Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p.

127

Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique

Introduction

Le monde rel , dans sa complexit, dans sa globalit, nul ne peut en rendre compte de manire satisfaisante . Nexistent pour nous que diverses manires de rendre le monde signifiant. Luc Boltanski nonce cet gard une distinction intressante entre la ralit et le monde . Il dit ceci:
La question de la relation entre, dun ct, ce qui se tient et, de lautre, ce qui se trouve frapp dincertitude ouvrant ainsi la voie la critique ne peut tre compltement dploye si lon se situe sur un seul plan qui serait celui de la
*

ralit. En effet, dans un espace de coordonnes deux dimensions, la ralit

tend se confondre avec ce qui parat se tenir, en quelque sorte par sa seule force, cest--dire avec lordre, et rien alors ne permet de comprendre la mise en cause de cet ordre, au moins dans ses formes les plus radicales (...) Mais parler de la ralit dans ces termes revient en relativiser la porte et, par l, suggrer quelle se dtache sur un fond au sein duquel elle ne peut pas tre rsorbe. Ce fond, nous lappellerons le monde, considr comme tant - pour reprendre la formule de Wittgenstein - "tout ce qui arrive". On peut, pour rendre palpable cette distinction entre la ralit et le monde, faire une analogie avec
*

Pour les commentaires quils ont bien voulu me faire relativement aux ides exprimes ici, je remercie Thomas Berns, ainsi que les participants au sminaire Efficacit, Normes et Savoirs organis lUniversit de Lige le 13 novembre 2009. Ce texte a galement bnfici de discussions avec les participants au sminaire Privacy, Due Process and the Computational Turn organis le 26 janvier 2011 Bruxelles par Mireille Hildebrandt, Katja Devries et Solon Barocas qui mont permis dy mettre lpreuve, sous une forme et dans un contexte diffrents certaines ides paratre par ailleurs dans une contribution intitule The end(s) of critique: due process vs. the computational turn .

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 128

la faon dont [on peut faire la distinction] entre le risque et lincertitude. Le risque, en tant quil est probabilisable, constitue prcisment un des instruments de construction de la ralit invents au XVIIIe sicle (...) Mais tout vnement nest pas matrisable dans la logique du risque, en sorte quil demeure une part inconnue dincertitude (...) "radicale". Et de mme, alors que lon peut faire le projet de connatre et de reprsenter la ralit, le dessein de dcrire le monde, dans ce qui serait sa totalit, nest la porte de personne. Pourtant, quelque chose du monde se manifeste prcisment chaque fois que des vnements ou des expriences, dont la possibilit (...) ou la "probabilit", navait pas t insre dans le dessin de la ralit, se rendent prsents dans la parole et/ou accdent au registre de laction, individuelle ou collective.
1

Cette distance entre le monde et la ralit , la part inconnue dincertitude radicale , que Deleuze appelle le virtuel , que Pierre Macherey et Georgio Agamben , la suite de Spinoza, appellent la puissance (potentia), que Boyan Manchev dcrit comme rcalcitrance de la vie toute tentative dorganisation excessive, a toujours constitu une provocation pour les institutions, de mme que la libert a toujours constitu une provocation pour le pouvoir, provocation salutaire dans la mesure o, tenant le monde et la ralit distance lun de lautre, instaurant de la ngativit au sein mme de la gouvernementalit, elle ouvre la possibilit de la contradiction hermneutique et de la critique . Or cest lassaut de la part inconnue dincertitude radicale , et donc en vue damenuiser ou dannihiler la distance entre la ralit et le monde que surgit aujourdhui, la faveur du tournant numrique , une nouvelle forme de gouvernementalit, sans positivit ni ngativit, fonde sur une sorte
1 2

de

comportementalisme

numrique .

Cette

gouvernementalit

Luc Boltanski, De la critique. Prcis de sociologie de lmancipation, Gallimard, 2009, p.93-94. Gilles Deleuze, Lactuel et le virtuel , Dialogues, Paris: Flammarion, 1996, 179-181. A cet gard, je me permets galement de renvoyer mon chapitre intitul Technology, Virtuality and Utopia.

Governementality in an Age of Autonomic Computing , in. Mireille Hildebrandt & Antoinette Rouvroy
(eds.), Law, Autonomic Computing and Human Agency. Philosophers of Law Meet Philosophers of

Technology, Routledge, 2011, pp. 119-140.

3 4 5 6

Pierre Macherey, La force des normes: de Canguilhem Foucault, La fabrique, 2009. Georgio Agamben, La puissance de la pense, Payot & Rivages, 2006. Boyan Manchev, La mtamorphose de linstant. Dsorganisation de la vie , La Phocide, 2009. Cest la raison qui me faisait voquer que ce quil y aurait protger, cest une puissance dagir normative , capable daffecter politiquement le rel. Concevoir cette puissance, essentielle la vitalit individuelle et sociale, exigerait de pouvoir penser ensemble, comme une seule et mme chose , lintemporalit, la singularit et lintempestif. Peut-tre parviendrait-on alors toucher le ressort vital, la trame infime et gigantesque de ce qui nous fait tre et nous chappe tout la fois, cela quil faut protger pour la raison mme que nous ne savons pas o cela nous mne. (Antoinette Rouvroy et Thomas Berns, Dtecter et prvenir: de la digitalisation des corps et de la docilit des normes , in. Guy Lebeer et Jacques Moriau (dir.), (Se) gouverner. Entre souci de soi et action publique , P.I.E. Peter Lang, 2010, p. 184.)

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 129

algorithmique , immanente au monde numris , premptive plutt que prventive, substituant la logique moderne , dductive une logique post-moderne , inductive, nourrie de corrlations statistiques et indiffrente aux causes des phnomnes, transcende la distinction entre monde et ralit , et, articule comme elle lest un rgime doprationnalit objective, ne semble plus devoir tre soumise aucun rgime dpreuve (de validit, de lgitimit, de proportionnalit, de ncessit). Si la part inconnue dincertitude radicale, qui a toujours exist, et existera toujours, fait aujourdhui lobjet de tels investissements gestionnaires , occupant une place, si ce nest la place centrale au sein des proccupations politiques, il me semble que cest parce quelle est ressentie plus fortement aujourdhui du fait de lintensification, au niveau mondial, des flux de personnes, dobjets et dinformation, conjugue la dissipation des universaux de la philosophie politique (les sujets, ltat, la socit civile). Dans ces circonstances, les technologies de pouvoir traditionnelles paraissent de moins en moins efficaces et effectives pour raliser les tches de planification et de production de rgularits (dans les comportements et les situations). Cest donc sur le fond de cette problmatique de linefficacit et de lineffectivit (perues) des modes de gouvernement conventionnels, et du gouvernement par le droit et la loi en particulier, ainsi que sur le fond dun questionnement concernant le rapport entre cette inefficacit et les possibilits de

critique ou de mise lpreuve des constructions de la ralit (qui prsupposent,

rappelons-le, le maintien dun cart entre la ralit et le monde), que je situe les questions qui mintressent ici. Cette question de la mise lpreuve me semble particulirement pineuse et urgente relativement une gouvernementalit algorithmique pour deux raisons au moins. La premire est quen dpit de son aura dimpartialit et dobjectivit, le tournant numrique semble nous dtourner la fois de la rationalit moderne, dductive, causale, et du souci la fois de lintentionnalit des acteurs, et du projet politique. Cette mise lcart de la causalit, de lintentionnalit et du projet rend sans objet les rgimes dpreuve, dexprimentation, de tests de validit, dvaluation de lgitimit, etc. par lesquels les productions cognitives et normatives acquirent normalement une certaine forme de robustesse . La seconde raison, troitement lie la premire, est que cette nouvelle gouvernementalit semble se dsintresser, cest--dire ne plus sadresser aucun sujet , aucune personne , dans la mesure o, pour les gouverner, cest dire pour structurer leur champ dactions possibles, elle peut se dispenser de prsupposer des individus capables dentendement et de volont. Il ne sera pas question, ici, daborder les preuves que le tournant numrique,

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 130

et le dploiement des dispositifs technologiques varis qui en rsultent, font subir au droit, du retard de celui-ci sur les progrs de ceux-l, ou de l inefficacit du droit face aux dfis que lui lancent les technologies. Il ne sera pas non plus question des preuves que le droit fait subir la technologie, lorsque sinverse, en quelque sorte, ce rapport du retard de lun et des progrs de lautre, ou que linnovation technologique se retrouve entrave par des textes juridiques marqus de ce fait du sceau lgrement infamant de lobsolescence. Cest qu trop nous intresser aux interactions entre droits et technologies sous langle de le leurs rapports dencouragements ou de limitations rciproques, nous manquerions ce qui nous intresse: les glissements et transformations des modes de production de la ralit (de ce qui compte comme rel ) et du mtabolisme normatif (de la manire dont les normes se forment, simposent, se contestent) induits par la collaboration des instruments juridiques et technologiques au renforcement de leffectivit des normes. Il sagira donc plutt ici de mettre en lumire, au terme (disons tout de suite ici que nous devrons nous arrter en chemin, bien avant davoir atteint notre but) dune sorte denqute sur les spcificits du savoir , du pouvoir et des sujets rsultant de la numrisation du monde et des oprations de datamining , de profilage, et danticipation des possibles qui en rsultent, celles des spcificits du droit et du mtabolisme normatif juridique qui agissent comme prconditions ou circonstances essentielles la vitalit de l tat de droit . Ces caractristiques sont justement celles qui, le plus souvent, passent pour des faiblesses, lourdeurs, lenteurs, manquements inhrents au systme juridique et qui, prcisment, semblent appeler la technologie au secours du droit. Je voudrais ici mettre cet gard une srie dhypothses. La premire est que si lineffectivit consubstantielle du droit tient notamment au fait que le droit fonctionne grce la technologie du langage, une technologie qui, hors certains noncs, est trs peu performative , cette ineffectivit est aussi ce qui, permettant la dsobissance, ncessitant linterpellation des individus dsobissants, leur donnant loccasion de comparatre, de rendre compte des raisons , ou plutt
7

Il est noter que la notion dtat de droit est ici conue comme une notion dynamique plutt quun phnomne statique. Ltat de droit, tendu vers lidal de justice, appelle un systme juridique qui organise lui-mme (notamment travers les interactions entre les pouvoirs lgislatif, judiciaire et excutif) la mise lpreuve de ses propres productions normatives. Nous faisons ntres les conceptions des rapports entre le droit et la justice dvelopps par Jacques Derrida dans Force de

Loi : Les fondements mystiques de lautorit , Galile, 1994, paru prcdemment en Anglais sous le
titre The force of law , in Deconstruction and the Possibility of Justice , Cornell, D, Rosenfield, M and Gray, D (eds), Routledge, 1992.
8

Le texte de loi rendant un acte illgal ne constitue jamais un obstacle physique sa commission, alors quune norme incorpore dans le design technologique dun objet peut empcher matriellement lusage de lobjet qui serait contraire la norme.

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 131

des motifs de leurs actes, est ce qui, fondamentalement, fait du droit quelque chose qui sprouve que linterpellation par le droit ait, ou nait pas lieu, que cette possibilit dtre interpell soit toujours prsente suffit faire prouver , de faon latente, le droit. la diffrence de la gouvernementalit algorithmique, caractrise par une esthtique du temps rel, de la plasticit, de linobstrusivit, de linvisibilit, du dynamisme, dune objectivit la faisant chapper tant aux preuves de validit (scientifique) quaux preuves de lgitimit (politique), le droit, lui, sprouve double titre ou deux niveaux au moins: dune part, son caractre explicite et obstrusif

prouve les individus ou leur fait prouver le droit; dautre part, le droit organise luimme la mise lpreuve, la possibilit de contestation et de rvision de ses propres productions lgislatives et juridictionnelles. Voil, en tous les cas, qui dmarque la normativit juridique de la normativit algorithmique. Il mintressera ici denquter propos de lcart entre la cration numrique de la ralit travers les oprations de datamining et de profilage - qui constituent l intelligence des systmes de dtection, de classification et dvaluation anticipative des personnes et des situations en cours de dploiement dans une varit de plus en plus grande de domaines (la scurit, le marketing, la gestion des ressources humaines...) et la cration juridique de la ralit , qui opre suivant une temporalit, une slectivit, des rcursivits qui lui sont propres. La seconde hypothse que je mettrai ici lpreuve concerne ce quil y aurait sauver de ce qui serait menac par le comportementalisme numrique. Jaimerais parvenir montrer quil ne sagit pas de sauver un sujet mythique, libre, rationnel, autonome, matre de son intentionnalit en lui accordant ou en renforant les droits et le contrle dont lexercice effectif serait de toute faon mis en chec dans une ralit numrique o les sujets nexistent que de manire infra-individuelle (fragments dans diverses banques de donnes) ou supra-individuelle (les profils ne sadressant jamais qu des ensembles dindividus, ou, plus exactement, des ensembles de comportements). Cest bien plutt la capacit de (se) re-prsenter et de donner du sens, cest--dire de motiver nos actions a posteriori quil convient de sauvegarder, davantage que la matrise dune mythique intentionnalit. Je plaiderai donc pour une reconceptualisation du sujet de droit : processus plutt que phnomne, se tenant gale distance de la personnologie et du structuralisme, il sagirait de le concevoir comme un sujet qui se construit non pas tant en posant a

priori des actes intentionnels, mais en donnant, a posteriori, par une narration dont il
faudrait revaloriser le cours , un sens singulier et/ou collectif ce quil lui est
9

Notons ici que Gilles Deleuze dfinissait le processus notamment comme le cheminement dun flux. Quest-ce que a veut dire en ce sens processus, a veut dire plutt, cest limage toute simple, comme dun ruisseau qui creuse son lit, cest--dire le trajet ne prexiste pas, le trajet ne prexiste pas

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 132

arriv de faire ou de ne pas faire. Lide est que cest par le rcit, la re-prsentation

toujours diffrs que nous pouvons reconnatre comme ntres ces composantes biographiques, et que nous prenons consistance et puissance d auteurs . Cest en ce
sens-l que le maintien de scnes (du procs,) sur lesquelles com-paratre, comme sujets consistants, susceptibles dvnements et de possibles dont le sens nest pas toujours dj donn, mais doit tre (re)construit est essentiel la survivance dun cart entre ralit et monde , et donc la survivance de la critique.

Le comportementalisme numrique Atopie

Devenus de nos jours des instruments privilgis de gestion et de minimisation de lincertitude pour les bureaucraties tant prives que publiques dans des domaines aussi varis que la scurit, le marketing, les ressources humaines, la prvention des fraudes les pratiques de datamining et de profilage sappuient sur la disponibilit de fait de quantits massives de donnes numriques brutes , non tries, rsultant de lenregistrement systmatique et par dfaut, sur un mode fragment
10

et (la

dcontextualis, des traces de tous les comportements, trajectoires et vnements, mme, et surtout les plus triviaux, traduisibles sous forme numrique numrisation du monde). Il ne faudrait pas non plus assimiler le comportementalisme numrique avec les usages classiques de la statistique. La statistique classique est le plus souvent pratique soit en vue de confirmer ou dinfirmer certaines hypothses propos du monde, soit, lorsquelle est pratique par les autorits publiques, afin de constituer, pour ltat, un savoir quantifi de ses ressources humaines et physiques. Les applications de la statistique impliques dans la gouvernementalit algorithmique, par contre, ne prsupposent aucune hypothse ( confirmer ou infirmer) relativement au monde, et donc aucune slectivit quant aux types et provenances des donnes
au voyage. Cest a un processus. Le processus, cest un mouvement de voyage en tant que le trajet ne prexiste pas, cest--dire en tant quil trace lui-mme son propre trajet. Dune certaine autre manire, on appelait a "ligne de fuite". (Gilles Deleuze, cours intitul Anti-dipe et autres rflexions , du 27/05/1980, disponible en ligne : http://www2.univ-paris8.fr/deleuze/article.php3? id_article=68)
10

Dans la mesure o tout ce qui est enregistrable sous forme numrique est enregistr, de manire absolument non slective, nous avons ici affaire une logique de renseignements bien plus qu une logique de surveillance. Disons, de manire trs caricaturale, que la logique de renseignement, induit observer la totalit du monde perceptible dans sa trs grande banalit et y dceler ce qui pourrait, aprs analyse par recoupements, paratre suspect ou intressant, alors que dans la logique de surveillance, il sagit dobserver, de suivre les lments qui, en eux-mmes, sont a priori suspects ou intressants.

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 133

impliques dans le processus. Le savoir produit par le datamining apparat pour cette raison particulirement neutre : il nest pas, contrairement la prsentation foucaldienne du savoir, le rsultat de rapports de pouvoir et ne parat favoriser ni dfavoriser aucune portion de la population. Cette atopie peut paratre providentielle, dans la mesure o elle semble permettre dviter laporie dun savoir toujours situ (li au fait que nous avons des corps, qui occupent une certaine place dans lespace, qui ne nous permettent donc quun certain point de vue sur les choses), mais elle rend aussi ce savoir algorithmique inappropriable pour les tres humains dans la mesure, justement, o il nest pas situ. Si lon en croit Georges Didi-Huberman,
pour savoir, il faut prendre position. Rien de simple dans un tel geste. Prendre position cest se situer deux fois au moins, sur les deux fronts au moins que comporte toute position puisque toute position est, fatalement, relative. Il sagit par exemple daffronter quelque chose [et il n y a pas daffrontement possible dans le contexte de la gouvernementalit algorithmique]; mais, devant cette chose, il nous faut aussi compter avec tout ce dont nous nous dtournons, le hors-champ qui existe derrire nous, que nous refusons peut-tre, mais qui, en grande partie, conditionne notre mouvement mme, donc notre position. Il sagit galement de se situer dans le temps. Prendre position, cest dsirer, cest exiger quelque chose, cest se situer dans le prsent et viser un futur.
11

Distanciation par rapport au conventionnalisme de la quantification

La construction de ralit proprement dite rsulte du traitement de ces masses de donnes indiffrencies par des algorithmes capables den faire merger des structures de comportement, patterns ou profils (de consommateurs de fraudeurs ou criminels potentiels, etc.) suivant une logique purement statistique, inductive, indiffrente tant aux ventuels rapports de causalit qu lidentification dune quelconque intentionnalit dans le chef des personnes dont les comportements sont ainsi anticips par assignation dun profil , sorte de moulage numrique et gnrique des possibles qui soffrent ainsi la domestication. Le comportementalisme numrique scarte des oprations de quantification statistique telles que le benchmarking qui, elles, ont pour but dinstaurer de la commensurabilit entre des situations et performances htrognes. Le benchmarking, par exemple, traduit des objets et situations htrognes dans une forme chiffre. Ce mcanisme de quantification pallie une srie de difficults dvaluation (des actions et productions humaines). La quantification est une manire de construire des objets ayant une valeur
11

Georges-Didi-Huberman, Quand les images prennent position. Lil de lhistoire , I, Minuit, 2009, p.11.

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 134

conventionnelle, ngocie. La quantification lie les personnes entre elles dans un systme dvaluation commun et les contraint user du mme langage de chiffres pour comparer leurs mrites et besoins respectifs. La quantification sinscrit donc dans une sorte de conventionnalisme, ou de contractualisme qui sont tout fait trangers au monde de la gouvernementalit algorithmique. La force et lefficacit du comportementalisme numrique, est, justement, de dispenser de toute preuve hermneutique (y compris celle de la quantification) et de toute ncessit de ngociation, de mise lpreuve, dvaluation et mme de rencontre ou de comparution des objets et des personnes.

Dsinscription des contextes collectifs

Dans le mme ordre dide, il me faut ici rpter que, fragments comme ils les sont sous forme dune myriade de donnes susceptibles dtre mises en corrlation avec une myriade dautres donnes en provenance dune multitude dautres individus ne partageant entre eux que le fait de prsenter un ou plusieurs des traits qui les relient un mme profil , lindividu profil ne sera pas en mesure de contester ni de rsister lassignation automatique de profils ni aux consquences pratiques qui en dcouleront en termes daccs certains lieux ou certaines opportunits . La situation est donc bien diffrente de celle qui se prsente relativement au profilage ethnique, par exemple, o les profils se superposent des catgories socialement prouves. Les comportements des individus qui peuvent tre prdits sur la base massive doprations de datamining et de profilage sont le plus souvent dpourvus de toute inscription dans des contextes collectifs, et mme intentionnels
13 12

avions-nous
14

dj not, Yves Citton poursuivait en suggrant que ce qui nous prive dinscription dans un contexte collectif ne peut que nous vider de toute intentionnalit singulire . Le caractre ubiquitaire, total de la numrisation du mode, et l objectivit de la constitution algorithmique des profils, ne visant plus personne en particulier et en cela parfaitement dmocratiques et galitaires , font de la gouvernementalit algorithmique un phnomne indpendant des systmes de diffrenciations juridiques ou traditionnelles (en fonction du statut, de privilges, davantages ou dsavantages socio-conomiques) identifis par Boltanski et Thvenot comme ce sur quoi sappuie
12

Antoinette Rouvroy, Technology, Virtuality and Utopia. Governementality in an Age of Autonomic

Computing, in. Mireille Hildebrandt & Antoinette Rouvroy (eds.), Law, Autonomic Computing and Human Agency. Philosophers of Law Meet Philosophers of Technology, Routledge, 2011, p. 122.
13 14

Antoinette Rouvroy et Thomas Berns, Le nouveau pouvoir statistique , Multitudes, n.40, 2010. Yves Citton, Foules, nombres, multitudes : quest-ce quagir ensemble ? , Revue Internationale des

Livres et des Ides, 01/06/2010, url: http://www.revuedeslivres.net/articles.php?idArt=527

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 135

un modle de cit qui en justifie ou en lgitime les tats de grandeur et dont lexistence est la fois une condition et un effet des relations de pouvoir.
15

Une gouvernementalit sans positivit ni ngativit

Voici qui suggre que lune des caractristiques indites du type de savoirpouvoir qui se met ainsi en place, de cette gouvernementalit algorithmique donc, est dtre une gouvernementalit sans positivit ni ngativit. Par positivit jentends le caractre de ce qui est pos , lissue dune prise de dcision ou dune dlibration, lexemple du droit positif , du projet, du programme, ne ft-ce que de lagenda. Dans la gouvernementalit algorithmique, lautorit le statut dauteur de la norme nest plus assume par aucune figure concrte. Nous avons dj voqu les modalits trs mtaboliques de la normativit algorithmique qui gouverne partir du rel (numris) plutt que de gouverner le rel. Le seul projet que lon puisse dceler ne se laisse dfinir quen creux : cest celui de limiter ou de grer lincertitude en intervenant sur un mode premptif radiquant la dimension de potentialit, ce que lactuel recle comme puissances , et en balisant les possibles. Autrement dit, gouverner samenuise et se rduit faire perdurer la relative stabilit de lactuel. Il ne sagit assurment pas dun rel projet . Point dutopie, point de rupture, mais au contraire, lorganisation aveugle, scrupuleuse et automatique dun flux ininterrompu, et lradication, autant que possible, de toute forme dintempestivit. Gouverner samenuise jusqu ne plus consister quen la gestion dun mtabolisme sans autre finalit que sa propre fluidit. Gouverner par les algorithmes fait l conomie de toute projection humaine, de tout projet, et donc de tout type dpreuve, ou de critique, qui pourrait se fonder sur une valuation de lefficacit de ce mode de gouvernement relativement un projet, puisque, par nature , pourrait-on dire, la gouvernementalit algorithmique est sans projet. Par ailleurs, alors que dans la prsentation quen donnait Michel Foucault, le pouvoir, toujours et invitablement, produit de la rcalcitrance, et que la rcalcitrance est mme un lment absolument essentiel, voire constitutif du pouvoir comme phnomne (rappelons que pour Foucault, le pouvoir est toujours un rapport de pouvoir . Ce nest pas quelque chose que lon dtient, quelque chose que lon possde, mais bien plutt un phnomne dynamique, fait dchanges, de forces et de
15

Luc Boltanski et Laurent Thvenot, De la justification. Les conomies de la grandeur , Gallimard, 1991, p.162.

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 136

puissances), la gouvernementalit algorithmique ne produit aucune rcalcitrance en son sein, dans la mesure o rien en elle ne provoque la libert, et o elle vite, premptivement, toute provocation que la libert pourrait lui adresser. Elle est sans rcalcitrance, sans ngativit, et sans critique puisquelle ne laisse aucun cart entre le monde et un projet ou programme gouvernemental (inexistant). Si les possibilits de rcalcitrances existent donc bel et bien, elles ne sont pas inhrentes la gouvernementalit algorithmique, ni produites par elle, et ne peuvent donc agir mme ce terrain-l. Les stratgies de rsistance doivent donc tre repenses, partir dun terrain qui soit extrieur la gouvernementalit algorithmique. Cet extrieur est difficile trouver dans un systme qui se fonde, justement, sur la numrisation du monde lui-mme et qui se propose de gouverner partir de cette immanence-l. Cest l, mon avis, quelque chose de nouveau. Contrairement au modle foucaldien du pouvoir qui toujours produit des contre-conduites ou rcalcitrances, la particularit de la gouvernementalit algorithmique est de rintgrer tout comportement extrieur la norme dans la base statistique servant le calcul anticipatif et la structuration a priori du champ daction possible des individus. On peut encore prsenter les choses en disant que la gouvernementalit algorithmique, la diffrence, par exemple, de ce qui caractrise notamment la gouvernementalit du droit, norganise ni ne permet la mise lpreuve de ses propres productions (nous y reviendrons). Articule un rgime doprationnalit, plutt qu un rgime de validit, ou encore de lgitimit, ou mme, encore, defficacit (laquelle ne peut tre value dans la mesure o aucun projet nest plus identifiable), elle est performante , dune performativit rebours qui consiste en ceci que ce qui surgit du monde, tout vnement, valide et affine les mthodes dinterprtation, ou plutt les modles ou profils qui peuvent avoir servi lanticiper. Cette articulation au registre de loprationnalit est exclusive de toute valuation ou mise lpreuve lvaluation ou lpreuve ncessiteraient une commensurabilit des vnements du monde ( laquelle il est ici renonc), une extriorit (abolie par le caractre absolument non slectif et idalement total de la numrisation du monde), une interruption, un moment interrogateur (court-circuit par limmdiatet du processus algorithmique), et une comparution. La comparution est doublement exclue puisque dune part, ce qui compte comme rel, pour la gouvernementalit algorithmique, est ce qui est numris, lexclusion des consistances physiques des personnes et des objets et, dautre part, puisque la premption est une adhsion anticipe une ralit vite (cest particulirement clair dans le cas des applications scuritaires du profilage), excluant la comparution de ce qui a t dtect comme vnement susceptible de se produire.

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 137

Premption plutt que prdiction

Cest une anticipation dun genre nouveau que nous avons affaire ici. Disons quil sagit dune sorte de prophtie numrique
16

opre par lanalyse algorithmique des

relations fines entre donnes numrises au sein dun corps statistique minemment plastique non ngoci, non conventionnel - volutif en temps rel, corps numrique supra individuel compos de fragments infra individuels. Cette construction numrique de la ralit faonne une mmoire du futur , mmoire minemment plastique, actualise en temps rel, objective , non situe, dont tous les lments sont en permanence et immdiatement disponibles. Cette mmoire du futur permet une nouvelle manire de gouverner partir du monde (numris) lui-mme, suivant une logique purement inductive (de corrlations statistiques), et travers des stratgies de premption consistant structurer a priori le champ de perception et daction possible des individus en fonction de ce quils pourraient faire ou vouloir - et ce tout en se dispensant tant dune valuation individualise des personnes et des situations, que de toute intervention directe sur lactuel. Mmoire du futur certes, mais il ne faudrait pas croire pour autant que ce tournant numrique et algorithmique ait ressuscit une forme de dterminisme mtaphysique du genre de celle qui accompagnait lmergence de la pense statistique au dix-neuvime sicle, notamment chez Laplace
17

(qui dfendait lide suivant laquelle

les actions humaines, mme celles qui semblent rsulter du hasard ou de la libert humaine, seraient en ralit gouvernes par des lois aussi ncessaires que les lois rgissant les phnomnes de la physique) ou de Qutelet (qui construisit lide dun homme moyen ). Au contraire pourrait-on dire, cest bien parce que la pense dterministe napparat absolument plus plausible, et parce que tant les causes des phnomnes que les motivations psychologiques des acteurs paraissent frappes dune irrductible incommensurabilit en raison notamment de la massification et de linternationalisation des flux de personnes, dinformation, et dobjets que les systmes algorithmiques de profilage statistique rencontrent aujourdhui un tel engouement. Cest bien dans la mesure o ces dispositifs en cela efficaces dispensent les tres humains de la charge dinterprter et dvaluer les faits dans un univers progressivement dsert par des critres dvaluation communs, quils constituent un
16

Voir cet gard Elena Esposito, Digital prophecies and web intelligence , contribution au sminaire

Privacy and Due process After the Computational Turn, Bruxelles, CPDP Conference, 26 janvier 2011.
17

Pierre-Simon Laplace, Essai philosophique sur les probabilits , Paris, 1814; Andr Qutelet, Sur

lhomme et le dveloppement de ses facults, ou Essai de physique sociale , Bachelier, Paris, 1835.
Voir aussi Jacques Bouveresse, Lhomme probable. Robert Musil, le hasard, la moyenne et lescargot

de lhistoire, Lclat, 1993.

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 138

outil de gouvernement tout fait adapt aux temps postmodernes caractriss notamment par labandon de la rationalit moderne, causale, dductive. Dans un mode de fonctionnement premptif, la cible du pouvoir nest jamais actuelle, mais toujours

virtuelle, cest--dire prsente titre de potentialit, prsente en puissance, sur un

mode potentiel plutt que sur un mode probable. La cible nest jamais un corps ni des corps, elle est ce que peuvent les corps .
18

la diffrence de la prvention, qui

prsuppose la fois une action sur les causes probables et identifies dun vnement redout et une probabilisation, un calcul et donc une domestication de lincertitude par le nombre, la premption se justifie prcisment par labandon de la recherche des causes et lindication dune incalculabilit, associe limpossibilit den localiser lorigine dans lespace et den imputer lintention ou la responsabilit des sujets.

Loprationnalit: une performativit rebours

Nous lavons dj voqu, la notion mme de comparution de personnes, dobjets que ce soit en audience ou au laboratoire (par exemple), est exclue par le comportementalisme numrique, qui ne connat jamais, et ce, ds le dpart, que des traces numriques du monde, enregistres avec une telle absence de slectivit que ces traces, dans leur globalit, en viennent tenir lieu la fois de monde et de ralit (pour reprendre encore la distinction faite par Boltanski). Ralit et monde (numris) se trouvent alors, dans lesthtique du temps rel, de limmdiatet, de la fluidit, de la non-obstrusivit qui caractrise la production numrique de la ralit, dans un rapport dhomologie quasi parfaite. Voil qui inscrit la gouvernementalit algorithmique dans une immanence et une spontanit qui la font chapper toute forme de mise lpreuve. La gouvernementalit algorithmique parat immanente au monde lui-mme (sous sa forme numrique): tout se passe comme si le rel ntait plus produit, mais toujours dj donn, les algorithmes se contentant de le dcouvrir sous la forme de corrlations entre donnes. Dans une telle configuration du monde et de la ralit, le pouvoir nest plus assum par aucune figure concrte. Le comportementalisme des donnes semble donc transcender cette distinction entre ralit et monde dans la mesure o tout ce qui arrive et qui semble incarner lincertitude radicale, donc le monde, est immdiatement enregistr, enrl dans les bases statistiques . Les dispositifs premptifs semblent dots dune performativit rebours : le monde (ce qui arrive) confirme et affirme, valide les mthodes d interprtation (ou plutt
18

Lire Brian Massumi, Potential politics and the primacy of preemption , Theory and Events, 2007, http://muse.jhu.edu/journals/theory_and_event/v010/10.2massumi.html

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 139

dindexation) qui lui sont appliques. La ralit ne se laisse plus aisment provoquer par le monde .

Le comportementalisme numrique dispense de tout effort hermneutique

Le succs de la raison algorithmique qui est aussi une draison si lon considre la manire assez radicale dont linduction statistique scarte des ambitions de la rationalit moderne qui visait comprendre et prdire les phnomnes en les reliant leurs causes , est proportionnel sa capacit aider les bureaucraties tant prives que publiques anticiper, dfaut de pouvoir les prvoir, les potentialits et virtualits dont les individus et les situations sont porteurs, cest--dire percevoir anticipativement ce qui nest pas (encore) manifeste tout en dispensant du travail ou de leffort, coteux en temps et en argent, dprouver, tester, exprimenter, interroger le monde physique pour lui faire dire les puissances, possibilits, potentialits quil recle. Nul besoin dencore sen remettre au tmoignage, laveu, la confession, au discours dexpert ou dautorit, ou au rcit dexprience. Nul besoin, non plus, pour anticiper ce qui peut advenir, de sattacher identifier les causes des phnomnes, ou encore les intentions des individus. Linduction algorithmique dispense de tout effort hermneutique. La seule chose que jvoque ici, qui me semble ritrer un constat ralis par Walter Benjamin dans le contexte bien diffrent quest celui de la guerre, cest que le cours de lexprience a chut et, sagissant de ce dont nous pourrions aussi affirmer, en parallle, que le cours de la causalit et celui de lintentionnalit ont, eux aussi, chut. Cette notion de cours renvoie bien videmment non pas une disparition ontologique (de lexprience, de la causalit, de lintentionnalit), mais bien plutt notre capacit et notre volont dutiliser ces catgories pour rendre le monde signifiant, pour rendre compte des phnomnes et des actions humaines. Il est bien vident que chaque poque, et que chaque culture que chaque discipline aussi privilgie certaines manires dattester de ce quil en est de ce qui est , de mettre le monde lpreuve pour le rendre signifiant. Il est vrai aussi que certaines circonstances rendent certaines ressources de production de sens indisponibles. En 1933, Walter Benjamin relatait limpossibilit dans laquelle se trouvaient les soldats au retour des combats de rendre compte de leur exprience, leur incapacit donc transmettre leur exprience, et donc la faiblesse de lexprience comme consquence directe de la guerre mondiale (les soldats revenaient muets, non pas enrichis dune exprience quils pourraient partager, mais au contraire appauvris, amenuiss par lirreprsentable) :

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 140

Cest comme si nous avions t privs dune facult qui nous semblait inalinable, la plus assure entre toutes : la facult dchanger des expriences. Lune des raisons de ce phnomne saut aux yeux : le cours de lexprience a chut. Et il semble bien quil continue sombrer indfiniment.
19

Le fonctionnement de lexprience comme ressource pour la production de sens peut galement tre empch dans les situations o la valeur de vrit reconnue cette exprience (ou lexprimentation empirique) diminue. Georgio Agamben, cet gard, articule la chute du cours de lexprience au dclin de l autorit pour parler :
Car lexprience trouve son ncessaire corrlat moins dans la connaissance que dans lautorit, cest--dire dans la parole et le rcit. Aujourdhui nul ne semble plus dtenir assez dautorit pour garantir une exprience ; la dtient-on cest alors sans tre effleur par lide dtablir sur une exprience le fondement de cette autorit. Ce qui caractrise le temps prsent cest au contraire que toute autorit se fonde sur ce qui ne peut tre expriment ; une autorit que seule lgitimerait une exprience, personne naccorderait le moindre crdit.
20

Dans le contexte du datamining et du profilage, de la gouvernementalit algorithmique donc, la mme chose se produit : le profilage nest pas seulement en comptition avec le tmoignage, laveu, lexpertise, les discours dautorit ou la confession, ils rendent ces modalits-l de construction de la ralit obsoltes, compares loprationnalit, limmdiatet et lobjectivit du comportementalisme numrique. Sans avoir dimpact direct sur les phnomnes de la causalit, de lintentionnalit humaine et des capacits rflexives qui lui sont sous-jacentes, le tournant numrique distrait nanmoins lattention, la vigilance, des perspectives prcdemment privilgies dapprhension du monde et de construction de la ralit qutaient la causalit, lagir intentionnel ou l autorit individuelle et/ou collective (par autorit jentends ici non pas lascendant sur autrui, mais plutt la capacit d originer , dtre auteur des actions que lon reconnat comme ntres et den rendre compte).

19 20

Walter Benjamin, Oeuvres, III, Gallimard, coll. folio essais, 2000, p. 115. Georgio Agamben, Enfance et histoire. Destruction de lexprience et origine de lhistoire, Payot et Rivages, 2002, p. 26.

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 141

Ressources pour une critique de la rationalit algorithmique

Si lattente de lvnement est chose vaine dans un systme premptif, lon peut se demander ds lors ce qui pourrait bien sauver la vitalit individuelle et collective dans une ralit dont le virtuel, le potentiel, lintempestif auraient t premptivement extirps et dans laquelle les singularits autant que les utopies collectives auraient toujours dj t dsarmes. La tentation dfaitiste ne pourrait venir, toutefois, que dun oubli dune srie de ressources critiques et (donc) vitales trouver dans le monde non numris, matriel, habit de consistances irritables que sont les corps vivants, et dun oubli de la rcalcitrance de la vie mme toute tentative dorganisation excessive.

Une manire denvisager la question des dfis que la libert humaine peut encore opposer au pouvoir serait donc de la poser non plus sous langle, le plus habituel en droit, du contrle, voire mme de la proprit des traces numriques, ni de lintentionnalit, de lautonomie, de linformation des sujets et, partant, de leur responsabilit, mais plutt sous langle de la rcalcitrance impersonnelle , de lexcs, de ce qui chappe ventuellement toute planification, toute intention, et dont on ne peut rendre compte qu a posteriori, au cours doprations donnant du sens,

par le rcit, le tmoignage, ce qui tait imprvisible (a contrario de la production

numrique de la ralit qui, dfaut de rendre le monde signifiant, le rend prvisible ), en accordant crdit lide suivant laquelle la potentialit, la puissance de lintempestif, de la spontanit, de limprvisibilit, toutes ces qualits vitales quHannah Arendt associait la natalit, chapperont toujours, au moins en partie, la premption . Face latopie et lubiquit du comportementalisme numrique cependant, face donc sa vocation totalisante, et son possible dploiement dans lensemble des secteurs de lactivit et des interactions humaines, il importe de faire la cartographie des zones o peut natre de la rcalcitrance ou de la critique, didentifier les lieux qui doivent imprativement chapper la logique algorithmique. Parmi ces lieux, la scne du droit, et en particulier celle du procs , la scne des sciences, et en particulier celle du laboratoire, me
21

21

22

Avec les nuances signales plus haut et qui font dire que, plutt qu de la prvision, nous avons affaire de la premption. Le miracle qui sauve le monde, le domaine des affaires humaines, de la ruine normale, naturelle, cest finalement le fait de la natalit, dans lequel senracine ontologiquement la facult dagir. En dautres termes: cest la naissance dhommes nouveaux, le fait quils commencent nouveau, laction dont ils sont capables par droit de naissance , Hannah Arendt, Condition de lhomme moderne , Calman-Levy, coll. Agora Pocket, 1994[1961], p. 314.

22

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 142

paraissent constituer des htrotopies tout fait intressantes, mnageant un espace et un temps dans lesquels comparaissent des objets et des sujets qui se construisent, prcisment, travers lpreuve de comparution. La proposition dabandonner le prisme du contrle au profit de celui de la rcalcitrance nest pas sans consquence pratique. Elle suggre par exemple quil ne sert rien de doter les sujets de prrogatives quils ne pourraient de toute faon pas exercer substantiellement dans un registre de la gouvernementalit algorithmique dont ils sont absents tout autant que les prtendus objets sur lesquels ils pourraient faire valoir de telles prrogatives. Il ny a, dans le registre du comportementalisme numrique, ni sujets, ni objets (dans la mesure o, sagissant ces derniers, il nexiste aucune instance darbitrage quant la dfinition, la substance, la valeur, la signification de ce qui circule dans les rseaux). Parler en termes de droits subjectifs dans ce registre-l est presque aussi efficace que de rciter du Ronsard un inspecteur des contributions pendant son service. Lexemple le plus frappant de ce que jessaie ici de signifier est sans doute linapplicabilit des rgimes de protection des donnes caractre personnel de ses exigences de ncessit, de lgitimit, de proportionnalit des traitements de donnes dans le contexte dune gouvernementalit algorithmique caractrise par la numrisation de la vie mme, par la structuration des donnes non plus en fonction de projets explicites (finalits), mais au contraire, sans finalit autre, a priori que la dcouverte de structures de comportements anonymes, structures ou modles auxquels toute donne, personnelle ou non, ventuellement triviale, peut contribuer (viction de toute proportionnalit) . Il me semble donc intressant de dterminer de quelle manire, suivant quelles modalits, les pratiques et mthodes, les lieux et temporalits propres chaque discipline (les sciences, le droit, les arts) peuvent continuer proposer, avec une force suffisante, leurs manires spcifiques de produire de la ralit distance du
23

monde. Voil qui passe par la garantie dune impermabilit (relative) des rgimes
dnonciation, de vridiction, dpreuve donc, spcifiques chaque discipline. Voil qui passe aussi par lorganisation, au sein de chaque discipline ou domaine de scnes (celle du laboratoire, celle du procs, celle du thtre) qui sont des htrotopies, les unes par rapport au monde et la ralit numrique et les unes par rapport aux autres. Ces espaces, scnes, htrotopies sont des lieux dpreuve hermneutique, sur lesquelles les objets (dans le laboratoire), les sujets (du procs), les auteurs et acteurs (au thtre), sprouvent, rendent compte, se construisent comme objets ou comme sujets, interrompant la fluidit cognitivo-normative immanente de la gouvernementalit algorithmique. Ce que jentends dfendre ici, cest bien
23

La prcision des anticipations comportementales dpendant beaucoup plus essentiellement de la quantit des donnes disponibles que de leur qualit.

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 143

lhtrognit des modes de production de la ralit. Cette htrognit, maintenant, un niveau mta, une incertitude radicale, rend palpable ce quon ne peut dcrire ni anticiper, dont en ne peut que faire lexprience, et qui relve de lintempestivit de la vie. Cest une incertitude radicale propos de laquelle du sens est produit. la diffrence de ce qui se passe dans le contexte de la gouvernementalit algorithmique, o le sens napparat plus construit, mais toujours dj donn, o tout semble toujours dj prsent et rien na besoin dtre re-prsent ni interprt, la construction du rel par le droit (a)mnage, prcisment grce tout ce dont on lui fait reproche son inefficacit, son dfaut deffectivit, ses retards, son caractre obstrusif, linlgance du dbat parlementaire des espaces et une temporalit qui rintroduisent un interstice entre la ralit et le monde, interstice qui est prcisment un lieu de re-prsentation, dinterprtation, et de constitution des individus comme sujets de droit . Il me faut prsent dire quelques mots de tout cela.

La scne du droit, et le sujet de droit comme puissance

Alors que la gouvernementalit algorithmique ne sprouve pas elle vite soigneusement toute forme de mise lpreuve de ses propres productions, sinscrivant en cela parfaitement dans lesthtique postmoderne du temps rel, de limmdiatet, de la plasticit, de la fluidit, de la non-obstrusivit , le droit, prouve et sprouve, dans la lourdeur et la lenteur du processus lgislatif, dans le retard de la loi et dans les abysses de larrir judiciaire, comme quelque chose dminemment inesthtique dont le mode de fonctionnement est linterruption de la fluidit de la vie et du monde. Le droit sprouve lui-mme, travers la confrontation que lui imposent les rcalcitrances de la vie se conformer la norme juridique. Ces rcalcitrances sont prcisment ce qui, interrompant leffectuation du prescrit de la loi, permettent sa mise lpreuve et, le cas chant, sa rvision lgislative (cest tout lenjeu dialectique de linteraction entre les institutions judiciaire et lgislative lorsque survient lvnement rcalcitrant). Mais plus fondamentalement encore, la scne du procs, qui nexiste que parce quil y a rcalcitrance, est le moment hermneutique et de prudence, moment dhsitation ou de suspension essentiel linitiation du processus rflexif de mise lpreuve de la loi. Cest bien dans cette inlgance que la gouvernementalit juridique, la diffrence de la gouvernementalit algorithmique, sprouve. Et tout cela peut bien passer pour lune des manifestations les plus pures de ce que lon appelle linefficacit. Cependant, il mintressera plutt, ici, de souligner ce qui, malgr tout

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 144

cela, justifie que lon considre encore le droit, comme systme dpreuve, dans ses
dimensions institutionnelles et pratiques, comme un lment essentiel la vitalit individuelle et collective de nos socits. Je voudrais ici souligner deux manires particulirement essentielles suivant lesquelles le droit, sprouvant , peut constituer un contre-pouvoir rendant aux individus et aux collectifs une certaine

puissance, lencontre dune gouvernementalit algorithmique qui la leur dnie.

Le droit rintroduit donc, dans le courant des choses et de la vie, un certain souci, une certaine vigilance lgard des fonctions personnologiques qui rhabilitent la personne attaque sur le plan ontologique - sur un plan dontologique. Prcisons tout de mme quil ne sagit pas pour moi, aprs une lamentation en bonne et due forme inspire par la chute du cours du rcit, de lexprience, et limpuissance autobiographique face la puissance du profilage, den appeler une rsurrection dun sujet, dune personnologie, ou dun individualisme mthodologique. Sagissant de la notion de sujet ou de personne , je fais lhypothse ici quil ny a rien, et quil ny a jamais rien eu cet gard qui puisse nourrir la nostalgie de quoi que ce soit. Lindividu libre et rationnel, unit fondamentale du libralisme, ou le sujet autonome, capable dentendement et de volont, prsuppos par le droit dans les rgimes libraux, na jamais t rien de plus, ni rien de moins, quune fiction fonctionnelle et ncessaire, oprationnelle donc, mais sans existence empirique ni ancrage ontologique, mais quil est ncessaire de prsupposer dans une srie de domaines. Cest prcisment ce quexplique Jean-Pierre Clro :
On pourra, par exemple, contester lexistence du je, du moi, lui disputer les caractristiques, quon lui accorde spontanment ou traditionnellement, dtre une substance, dtre un, dexister individuellement et comme personne, en dnonant les paralogismes qui prtendent dmontrer ces attributs. Et pourtant, on peut se servir de la fiction du moi pour orienter des comportements moraux, finaliser des conduites juridiques, organiser des systmes de valeurs. La personne, attaque sur le plan ontologique, se voit ainsi rhabilite sur le plan dontologique ; est-ce raisonnable ? Mais aussi : at-on le moyen de faire autrement ? Pourrait-on, tout dun coup, rorganiser notre droit, notre thique, sans le secours de la notion de personne, alors mme que sa valeur ontologique est faible ? Dans limpossibilit doprer ce changement, jenvisage ma vie comme la ralisation de ma personne, celle dautrui comme tant promouvoir la mme enseigne ou, du moins, respecter au mme titre. Nous dirons que la notion de personne est une fiction.
24

Cette conception dun sujet processus plutt que phnomne nous place dans
24

Jean-Pierre Clro, Quelques difficults symptomatiques de la thorie benthamienne des fictions ,

Cahiers critiques de philosophie, N4, 2007, p. 76.

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 145

la perspective antihumaniste dj bien balise par Althusser (les sujets sont constitus travers et par linterpellation idologique qui leur est adresse, et ne prexistent pas cette interpellation), Butler (les sujets se constituent en rendant compte deuxmmes, et ne prexistent pas ce geste du rendre compte ), Foucault (les sujets ne prexistent pas leur co-constitution travers les discours de vrit construits leur endroit et les rapports de pouvoir dans lesquels ils sont pris) ou encore Derrida (selon qui le droit prsume et construit le sujet de droit. On se prsente devant la loi avec nos volonts et imaginations, mais sans le droit nous ne serions pas des sujets.)
25

Lune des particularits du droit est quil sadresse aux sujets de droit en

prsupposant chez eux des capacits dentendement et de volont qui en font des
sujets moraux. Cette attention ou ce souci de lintentionnalit des individus cette intentionnalit ft-elle mme fictive - fait partie du mode juridique de construction du rel. En comparaison, le drame , pour autant que le comportementalisme numrique puisse tre considr comme un drame , inflig au sujet par la gouvernementalit algorithmique nest pas tant le fait que, nayant aucune matrise sur les caractristiques (les traces numriques laisses par nos comportements, y compris les plus triviaux, y compris ceux que nous navons mme aucune conscience davoir adopts) sur la base desquelles divers profils nous sont assigns, nous en perdrions nos capacits dtres moraux, comme le suggrait Georgio Agamben , que dans un glissement encore beaucoup plus fondamental. Le drame nest pas tant que la gouvernementalit algorithmique prive lindividu de ses capacits de jugement moral ou thique, cest plutt que quel que soit ltat de ces capacits , ce nest plus partir delles que lon conoit de conduire les conduites. Lenjeu fondamental nest peut-tre pas tant la conservation ou la prise en compte dune moralit des individus, que le maintien des conditions dune puissance des sujets. Lide que je voudrais dfendre est que les sujets se dfinissent moins par la matrise de leur intentionnalit (leurs capacits dentendement et de volont,
25

26

Jacques Derrida, Force of Law : the Mystical Foundation of Authority ; Austin Sarat, A Prophecy of Possibility : Metaphorical Explorations of Postmodern Legal Subjectivity , Law and Society Review, 29:4(1995)

26

Georgio Agamben, Nudits, Payot & Rivages, 2009, pp. 90-91: Si mon identit est dsormais dtermine en dernire analyse par des faits biologiques qui ne dpendent en rien de ma volont et sur lesquels je nai pas la moindre prise, la construction de quelque chose comme une thique devient problmatique. Quel type de relation puis-je donc tablir avec mes empreintes digitales ou avec mon code gntique ? Comment pourrais-je assumer et en mme temps prendre de la distance par rapport de telles donnes ? La nouvelle identit est une identit sans personne, o lespace de lthique que nous tions habitus percevoir perd son sens et exige quon le repense de fond en comble. Et tant que cela ne sera pas le cas, il est tout fait licite de sattendre un effondrement gnralis des principes thiques personnels qui ont rgi lthique occidentale pendant des sicles.

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 146

leur moralit) que par la possibilit, ou le potentiel quils ont , dagir ou de ne pas agir, dobir ou de ne pas obir. la diffrence de systmes que lon pourrait dire de domination et dont se rapprochent, cet gard, les systmes de premption (dans lesquels, travers les profils, les individus se retrouvent en position de cibles plutt que de puissances) - qui sparent les individus de ce quils peuvent ou ne peuvent pas faire, il me semble crucial de souligner que, sil est une vertu du droit (vertu qui vient de son dfaut deffectivit et de lincertitude quant au degr de conformit ou de rgularit des comportements relativement la norme juridique), cest bien quil conserve ses sujets leur pleine puissance . Prenons ce que dit Jrmy Bentham dans De la nomographie , propos de la manire suivant laquelle lon produit de lobissance la loi. Classiquement, gouverner avec de la loi consiste produire une certaine rgularit dans les comportements en incitant les individus choisir, parmi toutes les conduites possibles, cest--dire parmi toutes les choses quils peuvent (quils ont la possibilit de) faire ou quils peuvent sabstenir de faire, celles qui sont les plus compatibles avec les intrts de la communaut. Cest par la connexion de deux espces de lois : lune qui indique la direction souhaite, adresse aux personnes chez qui lon cherche produire des comportements conformes, et lautre, qui donne la disposition , cest-dire la sanction, adresse aux juges qui auront la prononcer dans lventualit de la dsobissance la volont exprime par la loi (principale) indiquant la direction . La menace de la sanction (ou la promesse de rcompense) naffecte pas les
27

potentialits (ou la puissance dagir) des individus. Que les personnes, prsumes
capables dentendement et de volont, obissent la loi parce quaprs dlibration rationnelle ils pensent que les inconvnients associs au risque dtre sanctionns surpassent les avantages obtenir dune dsobissance naffecte aucunement leur

facult dobir ou de dsobir. Cette potentialit, ou puissance des sujets, ce que jai
appel prcdemment du nom de virtualit , est indpendante de ce quils font effectivement, cest--dire quelle est indpendante de toute forme dactualisation . Cet lment de virtualit est, me semble-t-il, essentiel pour dfinir ce dont il sagit lorsque lon parle de subjectivit dans une perspective non humaniste. Partir de l, de la virtualit, dfendre non le sujet, mais une sorte de puissance subjectivante nous renforce dans la perspective, voque plus haut, dune inversion du point de vue qui nous permet dapprhender les choses non plus sous langle du contrle, ni de
28

27

Jeremy Bentham, Nomography. The art of Inditing Laws , ed. Bowring, Edimbourg, [1843], Vol.3, pp. 233-238. Voir notamment Georgio Agamben, Enfance et histoire. Destruction de lexprience et origine de

28

lhistoire, Payot et Rivages, 2002.

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 147

lintentionnalit, mais sous celui de la rcalcitrance , de lexcs du monde sur le rel, de la rcalcitrance de la vie toute tentative dorganisation excessive, et de la production de sens, toujours a posteriori, en retard sur les faits, travers notamment le mcanisme juridique dinterpellation des sujets appels rendre compte . La possibilit de dsobir, souvent dnonce comme le rsultat de la faiblesse de la loi, participe au contraire de sa dignit, pourrait-on dire. La puissance des sujets tient leur virtualit constitutive : jamais compltement contenus dans le prsent , ils sont des processus, bien plus que des phnomnes, tendus entre souvenirs et projets, qui ne se cristallisent, pourrait-on dire, quaux moments o ils ont rendre compte deux-mmes sous leffet dune interpellation, do quelle vienne. Cest cette dimension virtuelle ou utopique de ltre humain, il me semble, que le droit protge travers une construction juridique de la ralit la qualification notamment qui est extrmement slective, la diffrence du comportementalisme numrique. Cette slectivit, qui ne fait retenir dans le champ de la ralit juridique , que certains lments, laisse subsister tout le reste dans le

29

monde, et donc dans le domaine de lincertitude radicale qui est aussi le domaine
dans lequel peut surgir de lvnement, du radicalement neuf. Les mcanismes de la prescription (qui font que les infractions steignent delles-mmes, ne peuvent plus tre poursuivies, aprs lcoulement dun certain temps), mais aussi, beaucoup plus largement, la qualification des faits par le droit (qui slectionne, parmi les vnements possibles dans le monde, ceux qui intressent le droit, ignorant soigneusement tout le reste) permet notamment que tout ne soit pas toujours retenu contre nous , et organise de facto une sorte de droit loubli par dfaut qui permet de relancer les ds, dviter que tous nos faits et gestes passs nous soient en permanence imputs au titre dun destin identitaire. Dans Lhomme sans qualit, dj, Robert Musil suggrait cette primaut de la signification et du motif, sur la causalit :
Le motif, cest ce qui me conduit de signification en signification. Quelque chose arrive, quelque chose est dit : cela accrot le sens de deux vies humaines, ce sens renforce leur union ; mais ce qui se pass, quelle notion physique ou juridique lvnement reprsente, cela na aucune importance,

29

ce sujet, Antoinette Rouvroy, Epilogue. Technological mediation and human agency as recalcitrance , in Mireille Hildebrandt & Antoinette Rouvroy (eds.), Law, Autonomic Computing and

Human Agency. Philosophers of Law Meet Philosophers of Technology , Routledge, 2011, pp. 119-140 ;
Antoinette Rouvroy, Contre la digitalisation de la vie mme : loge de la rcalcitrance , Bruxelles en

mouvements, n240, 10 septembre 2010, disponible en ligne : http://issuu.com/iebxl/docs/bem240

.

 Revue de philosophie politique de lULg N4 Avril 2011 p. 148

cest une tout autre affaire.

30

Alors que les motifs ne peuvent servir de causes, ils sont nanmoins ce qui donne nos actions leur sens et leur valeur. Cependant, part dans le contexte psychanalytique o lon donne des rponses des questions qui ne sont pas poses, dans la vie quotidienne, les motifs singuliers ne sont exposs qu loccasion dune interpellation par autrui. Linterpellation est une sorte de mise lpreuve travers laquelle les motifs et, dans un mme mouvement, les sujets prennent consistance . Cest dessein bien sr que jutilise ici ce terme de consistance qui, en Anglais plus fortement encore quen Franais, dsigne la fois ce qui tient ensemble dans une sorte dordre logique fut-ce au milieu du dsordre, et ce qui prsente une certaine robustesse, une certaine rsistance physique. La gouvernementalit juridique sprouve, justement, dans le processus de subjectivation juridique que dclenche linterpellation quelle lance aux individus, la manire quil a de sadresser eux. En rponse linterpellation du droit, les individus se positionnent comme sujets dun droit quils prouvent en y mesurant leurs raisons et motivations , et en reconnaissant leurs actes comme les leurs propres. Le motif ou la motivation juridique apparat ici comme la rponse ou rcalcitrance (auto-bio)graphique (reliant entre eux des significations chronologiquement et temporellement disjointes filets tendus sur le chaos ) irrductible aux rseaux de donnes et de localisations dans des tables actuarielles qui tiennent lieu de sujets la gouvernementalit algorithmique. Notons que, dans la mesure o les sujets ont rendre compte de leurs comportements alors mme quils nont pas ncessairement eu la matrise des circonstances qui les ont fait agir de telle ou telle manire, le motif qui surgit est peut-tre moins de lordre de la reprsentation , mais de lordre de louverture de nouvelles possibilits politiques au lieu mme de lexposition des limites de la reprsentation et de la reprsentabilit , dans linterstice entre monde et ralit. Jaimerais donc faire la proposition dune comprhension nouvelle du sujet de droit, abandonnant la conception juridique classique ancrant la subjectivit juridique dans une conception du sujet rationnel, capable dentendement et de volont, matre de son intentionnalit (les thories de la rationalit limite, mais aussi tout lhritage antihumaniste de Lacan, Foucault, Fanon, Althusser, Butler, nous ont appris ne plus prsupposer les capacits de rationalit et dautonomie du sujet), au profit dune
30

31

Robert Musil, LHomme sans qualits, traduit de lAllemand par Philippe Jaccottet, Seuil, 1956, vol. II, p. 613. Lire cet gard Judith Butler, Antigones Claim. Kinship Between Life and Death , Columbia University Press, 2000.

31

 Antoinette Rouvroy : Pour une dfense de lprouvante inoprationnalit du droit face loprationnalit sans preuve du comportementalisme numrique p. 149

conception du sujet de droit comme auteur et lieu de formation de la signification, ou de la motivation , cest--dire de la production et de lassignation, a

posteriori, du sens de lagir humain, que celui-ci ait t ou non intentionnel. Le geste
thorique nest pas sans consquence, tant donn la place et le rle privilgi assign actuellement lintentionnalit par le droit notamment. Se dbarrasser de lintentionnalit, en rappeler le caractre toujours incertain, et souvent mythique, permet de prparer des outils thoriques plus adquats pour faire face aux nouveaux dfis, pour la pense et pour laction, que posent les dveloppements technologiques actuels ou annoncs tels que linformatique autonomique , les environnements dits intelligents, le cloud computing , ou encore la robotisation des conflits arms ou de laide aux personnes qui promettent, des degrs divers, de distribuer lintentionnalit entre humains et dispositifs techniques dune manire indite.

Antoinette Rouvroy est chercheuse qualifie du FNRS au Centre de recherche interdisciplinaire en information, droit et socit (CRIDS) charge de cours la facult de droit de lUniversit de Namur.