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<"Classe do processo#Classe do processo=2@PROC"> n.

<"Nmero do processo#Nmero do processo no segundo grau=1@PROC">, <"Foro de origem com preposio#Foro de origem com preposio=67@PROC"> Relator: Des. <"Relator atual do processo sem tratamento#Relator atual do processo sem tratamento=45@PROC">

APELAO E REEXAME NECESSRIO. PREFEITO. IMPUTAO DE PRTICA DE NEPOTISMO. NOMEAO DA COMPANHEIRA COMO SECRETRIA MUNICIPAL. AGENTE POLTICO. INAPLICABILIDADE DA SMULA VINCULANTE N. 13. PRECEDENTES DA SUPREMA CORTE E DESTE SODALCIO. PEDIDO EXORDIAL DE EXONERAO DE TODOS OS DEMAIS SERVIDORES NOMEADOS EM SITUAO DE NEPOTISMO. SITUAO FTICA INEXISTENTE. SENTENA MANTIDA. APELO E REMESSA DESPROVIDOS. luz de precedentes da Suprema Corte e deste Sodalcio, a nomeao de parentes at o terceiro grau, como, no caso, de companheira, para o cargo de Secretria Municipal, por ser de natureza axialmente poltica, no ofende a Smula Vinculante n. 13, razo pela qual no se h de conjecturar de nepotismo, ademais do que, inexistindo a comprovao de qualquer outra situao caracterizadora de tal prtica, a pretenso exordial no tem como medrar.

Vistos, relatados e discutidos estes autos de <"Classe do processo#Classe do processo=2@PROC"> n. <"Nmero do processo#Nmero do processo no segundo grau=1@PROC">, da comarca <"Foro de origem com preposio#Foro de origem com preposio=67@PROC"> (<"Vara de origem#Vara de origem=5@PROC">), em que <"Participao da principal parte ativa#Participao da principal parte ativa=22@ATPT"> <"Partes Ativas#Apresenta a principal parte ativa seguida da expresso 'e outro' ou 'e outros' se necessrio=47@SIST"> e <"Participao da principal parte passiva#Participao da principal parte passiva=24@PAPT"> <"Partes Passivas#Apresenta a principal parte passiva seguida da expresso 'e outro' ou 'e outros' se necessrio=48@SIST">:

Gabinete Des. <"Relator atual do processo sem tratamento#Relator atual do processo sem tratamento=45@PROC">

A <"rgo julgador atual do processo#rgo julgador atual do processo=9@PROC"> decidiu, por votao unnime, negar provimento ao recurso e remessa. Custas legais. Participaram do julgamento, realizado nesta data, os Exmos. Srs. Desembargadores Newton Janke, Presidente, e Ricardo Roesler. Florianpolis, 22 de setembro de 2011 <"Relator atual do processo sem tratamento#Relator atual do processo sem tratamento=45@PROC"> <"GNERO DO RELATOR ATUAL #DESIGNIO DO RELATOR ATUAL DO PROCESSO CONSIDERANDO SEU GNERO=70@PROC"> RELATRIO Trata-se de apelao interposta pelo Ministrio Pblico do Estado, por seu Promotor de Justia Eder Cristiano Viana, em face de sentena do Juiz Ricardo Alexandre Fiuza (fls. 186 a 194), no mbito de ao civil pblica por alegada prtica de nepotismo, proposta contra Municpio de Campos Novos, representado pelo Advogado Evandro Carlos dos Santos. A actio foi aforada na ambincia de programa de combate ao nepotismo desenvolvido pelo Ministrio Pblico, tendo a exordial descrito que, apuradas, por inqurito civil, algumas dessas prticas no contexto do Municpioru, os servidores beneficirios foram exonerados pelo Alcaide e o feito administrativo apuratrio restou arquivado. Todavia, transcorridas as eleies, o novo Prefeito Municipal no aderiu ao procedimento de seu antecessor e nomeou sua companheira para ocupar o cargo de Secretria do Desenvolvimento Social, Famlia e Trabalho. A sentena apelada julgou improcedente o pedido, merc de fundamentao, em suma, assim expressa:
[...] No caso, o autor pretende, em sntese, a exonerao dos "servidores" devido vedao do nepotismo no servio pblico, especificamente em relao Sra. Secretria Municipal do Desenvolvimento Social, Famlia e Trabalho (fl. 27), pois "companheira" do atual Prefeito Municipal, Vilibaldo Erich Schmid (fls. 63/64). Entretanto, no h comprovao da existncia de nepotismo em relao a
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outros servidores, notando-se a contestao e a rplica, salientando-se, ainda, que houve a exonerao pela administrao anterior (fl. 153), conforme o procedimento administrativo instaurado pelo Ministrio Pblico. Assim, embora compatveis os pedidos formulados, no h interesse processual, exceto em relao situao da Sra. Edilamar Salvador, Secretria Municipal. [...] No mrito, a controvrsia est restrita aplicabilidade da smula vinculante n. 13, j que o ru argumenta que os Secretrios Municipais so agentes polticos, excepcionando o disposto na referida smula. Realmente h doutrina que ampara a defesa do Ente Pblico, conforme a contestao (fl. 166), citando-se o abalizado doutrinador Hely Lopes Meirelles (Direito Administrativo Brasileiro, 35 edio, Malheiros, p. 77/79). [...] Ocorre que o Colendo Supremo Tribunal Federal excepcionou a aplicabilidade da referida smula quando se trata de "agente poltico", conforme o precedente referido fl. 25 e na contestao. [...] Portanto, no caso dos autos no se aplica a smula vinculante n. 13, por ter sido excepcionada pelo Pretrio Excelso, entendimento que deve prevalecer em respeito segurana jurdica. (fls. 187 a 194) [...] Pelo exposto, JULGO improcedente o pedido formulado pelo MINISTRIO PBLICO contra o MUNICPIO DE CAMPOS NOVOS, em relao Secretria Municipal EDILAMAR SALVADOR. JULGO EXTINTA a ao n. 014.09.001238-4, com fulcro no art. 269, I, do CPC. Quanto aos demais pedidos formulados na petio inicial (fls. 19/20), JULGO extinta a ao sem o julgamento do mrito, por ausncia do interesse processual (art. 267, VI, do CPC). (fls. 193 e 194)

Insiste o Parquet na configurao do nepotismo decorrente da nomeao da companheira do Prefeito Municipal para exercer o cargo de Secretria Municipal do Desenvolvimento Social, Famlia e Trabalho (fls. 198 a 219). Foram deduzidas contrarrazes (fls. 223 a 232). Exarou parecer a Procuradora de Justia Vera Lcia Ferreira Copetti, que opinou pelo provimento do recurso (fls. 239 a 246). o relatrio. VOTO Preambularmente, anoto haver, no caso, reexame necessrio, por
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aplicao analgica do art. 19 da Lei n. 4.717/65. Nesse sentido:


[...] Por aplicao analgica da primeira parte do art. 19 da Lei n 4.717/65, as sentenas de improcedncia de ao civil pblica sujeitam-se indistintamente ao reexame necessrio. (REsp n. 1.108.542/SC, rel. Min. Castro Meira, j. 19.5.09, DJe 29.5.09)

A teor do relato ftico que emerge da petio inicial, o anterior Prefeito Municipal, Nelson Cruz, voluntariamente exonerou os servidores em situao de nepotismo, contudo, assim no teria procedido seu sucessor, segundo a inteleco do demandante, eis que constatada, pelo Inqurito Civil n. 02/2009/ 2PJ, a ora combatida nomeao de sua companheira como titular de Secretaria Municipal. Assim, o Ministrio Pblico props a firmatura de termo de ajustamento de conduta, visando exonerao de servidores nomeados com a eiva do nepotismo, que, ao ser rejeitada, ensejou a propositura da ao sob exame, consoante esclarece a petio inicial, nos seguintes termos:
A proposta, no entanto, foi recusada, conforme Termo de Declaraes acostados, manifestando o representante do requerido a inteno de manter tal servidora no cargo a despeito da violao aos princpios da moralidade e da impessoalidade insculpidos na Constituio Federal. Assim, diante da negativa do Poder Pblico em fazer cumprir os ditames legais, o Ministrio Pblico v-se obrigado a buscar a tutela jurisdicional para garantir o respeito Carta Magna e aos princpios nela entalhados. (fl. 4)

Depreende-se, portanto, que o mvel da ao assenta-se na nomeao da companheira do Prefeito como Secretria Municipal, malgrado o pedido inicial tenha sido dilargado para alcanar a exonerao de todos os servidores em situao de nepotismo. Acontece que no se corporificou nenhuma outra situao. Dessa forma, tal como expresso na sentena, efetivamente inexiste interesse de processual no pedido de exonerao dos 'demais servidores irregulares', at porque a prpria inicial, contraditoriamente, reconhece no haver outras nomeaes dessa espcie. A sentena invocou oportuna lio doutrinria. Reproduzo-a:

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Extrai-se do esclio de Humberto Theodoro Jnior, "localiza-se o interesse processual no apenas na utilidade, mas especificamente na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade, como adverte Allorio. Essa necessidade se encontra naquela situao 'que nos leva a procurar uma soluo judicial, sob pena de, se no fizermos, vermo-nos na contingncia de no podermos ter satisfeita uma pretenso... Vale dizer: o processo jamais ser utilizvel como simples instrumento de indagao ou consulta acadmica. S o dano ou o perigo de dano jurdico, representado pela efetiva existncia de uma lide, que autoriza o exerccio do direito de ao" (Curso de Direito Processual Civil, Vol. I, 18 edio, Forense, p. 56).

De conseguinte, nesse ponto, efetivamente carece de interesse de processual o acionante. Resta, ento, a controvrsia em torno da nomeao da companheira do Prefeito como Secretria Municipal do Desenvolvimento Social, Famlia e Trabalho: constitui-se em ato de nepotismo, ou no? A questo est pacificada na seara jurisprudencial no sentido de que a nomeao para cargo que tal, por ter ele natureza axialmente poltica, no ofende a Sumula Vinculante n. 13, razo pela qual no configura nepotismo. Confira-se:
AGRAVO REGIMENTAL EM MEDIDA CAUTELAR EM RECLAMAO. NOMEAO DE IRMO DE GOVERNADOR DE ESTADO. CARGO DE SECRETRIO DE ESTADO. NEPOTISMO. SMULA VINCULANTE N 13. INAPLICABILIDADE AO CASO. CARGO DE NATUREZA POLTICA. AGENTE POLTICO. ENTENDIMENTO FIRMADO NO JULGAMENTO DO RECURSO EXTRAORDINRIO 579.951/RN. OCORRNCIA DA FUMAA DO BOM DIREITO. 1. Impossibilidade de submisso do reclamante, Secretrio Estadual de Transporte, agente poltico, s hipteses expressamente elencadas na Smula Vinculante n 13, por se tratar de cargo de natureza poltica. 2. Existncia de precedente do Plenrio do Tribunal: RE 579.951/RN, rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJE 12.9.2008. 3. Ocorrncia da fumaa do bom direito. [...] 6. Agravo regimental improvido. (Rcl 6650 MCAgR, rel. Min. Ellen Gracie, j. 16.10.08) IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. NOMEAO DE CNJUGE, PELO CHEFE DO PODER EXECUTIVO MUNICIPAL, PARA CARGO POLTICO. ALEGADO NEPOTISMO. INOCORRNCIA. INTELIGNCIA DA SMULA VINCULANTE 13 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. IMPROCEDNCIA DA AO CIVIL PBLICA. RECURSO PROVIDO. Muito embora "a nomeao de parentes para ocupar polticos reside, igualmente, na obedincia ao princpio da moralidade por parte do administrador pblico, cujo respeito configura pressuposto de validade dos
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seus atos" (TJRS, AI n. 70028090496, rel. Des. Alexandre Mussoi Moreira), o Supremo Tribunal Federal, editor da Smula Vinculante 13, vem entendendo que no configura nepotismo a nomeao de parente para cargo de natureza poltica. Ainda que questionvel tal entendimento, certo que, in casu, o Ministrio Pblico sustenta a prtica de improbidade to s pela nomeao, sem a aluso a nenhum outro fato que configurasse ilegalidade ou imoralidade (ausncia de qualificao, no comparecimento ao servio etc.). (AC n. 2008. 081826-7, de Ituporanga, rel. Des. Vanderlei Romer, j. 23.4.09)

A invocada Smula Vinculante porta a seguinte redao:


13. A nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal.

Ao que se v, tanto por seu contedo, quanto pela interpretao que lhe emprestou o prprio Supremo Tribunal Federal, que a editou, a Smula Vinculante em causa no se faz aplicvel aos agentes polticos, categoria na qual se incluem os Secretrios Municipais. Quanto aos demais aspectos do processo, reexaminveis no contexto da remessa necessria, nada do sentenciado reclama corrigenda. Importa, de conseguinte, negar provimento ao recurso e remessa. como voto.

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