Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa

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Acrdos TRL Processo: Relator: Descritores:

Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa

1848/07.0TJLSB-8 OCTVIA VIEGAS FOTOGRAFIA DIREITOS DE AUTOR ILICITUDE INDEMNIZAO RL 02-07-2009 UNANIMIDADE S APELAO CONFIRMADA

N do Documento: Data do Acordo: Votao: Texto Integral: Meio Processual: Deciso: Sumrio:

- Nos termos do art. 164 do CDAC para que a fotografia seja protegida necessrio que pela escolha do seu objecto ou pelas condies da sua execuo, possa considerar-se como criao artstica pessoal do seu autor. - A proteco a contrapartida por se ter contribuido para a vida cultural com algo que no estava at ento ao alcance da comunidade. O Direito de Autor no tutela o valor da obra, mas a criao. Na exigncia da criatividade est implicita a da individualidade, como marca pessoal dum autor (Prof. Oliveira Ascenso, Direito de Autor e Direitos Conexos, pg.90). - No apresentando as fotografias objecto do litgio as caractersticas que determinam a sua proteco nos termos do CDAC, a sua utilizao no autorizada no preenche um dos requisitos da obrigao de indemnizar, a ilicitude, pelo que a mesma no se verifica. (Sumrio da Relatora) Acordam no Tribunal da Relao de Lisboa

Deciso Texto Integral:

S. Limitada, intentou aco declarativa de condenao, com processo sumrio, contra A, SA e N, SA, pedindo a condenao de cada uma delas a pagar-lhe a quantia de 2.000,00, acrescida de juros de mora, desde a citao e at integral pagamento. Para tanto, alega, em sntese, que: - o seu representado E autor de algumas obras fotogrficas, tendo, em Outubro de 2004, tirado no B as trs fotografias de que junta cpia; - o referido representado publicou tais fotografias em duas pginas da internet, referindo a sua identidade, sendo que tais pginas conferem ao autor todos os direitos sobre as obras a expostas; - desde Novembro de 2005 e, pelo menos, durante dois meses, as RR. difundiram nos respectivos stios da internet as trs fotografias referidas, sem autorizao do seu autor e sem terem pago direitos autorais. Conclui dizendo que o representado da A. entende como

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justo, pela utilizao que foi feita das suas trs fotografias, o montante de 2.000,00, para cada uma das RR. As RR. contestaram, defendendo, em suma, que as trs fotografias em causa no so criaes intelectuais protegidas nos termos do Cdigo do Direito de Autor, no tendo o seu autor direito a qualquer indemnizao, sendo certo que a quantia peticionada exagerada e desmesurada. Foi proferida deciso que julgou a aco improcedente absolveu as RR. dos pedidos contra si formulados pela Autora Inconformada a S recorreu, apresentando as seguintes concluses das alegaes: a) Discute-se, nos presentes autos a eventual utilizao no autorizada, e, por via disso, ilcita de trs obras fotogrficas por cada uma das RR.; b) O representado da A., ora Recorrente, tirou trs fotografias em P e colocou essas trs fotografias em dois stios da internet; c) As Recorridas reproduziram nos seus stios as trs fotografias criadas pelo representado da Recorrente, sem que, para tal, tivessem obtido autorizao, nem pago os respectivos direitos autorais; d) Diz-nos o artigo l do CDADC que obras so criaes intelectuais do domnio literrio, cientfico ou artstico, por qualquer modo exteriorizadas; e) Por natureza e definio, obras so a manifestao da personalidade do seu autor; uma obra a concretizao da forma como o seu autor v, interpreta e compreende a realidade que o rodeia; f) Dispe o artigo 164 n. 1 que uma fotografia poder ser protegida, desde que, pela escolha do seu objecto, ou pelas condies da sua execuo, possa considerar-se como criao artstica pessoal do seu autor; g) No caso vertente, para criar as obras fotogrficas juntas aos autos, o representado da Recorrente escolheu a perspectiva que melhor reproduzia a forma como analisava e interpretava os elementos externos, que serviam de base para a sua criao; h) Procurou o melhor contraste da luz e das cores e obteve a fotografia que pretendia; i) A prova de que estas fotografias so

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a extenso da personalidade do seu autor que este as colocou, em dois stios na internet, a fim de serem visualizadas, de forma a transmitir como visto P; j) O autor indicou, expressamente, como suas, tanto a autoria das fotografias, como, consequentemente, a titularidade dos respectivos direitos de autor; l) Analisando o teor da sentena de que se recorre, parece poder concluir-se pela absoluta falta de convico com que o Meritssimo Juiz a quo a profere; a certo passo refere: bvio, como se viu, que no nos movemos em terreno seguro e firme, sendo tnues as fronteiras que balizam o direito a aplicar.; m) Acresce que o Meritssimo Juiz a quo no interpretou, e, portanto, no aplicou o disposto no artigo 164 n. 2 CDADC; n) O n 2 do artigo 164 do mesmo cdigo prev um critrio negativo. Diz esta norma que no se aplica o disposto nesta seco s fotografias de escritos, de documentos, de papis de negcios de desenhos tcnicos e de coisas semelhantes.; o) O CDADC prev, embora indiciariamente, um critrio de excluso de proteco de fotografias; , no fundo, a linha que separa a criao artstica do acto meramente mecnico, sem qualquer originalidade e criao intelectual; p) Nesse sentido se pronunciou o Tribunal da Relao do Porto, no Acrdo proferido em 08/07/2004, tendo determinado que A reproduo de um corao humano, sob encomenda de um laboratrio, para efeito de exposio num congresso de cardiologia, no tem originalidade suficiente para ser considerada uma obra artstica com proteco do Cdigo do Direito de Autor e Direitos Conexos; q) No caso dos presentes autos, no se trata de uma fotografia de um documento, de um papel ou de algo que seja a representao de um acto mecnico, sem criao e originalidade; r) No caso dos presentes autos, o representado da Recorrente fotografou uma paisagem, criando com as condies de luz (a luz natural e as condies tcnicas que a sua mquina lhe oferecia), com o contraste das cores e a disposio dos objectos, uma obra que consubstancia a forma como interpretou e entendeu os elementos externos;

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s) O representado da Recorrente criou, por isso, trs obras intelectuais, que vieram, posteriormente, a ser ilicitamente utilizadas pelas RR; t) Esto preenchidos todos os requisitos da responsabilidade civil por factos ilcitos; o Meritssimo Juiz a quo considerou provado que as fotografias foram criadas pelo representado da recorrente; considerou provado que as RR. difundiram, nos respectivos stios da internet, pelo menos durante dois meses, as fotografias, sem, para tal, estarem devidamente autorizadas pelo titular de direitos e considerou provado que as RR. no pagaram direitos de autor; u) A sentena recorrida dever ser alterada, condenando-se as RR. a pagar A., a quantia global de 4.000,00; v) O Meritssimo Juiz violou o disposto nos artigos 164 n.1 e no aplicou o critrio do artigo 164 n. 2 do CDADC ou aplicou-o erradamente. Termina dizendo que a sentena recorrida deve ser revogada e as RR devem ser condenadas a pagar A. a quantia de 2.000,00, cada, num total de 4.000,00. A, SA e N, SA contra alegaram apresentando as seguintes concluses das suas alegaes: 1- Entende-se que o Meretssimo Juiz a quo no violou nem interpretou erroneamente qualquer disposio legal, nomeadamente o art. 164 do CDADC. 2- Bem pelo contrrio, acompanhamos a fundamentao jurdica que concluiu pela improcedncia da aco, porquanto, em suma, as fotografias dos autos no integram o conceito de obra protegida. 3- Deve, consequentemente, ser negado provimento ao presente recurso, mantendo-se a douta sentena recorrida. 4- Caso assim no se entenda, sem prescindir e cautela, entende-se que, face s circunstncias alegadas nos art. 7 a 9 e 26 e 27 da contestao - em conformidade com o facto dado como assente sob o n. 8, (perodo de 2 meses de difuso das fotografias) - nunca qualquer indemnizao deveria ser fixada em valor superior a 1.000,00 por cada uma das Recorridas, ou seja, metade do valor reclamado pela Recorrente. Foram considerados provados em 1 instncia os seguintes factos: 1. E representado pela A. na qualidade de autor;

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2. O referido E autor de algumas obras fotogrficas; 3. Em Outubro de 2004, o referido E deslocou-se cidade P; 4. Nessa data e local, o referido E tirou, entre outras, as trs fotografias cujas cpias constam de fls. 9, 10 e 11 e 51, 52 e 53; 5. Ao chegar a Portugal, o referido E publicou essas trs fotografias nas pginas da internet T e Th, sobre exposio e avaliao de fotografias, conforme se visualiza nas impresses juntas a fls. 12 a 20; 6. Nas referidas pginas consta o seguinte Copyright: EL e Copyright: E; 7. Pelo menos, desde Novembro de 2005, as RR. difundiram nos respectivos stios da Internet, as trs fotografias mencionadas, conforme se visualiza nas impresses juntas a fls. 21 a 32; 8. As RR. difundiram as fotografias mencionadas durante um perodo de tempo no concretamente apurado, mas, pelo menos, durante dois meses; 9. As RR. difundiram as fotografias mencionadas sem, para tanto, estarem autorizadas e sem terem pago os correspondentes direitos autorais; 10. G remeteu, em 29.11.2005, 2. R. o e-mail cuja cpia consta de fls. 79, que aqui se d por reproduzido, mas atravs do qual solicita que a 2. R. lhe comunique o que lhe oferecer sobre o assunto relativo reproduo de fotos de Ena pgina da internet www..com; 11. Na sequncia do e-mail referido, as RR. trataram de expurgar dos seus stios na internet quaisquer fotografias sobre as quais se pudesse levantar qualquer questo sobre direitos de autor; 12. A A. remeteu 2. R. a carta cuja cpia consta de fls. 80, que aqui se d por reproduzida, datada de 20.12.2005, pela qual solicita que a 2. R. lhe comunique o que lhe oferecer sobre o facto de o seu representado E desejar ser ressarcido pela utilizao indevida das fotografias; 13. A 2. R. remeteu A. a carta cuja cpia consta de fls. 81, datada de 05.01.2006, que aqui se d por reproduzida, mas pela qual informa a A. que eliminou das suas pginas toda e qualquer fotografia que pudesse suscitar dvidas, pelo que entende no haver motivo para ressarcimento. Cumpridos os vistos legais, cumpre decidir.

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O mbito do recurso encontra-se delimitado pelas concluses das correspondentes alegaes art. 684, n 1 e 3 e art. 690, nos 1, ambos do CPC no ser que se imponha o seu conhecimento oficioso. Assim, as questes submetidas apreciao deste tribunal reconduz-se a saber: - Se as fotografias tiradas por E cujas cpias constam de fls. 9, 10 e 11 e 51, 52 e 53 constituem obra protegida nos termos do CDADC. - Se as Recorridas esto obrigadas a indemnizar a Autora pela sua utilizao. - Em caso afirmativo, qual o montante da indemnizao. O direito de autor, integrado no princpio constitucional (artigo 42. da Constituio da Repblica) da liberdade de criao intelectual artstica e cientfica, em ligao com a liberdade de expresso do pensamento, protege os interesses materiais e morais da decorrentes. Nos termos do art. 1 do CDADC ( DL n. 63/85, de 14/03 com as alteraes da Lei n. 45/85, de 17/09; DL n. 63/85, de 14/03; DL n. 332/97, de 27/11; Lei n. 50/2004, de 24/08) consideram-se obras as criaes intelectuais do domnio literrio, cientfico e artstico, por qualquer modo exteriorizadas, que, como tais, so protegidas nos termos deste Cdigo, incluindo-se nessa proteco os direitos dos respectivos autores. 2 - As ideias, os processos, os sistemas, os mtodos operacionais, os conceitos, os princpios ou as descobertas no so, por si s e enquanto tais, protegidos nos termos deste Cdigo. 3 - Para os efeitos do disposto neste Cdigo, a obra independente da sua divulgao, publicao, utilizao ou explorao. Nos termos do art. 9. do mesmo diploma (que se refere ao contedo do direito de autor) 0 direito de autor abrange direitos de carcter patrimonial e direitos de natureza pessoal, denominados direitos morais.(n1 ) No exerccio dos direitos de carcter patrimonial o autor tem o direito exclusivo de dispor da sua obra e de fru-la e utiliz-la, ou autorizar a sua fruio ou utilizao por terceiro, total ou parcialmente (n2). Independentemente dos direitos patrimoniais, e mesmo depois da transmisso ou extino destes, o autor goza de direitos morais sobre a sua obra, designadamente o direito de reivindicar a respectiva paternidade e assegurar a sua

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genuinidade e integridade. (n3 ). Nos termos do artigo 11. do mesmo diploma o direito de autor pertence ao criador intelectual da obra, salvo disposio expressa em contrrio. Nos termos do artigo 12 o direito de autor reconhecido independentemente de registo, depsito ou qualquer outra formalidade. Compete ao autor da obra o direito a autorizar a utilizao desta por terceiro e transmisso ou onerao, total ou parcial, do contedo patrimonial do direito de autor ( art 40, do CDADC ). O art 41, n 1, do CDADC diz que A simples autorizao concedida a terceiro para divulgar, publicar, utilizar ou explorar a obra por qualquer processo no implica transmisso do direito de autor sobre ela. Nos termos dos ns 2 e 3, deste preceito, A autorizao s pode ser concedida por escrito, presumindo-se a onerosidade e carcter no exclusivo, devendo constar da mesma, obrigatria e especificadamente, a forma autorizada de divulgao, publicao e utilizao, bem como as respectivas condies de tempo, lugar e preo. Nos termos do art 67 do mesmo diploma o autor tem o direito exclusivo de fruir e utilizar a obra, no todo ou em parte, no que se compreendem, nomeadamente, as faculdades de a divulgar, publicar e explorar economicamente por qualquer forma, directa ou indirectamente, nos limites da lei. (n1). A garantia das vantagens patrimoniais resultantes dessa explorao constitui, do ponto de vista econmico, o objecto fundamental da proteco legal. (n2 ) Nos termos do art. 68. do CDADC (que regula as formas de utilizao) a explorao e, em geral, a utilizao da obra podem fazer-se, segundo a sua espcie e natureza, por qualquer dos modos actualmente conhecidos ou que de futuro o venham a ser. ( n1) Assiste ao autor, entre outros, o direito exclusivo de fazer ou autorizar, por si ou pelos seus representantes: a) A publicao pela imprensa ou por qualquer outro meio de reproduo grfica; b) A representao, recitao, execuo, exibio ou exposio em pblico; c) A reproduo, adaptao, representao, execuo, distribuio e exibio cinematogrficas; d) A fixao ou adaptao a qualquer aparelho destinado reproduo mecnica, elctrica, electrnica ou qumica e a execuo pblica, transmisso ou retransmisso por esses meios; e) A difuso pela fotografia, telefotografia, televiso, radiofonia ou por qualquer outro processo de reproduo de sinais, sons ou imagens e a comunicao pblica por altifalantes ou
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instrumentos anlogos, por fios ou sem fios, nomeadamente por ondas hertzianas, fibras pticas, cabo ou satlite, quando essa comunicao for feita por outro organismo que no o de origem; f) Qualquer forma de distribuio do original ou de cpias da obra, tal como venda, aluguer ou comodato; g) A traduo, adaptao, arranjo, instrumentao ou qualquer outra transformao da obra; h) Qualquer utilizao em obra diferente; i) A reproduo directa ou indirecta, temporria ou permanente, por quaisquer meios e sob qualquer forma, no todo ou em parte; j) A colocao disposio do pblico, por fio ou sem fio, da obra por forma a torn-la acessvel a qualquer pessoa a partir do local e no momento por ela escolhido; l) A construo de obra de arquitectura segundo o projecto, quer haja ou no repeties. 3 - Pertence em exclusivo ao titular do direito de autor a faculdade de escolher livremente os processos e as condies de utilizao e explorao da obra. 4 - As diversas formas de utilizao da obra so independentes umas das outras e a adopo de qualquer delas pelo autor ou pessoa habilitada no prejudica a adopo das restantes pelo autor ou terceiros. 5 - Os actos de disposio lcitos, mediante a primeira venda ou por outro meio de transferncia de propriedade, esgotam o direito de distribuio do original ou de cpias, enquanto exemplares tangveis, de uma obra na Unio Europeia. (n2 ) No que se refere a fotografias o art. 164 do CDADC diz que para que a fotografia seja protegida necessrio que pela escolha do seu objecto ou pelas condies da sua execuo, possa considerar-se como criao artstica pessoal do seu Autor. Nos termos do art. 165 do mesmo diploma o autor de obra fotogrfica tem o direito exclusivo de a reproduzir, defender e pr venda com as restries referentes exposio, reproduo e venda de retratos e sem prejuzo dos direitos de Autor sobre a obra reproduzida, no que se refere s fotografias de obras de artes plsticas. Nos termos do art. 166 do CDADC os exemplares de obra fotogrfica devem conter as indicaes neste previstas, isto , nome do fotgrafo e, tratando-se de fotgrafos de artes plsticas, o nome do autor da obra fotografada. Nos termos do n2 deste artigo s pode ser reprimida como abusiva a reproduo irregular das fotografias em que figurem as indicaes referidas, no podendo o autor, na falta destas indicaes, exigir as retribuies previstas no presente cdigo,

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salvo se o fotgrafo provar m f de quem fez a reproduo. O Prof. Oliveira Ascenso diz que A proteco a contrapartida de se ter contribudo para a vida cultural com algo que no estava at ento ao alcance da comunidade. Ter de haver assim sempre critrios de valorao para determinar a fronteira entre a obra literria ou artstica e a actividade no criativa. ( ) o Direito de Autor no tutela o valor da obra, mas a criao. Na exigncia de criatividade est implcita a da individualidade, como marca pessoal dum autor. ( Direito de Autor e Direitos Conexos, pag. 90). Por sua vez, Maria Clara Lopes diz que: Boletim da Ordem dos Advogados, Ano 18, pags. 13 a 15 : Obra intelectual define-se pela criao de esprito original exteriorizado por qualquer forma. H criao de esprito sempre que uma manifestao de pensamento se traduza numa forma sensvel, ou seja, na composio ou expresso de uma obra. A criao original sempre que reflicta a personalidade do seu autor. (Boletim da Ordem dos Advogados, Ano 18, pags. 13 a 15). o direito de autor tem uma componente patrimonial que serve para legitimar o estabelecimento de uma contrapartida pecuniria para que um terceiro possa utilizar a obra originria, total ou parcialmente. (Ac.Supremo Tribunal de Justia de 7 de Julho de 1999, C.J/STJ, Ano VII, tomo III, pags. 23 a 25) O direito exclusividade do uso de uma fotografia e indemnizao pela sua violao a favor do seu proprietrio s reconhecvel se ela for de considerar como criao artstica pessoal do seu autor, o que no acontece em relao a uma fotografia vulgar resultante da simples escolha de um objecto como um edifcio camarrio e parte de um conjunto arbreo, sem um mnimo de criatividade. O direito de autor tutela a criao intelectual, enquanto obra (por qualquer forma) exteriorizada (e no enquanto mera ideia incubada apenas no esprito humano, por mais trabalhada e brilhante que seja, se bem que o mrito no releva para efeitos de tutela do direito de autor) artigo 1, ns 1 e 2, do CDA(2). Esto fora do mbito de proteco do direito de autor as ideias, processos, sistemas, conceitos ou princpios ou as descobertas, enquanto no associados a uma obra individualizada e que represente uma criao intelectual original (n 2). essencial obra, objecto de proteco do direito de autor a originalidade, que incorpore um mnimo de criao pessoal, que lhe d uma individualizao prpria, a marca pessoal do seu autor. Embora a ideia seja produto do esprito humano, no a ideia pura que constituiu objecto do direito de autor ou que protegido por esse direito. A proteco recai antes sobre a forma
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que exterioriza a ideia, a criao do esprito exteriorizada na obra(3). O objecto do direito de autor a obra, pelo que criao importa a sua exteriorizao mediante (qualquer) forma que seja possvel apreender pelos sentidos. O facto constitutivo dos direitos de autor apenas a criao da obra(4). O facto constitutivo do direito de autor sempre e s a criao da obra, mesmo nos casos em que o direito originariamente atribudo a quem no o criador intelectual(5). Temos assim que, como regra, a atribuio do direito de autor apenas resultado da criao, e o seu reconhecimento no depende de qualquer formalidade. O criador da obra o titular do direito de autor. Da que a lei proteja a criao intelectual, pelo que a obra no deixa de ser protegida mesmo que venha a ser destruda, mas tambm s protegida na medida em que para alm da sua existncia material e da funo utilitria que pode desempenhar, encerre uma verdadeira criao intelectual. O seu carcter criativo, constitui, pois, caracterstica necessria da obra protegida pelo Direito de autor, exigindo-se um mnimo de criatividade, encarada no nosso ordenamento jurdico com o sentido de originalidade ou individualidade o objecto a comandar, sem se reconhecer o papel preponderante viso do autor refere Luiz Francisco Rebelo que originalidade sinnimo de criatividade e no de novidade, acrescentando, com base no teor do art. 196 n1 (contrafaco), que a obra original desde que tenha individualidade prpria. no Ac STJ de 23.03.2000: A primeira condio para a proteco de uma obra literria, cientfica ou artstica a sua originalidade, exteriorizada por certa forma. Diga-se ainda a este respeito, que a criatividade da obra, resultante da sua concepo como criao intelectual no art. 1 do CDADC, no se confunde com o mrito, que o corpo do art. art. 2, expressamente afasta como requisito da obra protegida. A lei exclui o mrito, enquanto manifestao de um juzo esttico ou artstico da obra, que traduza a avaliao gradativa da mesma luz de critrios daquela natureza. O mnimo exigvel o que corresponde ao necessrio para que possa falar-se em criao intelectual. Como escreve o Prof. Oliveira Ascenso, se s h criao quando se sai do que est ao alcance de toda a gente para chegar a algo de novo, a

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obra h-de ter sempre aquele mrito que inerente criao, embora no tenha mais nenhum: o mrito de trazer algo que no meramente banal.. (cfr. ob. cit. p. 93). Sobre a criatividade ou originalidade da obra no caso concreto, remete-nos o caso dos autos, antes de mais, para o problema dos critrios de aferio da criatividade, ou seja, critrios que nos permitam concluir encontrarmo-nos, ou no, perante uma criao intelectual. Justamente porque necessrio que haja um mnimo de criatividade, no se pode prescindir dum juzo de valor () Ter de haver assim critrios de valorao para determinar a fronteira entre a obra literria ou artstica e a actividade no criativa. Cfr. Oliveira Ascenso, ob. cit. p. 90. Nos autos no resultou apurada matria de que resulte que as fotografias objecto do litgio possam considerar-se criaes artsticas, atenta a escolha do seu objecto ou pelas condies da sua execuo (art. 164 do CDAC), por isso no esto abrangidas pela proteco conferida pelo CDAC a obras dessa natureza. A obrigao de indemnizar importa, alm da ilicitude do facto (como ofensa injusta a bens ou direitos alheios tutelados pelo direito), a culpa do agente, na modalidade de dolo ou negligncia (artigo 483/1 do CC). No h obrigao de indemnizar, em sede de violao do direito de autor, sem que sobre o agente possa recair um juzo de censura ou de reprovao por o agente agir do modo como agiu, optando por uma conduta ilegtima quando podia e devia adoptar o comportamento devido. E so reparveis todos os danos causados ao lesado que decorram (nexo de causalidade) da leso, sejam danos emergentes ou lucros cessantes (artigo 564/1 do CC). Recai sobre quem invoca um direito o encargo da prova dos pressupostos do dever de indemnizar, nomeadamente da ilicitude do comportamento de quem entendem ter incorrido nesse dever (artigo 342/1 do CC). No caso dos autos como no se verifica a leso de direitos de Autor, no se verifica o requisito da ilicitude do facto praticado pelas recorridas pelo que no est preenchido um dos requisitos da obrigao de indemnizar, que assim, no se constituiu. Concluses: - Nos termos do art.164 do CDAC para que a fotografia seja protegida necessrio que pela escolha do seu objecto ou pelas condies da sua execuo possa considerar-se como criao artstica;

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- As fotografias objecto do litgio, face matria considerada provada, no apresentam as caractersticas que determinam a sua proteco nos termos do CDAC; - Assim, o comportamento das recorridas no preenche um dos requisitos da obrigao de indemnizar, a ilicitude, pelo que a mesma no se verifica. Face ao exposto, acorda-se em negar provimento ao recurso, mantendo a deciso recorrida. Custas pela Apelante. Lisboa, 2 de Julho de 2009 Octvia Viegas Rui da Ponte Gomes Carlos Marinho

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