direito de invocar a invalidade.

Ofensa do crdito ou do bom nome (art.484 do CC)

ARTIGO 484. Ofensa do crdito ou do bom nome Quem afirmar ou difundir um facto capaz de prejudicar o crdito ou o bom nome de qualquer pessoa, singular ou colectiva, responde pelos danos causados. Em rigor, ns estamos a pensar em direitos de personalidade. H o direito ao bom nome consagrado na CRP, h o direito intimidade e vida privada familiar, so direitos e nos termos do art.483 do CC., a violao de um direito acarreta a ilicitude, em rigor, talvez at nem fosse preciso esta disposio do art.484. De todo o modo, temo-la e quando aqui se fala de crdito quer-se falar da credibilidade da pessoa, da sua capacidade e vontade de solver os seus compromissos. O crdito da pessoa ser, ela ter credibilidade, o que faz com que depois lhe seja dado crdito, quer dizer, que possa obter crdito no sentido de financiamentos, por exemplo.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Bom, sempre se pe aqui a questo de saber se h que interpretar declarativamente ou restritivamente este artigo, no sentido de saber se, aquele que difunde um facto, ser responsvel se difunde um facto verdadeiro. Ser responsvel se infama, injuria com base em factos falsos. Em geral a doutrina inclina-se para; quem infamar ou difundir um facto, mesmo que verdadeiro, que atinja o crdito e o bom nome de uma pessoa, em princpio responder se resultarem dai danos, a no ser, que haja determinados valores que devam ser preservados. Evidentemente que, se a difuso constituir crime, muito provavelmente ter aparelhada a sano civil de indemnizao. Mas no constituindo crime, os autores variam, por exemplo, o Professor Antunes Varela diz, quem afirmar ou difundir um facto capaz de prejudicar o crdito ou o bom nome de uma pessoa, mas o faz porque exerce um direito ou est a cumprir um dever, no responsvel. Reparem, uma agncia de informao tem o direito de informar. Eventualmente, pode divulgar um facto capaz de prejudicar o bom nome de uma pessoa. Por outro lado, uma testemunha em tribunal tem o dever de dizer a verdade e pode ter de revelar um facto capaz de prejudicar o bom nome. O Professor Almeida Costa, por exemplo, diz que, no haver responsabilidade se essa difuso se der para assegurar interesses legtimos. O Professor Menezes Leito, faz apelo ao estado de direito e diz que, numa democracia se justifica divulgar factos que traduzam ms prticas na conduo dos negcios pblicos. O Professor Menezes Cordeiro lembra a liberdade de informao que quando verdadeira, ou seja, a informao de factos verdadeiros e por interesses especiais e uteis se deve justificar e portanto, implicando a no

responsabilidade de quem faa uso dessa liberdade de informao. Eu (Professor) penso que, a liberdade de informao nesses termos, importante at para preservar os direitos das pessoas e dos cidados.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Conselhos, recomendaes ou informaes (art.485)

ARTIGO 485. Conselhos, recomendaes ou informaes 1. Os simples conselhos, recomendaes ou informaes no responsabilizam quem os d, ainda que haja negligncia da sua parte. Eu paro numa povoao, estou com fome e pergunto a uma pessoa que me recomende um restaurante. Ela indica-me um, eu vou e duas horas depois entro no hospital com uma gastroenterite. Ser que eu posso responsabilizar o individuo que me deu a indicao? Claro que no. Estes conselhos e recomendaes que se do com alguma displicncia, so feitos com alguma cortesia, no responsabilizam quem os d, mesmo com negligncia. Mas, adianto j, na minha maneira de ver, Os simples conselhos, recomendaes ou informaes no responsabilizam quem os d, ainda que haja negligncia da sua parte. Ns temos a culpa em sentido amplo, que se divide em dolo ou inteno de causar o dano ou culpa em sentido estrito ou negligncia, a mesma coisa. Portanto, quando h a falta de um dever de diligncia, portanto, mesmo que haja falta de um dever de diligncia, em que haja culpa, negligncia, no se responsvel (culpa em sentido restrito) mas, mesmo no caso dos simples conselhos, se houver dolo evidente que no pode deixar de haver responsabilidade por isso. Agora, h depois os outros casos do n 2.

2. A obrigao de indemnizar existe, porm, quando se tenha assumido a responsabilidade pelos danos,(obviamente, se algum por compromisso voluntrio assume a responsabilidade por certos danos que venham a ocorrer a uma pessoa, o dever um dever de prestar, no fundo estamos no domnio da responsabilidade obrigacional) quando havia o dever jurdico de dar o conselho, recomendao ou informao e se tenha procedido com negligncia ou inteno de prejudicar, ou quando o procedimento do agente constitua facto punvel.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Evidentemente, que, se do procedimento do agente constitui um facto punvel como crime, por exemplo, um dos diversos crimes previstos no dominio societrio, um crime de manipulao de mercado no mercado de valores mobilirios, etc., claro que ai h informaes que devem ser dadas com rigor e verdade, incorrendo-se em crimes, dai se responder civilmente nos termos desta disposio.

H tambm muitas vezes, o dever jurdico de dar conselho ou recomendao. Pode ser porque se advogado e se assumi perante o cliente esse dever, ou porque se mdico, mas tambm pode haver o dever jurdico de dar informao que decorra de outras leis e nomeadamente do CC.. Ns sabemos que, quando vimos as obrigaes complexas, alm da obrigao principal h outros deveres de prestao secundria, ou prestao acessria, que decorrem da boa-f, entre eles a obrigao de informao de segurana de lealdade, de informao que decorre da lei, c est, que decorre do art.227 n2, art.762 n2, quanto ao cumprimento da obrigao, a obrigao de informao estabelecida no art.573, etc.. Portanto, aqui est, h o dever de prestar a informao, logo, perdo H o dever jurdico de dar o conselho recomendao ou informao e agindose com negligncia, basta a negligncia e isso cause danos, ento, -se responsvel. Por maioria de razo se, se age com dolo, como evidente, com inteno de causar dano.

Se olharmos para o art.483, verificamos que ele diz assim: Aquele que, com dolo ou mera culpa, violar ilicitamente o direito de outrem mas a violao do direito de outrem, em princpio, j traz a ilicitude, mas a lei diz, ilicitamente. Bom, que h casos em que pode ser que se viole o direito de outrem mas no haja ilicitude, so casos de excluso de ilicitude. Reparem, se algum atacado por um assaltante e consegue reagir atingindo o assaltante que fica prostrado no cho, com certeza que o direito de personalidade de integridade fsica do assaltante foi atingido, mas a aco do que se defendeu (legtima defesa) exclui a sua ilicitude.

291 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Lesou um direito subjectivo mas no ilicitamente porque h a excluso de ilicitude, justamente, a legtima defesa uma das causas de excluso da ilicitude. Portanto, temos de considerar que h causas de excluso de ilicitude, em princpio, quem exerce um direito no responde pelos danos que causa h outra. De qualquer modo, mesmo quando haja um exerccio de um direito, pode acontecer que ele seja abusivo, e ai camos na questo do abuso de direito e ai j se responder.

Tambm pode acontecer que, haja uma situao de coliso de direitos e se houver uma coliso de direitos, quer dizer, temos dois titulares com direitos que colidem, ai deve prevalecer o direito de maior valor, e se isso no for respeitado O titular que devia de dar prevalncia ao outro direito e no entanto no d e se dai resultam danos, haver responsabilidade.

O cumprimento de um dever tambm, quando se cumpre um dever est-se a agir, em princpio, licitamente, portanto, se dai resultam danos em princpio no se responsvel. Mas pode haver conflito de deveres. Se temos dois deveres, um de valor superior e um de valor inferior, devemos dar primazia ao de valor superior, se pelo contrrio damos primazia ao de valor inferir e com isso, ao no respeitarmos um valor superior ou se ao desrespeitarmos um valor superior causarmos danos, ento somos responsveis.

Um caso particular que tambm se coloca o dever de obedincia hierrquica de direito pblico. o funcionrio do estado que tem de obedecer hierarquicamente ao superior e o dever de respeitar os direitos dos outros. Suponhamos que um funcionrio recebe uma ordem do seu superior que desrespeita o direito de um particular, temos aqui um conflito.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Em princpio, h o dever de obedincia hierrquica, porque esse dever estabelecido por interesse pblico e portanto, deve ser salvaguardado. Mas pode bem acontecer que essa ordem hierrquica no seja legtima ou legal, por isso o funcionrio deve solicitar que ela seja transposta por escrito. Se a ordem hierrquica superior que atinge interesses particulares, no s for ilegtima como at constituir na prtica de um crime, evidentemente que ai j no haver o dever de obedincia hierrquica. Nenhum inferior hierrquico tem a obrigao de obedecer a um superior hierrquico, se lhe determina que cometa um crime.

Temos depois a legtima defesa, que tambm j vossa conhecida (art.337). Todos sabemos que h o princpio da tutela pblica de direitos, ou seja, de princpio, quando os direitos das pessoas so ameaados ou violados, as pessoas devem recorrer s vias de direito e no s vias de facto. Mas todos ns sabemos que no h um polcia a cada esquina nem um tribunal sempre a jeito e prestes e pronto a rapidamente nos defender, decidindo no sentido da preservao dos direitos. Portanto, h situaes em que realmente no possvel em tempo til recorrer tutela pblica e nessas situaes poder ser legtimo o recurso tutela privada. A legtima defesa uma expresso da tutela privada. Nos termos do art.337 o que est em causa uma reaco contra uma agresso actual, ilcita e contrria lei. Se um assaltante ataca uma pessoa e se ela se defende, no pode depois o assaltante invocar legtima defesa, como evidente. Portanto, contra a pessoa ou patrimnio do agente ou de terceiro admitese a legtima defesa prpria e a legtima defesa alheia, admite-se a legtima defesa, para defesa da pessoa e para defesa do patrimnio. desde que no seja possvel faz-lo pelos meios normais e o prejuzo causado pelo acto no seja manifestamente superior ao que pode resultar da agresso. Portanto, temos em primeiro lugar a agresso, que sempre perpetrada por uma pessoa, fique claro, os animais no agridem ningum.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se formos atacados por um co, quando nos defendemos, ao darmos um pontap no co no estamos a reagir em legtima defesa. O que pode acontecer, por exemplo, que um co seja um instrumento de agresso por parte de uma pessoa, quer dizer, se eu tenho um co e passa uma pessoa de quem eu no gosto e mando o co ataca-la, eu estou a agredir aquela pessoa atravs do co. A agresso tem de ser actual, ou seja, est em curso ou iminente e tem de ser ilcita, contrria lei. Tem de haver impossibilidade de recorrer aos meios coercivos normais, por ltimo, necessrio que o dano, ao reagirmos agresso, quem age em legtima defesa, muito provavelmente, tambm vai causar um dano, necessrio que o dano resultante da legtima defesa no seja manifestamente superior ao dano que poderia resultar da agresso. Quer dizer, se h uma pessoa que est a roubar umas maas num estabelecimento, no ser legtimo que o dono da loja pegue numa pistola e a mate, portanto tem de haver uma certa proporcionalidade. Quer dizer, se a defesa for manifestamente desproporcionada, pode ser desproporcionada e haver legtima defesa, agora, se for claramente desproporcionada, ento o pressuposto necessrio a haver legtima defesa no est verificado, ento a actuao de quem reage em legtima defesa no verdadeira legtima defesa, logo ilcita.

Aco direita (art.336) lcito o recurso fora com o fim de realizar ou assegurar o prprio direito, sendo que, esse recorrer fora pode traduzir-se na apropriao de uma coisa alheia, na destruio de uma coisa alheia, na eliminao de uma resistncia posta ao exerccio do nosso direito. Reparem que no h aco directa alheia, s h aco directa prpria, ao contrrio da legtima defesa, isso um dos aspectos. Por outro lado, o direito que se pretende acautelar pode ser um direito real ou um direito pessoal. Eu posso discutir, se at pode ser um direito de crdito. Pode-se agir em aco directa para a defesa de um direito de crdito?

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Evidentemente que, no pode o credor, se o devedor no lhe paga, agir com o recurso fora sobre o devedor para obter um pagamento, por vrias razes. Em primeiro lugar, porque possvel recorrer aos meios coercivos normais. Em segundo lugar, porque nem mesmo com os meios coercivos normais possvel actuar sobre a pessoa do devedor, porque a responsabilidade patrimonial. Mas podemos ver casos limite. Quer dizer, se o credor verifica que o seu devedor (e no teve tempo de requerer o arresto dos bens do credor) e sabe que uma pessoa que anda a esconder os bens, possvel que o credor possa usar da fora para tentar impedir que esses bens sejam retirados. preciso que a aco do agente no exceda o que for necessrio para evitar o prejuzo, aqui -se mais exigente, mais restrito que na legtima defesa, porque na legtima defesa pode existir mesmo que haja desproporo, s se houver uma clara desproporo que no. Aqui no, necessrio que haja essa proporcionalidade. O agente no poder sacrificar interesses superiores queles que visa assegurar ou realizar com a sua aco.

Estado de necessidade (art.339) J referi a quando da responsabilidade pelo sacrifcio. lcita a aco daquele que destruir ou danificar coisa alheia com o fim de remover o perigo actual de um dano manifestamente superior, quer do agente, quer de terceiro. Aqui, no fundo, visa-se o sacrifico de certos bens para a preservao de um bem superior. o clssico exemplo de algum que arromba uma porta de uma casa que est a arder, encontrando-se no seu interior uma pessoa que no a proprietria do prdio e arromba a porta dessa casa para salvar essa pessoa, que de outra maneira no poderia ser salva. Aqui lcita a aco daquele que destruir a porta com o fim de remover o perigo actual, (perda da vida) de um dano manifestamente superior (porta). Neste caso seria de um terceiro.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite S queira lembrar que, a nossa lei, no n2 prev a possibilidade de reparao do lesado, o dono da porta que ficou danificada e portanto, a nossa alei prev que o autor da destruio. 2. O autor da destruio ou do dano , todavia, obrigado a indemnizar o lesado pelo prejuzo sofrido, se o perigo for provocado por sua culpa exclusiva; em qualquer outro caso, o tribunal pode fixar uma indemnizao equitativa e condenar nela no s o agente, como aqueles que tiraram proveito do acto ou contriburam para o estado de necessidade. Eu penso, portanto, que aqui fica uma margem para o tribunal ter uma deciso justa em relao ao caso, mas a responsabilidade pode existir, apesar de haver uma clusula de excluso de ilicitude. Portanto, isto quer dizer que uma responsabilidade pelo sacrifcio, por vezes dito impropriamente, responsabilidade por acto lcito.

Notem o seguinte, preciso ter ateno aos casos, dou trs exemplos: Se eu vejo uma pessoa estendida no cho s trs da manh e vejo que ela precisa de ser assistida num hospital, chego junto de um carro que no meu, nem dessa pessoa e perante aquela situao no h ningum. Consigo entrar no carro alheio e vou para o hospital, eu agi em estado de necessidade. A mesma cena, mas o carro meu, neste caso no estado de necessidade de gesto de negcios. Se o carro for do prprio que est desmaiado no cho, o caso de consentimento presumido (consentimento do lesado). Presumido pelo facto de ele se encontrar desmaiado, logo, no pode dar o seu consentimento, mas presume-se que daria o consentimento, porque aquela aco no seu interesse, portanto, a lei prev, quer o consentimento efectivo como causa de excluso da ilicitude, quer o consentimento presumido.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 19, de Dezembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Responsabilidade civil

Temos vindo a ver os pressupostos da responsabilidade civil por acto ilcito culposo. Ns sabemos que podemos distinguir a responsabilidade civil, e a responsabilidade civil por acto ilcito culposo, pelo risco ou objectiva, ou pelo sacrifcio, atendendo aos ttulos de imputao de responsabilidade. Estamos a ver os pressupostos da responsabilidade civil por acto ilcito culposo, segundo uma ordenao de cinco pressupostos. Vimos o facto voluntrio do lesante e a respeito desse pressuposto vimos a questo da imputabilidade. Vimos a ilicitude e as causas de excluso da ilicitude, excepo de uma, de que irei agora falar.

Tnhamos visto como causas de excluso da ilicitude, o exerccio de um direito, o cumprimento de um dever. Vimos a legtima defesa, a aco directa, o estado de necessidade (que pode originar uma situao de responsabilidade pelo sacrifcio). Faltava referir o consentimento do lesado.

Consentimento do lesado (art.340) A responsabilidade civil tutela bens ou interesses privados, portanto, natural, se o lesado consentiu na leso que o lesante no seja responsvel, precisamente porque tem o consentimento do lesado. Portanto, segundo o art.340 n1

ARTIGO 340. Consentimento do lesado 1. O acto lesivo dos direitos de outrem lcito, desde que este tenha consentido na leso.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Contudo, nem sempre quando h consentimento do lesado h excluso de ilicitude. Apesar do consentimento do lesado, poder haver ilicitude se o consentimento for contrrio lei e contrrio aos bons costumes. Portanto, se algum consente que outrem ponha termo sua vida, evidente que este consentimento no exclui a ilicitude daquele que mata o outro. Por outro lado, o consentimento pode ser expresso ou tcito. O exemplo tpico de um consentimento tcito o que decorre da participao em actividades desportivas, variando depois em funo do desporto em causa. Por exemplo, no futebol, quando o futebolista se inscreve como praticante, digamos que, tacitamente consente sofrer leses que decorram da prtica do jogo e por ventura negligentes, mas no as leses dolosos, aquelas que sero causadas com dolo. Portanto, se um jogador de futebol, por exemplo, dolosamente, parte a perna a outro, no s (no entender do Professor) comete um acto ilcito criminal, como comete tambm um ilcito civil. Uma coisa , acontecer por negligncia durante o jogo, outra coisa , entrar no campo com a inteno de partir a perna a outro. Reparem que, h mesmo causas em que o consentimento tcito chega mesmo ao ponto de se reportar a actos dolosos e intencionais. Por exemplo, no boxe, inerente ao boxe que cada boxeur procure atingir intencionalmente o outro, portanto, quem pratica boxe est a dar

consentimento s leses que dai possam advir. Verdade seja que, se considerarmos o art.81

ARTIGO 81. Limitao voluntria dos direitos de personalidade 1. Toda a limitao voluntria ao exerccio dos direitos de personalidade nula, se for contrria aos princpios da ordem pblica. No ser o caso, participar numa actividade desportiva lcita e regulada. 2. A limitao voluntria, quando legal, sempre revogvel, ainda que com obrigao de indemnizar os prejuzos causados s legtimas expectativas da outra parte. Passamos agora a outro pressuposto. 298 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Culpa Ns temos de ter da culpa um conceito jurdico, normativo. A culpa um juzo de censura que se faz ao agente que agiu positivamente ou negativamente de uma certa maneira, quando podia e devia actuar de outra maneira.

Podemos falar de culpa em sentido amplo (dolo e mera culpa ou negligncia) Quando h dolo, o agente actua com intenso de produzir o resultado ou ento, no tem essa intenso primria, mas aceita que o resultado se produza em consequncia da sua conduta.

Quando h negligncia, o agente pura e simplesmente inobserva um dever de diligncia. F-lo conscientemente ou inconscientemente, mas no tem por inteno causar o dano. No fundo, quando h negligncia h imprudncia da pessoa.

A distino entre dolo e negligncia tem alguma relevncia no direito civil. Se virem o art.483 (grande clusula geral de responsabilidade civil) diz-se l
ARTIGO 483. Princpio geral

1. Aquele que, com dolo ou mera culpa, (negligncia, portanto) violar ilicitamente o direito de outrem ou qualquer disposio legal destinada a proteger interesses alheios fica obrigado a indemnizar o lesado pelos danos resultantes da violao. Responde-se quer com dolo quer com mera culpa. A mera culpa negligncia, j culpa, portanto, o pressuposto est verificado.

No entanto, o dolo tem alguma relevncia (art.494)


ARTIGO 494. Limitao da indemnizao no caso de mera culpa

Quando a responsabilidade se fundar na mera culpa, poder a indemnizao ser fixada, equitativamente, em montante inferior ao que corresponderia aos danos causados, desde que o grau de culpabilidade do agente, a situao econmica deste e do lesado e as demais circunstncias do caso o justifiquem. 299 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite S em situaes de negligncia que se admite, em certos termos, que a indemnizao possa ser reduzida equitativamente, portanto, ficando abaixo do prprio dano. O grande princpio o de que, todo o dano deve ser ressarcido, mas se se verificarem as condies do art.494 e nomeadamente se se tratar somente de negligncia, poder haver uma reduo equitativa da indemnizao.

Dentro da culpa, lato sensu, podemos distinguir diversas modalidades. Melhor dito, dentro de cada uma das formas de culpa lato sensu, dentro do dolo e da negligncia ou mera culpa, podemos ainda distinguir modalidades.

Quanto ao dolo Temos o dolo directo, necessrio e eventual

Quanto negligncia Temos a negligncia consciente e inconsciente.

Dolo directo O agente assume um comportamento destinado a violar um direito de outrem e a causar-lhe um dano. Se algum aponta uma arma para matar outrem, o acto de um dolo directo. O que o agente quis foi, de uma forma intencional causar um dano.

Dolo necessrio ou indirecto A conduta do agente no a de querer causar o dano em 1 instncia, mas o agente sabe que a sua conduta ir necessariamente causar um dano e o agente age, mesmo sabendo que necessariamente ir causar o dano. Por exemplo, imaginem algum que se quer divertir com o seu jipe no terreno de culturas de outrem, sabendo que lhe ir destruir as culturas. Quer dizer, o que ele queria era divertir-se com o jipe. Entra na propriedade de outrem, mesmo sabendo que iria acabar por destruir as culturas. O seu fim primeiro no era esse, mas decorria necessariamente que iria acabar por destruir as culturas, portanto, um dolo indirecto ou necessrio. 300 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Dolo eventual O agente assume uma conduta, essa conduta no primariamente dirigida produo de um dano, mas sabe que essa conduta pode gerar um dano. No que o gere necessariamente, mas pode gerar e provavelmente at o gerar e mesmo assim o agente age, o agente conforma-se com o dano. um bocado esta ideia isto se calhar pode acontecer alguma coisa a B pacincia, se acontecer, aconteceu, ou seja, o agente no quer

primariamente causar o dano, mas antev o dano como uma consequncia possvel e provvel da sua conduta e conforma-se com isso, portanto, ainda dolo eventual.

Negligncia consciente O agente incumpre um dever de diligncia, age imprudentemente e o agente at representa a possibilidade de haver um dano, mas no se conforma com ele, pois pensa que ele no ir acontecer e aqui que est a diferena com o dolo eventual. A fronteira entre o dolo eventual e a negligncia consciente. No dolo eventual, o agente conforma-se com o dano. Na negligncia consciente no se conforma com o dano. O conformar-se ou no com o dano quer dizer: No dolo eventual, em que se conforma com o dano, o agente visiona a possibilidade do dano, pensa que ele pode ocorrer e mesmo assim age. Enquanto que, na negligncia consciente, o agente visiona a possibilidade do dano mas pensa que ele no acontece e por isso que age.

Negligncia inconsciente o caso de algum que viola o dever de negligncia sem sequer ter a conscincia que est a violar um dever de diligncia, nem tem conscincia de que pode resultar um dano da sua conduta. Por exemplo, um individuo que anda a grande velocidade e nem sequer sonha que isso pode causar um acidente e danos a outrem.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Esta distino que eu fiz entre o dolo eventual e a negligncia consciente, corresponde chamada frmula positiva de Frank. Uma questo que se coloca esta: Para haver dolo tem de haver conscincia de que se est a agir ilicitamente?

H divises na doutrina. H quem defenda que sim, que tem de haver conscincia da ilicitude, ( a chamada teoria do dolo) seno no haveria dolo, haveria negligncia. H quem diga que no, no necessrio haver conscincia da ilicitude. Haver dolo sempre que o agente intencionalmente age com a inteno de causar um dano, ou se conforma com o dano. a posio do Professor Menezes Cordeiro, Menezes Leito e tambm a mim me parece ser a melhor. Portanto, a meu ver, h dolo, mesmo que o agente no tenha conscincia da ilicitude, portanto, a conscincia da ilicitude no releva para qualificar o acto, nem como ilcito, nem como doloso. S releva para excluir a culpa, quando a falta de conscincia da ilicitude no seja censurvel. Quer dizer, no fundo eu posso estar em erro, um erro que faz com que eu no tenha conscincia que o meu acto ilcito. Se esse erro no for censurvel, se a falta de conscincia de que o acto ilcito no for censurvel, eu pratico um acto ilcito, mas como no censurvel, a falta de conscincia da ilicitude exclui a culpa. Basta cair um pressuposto para j no se ser responsvel. Um exemplo que eu dou, o de uma pessoa que atira uma mquina da varanda, por no ter pacincia para as suas avarias sucessivas, pensando que era sua por herana. Mais tarde vem a saber que afinal a mquina no era dele, era de outro herdeiro, contrariamente ao que ele pensava. Portanto, quando ele mandou a mquina fora, pensava que ela era sua, no tinha conscincia da ilicitude. Portanto, resta depois saber se, em face das circunstncias do caso essa falta de conscincia da ilicitude seria ou no censurvel.

302 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se no for censurvel, como por exemplo, o erro acerca dos pressupostos da legtima defesa, exclui a culpa. A pessoa pensa que est a agir em legtima defesa, pensa que est a agir licitamente (no h conscincia da ilicitude) no se exclui a ilicitude mas excluise a culpa por falta de conscincia da ilicitude.

ARTIGO 338. Erro acerca dos pressupostos da aco directa ou da legtima defesa Se o titular do direito agir na suposio errnea de se verificarem os pressupostos que justificam a aco directa ou a legtima defesa, obrigado a indemnizar o prejuzo causado, salvo se o erro for desculpvel.

Como se aprecia a culpa O nosso direito optou, quer na responsabilidade obrigacional quer na extra contratual, por aferir a culpa segundo um padro abstrato. No se afere se uma pessoa agiu com culpa considerando a diligncia que essa pessoa em concreto pe na sua aco. Vai-se aferir se uma conduta foi ou no culposa com base num padro do art.487 n2.

2. A culpa apreciada, na falta de outro critrio legal, pela diligncia de um bom pai de famlia, em face das circunstncias de cada caso. O bonnus patter famlia o homem razovel. O critrio abstrato bom pai de famlia mas temos de pensar no homem razovel, nas circunstncias do caso, como que agiria, a diligncia que poria na sua aco. As circunstncias do caso, levam a que ns tenhamos de considerar a posio do agente em termos profissionais, a sua condio. Quer dizer, se vamos aferir da responsabilidade do advogado, temos de considerar o advogado mdio e no o homem mdio, o advogado na sua condio de profisso, nas circunstncias do caso.

303 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite No fundo a questo esta: Se o bonnus patter famlia, naquela situao agiria como agiu o agente, ento o agente no tem culpa. Mas se o bonnus patter famlia tivesse agido de uma maneira diferente da qual agiu o agente, ento, o agente agiu com culpa.

Graus de culpa A culpa pode ser grosseira, leve ou levssima.

Culpa grosseira Diz-se culpa grosseira, aquela que s uma pessoa incorreria se fosse grosseiramente indiligente. Portanto, h culpa grave quando estamos perante uma conduta em que h uma excepcional negligncia, uma grosseira negligncia, o comum das pessoas no agiria assim.

Culpa leve aquela em que no incorreria o homem mdio, o tal bom pai de famlia.

Culpa levssima aquela em que s no incorreria quem fosse especialmente diligente, a maioria das pessoas incorreria na mesma actuao.

A nossa lei consagrou o critrio da culpa leve (art.487 n2) Se o agente agiu com culpa levssima ento no ser responsvel, pelo facto de que o critrio para aferir a culpa na nossa lei, o da culpa leve, no sendo to exigente como o da culpa levssima. Quer dizer que, na nossa lei a culpa levssima no releva, excepto num caso que ainda na aula de hoje eu revelarei, mas em geral, quem age com culpa levssima, no fundo est a agir como qualquer pessoa agiria, excepto se fosse uma pessoa super diligente. Portanto, a culpa levssima o mesmo que no ter culpa para efeitos jurdicos e civis. Mas com culpa leve (bom pai de famlia) j se responde. 304 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite nus da prova Lembram-se, quando eu estabeleci e o a distino da entre o regime da

responsabilidade

obrigacional

regime

responsabilidade

extra

obrigacional, disse-vos que, um dos pontos em que se diferenciavam era o facto de que, enquanto na responsabilidade obrigacional o devedor presumido culpado. Na responsabilidade extra obrigacional, por regra, a culpa no se presume, portanto, o lesado que queira pedir indemnizao ao responsvel, tem de provar que aquele que lhe causou o dano agiu com culpa. Este o princpio da responsabilidade delitual. Contudo, este princpio tem trs excepes previstas nos artigos 491 a 493. Artigo 491 Responsabilidade das pessoas obrigadas vigilncia de outrem Fala-se por vezes, na culpa in vigilando.

ARTIGO 491. Responsabilidade das pessoas obrigadas vigilncia de outrem As pessoas que, por lei (suponhamos, os pais em relao aos filhos menores) ou negcio jurdico,(a educadora em relao ao educando) forem obrigadas a vigiar outras, por virtude da incapacidade natural (tenra idade, problemas psquicos, etc.) destas, so responsveis pelos danos que elas causem a terceiro Reparem, dano, causem, com certeza que temos o acto do agente, aquele que sofre de incapacidade natural e que deve ser vigiado, com certeza que os danos iro afectar interesses subjectivos de outrem. Mas no se fala em culpa porque diz assim,salvo se mostrarem que cumpriram o seu dever de vigilncia Portanto, as pessoas obrigadas a vigiar outras em virtude da sua incapacidade natural, s no so responsveis se provarem que, apesar dos danos tinham agido com diligncia no seu dever de vigiar. Mas presume-se que no cumpriu, portanto, h uma presuno de culpa. 305 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite As pessoas obrigadas vigilncia de outra, s no sero responsveis em duas situaes: 1) Ilidindo a presuno de culpa; 2) E previsto o requisito que consta na parte final do artigo (causa virtual) ou que os danos se teriam produzido ainda que o tivessem cumprido.

Quando um facto causa um dano, estamos a pensar no facto que causou realmente o dano.

O que a causa virtual? um facto que causaria o dano, se no fosse a antecipao ou interrupo do nexo causal por outro facto que foi a causa real. O exemplo tpico o do cavalo envenenado. A, envenena o cavalo de B, mas entretanto C, d um tiro no cavalo entes mesmo de ele morrer envenenado. Portanto, o envenenamento a causa virtual, o facto que iria causar o dano se no fosse a interrupo do nexo causal por outro facto que foi a causa real, da morte do cavalo que foi o tiro.

Mas tambm pode ser a antecipao do facto que foi a causa real. Suponhamos que eu estaciono o meu carro debaixo de um prdio que est a cair aos bocados. Momento depois cai-me um bocado do prdio em cima do carro. Como decorre do art.492, tambm h uma presuno de culpa daquele que proprietrio o prdio, respondendo pelos defeitos de construo ou de conservao. Mas pode deixar de haver responsabilidade numa situao de causa virtual. Imaginem que 15 minutos depois de me ter cado o bocado do prdio em cima do carro, ocorre um terramoto, fazendo com que outros prdios em bom estado de conservao tambm venham a ruir. Quer dizer que, mesmo que aquele prdio estivesse bem conservado, com o terramoto, acabaria por ruir e me destruir o carro na mesma, nesse caso, essa causa virtual que foi antecipada pela causa real, exclui a responsabilidade do proprietrio. 306 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

Tambm nas pessoas obrigadas vigilncia de outrem, se os pais provarem que, no obstante no terem observado o dever de vigilncia ter-se-ia verificado de igual maneira, ento ilidia-se a culpa dos pais. A causa virtual nunca releva positivamente, ou seja, no releva para atribuir responsabilidade, a causa virtual s releva para excluir a responsabilidade, como nos artigos 491, 492 e 493. a relevncia negativa da causa virtual, ou seja, exclui a responsabilidade.

A responsabilidade por culpa in vigilando uma responsabilidade por facto prprio. Eventualmente, a pessoa com incapacidade pode ser responsvel, ento, haver responsabilidade solidria. Pode acontecer no limite (art.489) que, quando no se consiga fazer actuar a responsabilidade em termos efectivos perante a pessoa obrigada vigilncia, que se possa actuar em relao ao incapaz natural por razes de equidade.

ARTIGO 489. Indemnizao por pessoa no imputvel 1. Se o acto causador dos danos tiver sido praticado por pessoa no imputvel, pode esta, por motivo de equidade, ser condenada a repar-los, total ou parcialmente, desde que no seja possvel obter a devida reparao das pessoas a quem incumbe a sua vigilncia. Podemos pensar, por exemplo, se os pais forem pobres e o menor seja rico e tivesse efectuado um dano. Ento, por razes de equidade, pode o prprio menor vir a ser condenado, mesmo no sendo responsvel, pois a responsabilidade recai sobre a pessoa obrigada vigilncia.

307 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Danos causados por edifcios ou outras obras (art.492) Temos tambm aqui um caso de presuno de culpa. ARTIGO 492. Danos causados por edifcios ou outras obras 1. O proprietrio ou possuidor de edifcio ou outra obra que ruir, no todo ou em parte, por vcio de construo ou defeito de conservao, responde pelos danos causados, salvo se provar que no houve culpa da sua parte (c est, portanto, uma presuno de culpa) ou que, mesmo com a diligncia devida, se no teriam evitado os danos.(o tal exemplo do terramoto) 2. A pessoa obrigada, por lei ou negcio jurdico, a conservar o edifcio ou obra responde, em lugar do proprietrio ou possuidor, quando os danos forem devidos exclusivamente a defeito de conservao. Art.493 (um caso em que tambm ocorre uma presuno de culpa). O art.493 trata de danos causados por coisas, animais ou actividades. Pensamos em coisas perigosas em si mesmas, ou que possam ser, por utilizao normal que delas se faa. Reparem, um paiol de artigos pirotcnicos perigoso em si mesmo, um depsito de combustvel perigoso em si mesmo, e h o dever de vigiar. Presume-se que as pessoas que devam vigiar so culpadas, havendo danos causados por essas coisas, ou, pensando agora nos animais, tambm com os animais, pois parte-se do pressuposto que todos os animais so perigosos. Animais domstico e no-domsticos. Quem tem o dever de vigiar presumido culpado, se os animais causarem danos, s no ser responsvel se ilidir a presuno, ou se houver uma causa virtual que releve positivamente (parte final do n1). Quanto ao n2 do art.493, agora estamos a falar de danos causados por actividades perigosas em si mesmas. A actividade de abastecimento de combustvel a um avio, por exemplo, um exemplo de uma actividade perigosa em si mesma.

ARTIGO 493. Danos causados por coisas, animais ou actividades 1. Quem tiver em seu poder coisa mvel ou imvel, com o dever de a vigiar, e bem assim quem tiver assumido o encargo da vigilncia de quaisquer animais, responde pelos danos que a coisa ou os animais causarem, salvo se provar que nenhuma culpa houve da sua parte ou que os danos se teriam igualmente produzido ainda que no houvesse culpa sua. 308 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite

2. Quem causar danos a outrem no exerccio de uma actividade, perigosa por sua prpria natureza ou pela natureza dos meios utilizados, obrigado a repar-los, excepto se mostrar que empregou todas as providncias exigidas pelas circunstncias com o fim de os prevenir. No n2 no h referncia causa virtual, portanto, no n2 do art.493, no temos referncia causa virtual, quer dizer, portanto, que os responsveis por danos no exerccio de uma actividade perigosa s se podem eximir responsabilidade se provessem que utilizaram de todas as diligncias devidas, e mesmo assim ocorreu o dano, portanto, se ilidirem a presuno de culpa, porque h presuno de culpa.

Aqui que, quando pouco havia dito que por culpa levssima no se responde, aqui que h alguns autores como por exemplo o Professor Menezes Leito, que diz que, este seria um caso excepcional em que relevaria a culpa levssima, pelo facto de a lei dizer obrigado a repar-los, excepto se mostrar que empregou todas as providncias exigidas pelas circunstncias com o fim de os prevenir., portanto, exige-se mais do que o normal, assim, com culpa levssima responde-se.

Mas tambm h outra interpretao possvel. No existe nenhuma excepo, o critrio o mesmo que qualquer homem mdio colocado na condio e nos factos, no exerccio da actividade perigosa pela sua natureza ou por natureza dos meios empregues, qualquer homem mdio adoptaria todas as providncias para evitar o dano, portanto, no haver uma excepo. Quanto a edifcios, notem que aqui se fala, no art.492 de edifico ou outra obra, portanto, parece tratar-se de algo construdo pelo homem e relacionado com o solo, portanto, pode ser uma coluna, um poste e no s, necessariamente um edifcio como o concebemos na linguagem corrente. Estes so os casos que, no fundo traduzem (491, 492 e 493) manifestaes de deveres de preveno de perigo.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Causas de excluso da culpa Reparem, se temos pressupostos da responsabilidade civil, faltando um no h responsabilidade civil. Estamos a ver a culpa. Em que que consiste, as modalidades ou graus, enfim Agora, semelhana do que vimos com a ilicitude, que tem causas de excluso, tambm em relao culpa h causas de excluso da culpa.

O erro desculpvel Referi-me bocado justamente ao erro desculpvel sobre os pressupostos da legtima defesa (art.338), quando falei da falta de conscincia da ilicitude. Portanto, o erro desculpvel no censurvel exclui a culpa. Reparem, a legtima defesa tratada a respeito da excluso da ilicitude, mas o erro sobre os pressupostos da legtima defesa no uma causa de excluso da ilicitude uma causa de excluso da culpa.

O medo invencvel No medo invencvel tambm h ilicitude. O agente agiu ilicitamente mas por um medo superior, invencvel. Ele deveria agir de outra maneira, mas no podia pelo seu medo invencvel. Um bom exemplo tambm a legtima defesa, que o caso do n2 do art.337. 2. O acto considera-se igualmente justificado, ainda que haja excesso de legtima defesa, se o excesso for devido a perturbao ou medo no culposo do agente. O agente que agredido, naturalmente receia o pior Ns sabemos que h determinados requisitos para que se haja em legtima defesa, portanto, no deve de haver excesso de legtima defesa, seno h ilicitude, no h causa de excluso de legtima defesa. Notem que se diz no n1 e o prejuzo causado pelo acto no seja manifestamente superior ao que pode resultar da agresso, se o for h excesso de legtima defesa, logo, no h legtima defesa, logo no h excluso da ilicitude. Mas se a pessoa teve excesso de legtima defesa por um medo invencvel no culposo, no censurvel em que se encontrava, ento, no h culpa, exclui-se a culpa. 310 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Desculpabilidade Se o acto desculpvel, em rigor deixa de haver culpa. A ideia esta, normalmente a pessoa que agiu age de uma maneria que seria censurvel, mas por circunstncias excepcionais, o acto deixa de ser censurvel. A pessoa at tem conscincia da ilicitude, mas a excepcionalidade tal que desculpabiliza. Vou referir um caso de responsabilidade obrigacional, embora a

desculpabilidade tambm se aplique responsabilidade delitual, mas que d uma boa ideia do exemplo. o caso da cantora famosa que devia ir cantar, mas falta ao espectculo para estar cabeceira do filho que est muito doente. A cantora devia ir cantar, sabe que devia ir cantar, portanto ilcito, incumpre, mas como o filho est gravemente doente, prefere ficar junto dele. uma circunstncia excepcional, desculpabilizante.

Vou terminar s com uma referncia ltima. O chamado concurso de culpas do lesante e do lesado (art.570 do CC). Eu penso que a expresso culpa do lesado imprpria e mesmo os autores que falam em concorrncia de culpas do lesante e do lesado, reconhecem que, quando se fala de culpa do lesado se fala num sentido imprprio, figurado. evidente que a culpa que pode relevar s pode ser a do lesante, portanto, h vrias teorias para explicar isto. Porque a ideia esta, art.570. O lesante causou danos, mas h mais danos que ocorrem porque o lesado, podendo evit-los no os evitou. Sem grande esforo, o lesado podia ter mitigado os danos mas no o fez. A prpria conduta do lesado fez com que houvesse mais danos, ou que alguns danos adicionais ocorressem que no teriam ocorrido no fosse a sua conduta. Por exemplo, o lesado fica ferido, estava a 50 metros do hospital, no foi, e depois vem a ficar em risco de amputao de um membro. Ser que o lesante vai responder em todas as consequncias dai resultantes? que o lesado sem grande esforo podia ter evitado esses danos, e portanto, a nossa lei diz: 311 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite ARTIGO 570. Culpa do lesado 1. Quando um facto culposo do lesado tiver concorrido para a produo ou agravamento dos danos, cabe ao tribunal determinar, com base na gravidade das culpas de ambas as partes e nas consequncias que delas resultaram, se a indemnizao deve ser totalmente concedida, reduzida ou mesmo excluda. A nossa lei admite que haja mitigao da indemnizao, porque havia um nus de mitigar os danos e at admite que no limite se possa excluir a responsabilidade. A doutrina diz que, se o lesado pretende ser indemnizado por danos que ele prprio poderia ter evitado, isso seria um venir contra factum prprio, teoria da auto responsabilidade. Mas eu penso que o problema de causalidade e de imputao dos danos. Verdadeiramente, aqueles danos poderiam ter sido evitados sem qualquer sacrifcio especial, e assim, entende-se que esses no foram verdadeiramente causados pelo lesante. O lesante s responde por aqueles que efectivamente causou, no por aqueles que ocorreram na sequncia da sua conduta e que poderia ter evitado.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Direito das Obrigaes I 20, de Dezembro de 2012 Prof. Eduardo Santos Jnior Responsabilidade civil Ontem tnhamos terminado a anlise do pressuposto culpa em sentido amplo, com as referncias s causas de excluso da culpa, que so: O erro desculpvel; O medo invencvel; A desculpabilidade.

Como disse na altura, a desculpabilidade uma causa de excluso da culpa que s opera em circunstncias excepcionais, quer dizer, a conduta do agente, normalmente seria censurvel e s por razes excepcionais que no censurvel.

Temos o facto voluntrio do lesante, a ilicitude, a culpa, falta-nos o dano e o nexo causalidade. Reparem, na responsabilidade objectiva responde-se, pelo risco mesmo sem culpa e em rigor a imputao tambm no se da por ilicitude. Na responsabilidade pelo sacrifcio a conduta do agente no ilcita, h uma causa de excluso da ilicitude, responde-se pelo sacrifcio. No h responsabilidade nenhuma se no houver dano. A responsabilidade civil gera a obrigao de indemnizar, tornar sem dano, logo, se no h dano no h nada para indemnizar.

Dano a perda ou a afectao de um bem que tutelado pelo direito, pela via do direito subjectivo. Em relao ao dano h que considerar alguns conceitos: Dano real; Dano patrimonial

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Dano real o dano tal e qual sentido, em natura. A pessoa que por agresso de outra ficou ferida no brao, qualquer patrimnio que ficou destrudo.

Dano patrimonial a projeco do dano real no patrimnio do lesado. Se algum tem um livro que pertence a uma coleco de livros e foi destrudo, pode-se ver o impacto que teve no patrimnio a respectiva perda. O livro pertencia a uma coleco, era um livro raro, etc.. Qual o impacto que a perda do livro tem, a projeco do dano real no patrimnio do lesado.

Como sabem, nos artigos 562 e ss. est prevista a obrigao de indemnizar, que comum, quer responsabilidade obrigacional, quer responsabilidade delitual. Normalmente, quando h que indemnizar o dano, a reparao do dano, se possvel, deve ocorrer em natura, a restaurao natural. Por exemplo, um automvel foi danificado, repara-se o automvel. a reconstituio natural. Mas nem sempre a reconstituio natural possvel (art.566) e ento, quando a reconstituio natural no possvel, a indemnizao fixada em dinheiro. Tambm fixada em dinheiro quando a reconstituio natural no repara integralmente os danos, ou at, quando para o lesante Pode acontecer que exigir ao lesante a restaurao natural, ou a reparao in natura seja excessivo para ele, demasiado oneroso. Ento, no ocorre a reparao in natura ou em espcie, ocorre uma reparao por equivalente em dinheiro. Essa indemnizao, como decorre do n2 do art.566, pauta-se pela teoria da diferena. 2. Sem prejuzo do preceituado noutras disposies, a indemnizao em dinheiro tem como medida a diferena entre a situao patrimonial do lesado, na data mais recente que puder ser atendida pelo tribunal, e a que teria nessa data se no existissem danos.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto, vai-se verificar qual a situao efectiva, actual, do patrimnio do lesado em face do dano, qual seria a situao do patrimnio actual do lesado se no fosse o dano e a diferena determina a indemnizao. este o critrio pela teoria da diferena. Claro que, quando aqui se fala que a indemnizao fixada em dinheiro ou equivalente, est-se a reportar aos danos patrimoniais, porque realmente h danos patrimoniais e danos morais ou no patrimoniais.

Dano patrimonial o que incide sobre um bem patrimonial, susceptvel de avaliao pecuniria.

Dano moral ou no patrimonial Um bem no patrimonial quando afecta um bem no susceptvel de avaliao pecuniria. Quando afectada a honra de uma pessoa, quando a pessoa sofre dor fsica ou imotiva. No entanto, verificados os respectivos pressupostos, o responsvel deve indemnizar. Neste caso, a indemnizao em dinheiro no corresponde a um equivalente. Qual o valor da perda de um ente querido quem vem a falecer em consequncia do dano? No h um valor, pois por definio o bem no patrimonial. Simplesmente, o direito entende e bem, que se deve responsabilizar o lesante, deve indemnizar no por equivalente mas estando obrigado a satisfazer uma compensao ao lesado, essa compensao no propriamente um preo da dor, o que se entende que, uma forma de mitigar a dor e importante que seja obrigado a indemnizar, pelo facto de ter agido da forma em que agiu, ou seja, causando o dano, de forma ilcita, culposa, importante que no se permitam essas condutas no futuro. Portanto, h um valor preventivo, h um valor sancionatrio e h um valor de compensao para o lesado.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Portanto a indemnizao opera ou; In natura (quando tal seja possvel ou no seja demasiado oneroso para o lesante); Por equivalente em dinheiro (patrimonial); Em dinheiro, no por equivalente mas por compensao (no patrimonial).

Os danos podem ser referentes a danos emergentes e lucros cessantes.

O dano emergente, significa a diminuio no patrimnio do lesado; Quando h um dano emergente, perde-se uma utilidade que se tem.

O lucro cessante, corresponde frustrao de benefcios que o lesado esperava fundadamente obter e que s no foram obtidos por causa da leso. Quando h um lucro cessante, no se atinge uma utilidade que se iria ter, no fosse o dano.

Como quer que seja, tudo dano, todos so indemnizveis (dano emergente e lucro cessante). O princpio, o de que deve ser indemnizado todo o dano.

Tambm se fala de danos presentes e danos futuros. O dano presente aquele que j est verificado no momento em que se fixa a indemnizao.

Mas por vezes acontece que, no momento em que o tribunal fixa a indemnizao ainda no se pode fixar toda a indemnizao. Por exemplo, porque h danos continuados (uma pessoa que ficou afectada para toda a vida) h dano que se podero vir a manifestar mais tarde, portanto, nem sempre esto verificados todos os danos no momento em que se fixa a indemnizao. Danos futuros so aqueles que previsivelmente iro ocorrer no futuro, em relao quele momento em que se fixa a indemnizao. 316 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Art.564 n2 diz o seguinte: 2. Na fixao da indemnizao pode o tribunal atender aos danos futuros, desde que sejam previsveis; se no forem determinveis, a fixao da indemnizao correspondente ser remetida para deciso ulterior. Por outro lado, quando eu falei de danos morais ou no patrimoniais, disse que tambm cabem ser indemnizados. Isso decorre do art.496 n1 do CC.

ARTIGO 496. Danos no patrimoniais 1. Na fixao da indemnizao deve atender-se aos danos no patrimoniais que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito. esta norma que alberga o princpio da reparao dos danos no patrimoniais. O legislador, porm, teve o cuidado de dizer que, pela sua gravidade, meream a tutela do direito. A ideia de que, no cabe indemnizar como danos indemnizveis aqueles pequenos contra-tempos, ou ento aqueles danos que s uma pessoa supersensvel sentiria. Portanto, quis-se aqui estabelecer um padro objectivo, para que se no entrasse no exagero. De qualquer maneira, os danos morais ou no patrimoniais, por regra, so indemnizveis, a doutrina no unanime, mas uma boa parte entende que isso pode tambm ocorrer na responsabilidade obrigacional. O n4 do art.496, determina O montante da indemnizao fixado equitativamente pelo tribunal, tendo em ateno, em qualquer caso, as circunstncias referidas no artigo 494. Reparem, e porqu? Aqui no se trata de um equivalente, portanto, compreende-se, como uma compensao por um dano que no avalivel em dinheiro, compreende-se o recurso ao critrio da indemnizao equitativa, tendo em conta um conjunto de circunstncias que esto referidas no art.494, em que se manda atender ao grau de culpabilidade do agente, a situao econmica do agente e do lesado e s demais circunstncias do caso que justifiquem ser consideradas. 317 Ricardo Guilherme Damas n22281

Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite A este respeito, ainda, ope-se uma questo que o dano morte. Reparem, voltamos ao art.496 e reparem nos nmeros 2 e 3. 2. Por morte da vtima, o direito indemnizao por danos no patrimoniais cabe, em conjunto, ao cnjuge no separado de pessoas e bens e aos filhos ou outros descendentes; na falta destes, aos pais ou outros ascendentes; e, por ltimo, aos irmos ou sobrinhos que os representem. 3. Se a vtima vivia em unio de facto, o direito de indemnizao previsto no nmero anterior cabe, em primeiro lugar, em conjunto, pessoa que vivia com ela e aos filhos ou outros descendentes. Fala-se no direito de indemnizao de determinadas pessoas. As pessoas indicadas no n2 do art.496, so familiares do falecido. Tm direito a ser indemnizadas em consequncia da morte de um ente querido, tm assim direito indemnizao pelo sofrimento que os familiares indicados tm. So tudo pessoas que tm o direito de ser indemnizadas em consequncia da morte de um familiar. Depois, no n3 esto em causa danos no patrimoniais sofridos pela vtima. Reparem, suponhamos uma pessoa que atingida gravemente e que durante dois, trs, quatro meses luta para sobreviver, acabando por morrer. Durante aquele tempo esteve em sofrimento. Tm direito a ser indemnizado por esses danos, uma vez verificados os pressupostos da responsabilidade civil. Esse direito foi adquirido ainda em vida, portanto, se falece, esse direito de indemnizao transmite-se aos seus herdeiros. A questo que se coloca ; e a perda da vida? J vimos que os familiares, ao abrigo do disposto no n2 do art.496 tm direito a ser indemnizados pela perda do ente querido. J vimos tambm que o prprio falecido, ter adquirido em vida o direito a ser indemnizado pelo padecimento que haja sofrido ainda em vida. Depois temos a questo da perda da vida. Dir-se-ia, autores, como o Professor Oliveira Ascenso e o Professor Antunes Varela, que dizem que o dano morte ou dano da perda da vida no indemnizvel, por definio. O verdadeiro problema que se coloca o seguinte:

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Se uma pessoa falece, adquire o direito a ser indemnizada pela perda da sua prpria vida, que depois transmitida aos seus sucessores? O Professor Oliveira Ascenso e o Professor Antunes Varela dizem que isso no possvel. Em primeiro lugar, porque a morte significa a perda da personalidade jurdica. A personalidade jurdica a susceptibilidade de adquirir direitos e obrigaes, nenhum direito se pode ter, pois a prpria morte impede a aquisio de qualquer direito, pela perda da vida. Alm disso, a indemnizao no iria indemnizar nada ao prprio (falecido), pois a pessoa morta no pode ser indemnizada.

Uma outra parte maioritria da doutrina, o Professor Galvo teles, Almeida Costa, Leite Campos, Menezes Cordeiro e Menezes Leito e tambm a minha opinio, entendem que o dano morte indemnizvel. Primeiro, porque no se compreenderia que o direito deixasse sem ressarcimento aquele que a leso do bem mais valioso. Depois, porque, se h um lesante, no se v porque no haja de ser sancionado. Depois porque h tambm um efeito preventivo. Agora, a construo que um pouco difcil, pois temos a questo da cessao da personalidade. H uma antiga teoria que avanada, o momento da morte, seria o ltimo momento da vida, para o efeito do falecido adquirir o direito indemnizao da perda da vida e para o efeito de, em consequncia, esse direito ser transmitido aos seus sucessores.

Nexo causalidade Estamos a falar da responsabilidade civil. evidente que o nexo entre o facto do agente e o dano essencial. Quando no se causa dano no se pode ser responsvel. O facto voluntrio, ilcito e culposo tem de causar o dano, mas este causar tem de ser apreciado do ponto de vista jurdico, portanto, um critrio jurdico que est em causa, no um critrio material, fctico.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite preciso encontrar um critrio adequado, jurdico, porque seno, em ltima anlise, qualquer facto poderia ser causa dos mais variveis danos em cadeia que se poderiam imputar ao facto, ou resultantes do facto. Um exemplo clssico e referido por vrios autores o de uma vaca doente que foi vendida por um comerciante a um lavrador, depois imaginem a quantidade de acontecimento incrveis que aconteceram. Ser que a venda da vaca doente originou aquela cadeia toda? Ns temos de ter algum critrio e esse critrio tem de ser jurdico. Vrias teorias existem sobre isso. Teoria da condio sine qua non, ou da equivalncia das condies, segundo a qual, qualquer causa sem a qual no se desse o dano, seria causa do dano, mesmo que haja outras causas que tenham concorrido. Teoria da condio eficiente de entre as vrias causas do dano qual foi a mais eficiente. Teoria da ltima condio se a causa muito remota, se o facto muito remoto, tende-se a ser afastado como causa do dano. Teoria do escopo da norma defendida por autores como o Professor Menezes Leito, em que se procura saber se o dano se ineriu na frustrao das finalidades definidas pela norma violada. Teoria da causalidade adequada teoria que se tem entendido como a teoria consagrada no nosso CC. art.563. ARTIGO 563. Nexo de causalidade A obrigao de indemnizao s existe em relao aos danos que o lesado provavelmente no teria sofrido se no fosse a leso. A doutrina, embora divergindo nas suas posies, reconhece que este art.563 daria consagrao na nossa lei chamada teoria da causalidade adequada.

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Direito das Obrigaes I 1 Semestre 2012/2013 - Noite Um facto considera-se causa adequada de um dano, quando alm de materialmente o ter causado, normalmente o causasse, segundo as regras da experincia. Ou ento, considera-se que um facto ainda causa de um dano quando, embora segundo as regras da experincia, normalmente no causasse um dano, o tenha excepcionalmente causado, ou tenha causado por circunstncias excepcionais conhecidas do agente. Portanto, repare, se algum pega numa pistola e atira a matar atingindo outra pessoa, evidentemente que a consequncia normal de se dar um tiro numa pessoa causar-lhe a morte. Aquele faco de dar um tiro contra uma pessoa, normalmente no s a mata, como segundo as regras da experincia, normalmente causaria, ou podia causar. Se uma pessoa apontar a outra, a uma certa distncia, uma arma descarregada, segundo as regras da experincia, a tal pessoa a quem foi apontada a arma, no morre. Mas suponhamos que morreu. A teoria da causalidade adequada d-nos a formulao. Segundo as regras da experincia, o apontar uma arma descarregada a uma pessoa, no a mata. A pessoa de facto morreu, mas juridicamente, normalmente no a mataria, portanto, aparentemente no seria causa. A no ser que eu soubesse que aquela pessoa que morreu, era uma pessoa que sofria do corao e que ao apontar-lhe a arma lhe iria causar um susto tal que acabaria por lhe causar a morte. Se eu soubesse disso e mesmo assim lhe apontasse a arma, j poderia considerar-se haver causa adequada.

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