PROCESSO N TST-RR-458600-83.2009.5.12.0030 A C R D O (3 Turma) GMMGD/pm/mjr/jr RECURSO DE REVISTA. 1. PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL.

L. Ante a possibilidade de conhecimento e provimento do recurso de revista do Reclamante quanto aos temas "acidente do trabalho" e "diferenas do FGTS", aplicvel, hiptese, os arts. 794 da CLT e 249, 2, do CPC, rejeitando-se, portanto, a preliminar. Recurso de revista no conhecido, no aspecto. 2. ACIDENTE DE TRABALHO. DANOS MORAIS E ESTTICOS. CULPA PRESUMIDA. NUS DA PROVA DO EMPREGADOR RELATIVAMENTE AOS DEVERES ANEXOS AO CONTRATO DE TRABALHO LIGADOS MEDICINA, SEGURANA E SADE DO TRABALHADOR. O pleito de indenizao por dano moral e material resultante de acidente do trabalho e/ou doena profissional ou ocupacional supe a presena de trs requisitos: a) ocorrncia do fato deflagrador do dano ou do prprio dano, que se constata pelo fato da doena ou do acidente, os quais, por si ss, agridem o patrimnio moral e emocional da pessoa trabalhadora (nesse sentido, o dano moral, em tais casos, verifica-se in re ipsa); b) nexo causal, que se evidencia pela circunstncia de o malefcio ter ocorrido em face das circunstncias laborativas; c) culpa empresarial, a qual se presume em face das circunstncias ambientais adversas que deram origem ao malefcio. Embora no se possa presumir a culpa em diversos casos de dano moral - em que a culpa tem de ser provada pelo autor da ao -, tratando-se de doena ocupacional, profissional ou de acidente do trabalho, essa culpa
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presumida, em virtude de o empregador ter o controle e a direo sobre a estrutura, a dinmica, a gesto e a operao do estabelecimento em que ocorreu o malefcio. Pontue-se que tanto a higidez fsica como a mental, inclusive emocional, do ser humano so bens fundamentais de sua vida, privada e pblica, de sua intimidade, de sua autoestima e afirmao social e, nesta medida, tambm de sua honra. So bens, portanto, inquestionavelmente tutelados, regra geral, pela Constituio (art. 5, V e X). Assim, agredidos em face de circunstncias laborativas, passam a merecer tutela ainda mais forte e especfica da Carta Magna, que se agrega genrica anterior (art. 7, XXVIII, CF/88). Registre-se que do empregador, evidentemente, a responsabilidade pelas indenizaes por dano moral, material ou esttico decorrentes de leses vinculadas infortunstica do trabalho. Na hiptese, verifica-se a existncia de nexo causal entre a leso ocorrida em acidente de trabalho (esmagamento da superfcie cutnea da perna direita) e as atividades desenvolvidas na empresa (operador de mquinas) a partir do excerto transcrito do laudo pericial na deciso recorrida. Foi assentado, tambm, que o Reclamante foi afastado, com percepo de auxlio-doena acidentrio, desde a data do acidente at 5/3/2008, sendo que a resciso contratual ocorreu em 8/4/09. Contudo, o Regional julgou improcedentes os pedidos de indenizao por danos morais e estticos, assentando que no houve prova de dolo ou culpa da Reclamada. Considerando-se, no entanto, que o empregador tem o controle e a direo sobre a estrutura, a dinmica, a gesto e a operao do estabelecimento em que ocorreu o

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PROCESSO N TST-RR-458600-83.2009.5.12.0030 malefcio, desponta a premissa da culpa presumida da Reclamada. Recurso de revista conhecido e provido, no aspecto. 3 DIFERENAS DO . FGTS. REGULARIDADE DO RECOLHIMENTO DOS DEPSITOS NA CONTA VINCULADA. NUS DA PROVA. Esta Corte, ao promover debates entre os seus Ministros com o intuito de adequar a sua jurisprudncia em temas relevantes, na semana compreendida entre 16/05/2011 e 20/05/2011, com publicao dos resultados em 24/05/2011, no Dirio Eletrnico da Justia do Trabalho, cancelou a OJ 301/SBDI-1/TST (Resoluo n 175), impondo-se, assim, o entendimento de que do empregador o nus da prova em relao regularidade dos depsitos do FGTS. Recurso de Revista conhecido e provido, no aspecto. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR-458600-83.2009.5.12.0030, em que Recorrente ROBERTO NASS e Recorrida FUNDIO CARO LTDA. O TRT da 12 Regio deu provimento parcial ao recurso ordinrio interposto pela Reclamada para excluir da condenao o pagamento de indenizao por danos morais e estticos e inverter o nus relativo ao pagamento dos honorrios periciais. Negou provimento ao apelo do Reclamante. Inconformado, o Reclamante interpe o presente recurso de revista. A Presidncia do TRT admitiu o apelo quanto ao tema "indenizao por dano moral - acidente de trabalho", por possvel divergncia jurisprudencial. Foram apresentadas contrarrazes ao recurso de revista, sendo dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 83, 2, do RITST. PROCESSO ELETRNICO.
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 o relatrio. V O T O I) CONHECIMENTO Atendidos os pressupostos gerais do recurso, passo anlise dos especficos. 1) PRELIMINAR PRESTAO JURISDICIONAL DE NULIDADE POR NEGATIVA DE

O Reclamante sustenta que o Regional foi omisso na prestao jurisdicional quanto ao FGTS e existncia culpa da Reclamada pelo acidente de trabalho. Alega que "foi categrico em todas as fases do processo ao apontar a ocorrncia de culpa por parte da recorrida, diante da inobservncia por esta das normas de segurana do trabalho" e do no fornecimento do EPIs adequados. Aduz que, apesar de interpostos embargos declaratrios, o Regional no sanou tais vcios, incorrendo em negativa de prestao jurisdicional, o que enseja a nulidade do acrdo proferido. Aponta violao dos arts. 5, LV, e 93, IX, da CF, 832 da CLT e 458, II, do CPC, alm de divergncia jurisprudencial. Sem razo. Ante a possibilidade de conhecimento e provimento do recurso de revista do Reclamante quanto s matrias ora suscitadas "acidente do trabalho. culpa da reclamada" e "diferenas do FGTS" -, aplicvel, hiptese, os arts. 794 da CLT e 249, 2, do CPC, rejeitando-se, portanto, a preliminar, no aspecto. NO CONHEO. 2) ACIDENTE DE TRABALHO. DANOS MORAIS E ESTTICOS. CULPA PRESUMIDA. NUS DA PROVA DO EMPREGADOR RELATIVAMENTE AOS DEVERES ANEXOS AO CONTRATO DE TRABALHO LIGADOS MEDICINA, SEGURANA E SADE DO TRABALHADOR

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PROCESSO N TST-RR-458600-83.2009.5.12.0030 O decidiu: "2 - ACIDENTE DE TRABALHO. REPARAO (...) O autor foi admitido pela r em 18.09.2007 a funo de operador de mquinas. Foi demitido em 08.04.2009. Relatou na inicial que no dia 15.11.2007, foi vtima de acidente de trabalho que teria ocorrido quando auxiliava seus demais colegas de trabalho na remoo e reposicionamento de vigas de ao. Narrou o autor que uma dessas vigas caiu atingindo sua perna direita, provocando esmagamento da superfcie cutnea. Assinalou que ficou afastado do trabalho recebendo auxlio doena acidentrio desde a data do acidente at 05.03.2008, ocasio em retornou ao trabalho, permanecendo em atividade at o final da sua estabilidade acidentria. Pleiteou o pagamento de indenizao por danos morais e estticos. A r, em sua defesa, alegou no ter culpa pelo acidente ocorrido com o obreiro e aduziu que cumpre todas as normas relativas sade e segurana de seus trabalhadores. O Juzo a quo condenou a r no pagamento de indenizao por danos morais ao autor no importe de R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais) e por danos estticos no importe de R$ 30.000,00 (trinta mil reais). Aplicou ao caso a teoria da responsabilidade objetiva, por entender que a nica excludente desta modalidade de responsabilizao seria a culpa exclusiva do autor. Pois bem. Comungo do entendimento de que a indenizao por acidente do trabalho ou doena profissional est alicerada na teoria da responsabilidade civil de natureza subjetiva, sendo necessria a prova cabal da existncia da culpa do ofensor para surgir o direito da vtima. Portanto, para que haja o reconhecimento ao direito indenizao civil, faz-se necessria a comprovao da existncia simultnea do dano, do nexo causal entre este e as atividades laborativas desenvolvidas na r, bem como da existncia de culpa do empregador, conforme prev
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Tribunal

Regional,

quanto

ao

tema,

assim

expressamente o art. 7, XXVIII, da Constituio Federal. In casu, concluiu o perito judicial que: Considerando o exposto no presente Laudo Pericial, possvel concluir com grau razovel de certeza mdica que Roberto Nass portador de sequelas estticas em perna direita, parcialmente reversvel atravs de procedimento cirrgico, no apresentando na data da percia nenhum tipo de dficit funcional em decorrncia do seu acidente na reclamada. Da anlise do laudo pericial, observo que o dano esttico restou comprovado, no obstante no esteja o autor incapacitado para o trabalho. Contudo, no vislumbro a culpa da r no infortnio. Vejamos: Na inicial, o autor no apontou especificamente onde residiria a culpa da r, sendo que, num primeiro momento invocou to somente a responsabilidade objetiva da empregadora. Assinalo que tambm no apontou o obreiro qual a providncia que poderia ter tomada a reclamada para evitar o acidente. Nesse contexto, no reputo possvel atribuir r o nus por um dano ao qual no deu causa. Sendo assim, em que pesem os argumentos trazidos no recurso, o fato que no restaram preenchidos os pressupostos ensejadores do direito reparao civil. Dou provimento para afastar da condenao o pagamento de indenizao por danos morais e estticos ao autor. Consequentemente, inverto o nus relativo ao pagamento dos honorrios periciais, que ficaro ao encargo da autora e devero ser satisfeitos na forma da Portaria TRT 12 R./GP N. 116, de 18-05-2011 (no particular, estou reformulando entendimento anterior, em face da redao dessa Portaria e tambm em face da edio da Resoluo n 78/2011 do CSJT)" (destacamos). Tal deciso foi corroborada no julgamento dos embargos declaratrios. O Reclamante sustenta, em sntese, ser da empresa o dever de zelar pela segurana e integridade fsica dos empregados. Pugna pela aplicao da responsabilidade objetiva porquanto restaram comprovados o dano e o nexo causal. Aponta violao dos arts. 927, "caput" e pargrafo nico, do CC e 2 da CLT. Colaciona aresto para cotejo de teses.

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PROCESSO N TST-RR-458600-83.2009.5.12.0030 Com razo. O pleito de indenizao por dano moral e material resultante de acidente do trabalho e/ou doena profissional ou ocupacional supe a presena de trs requisitos: a) ocorrncia do fato deflagrador do dano ou do prprio dano, que se constata pelo fato da doena ou do acidente, os quais, por si ss, agridem o patrimnio moral e emocional da pessoa trabalhadora (nesse sentido, o dano moral, em tais casos, verifica-se in re ipsa); b) nexo causal, que se evidencia pela circunstncia de o malefcio ter ocorrido em face das circunstncias laborativas; c) culpa empresarial, a qual se presume em face das circunstncias ambientais adversas que deram origem ao malefcio. Embora no se possa presumir a culpa em diversos casos de dano moral - em que a culpa tem de ser provada pelo autor da ao -, tratando-se de doena ocupacional, profissional ou de acidente do trabalho, essa culpa presumida, em virtude de o empregador ter o controle e a direo sobre a estrutura, a dinmica, a gesto e a operao do estabelecimento em que ocorreu o malefcio. Pontue-se que tanto a higidez fsica como a mental, inclusive emocional, do ser humano so bens fundamentais de sua vida, privada e pblica, de sua intimidade, de sua autoestima e afirmao social e, nesta medida, tambm de sua honra. So bens, portanto, inquestionavelmente tutelados, regra geral, pela Constituio (art. 5, V e X). Assim, agredidos em face de circunstncias laborativas, passam a merecer tutela ainda mais forte e especfica da Carta Magna, que se agrega genrica anterior (art. 7, XXVIII, CF/88). Registre-se que do empregador, evidentemente, a responsabilidade pelas indenizaes por dano moral, material ou esttico decorrentes de leses vinculadas infortunstica do trabalho. Na hiptese, verifica-se a existncia de nexo causal entre a leso ocorrida em acidente de trabalho (esmagamento da superfcie cutnea da perna direita) e as atividades
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desenvolvidas na empresa (operador de mquinas) a partir do excerto transcrito do laudo pericial na deciso recorrida. Foi assentado, tambm, que o Reclamante foi afastado, com percepo de auxlio-doena acidentrio, desde a data do acidente at 5/3/2008, sendo que a resciso contratual ocorreu em 8/4/2009. Contudo, o Regional julgou improcedentes os pedidos de indenizao por danos morais e estticos, assentando que no houve prova de dolo ou culpa da Reclamada. Foi destacado, ainda, que no foi constatada a incapacidade do autor para o exerccio de atividade laboral. Assim, a par da controvrsia de ser ou no aplicvel, no caso concreto, a responsabilidade objetiva por se tratar de atividade de risco (art. 927, pargrafo nico, do CC), considerando-se que o empregador tem o controle e a direo sobre a estrutura, a dinmica, a gesto e a operao do estabelecimento em que ocorreu o malefcio, desponta a premissa da culpa presumida da Reclamada. Diante do exposto, CONHEO do recurso de revista por violao do art. 927, "caput", do CC. 3) DIFERENAS DO FGTS. REGULARIDADE RECOLHIMENTO DOS DEPSITOS NA CONTA VINCULADA. NUS DA PROVA O decidiu: "FGTS Constou do julgado recorrido: Requereu o autor o pagamento das diferenas do FGTS com a multa de 40%. No entanto, trata-se de pedido genrico, j que sequer indicou quais competncias no foram devidamente depositadas em sua conta vinculada. Por esse motivo, indefiro o postulado. Requer o autor a reforma da deciso, tambm nesse particular. Sem razo, contudo. Depreende-se da inicial que o reclamante postulou valores eventualmente devidos. De fato, deveras genrico o pedido, o que impossibilita o atendimento do pleito. Tribunal Regional, quanto ao tema, DO

assim

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PROCESSO N TST-RR-458600-83.2009.5.12.0030 Nego provimento. Tal deciso foi corroborada no julgamento de embargos declaratrios. O Reclamante sustenta ser da Reclamada o nus de provar o correto pagamento do FGTS. Alega que "ao formular pedido genrico de pagamento de diferenas a tal ttulo, o fez justo por nunca ter recebido de seu empregador as devidas e corretas informaes quanto a sua conta vinculada do FGTS, no podendo, pois, apontar quais efetivamente foram as competncias impagas pela recorrida, que assim agindo, violou preceito legal". Aponta violao dos arts. 7, III, da CF, 15, 17 e 18 da Lei 8.036/90, bem como contrariedade OJ 301/SDI-I/TST. Pleiteia que seja mantido, pelo menos, 75% do valor arbitrado na sentena. Transcreve arestos para o confronto de teses. Com razo No tocante indicao de diferenas em depsitos de FGTS, observa-se que o Tribunal Regional declarou que o obreiro formulou pedido genrico, cabendo a ele indicar os valores que entende devidos, o que impossibilita o atendimento do pleito. Esta Corte Superior, ao promover debates entre os seus Ministros com o intuito de adequar a sua jurisprudncia em temas relevantes, na semana compreendida entre 16/05/2011 e 20/05/2011, com publicao dos resultados em 24/05/2011, no Dirio Eletrnico da Justia do Trabalho, cancelou a OJ 301/SBDI-1/TST (Resoluo n 175), impondo-se, assim, o entendimento de que do empregador o nus da prova em relao regularidade dos depsitos do FGTS. Portanto, no mais se admite hipteses em que seja do Reclamante o nus comprobatrio de diferenas em depsito de FGTS. Conheo por violao do art. 17 da Lei 8.036/90. II) MRITO

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1) ACIDENTE DE TRABALHO. DANOS MORAIS E ESTTICOS. CULPA PRESUMIDA. NUS DA PROVA DO EMPREGADOR RELATIVAMENTE AOS DEVERES ANEXOS AO CONTRATO DE TRABALHO LIGADOS MEDICINA, SEGURANA E SADE DO TRABALHADOR Em consequncia do conhecimento do recurso de revista por violao ao art. 927 do CC, DOU-LHE PROVIMENTO para declarar evidenciado o acidente de trabalho e a consequente sequela (esmagamento da superfcie cutnea da perna direita), o nexo causal entre o dano e a atividade laboral e a culpa da Reclamada, cabendolhe o dever de indenizar. A sentena arbitrou, a ttulo de indenizao por danos morais, o importe de R$50.000,00 (cinquenta mil reais) e, por danos estticos, o importe de R$30.000,00 (trinta mil reais). Registre-se que cabe ao julgador fixar a indenizao por danos morais, equitativamente, sem se afastar da mxima cautela e sopesando todo o conjunto probatrio constante dos autos. A lacuna legislativa na seara laboral quanto aos critrios para fixao leva o julgador a lanar mo do princpio da razoabilidade, cujo corolrio o princpio da proporcionalidade, pelo qual se estabelece a relao de equivalncia entre a gravidade da leso e o valor monetrio da indenizao imposta, de modo que possa propiciar a certeza de que o ato ofensor no fique impune e servir de desestmulo a prticas inadequadas aos parmetros da lei. Nesse sentido, no caso concreto, considerando-se tais premissas, h que se sopesar o fato de que o acidente no resultou em incapacidade laboral, deixando, segundo o laudo tcnico consignado pelo Regional, sequelas estticas parcialmente reversveis atravs de procedimento cirrgico, bem como a culpa presumida da Reclamada, a sua capacidade econmica e a condio do empregado, pelo que considero razovel o valor de indenizao a ttulo de danos morais em R$30.000,00, mantendo, assim, parcialmente a sentena no aspecto. No que se refere ao pedido de indenizao por danos estticos,conforme conceitua Sebastio Geraldo de Oliveira: "Enquadra-se no conceito de dano esttico qualquer alterao morfolgica do acidentado como, por exemplo, a perda de algum membro

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PROCESSO N TST-RR-458600-83.2009.5.12.0030 ou mesmo um dedo, uma cicatriz ou qualquer mudana corporal que cause repulsa, afeiamento ou apenas desperte a ateno por ser diferente" ("Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional", 2 Ed. Ltr, 2006, p. 198). Nesse sentido, considerando-se que o acidente de trabalho que provocou o esmagamento da superfcie cutnea da perna direita do Reclamante efetivamente resultou em sequelas estticas apenas parcialmente reversveis atravs de procedimento cirrgico, mantenho o valor arbitrado na sentena a ttulo de indenizao por danos estticos em R$30.000,00. Assim, DOU PROVIMENTO ao recurso para declarar a culpa presumida da Reclamada e julgar procedentes os pedidos: a) indenizao por danos morais em R$30.000,00; b) indenizao por danos estticos em R$30.000,00. Os juros de mora incidem desde o ajuizamento da reclamao trabalhista at a data do efetivo pagamento ao credor, na esteira dos arts. 883 da CLT e 39, caput e 1, da Lei 8.177/91, que regulamentam a aplicao dos juros moratrios nos crditos trabalhistas. Quanto correo monetria, relativamente aos danos morais e estticos, deve incidir a partir da prolao da sentena que foi parcialmente restabelecida, nos termos da Smula 439/TST. Honorrios periciais pela Reclamada, por ser sucumbente no objeto da percia (art. 790-B da CLT). 2) DIFERENAS DO FGTS. REGULARIDADE RECOLHIMENTO DOS DEPSITOS NA CONTA VINCULADA. NUS DA PROVA DO

Como consequncia do conhecimento do recurso de revista por violao ao art. 17 da Lei 8.036/90, DOU-LHE PROVIMENTO, neste aspecto, para determinar que a Reclamada comprove o recolhimento dos valores devidos a ttulo de FGTS sobre as verbas de natureza salarial pagas durante o contrato de trabalho, sob pena de pagamento dos valores respectivos, conforme se apurar em liquidao de sentena.
Firmado por assinatura digital em 07/11/2012 pelo sistema AssineJus da Justia do Trabalho, nos termos da Lei n 11.419/2006, que instituiu a Infra-Estrutura de Chaves Pblicas Brasileira.

ISTO POSTO ACORDAM os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade: I conhecer do recurso de revista quanto ao tema "acidente do trabalho. culpa da reclamada. responsabilidade civil" por violao do art. 927, "caput" do CC e em relao ao tema "diferenas do FGTS. regularidade do recolhimento dos depsitos na conta vinculada. nus da prova", por violao do art. 17 da Lei 8.036/90; II - no mrito, dar-lhe provimento, em ambos os aspectos, para restabelecer parcialmente a sentena, condenando a Reclamada no pagamento de indenizao por danos morais em R$30.000,00 e de indenizao por danos estticos em R$30.000,00 e para determinar que a Reclamada comprove o recolhimento dos valores devidos a ttulo de FGTS sobre as verbas de natureza salarial pagas durante o contrato de trabalho, sob pena de pagamento dos valores respectivos, conforme se apurar em liquidao de sentena. Os juros de mora incidem desde o ajuizamento da reclamao trabalhista at a data do efetivo pagamento ao credor e a correo monetria, relativamente aos danos morais e estticos, deve incidir a partir da prolao da sentena que foi parcialmente restabelecida, nos termos da Smula 439/TST. Honorrios periciais pela Reclamada, sucumbente no objeto da percia (art. 790-B da CLT). Braslia, 07 de novembro de 2012.
Firmado por assinatura digital (Lei n 11.419/2006)

MAURICIO GODINHO DELGADO

Ministro Relator