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FORMAS DE CONTRATAO PELA ADMINISTRAO PBLICA

O administrador pblico possui certa margem de discricionariedade para exercer suas atividades. Tal discricionariedade implica na possibilidade de escolha do melhor caminho a ser seguido, quando houver esta opo, desde que fazendo o que a lei permite. Este poder-dever concedido ao administrador pblico no significa liberdade total para agir, esta somente concedida aos particulares, mas sim competncia para atuar em benefcio da coletividade, sendo que a medida desta competncia se d em funo da extenso e intensidade do poder necessrio para atingimento do fim legal. Sempre que a Administrao Pblica pretender realizar obras, contratar servios, efetuar compras, promover alienaes de bens mveis ou imveis, empreender concesses, permisses ou locaes de bens com terceiros, deve, obrigatoriamente, faz-lo por meio do procedimento licitatrio, aplicvel a cada uma das situaes e de acordo com limites e parmetros prprios, especificados legalmente, podendo deixar de adot-los somente nos casos especificados na Lei que rege as licitaes e contratos da Administrao Pblica (Lei nacional n 8.666/93). A obrigao de licitar determinada por fora do art. 37, inciso XXI da Constituio Federal. Vejamos:
Art. 37 - A administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia e, tambm, ao seguinte: (...) XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica, indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.

Refora-se, ainda, no art. 175, a necessidade de realizao de procedimento licitatrio pelo Poder Pblico, quando da prestao de servios pblicos atravs dos regimes de concesso ou permisso assim dispondo:
Art. 175. Incumbe ao Poder Pblico, na forma da lei, diretamente ou sob regime de concesso ou permisso, sempre atravs de licitao, a prestao de servios pblicos.

A licitao o procedimento administrativo formal em que a Administrao Pblica convoca, mediante condies estabelecidas em ato prprio (edital ou convite), empresas interessadas na apresentao de propostas para o oferecimento de bens e prestao de servios. Tal procedimento objetiva garantir a observncia do princpio constitucional da isonomia e a selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao, de maneira a assegurar oportunidade igual a todos os interessados e possibilitar o comparecimento ao certame do maior nmero possvel de concorrentes. A Lei n 8.666, de 1993, ao regulamentar o artigo 37, inciso XXI, da Constituio Federal, estabeleceu normas gerais sobre licitaes e contratos administrativos pertinentes a obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes e locaes no mbito dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios. Reforou o Estatuto Licitatrio, no art. 2 a necessidade de realizao de procedimento licitatrio.
Art. 2 - As obras, servios, inclusive de publicidade, compras, alienaes, concesses, permisses e locaes da Administrao Pblica, quando contratadas com terceiros, sero necessariamente precedidas de licitao, ressalvadas as hipteses previstas nesta Lei. (grifou-se)

A igualdade entre os licitantes pressuposto de validade da licitao, sendo que o seu principal objetivo garantir a proposta mais vantajosa para a Administrao, em observncia aos princpios constitucionais da isonomia, da legalidade, da impessoalidade,

da moralidade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes forem correlatos, conforme preceitua o art. 3 do Estatuto Licitatrio. Esto sujeitos regra de licitar todos os rgos da Administrao direta, fundos especiais, autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios (par. nico do art. 1 da Lei n 8.666/93). As normas que disciplinam as licitaes pblicas devem ser interpretadas em favor da ampliao da disputa entre os interessados, desde que informadas no edital e no comprometam o interesse da administrao, o princpio da isonomia, a finalidade e a segurana da contratao. O que licitar? A execuo de obras, a prestao de servios, o fornecimento de bens, as alienaes de bens da Administrao Pblica, as concesses, permisses e locaes de bens pela Administrao, exceto os casos previstos na Lei n 8.666/93. Para que serve? a) Garantir o princpio constitucional de isonomia e impessoalidade; b) Selecionar a proposta mais vantajosa para a Administrao. c) Atuar como fator de moralidade e eficincia nos negcios administrativos; Por que licitar? A Constituio Federal, art. 37, inciso XXI, prev para a Administrao Pblica a obrigatoriedade de licitar.

O procedimento de licitao objetiva permitir que a Administrao contrate aqueles que renam as condies necessrias para o atendimento do interesse pblico, levando em considerao aspectos relacionados capacidade tcnica e econmico-financeira do licitante, qualidade do produto e ao valor do objeto. A quem se aplica a obrigatoriedade de licitar? A toda a Administrao Pblica, seja ela direta ou indireta, ou seja, fundos especiais, autarquias, fundaes pblicas, empresas pblicas, sociedades de economia mista e demais entidades controladas direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios. Cumpre ressalvar aqui o disposto no par. 1 do art. 173 da CF/88 que enseja a possibilidade de flexibilizao do regramento licitatrio, desde que observados os princpios da administrao pblica, pelas empresas pblicas e sociedades de economia mista, que explorem atividade econmica. Vejamos:
Art. 173. Ressalvados os casos previstos nesta Constituio, a explorao direta de atividade econmica pelo Estado s ser permitida quando necessria aos imperativos da segurana nacional ou a relevante interesse coletivo, conforme definidos em lei. 1. A lei estabelecer o estatuto jurdico da empresa pblica, da sociedade de economia mista de suas subsidirias que explorem atividade econmica de produo ou comercializao de bens ou de prestao de servios, dispondo sobre: I (...); II (...); III licitao e contratao de obras, servios, compras e alienaes, observados os princpios da administrao pblica; IV (...); V (...). (grifo nosso).

Modalidades de Licitao O artigo 22 da Lei 8.666 aponta seis modalidades licitatrias que obedecem limites de valor de enquadramento, so elas: a) Concorrncia; b) Tomada de Preos; c) Convite; d) Concurso; e) Leilo; f) Prego. Vejamos no quadro a seguir os referidos limites de enquadramento em cada modalidade de licitao:

A Carta Convite constitui a modalidade de licitao mais simples, em que o agente se obriga a convidar no mnimo trs fornecedores para apresentarem propostas de preos. modalidade que permite a efetivao de contratos no valor de at R$ 150.000,00 para

aquisio de obras e servios de engenharia e R$ 80.000,00 para aquisio de bens e servios de outra natureza. Poder a Administrao, escolher os participantes, no mnimo de trs, que no necessitam estar cadastrados previamente, porm, nada impede que novos interessados venham a requer a participao, devendo para tanto, estar cadastrados e efetuar solicitao da Carta com antecedncia de 24 horas antes da abertura das mesmas. Obriga-se o agente pblico a dar publicidade da abertura do Convite em local apropriado, onde afixar a Carta, assim denominada, que representa o edital completo, com todas as clusulas e informaes necessrias. A Carta Convite constitui modalidade de compra menos complexa, pressupondo a ausncia de necessidade de especificaes detalhadas ou de complexidades no objeto a ser contratado. Ento, quando o objeto a ser contratado for simples, a modalidade adequada o Convite, institudo no pargrafo 3 do artigo 22 da Lei 8.666. A Tomada de Preos, prevista no pargrafo 2 do mesmo artigo, modalidade de licitao para aquisio de bens e servios cujo valor seja maior que o valor estipulado para Carta Convite, tendo como teto o valor de R$ 650.000,00 para a aquisio de bens e servios diversos e de R$ 1.500.000,00 para aquisio de obras e servios de engenharia. Na Tomada de Preos, o licitante deve obrigatoriamente estar cadastrado junto ao rgo pblico ou efetivar seu cadastro at trs dias antes da data marcada para abertura dos envelopes. A Concorrncia destina-se s licitaes de maior valor, contudo, pode ser aplicada em licitaes de qualquer valor, diferenciando-se ainda das demais espcies de licitao por exigir que sua publicidade seja mais ampla, devido ao alto valor a ser contratado. Tratada no pargrafo 1 do artigo 22, a concorrncia permite participao qualquer interessado, desde que cadastrado. composta de duas fases distintas qual seja, a fase de Habilitao, ou classificatria, onde sero analisados os documentos do participante e sua idoneidade, e a fase de

Julgamento cujo objetivo a anlise das propostas e a adjudicao ao vencedor; procedimento que se abre totalmente todos os interessados. Tanto na Concorrncia Pblica quanto na Tomada de Preos por se tratarem de modalidades em que so relacionados objetos mais complexos, cuja especificao mais detalhada, a Administrao deve verificar se o interessado possui condies de satisfazer s exigncias necessrias execuo do objeto licitado. J o Concurso e o Leilo no possuem regras prprias estabelecidas por lei, devendo ser adequados s regras legais utilizadas em outros procedimentos, de acordo com as peculiaridades de cada um. O Concurso a modalidade de licitao entre quaisquer interessados para escolha de trabalho tcnico, artstico ou cientfico, para fins de incentivo ao desenvolvimento cultural, ao qual cabe premiao. O Concurso deve ter divulgao mais ampla possvel, estabelecida na lei como sendo de quarenta e cinco dias, porm, a Administrao estar obrigada a adotar prazos mais longos, se for necessrio. O Leilo modalidade de licitao que consiste em venda pblica, entre quaisquer interessados em adquirir bens mveis que j no servem para a Administrao, ou de produtos apreendidos ou penhorados pela mesma, ou ainda para alienao de bens imveis, a quem oferecer o maior lance, igual ou superior ao valor de avaliao do bem. O Leilo se diferencia das demais modalidades de licitao por apresentar propostas formuladas verbalmente, por meios de lances, podendo haver restrio de participao de algumas pessoas, como por exemplo, num Leilo destinado pessoas carentes. Por fim, embora no previsto na Lei 8.666,93, porm, regido por ela e muito utilizado atualmente, temos outra modalidade de licitao, chamada de Prego, institudo pela Lei 10.520/02 e subsidiada pela Lei 8.666/93 e demais alteraes, trazendo ao processo

licitatrio maior celeridade e transparncia, desburocratizando etapas da licitao, propiciando economicidade e praticidade s aquisies pblicas. Pode ser utilizado para a aquisio de materiais de uso comum, bens permanentes e servios, qualquer que seja o valor estimado da contratao. Como particularidades relevantes do Prego podemos destacar as seguintes: Ser sem limite de valores. Ter sua abertura em 8 dias teis da data de publicao. Ser ideal para grandes volumes de uma mesma natureza. Trazer e ampliar a disputa entre fornecedores atravs dos lances. O Prego pode ser presencial, onde os licitantes, aps apresentarem suas propostas em envelope lacrado, podem, aps abertas as mesmas, ofertar novos lances ao objeto licitado; ou por meio eletrnico, realizado em sesso pblica, atravs de sistema de comunicao pela Internet. Excees obrigatoriedade de licitar O inciso XXI do art. 37 da Constituio Federal estabelece como regra para contratao pela Administrao de obras, servios, compras e alienaes, o procedimento licitatrio, ressalvados os casos especificados na legislao, em que se incluem os arts. 17, 24 e 25 da Lei de Licitaes e Contratos Administrativos (lei n 8.666/93). Nesse sentido, o Estatuto Licitatrio cuidou de regulamentar os casos de licitao dispensada (art. 17), dispensvel (art. 24) e inexigvel (art. 25). A licitao dispensvel ocorre quando o Administrador puder realiz-la, mas, estando autorizado pela norma, no o faz, optando pela contratao direta.

A principal distino entre licitao dispensada e dispensvel repousa no sujeito ativo que promove a alienao, figurando nos casos do art. 17 a Administrao no interesse de alienar ou prestar os servios e, nos casos do art. 24, como compradora ou tomadora dos servios. No tocante s hipteses de inexigibilidade de licitao, estas tratam de questo diversa. A licitao inexigvel por no haver possibilidade de realizao do certame. Ainda que o administrador queira faz-lo, a lei no o permite posto haver uma impossibilidade jurdica de instaurar-se a competio. Portanto, como se pode verificar, enquanto a dispensa trata de situaes em que possvel o procedimento licitatrio, a inexigibilidade refere-se a situaes em que no h nenhuma possibilidade de realizao do certame por ser invivel a competio. A diferena essencial entre dispensa, seja licitao dispensada ou dispensvel (art. 17 e art. 24, respectivamente), e inexigibilidade (art. 25), reside no fato de que, na dispensa h possibilidade de competio, mas a licitao no obrigatria porque a Lei faculta Administrao a possibilidade de contratar diretamente, tendo em vista algum valor jurdico relevante. As hipteses legais previstas so taxativas. No caso da inexigibilidade no h possibilidade de competio, ou porque s existe um objeto capaz de atender s necessidades da Administrao; ou porque tal objeto exclusivo de um nico fornecedor; ou ainda porque as caractersticas especficas do produto ou do servio necessrio so bastante singulares, no existindo, portanto, condies objetivas de instaurar competio entre os possveis fornecedores, tornando a licitao invivel. O art. 26 da Lei n 8.666/93 exige fundamentao pormenorizada para todos os casos de inexigibilidade e para a maioria dos casos de dispensa. Estabelece, ainda, a obrigao de comunicar autoridade superior para ratificao e publicao do ato na Imprensa Oficial.

O pargrafo nico desse artigo determina em especial que o processo de dispensa e inexigibilidade seja instrudo, na maioria dos casos, com justificativa do preo e razo da escolha do fornecedor ou executante.