TST-RR-22100-07 - 2007 - 5 - 09 - 0008 - Culpa Desobediência Normas MST, Não Cumulação, Vitalícia

PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 A C R D O (Ac. 6 Turma) GMMGD/mjr/jr AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMANTE. RECURSO DE REVISTA. INDENIZAO ACIDENTRIA. PENSO VITALCIA.
A. NO INCIDNCIA DO IMPOSTO DE RENDA. Demonstrado no agravo de instrumento que o recurso de revista preenchia os requisitos do art. 896 da CLT, ante a constatao de aparente divergncia jurisprudencial. Agravo de instrumento provido. RECURSO DE REVISTA DA RECLAMANTE. INDENIZAO ACIDENTRIA. PENSO VITALCIA. NO INCIDNCIA DO IMPOSTO DE RENDA. Em face da natureza indenizatria das parcelas objeto da controvrsia penso mensal vitalcia a ttulo de indenizao decorrente de acidente de trabalho -, no h incidncia de descontos de imposto de renda, por expressa disposio legal, nos termos do art. 6, IV, da Lei 7713/88. Recurso conhecido e provido. RECURSO DE REVISTA DO RECLAMADO. INDENIZAO POR DANOS MORAIS/MATERIAIS DECORRENTE DE ACIDENTE DO TRABALHO. PRESCRIO APLICVEL. O fato de as indenizaes por dano patrimonial, moral, inclusive esttico, serem efeitos conexos do contrato de trabalho (ao lado dos efeitos prprios deste contrato), atrai a submisso regra do art. 7, XXIX, da Carta Magna. Independentemente do Direito que rege as parcelas (no caso, Direito Civil), todas s existem porque derivadas do contrato empregatcio, sujeitando-se ao mesmo prazo prescricional. Contudo, tratando-se de ao em que se pleiteia reparao de ordem material e moral decorrente de acidente de trabalho, ajuizada na Justia Comum Estadual em 22/06/2001
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antes, portanto, da estabilizao da competncia desta Especializada para julgamento de causas dessa natureza (o que s ocorreu em 2005) -, incide a regra prescricional civilista vigente poca (vinte anos). Recurso de revista no conhecido. DOENA OCUPACIONAL. RESPONSABILIDADE CIVIL DO EMPREGADOR. O Regional, aps exame minudente da prova pericial e testemunhal, constatou a existncia do dano e do nexo de causalidade entre a leso e as atividades laborais desempenhadas pela Reclamante. Ademais, o Regional entendeu aplicvel a responsabilidade subjetiva e assentou que a culpa do Reclamado emergiu da conduta negligente em no implementar as necessrias medidas preventivas exigidas pela ordem jurdica em matria de segurana e sade no trabalho deveres anexos ao contrato de trabalho. Assim, para analisar as assertivas recursais de inexistncia de nexo de causalidade ou de ausncia de conduta culposa, demandaria a reanlise de contedo ftico-probatrio, o que invivel em sede de recurso de revista (Smula 126/TST). Recurso no conhecido. QUANTUM INDENIZATRIO POR DANO MORAL. No h na legislao ptria delineamento do quantum a ser fixado a ttulo de dano moral. Caber ao juiz fix-lo, eqitativamente, sem se afastar da mxima cautela e sopesando todo o conjunto probatrio constante dos autos. A lacuna legislativa na seara laboral quanto aos critrios para fixao leva o julgador a lanar mo do princpio da razoabilidade, cujo corolrio o princpio da proporcionalidade, pelo qual se estabelece a relao de equivalncia entre a gravidade da leso e o valor monetrio da indenizao imposta, de
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 modo que possa propiciar a certeza de que o ato ofensor no fique impune e servir de desestmulo a prticas inadequadas aos parmetros da lei. No caso dos autos, tem-se que o valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos morais R$108.527,00 (cento e oito mil, quinhentos e vinte e sete reais) atendeu aos critrios da proporcionalidade e da razoabilidade. Recurso no conhecido. DOENA OCUPACIONAL. DANO MATERIAL. PENSIONAMENTO VITALCIO. IMPOSSIBILIDADE DE COMPENSAO COM O BENEFCIO PREVIDENCIRIO. A penso indenizatria resulta da invalidez por doena ocupacional, envolvendo a culpa do empregador, na hiptese. A parcela no se confunde, portanto, com o benefcio previdencirio, que tem natureza distinta porque decorre do dever de prestao assistencial pelo Estado de forma ampla. Assim, a indenizao mensal devida Reclamante deve corresponder remunerao percebida em atividade, sem deduo do benefcio previdencirio, a fim de garantir a reparao integral pelo dano sofrido, em razo da culpa do empregador, no se verificando a violao legal apontada. Recurso no conhecido. HONORRIOS ADVOCATCIOS. Colacionados arestos inservveis para demonstrao de divergncia jurisprudencial por serem oriundos de rgos no previstos no art. 896 da CLT. Recurso no conhecido. DANO MATERIAL. PENSO VITALCIA. PEDIDO DE LIMITAO ETRIA. IMPOSSIBILIDADE. Trata-se de indenizao por dano material penso vitalcia decorrente de acidente de trabalho (doena ocupacional) que resultou na incapacidade laborativa da
Reclamante, resultando em sua aposentadoria por invalidez. Portanto, enquadra-se a hiptese no art. 950 do CC, que possibilita a indenizao relativa penso correspondente importncia do trabalho para que a vtima se inabilitou, ou da depreciao que ela sofreu. No h no referido dispositivo qualquer limitao etria ao recebimento da penso, no se confundindo com a previso do art. 948 do CC, que trata da mesma indenizao, contudo em hipteses de bito, e prev o pagamento da penso levando em considerao a durao provvel da vida da vtima. Nesse sentido, a Reclamante, como vtima de leses permanentes, tem direito penso mensal vitalcia, sem a limitao etria pretendida pelo Reclamado. Recurso conhecido e desprovido, no aspecto. Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008, em que so Recorrentes HSBC BANK BRASIL S.A. - BANCO MLTIPLO e PRISCILA GRAHL RIBEIRO e so Recorridos OS MESMOS. A) AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMANTE A Vice-Presidncia do TRT da 9 Regio denegou seguimento ao recurso de revista da Reclamante (fls. 156-157). A Reclamante interpe o presente agravo de instrumento, pugnando pela admissibilidade da revista (fls. 03-10). Foi apresentada contraminuta ao agravo de instrumento s fls. 164-168, sendo dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 83, 2 o, do RITST. TRAMITAO PREFENCIAL LEI 12.008/2009. o relatrio. V O T O
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I) CONHECIMENTO Rejeito a argio de no-conhecimento argida em contraminuta, pois se verifica que consta das razes do agravo de instrumento a impugnao especfica deciso que denegou seguimento ao recurso de revista da Reclamante. Atendidos todos os pressupostos recursais, CONHEO do apelo. II) MRITO INDENIZAO ACIDENTRIA. INCIDNCIA DO IMPOSTO DE RENDA PENSO VITALCIA. NO
O Regional determinou a incidncia do imposto de renda sobre a penso mensal vitalcia deferida Reclamante (fl. 143). A Reclamante alega ser indevida a reteno dos descontos fiscais na penso mensal, por se tratar de verba de carter indenizatrio. Aponta violao dos arts. 39 do Decreto 3000/99 e 6 da Lei 7713/88, alm de divergncia jurisprudencial. Os arestos de fl. 153, que explicitam a tese de ser indevida a incidncia do imposto de renda nas indenizaes por danos materiais decorrentes de acidente de trabalho, demonstram aparente divergncia jurisprudencial. Pelo exposto, DOU PROVIMENTO ao agravo de instrumento para determinar o processamento do recurso de revista. B) RECURSO DE REVISTA DA RECLAMANTE I) CONHECIMENTO Atendidos todos os pressupostos gerais do recurso, passo anlise dos especficos. INDENIZAO ACIDENTRIA. PENSO VITALCIA. NO
INCIDNCIA DO IMPOSTO DE RENDA O Regional determinou a incidncia do imposto de renda sobre a penso mensal vitalcia deferida Reclamante (fl. 143). Restou pontuado pelo Regional: Descontos fiscais - Penso e dano moral O MM. Juzo a quo determinou que as verbas indenizatrias no sofreriam incidncia de retenes fiscais. O Ru, no entanto, insurge-se alegando que o art. 46 e da Lei n 8.541/92 no isenta a incidncia do imposto de renda sobre a indenizao por danos morais. Assiste-lhe razo parcial. Esta Turma entende que no incide imposto de renda sobre indenizaes estipuladas em razo de danos morais ou materiais (Lei n 7.713/1988, art. 6, inciso IV, e Lei n 8.212/1991, art. 28), exceto sobre o valor correspondente penso mensal, por se tratar de prestao continuada, nos termos do que estabelece o art. 39, inciso XVI, do Decreto 3.000/1999. Portanto, REFORMO a Deciso para determinar a reteno do imposto de renda sobre a penso mensal (fl.143). A Reclamante alega ser indevida a reteno dos descontos fiscais na penso mensal, por se tratar de verba de carter indenizatrio. Aponta violao dos arts. 39 do Decreto 3000/99 e 6 da Lei 7713/88, alm de divergncia jurisprudencial. Logrou xito a Reclamante em demonstrar divergncia jurisprudencial com os arestos de fl. 153, que explicitam a tese de ser indevida a incidncia do imposto de renda nas indenizaes por danos materiais decorrentes de acidente de trabalho. CONHEO por divergncia jurisprudencial.
II) MRITO INDENIZAO ACIDENTRIA. PENSO VITALCIA. NO
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 INCIDNCIA DO IMPOSTO DE RENDA Em face da natureza indenizatria das parcelas objeto da controvrsia penso mensal vitalcia a ttulo de indenizao decorrente de acidente de trabalho -, no h incidncia de descontos de imposto de renda, por expressa disposio legal, nos termos do art. 6, IV, da Lei 7713/88, que assim dispe: Art. 6 Ficam isentos do imposto de renda os seguinte rendimentos percebidos por pessoas fsicas: (...) IV - as indenizaes por acidentes de trabalho. Nesse sentido segue a jurisprudncia desta Corte: RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE. INDENIZAO ACIDENTRIA. NO INCIDNCIA DO IMPOSTO DE RENDA. PROVIMENTO. A indenizao por lucros cessantes - penso vitalcia corresponde ao ganho que a vtima deixou de auferir. a reparao pela inabilitao ao trabalho, em razo de dano do qual foi vtima o empregado ou em razo da depreciao por ele sofrida. No visa a recompor um rendimento que deixou de ser percebido, mas, sim, ressarcir a leso sofrida, no resultando, portanto, acrscimo ao patrimnio. Por isso, mister sua insero na regra geral de iseno do imposto de renda sobre a indenizao reparatria por danos fsicos. Recurso de revista conhecido e provido (RR - 9900-21.2006.5.01.0203 Data de Julgamento: 25/08/2010, Relator Ministro: Aloysio Corra da Veiga, 6 Turma, Data de Divulgao: DEJT 03/09/2010). CONTRIBUIO FISCAL. ACIDENTE DE TRABALHO. LUCROS CESSANTES. Na forma preconizada no art. 6, IV, da Lei n 7.713/88, ficam isentos do imposto de renda os rendimentos percebidos por pessoas fsicas a ttulo de indenizao por acidente de trabalho. Assim, conforme determina a legislao do imposto de renda, no incide o referido imposto sobre a indenizao correlata s despesas com tratamento, tais
como fisioterapia, nem sobre a penso vitalcia, em face dos lucros cessantes e danos morais, tendo em vista que decorrentes de acidente de trabalho, fato incontroverso nos autos, em que o autor, em razo do referido acidente, ficou paraplgico e tetraplgico, aos trinta anos de idade. Recurso de revista conhecido e provido (RR - 142700-64.2005.5.08.0005 Data de Julgamento: 30/06/2010, Relatora Ministra: Dora Maria da Costa, 8 Turma, Data de Divulgao: DEJT 30/07/2010). INDENIZAO POR DANO MORAL. INCIDNCIA DE IMPOSTO DE RENDA. Reconhecida a natureza indenizatria da parcela, no h que se cogitar de incidncia do imposto de renda. Recurso de revista no conhecido (RR - 9953800-30.2006.5.09.0015 Data de Julgamento: 12/05/2010, Relator Ministro: Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira, 3 Turma, Data de Divulgao: DEJT 28/05/2010). Ante o exposto, DOU PROVIMENTO ao recurso de revista da Reclamante para excluir a incidncia do imposto de renda sobre as parcelas relativas indenizao a ttulo de penso mensal vitalcia decorrente de acidente de trabalho. C) RECURSO DE REVISTA DO RECLAMADO O TRT da 9 Regio, pelos acrdos de fls. 594-622 e 659-666, rejeitou a prejudicial de prescrio em relao ao pedido de indenizao por danos moral e material e, no mrito, julgou procedente o pedido de honorrios advocatcios e manteve a condenao no pagamento de indenizao por danos morais e materiais. O Reclamado interpe o presente recurso de revista (fls. 675-727), em que renova a argio de prescrio no tocante ao pedido de indenizao por danos morais e materiais. No mrito, se insurge quanto s condenaes de indenizaes por danos material e moral e honorrios advocatcios. A Vice-Presidncia do TRT da 9 Regio admitiu o recurso de revista do Reclamado no tocante ao pedido de limitao da penso mensal, por divergncia jurisprudencial (fls. 729-730). Foram apresentadas contra-razes ao recurso de
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 revista (fls. 734-752), sendo dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 83, 2, do RITST. TRAMITAO PREFERENCIAL LEI 12008/2009. o relatrio. V O T O I) CONHECIMENTO Atendidos os pressupostos gerais do recurso, passo anlise dos especficos. 1) INDENIZAO POR DANOS MORAIS/MATERIAIS DECORRENTE DE ACIDENTE DO TRABALHO. PRESCRIO APLICVEL O Regional rejeitou a argio de prescrio, sob os seguintes fundamentos: Prescrio O Ru insurge-se, inicialmente contra a Sentena de Embargos de Declarao, a qual deixou de apreciar pedido de prescrio, sob o fundamento de que no seria o momento oportuno, eis no se trataria de omisso, obscuridade ou contradio. Alega o Ru que foi a primeira ocasio em que pde se manifestar aps a remessa dos autos para a Justia do Trabalho, considerando o disposto na Emenda Constitucional n 45/2004. Argi a prescrio do direito indenizao da Autora, alegando que a ao de indenizao foi proposta passados dois anos da data de conhecimento da sua doena do trabalho, pois a CAT foi emitida em 23-03-1999 e a ao ajuizada em 2206-2001. De tal modo, requer a aplicao da prescrio bienal, consonante alterao da competncia para esta Justia Especializada, devendo-se prevalecer o prazo disposto no art. 7, XXIX, da CF. No lhe assiste razo.
Este Colegiado, conquanto reconhea o vigor da tese antagnica, identifica a indenizao por danos decorrentes de acidente do trabalho/doena ocupacional com o crdito resultante da relao de trabalho, de que trata o artigo 7, inciso XXIX, da Constituio da Repblica (ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho). Isso porque a prpria competncia da Justia do Trabalho para apreciar demandas dessa natureza parte do pressuposto de que o dano cuja reparao pretendida decorre da relao de trabalho, como se infere da dico do artigo 114, inciso VI, da Constituio da Repblica (compete Justia do Trabalho processar e julgar as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho), acrescentado pela Emenda Constitucional n 45/2004 (DOU de 31/12/2004). Alm disso, a indenizao por danos decorrentes de acidente do trabalho, ao qual se equipara a doena ocupacional, encontra-se prevista especificamente no rol constitucional dos direitos trabalhistas, no artigo 7, inciso XXVIII (seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa), de modo que seria mera conseqncia lgica a aplicao da prescrio especificamente definida para as pretenses relativas aos crditos resultantes das relaes de trabalho. A seguinte ementa de Julgado do Colendo TST confirma o entendimento ora defendido: RECURSO DE REVISTA. PRESCRIO. AO DE INDENIZAO POR DANO MORAL. Nos termos do art. 114, inciso VI, da Constituio da Repblica, introduzido pela Emenda Constitucional n 45 de 2004, de aplicao imediata aos processos em curso, da competncia da Justia do Trabalho conciliar e julgar aes de indenizao por dano moral ou material propostas por empregado contra empregador, fundadas em acidente do trabalho, conforme precedente do Supremo Tribunal Federal. Isso posto, aplica-se o prazo previsto no art. 7, XXIX, da Constituio Federal s aes que pretendem a percepo de indenizao por danos morais decorrentes do contrato de trabalho, por se tratar de previso especfica do ordenamento jurdico-trabalhista, no sendo caso de incidncia da norma civil consubstanciada no art. 177 do Cdigo
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 Civil/1916. Recurso desprovido. (TST, 3 Turma, RR 653/2005-051-1800.6, Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, DJU de 24/08/2007) Todavia, necessrio considerar que, at a promulgao da Emenda Constitucional n 45/2004, a jurisprudncia no reconhecia a competncia da Justia do Trabalho para apreciar as indenizaes por danos decorrentes de acidente do trabalho/doena ocupacional por reput-los emergentes de uma relao jurdica regida pelo direito civil. Logo, segundo o que era aceito pela jurisprudncia at a EC n 45/2004, a prescrio aplicvel s pretenses quanto s indenizaes por danos resultantes de acidente do trabalho/doena ocupacional era a prevista no Cdigo Civil. Somente com o advento da EC n 45/2004, passou a vigorar o entendimento de que as demandas de reparao de dano moral ou material resultantes de acidente do trabalho/doena ocupacional decorrem da relao de trabalho, conforme pronunciamento do Supremo Tribunal Federal no julgamento do Conflito de Competncia 7.204-1/MG (STF, Tribunal Pleno, Rel. Min. Carlos Britto, julgado em 29/06/2005, DJU de 03/08/2005 e 09/12/2005). No presente caso, a ao foi ajuizada perante a Justia Comum, sendo que a CAT foi emitida em 23-03-1999, quando teve cincia inequvoca da doena do trabalho. De acordo com o entendimento jurisprudencial reinante nessa poca, a Autora, para pleitear a indenizao por danos decorrentes da doena ocupacional, dispunha do prazo prescricional de vinte anos, previsto no ento vigente artigo 177 do Cdigo Civil de 1916. Como a Autora ajuizou a presente demanda em 22/06/2001, no h que se cogitar de prescrio. MANTENHO (fls. 599-601, g.n.). No julgamento dos EDs interpostos pelo Reclamado, o Regional assim se pronunciou: prescrio - actio nata - fixao de critrios Alegando que este Colegiado aplicou as regras alusivas prescrio de natureza civil (CC/1916), o Reclamado pede a manifestao sobre a
alterao promovida pela EC 45/2004, a qual atraiu a competncia para a Justia Especializada e, conseqentemente, as regras alusivas prescrio. Contudo, no h omisso a ser sanada. Muito embora a tese adotada por este Colegiado no tenha sido favorvel ao Reclamado, verifica-se que houve manifestao expressa no sentido de que, tendo a presente demanda sido ajuizada perante a Justia Comum, ... a prescrio aplicvel s pretenses quanto s indenizaes por danos resultantes de acidente do trabalho ocupacional era a prevista no Cdigo Civil. (fl. 601) Note-se que as alteraes indicadas pelo Reclamado somente podem ser impostas aps a edio da EC 45/2004, a partir de quando o prazo prescricional passou a ser o previsto no art. 7, XXIX, da CF, posto que poca da propositura da ao (22-06-2001) no havia transcorrido o prazo prescricional previsto no Cdigo Civil, o qual era aplicvel ao caso. Isto porque, princpio basilar de direito intertemporal que as normas incidentes sobre determinado fato so as contemporneas a ele (tempus regit actum). Em outras palavras, o direito de ao deve ser exercido conforme dispunha a norma no momento da leso, no podendo ser alcanado por lei nova, seja de carter material ou processual. Logo, praticado o ato (ajuizamento da ao) sob a lei anterior, este deve ser considerado vlido em todos os seus termos, conforme restou esclarecido no r. Acrdo embargado. Desta forma, houve a manifestao expressa quanto matria, motivo pelo qual entendo no haver nada a ser sanado (fls. 660-661). O Reclamado alega que a prescrio a ser aplicada a trabalhista ou, sucessivamente, propugna pela aplicao do disposto no art. 206, 3. V, do CC, aduzindo estar prescrita a pretenso por ter-se passado mais de dois anos entre a data da emisso da CAT, em 1999, e o ajuizamento da ao, em 22/06/2001. Aponta violao dos arts. 7, XXIX, da CF e divergncia jurisprudencial. Sem razo. Conforme consta no acrdo regional, a ao (visando indenizao por dano moral/patrimonial decorrente de
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 acidente do trabalho) foi ajuizada em 22/06/2001 perante a Justia Estadual Comum. Cabe registrar que, no tocante prescrio, este Relator compreende aplicar-se o critrio da Constituio (art. 7, XXIX), isto , prescrio qinqenal, respeitados dois anos do fim do contrato. Fundamenta este entendimento o fato de as indenizaes por dano patrimonial, moral, inclusive esttico, serem efeitos conexos do contrato de trabalho (ao lado dos efeitos prprios deste contrato), todos submetidos mesma regra do art. 7, XXIX, da Carta Magna. Independentemente do Direito que rege as parcelas (no caso, Direito Civil), todas s existem porque derivadas do contrato empregatcio, submetendo-se mesma prescrio. Esta , pois, a regra geral aplicvel s aes trabalhistas, propostas perante a Justia do Trabalho, mesmo versando sobre dano patrimonial, moral ou esttico oriundo de doena profissional/ocupacional ou acidente do trabalho (art. 7, XXIX, CF/88). Contudo, em face dos contornos ftico-jurdicos em que a discusso foi proposta nesta demanda, vale frisar que a EC 45/2004 e a pletora dos processos oriundos da Justia Comum Estadual tratando deste mesmo tipo de lide, remetidos Justia do Trabalho, provocou a necessidade de estabelecimento de posio interpretativa para tais processos de transio, que respeitasse as situaes anteriormente constitudas e, ao mesmo tempo, atenuasse o dramtico impacto da transio. Considera-se que o original ajuizamento da ao na Justia Estadual, em perodo que a jurisprudncia do STJ e a civilista firmaram sua competncia material, criou fato relevante quanto s regras aplicveis a tal processo, circunstncia a ser observada no perodo de transio, sob pena de produzir-se colossal injustia. O mesmo ocorre com a prescrio, no caso das aes ajuizadas na Justia Comum Estadual, a respeito do presente tema, na vigncia do antigo Cdigo Civil, ou, a partir de 10 de janeiro de
2003, caso as ofensas tenham ocorrido at 10 de janeiro de 1993 (art. 2028 do novo Cdigo Civil), pois foram protocoladas sob a gide do Direito Civil, submetendo-se sua regra larga de prazo prescricional (vinte anos). Cabe respeitar-se, com relao estritamente a tais processos oriundos da Justia Comum Estadual e desde que anteriores estabilizao da competncia ocorrida em 2005 (o prprio STF oscilou, radicalmente, nesta matria), o critrio prescricional regido pelo antigo Cdigo Civil (prescrio vintenria). Assim, reputa-se necessria uma interpretao especial, por eqidade, em relao s aes ajuizadas naquela fase de transio, sob pena de se produzirem injustias inaceitveis. Em sntese, fica esclarecida a posio interpretativa deste Relator na presente matria relativamente ao perodo de transio competencial: a) Tendo sido a ao proposta, originalmente, perante a Justia do Trabalho, envolvendo pleitos de indenizao por dano material, moral e esttico decorrente de acidente do trabalho ou doena profissional/ocupacional, o prazo prescricional ser aquele fixado pelo art. 7, XXIX, CF/88 (prazo qinqenal e bienal); b) Tendo sido a ao proposta, originalmente, at a pacificao pelo Excelso STF da competncia judicial em tais aes (fato que s ocorreu em 29 de junho de 2005, quando o Excelso Tribunal fixou, por fim, a competncia da Justia do Trabalho), perante a Justia Comum Estadual, envolvendo o mesmo tipo de pleito, o prazo prescricional ser aquele fixado pelo Cdigo Civil Brasileiro. Frise-se que a prescrio instituto jurdico que solapa direitos assegurados na ordem jurdica, inclusive oriundos da Constituio, ao lhes suprimir a exigibilidade judicial. O seu carter drstico e, s vezes, at mesmo injusto, no permite que sofra qualquer interpretao ampliativa. Desse modo, qualquer regra nova acerca da prescrio, que acentue sua lmina mitigadora de direitos, deve ser interpretada com restries. Em conseqncia, a regra prescricional mais gravosa s produzir efeitos a partir do incio de sua eficcia, no prejudicando, de modo algum, situaes
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 ftico-jurdicas anteriores. o que se passou, por exemplo, com a EC 28/2000, eliminadora da imprescritibilidade dos contratos trabalhistas rurais, passando-se tambm com o art. 206, 3, V, do novo Cdigo Civil, redutor para trs anos do antigo prazo vintenrio de prescrio de pretenses de reparao civil. No presente caso, a Reclamante teve cincia inequvoca da doena do trabalho em 1999 (acrdo fl. 601), quando foi emitida a CAT, tendo sido proposta a ao na Justia Comum Estadual em 9/8/2001 (antes que estivesse estabilizada a competncia desta Especializada para apreciar e julgar as aes de indenizao por dano moral e material decorrente da relao de trabalho). Assim, considerando-se que o Cdigo Civil de 1916 ainda no estava revogado, quando do ajuizamento da ao, deve-se aplicar a regra disposta no diploma civil ento em vigncia, segundo o qual o prazo prescricional para pleitear reparao civil era de 20 anos. Assim, sob tais parmetros, no se verifica a alegada violao do art. 7, XXIX, da CF. Nesse sentido a jurisprudncia pacfica desta Corte, conforme bem espelha o seguinte precedente da SDI-TST: INDENIZAO POR DANO MORAL DECORRENTE DE DOENA PROFISSIONAL. AO AJUIZADA NA JUSTIA ESTADUAL COMUM EM NOVEMBRO DE 1998. PRESCRIO APLICVEL. Somente com o julgamento do CC-7.204/MG, a Excelsa Corte fixou de forma definitiva entendimento de que a competncia para a causa da Justia do Trabalho, pelo que para as aes ajuizadas antes da promulgao da EC-45/2004, a prescrio aplicvel a do Cdigo Civil. In casu, tendo a ao sido ajuizada na Justia comum em novembro de 1998, h se ser considerada a prescrio do Cdigo Civil. Precedentes de julgamentos desta e. Subseo. Recurso de embargos conhecido e no provido (E-RR - 226700-67.2006.5.02.0089; Relator Ministro: Horcio Raymundo de Senna Pires; Subseo I Especializada em Dissdios Individuais, Data de Divulgao: DEJT 06/08/2010).
Portanto, estando a deciso recorrida consonncia com o entendimento desta Corte, o conhecimento revista encontra obstculo no art. 896, 4, da CLT. NO CONHEO. 2)DOENA EMPREGADOR OCUPACIONAL. RESPONSABILIDADE CIVIL
em da
DO
indenizao fundamentos:
O Regional manteve a condenao no pagamento de por danos morais e materiais, sob os seguintes
O MM. Juzo de origem, na configurao de doena do trabalho e do nexo causal, utilizou como fundamentos: Incontroverso que a Reclamante trabalhou primeiramente nas funes de escriturria, caixa e tcnica de agncia GCX, exercendo as seguintes atribuies: emisso e entrega de cheques; recebimento de malotes, abertura de contas e poupanas e atendimento a clientes no caixa eletrnico (fls. 03/04 e 160). O Reclamado emitiu a CAT em 22/03/1999, onde consta a ocorrncia de dores na regio do punho com edema e impotncia funcional (fls. 37/38). Na comunicao de resultado de exame mdico de fl. 70 foi confirmada a incapacidade para o trabalho pelo INSS. Extrai-se dos autos, pelo depoimento da Reclamante em Juzo e pela declarao do Sr. perito (fl. 285) que a Reclamante encontra-se aposentada por invalidez. A Reclamante relata a existncia de labor em sobrejornada, bem como o carregamento de pesados malotes e trabalho em p, este ltimo durante o perodo de gravidez. (...) Do documento de fl. 68, recomenda o mdico perito do INSS, correes/modificaes no ambiente e/ou no processo de trabalho, que foram as responsveis pelo surgimento da
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 doena" (sem grifos no original). No exame de fl. 215, onde se l "no apresenta limitao, no se refere ao exame do punho direito da Reclamante, local das leses, e mais adiante se l: apresenta os seguintes pontos de dor... e mais frente: parecer final de incapacidade. O Reclamado afirma que eram realizados exames peridicos e que a doena da Reclamante no foi negligenciada, pois assim que constatada sua existncia, foi emitida a CAT. A Reclamante, contudo, assevera que tais exames eram incuos, constantes de poucas perguntas sem maior aprofundamento. De fato, o documento de fl. 206 considera a Reclamante APTA para o trabalho em 26/02/1999. No obstante, de se questionar a eficincia de tal exame j que menos de um ms depois (maro de 1999) foi emitida a CAT pelo banco Reclamado. A prova pericial mdica clara ao afirmar que o estgio da doena da Reclamante avanado, reduzindo em muito as possibilidades de cura (fl. 289/290) em razo do diagnstico tardio, o que derruba a tese do Reclamado de que os exames peridicos atestavam o real estado de sade da Reclamante. Argumenta ainda o Reclamado que promoveu a conscientizao sobre LER/DORT na tentativa de demonstrar a inexistncia de culpa, o que, entretanto, no suficiente para elidi-la, porque todas as referncias a este tipo de programa so posteriores constatao da doena da Reclamante. Ora, o empregado deve ser submetido a um programa que se diz de preveno antes da manifestao de qualquer doena. Alm disso, sabido que o trabalho como caixa e em agncias bancrias em geral exige-se atendimento de pblico em constante fluxo, provocando constante presso fsica e psicolgica na satisfao dos clientes e das metas propostas pelos empregadores. (...) A percia mdica indica que a atividade no Reclamado poderia ter sido causa exclusiva da doena da Reclamante (fl.
288) e ainda que no possa afirmar especificamente no caso concreto tal exclusividade, atesta que a causa principal foi a atividade laborativa desenvolvida no Reclamado (fl. 294). Atestou ainda o expert que as queixas da Reclamante no so psicolgicas e se comprovam pelos exames mdicos (fls. 289 e 294). (...) De outro vrtice, o Reclamado no provou a existncia de outras causas ensejadoras da doena, porm, ainda que houvessem, no seriam suficientes para elidir sua responsabilidade. O laudo tambm indica que a incapacidade da Reclamante total e permanente para atividades que exijam utilizao do membro superior direito (fls. 292/293) e sendo a Reclamante destra (fl. 288), difcil vislumbrar atividade laboral que a Reclamante pudesse desenvolver mantendo seu padro econmico, tendo em vista que at mesmo atividades corriqueiras e leves do dia-a-dia est privada de realizar. Os arts. 2 da CLT e 14 da Lei 8.213/91 consagram o princpio da assuno dos riscos da atividade econmica pelo empregador. Logo, os riscos inerentes atividade no podem recair sobre os ombros do trabalhador, sendo inadequada nos tempos atuais socorrer-se puramente vetusta teoria da responsabilidade civil fundada na culpa ou subjetiva. (...) Incumbia ao Reclamado a formao de ambiente saudvel evitando doenas ocupacionais, atravs de espao ergonmico adequado, ginstica laboral e de jornadas de trabalho sadias. Ao contrrio, a prova testemunhal e pericial provou que no era esse o ambiente proporcionado pelo empregador. No h qualquer prova de que o Reclamado tenha tomado as precaues devidas at o momento da aquisio da doena pela Reclamante, nus que, evidentemente, lhe incumbia, j que o risco da atividade recai sobre ele conforme j explanado. Ademais, se a obreira realizava trabalho que exigia esforo repetitivo e se essa a causa da doena
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 ocupacional, fica evidenciada a existncia do nexo causal entre o trabalho com esforo repetitivo em ambiente de trabalho ergonmico inadequado e as doenas adquiridas pela Reclamante. H culpa do Reclamado em razo da negligncia, evidenciada pela falta de preveno e pelo tratamento inadequado aps o surgimento da doena da Reclamante, que alis foi constatada a destempo de modo a praticamente impedir (ou dificultar extremamente) sua recuperao. A Reclamante adquiriu a doena trabalhando em agncias bancrias, sendo suas atividades essenciais ao desenvolvimento da atividade econmica do Reclamado. Alm disso, o Reclamado foi negligente, pois o melhoramento no mobilirio e as atividades explicativas de preveno de doenas laborais ocorreram muito aps o incio dos males que acometeram a Reclamante e apenas por ter mudado o controle acionrio da empresa, que passou por uma reformulao total." (fls. 429/435) O Ru insurge-se contra tais fundamentos, alegando sua fragilidade, inclusive no que se refere aplicao da teoria objetiva no caso em epgrafe, cujos argumentos foram expendidos em tpicos apartados e analisados da mesma forma, a seguir. Prova pericial produzida O Ru alega que a prova pericial produzida nos autos no foi capaz de demonstrar o nexo causal entre a doena da Autora e as atividades desenvolvidas no banco. Assevera que caberia Autora demonstrar a responsabilidade exclusiva do Ru pelo surgimento da doena e que o laudo apontaria que no possvel afirmar que o empregador o nico responsvel pelo surgimento da doena (fl. 497). Alega, ainda, que no deixou de cumprir as obrigaes legais, pois emitiu a CAT adequadamente, no agindo com negligncia. Sustenta que a Autora no possua funes que exigissem movimentos repetitivos. Argumenta que a Autora destra e que a leso foi ocasionada no seu pulso esquerdo, portanto, no pode ter sido causada no ambiente de trabalho,
lembrando que a Autora relatou que sofreu um acidente, quebrando o rdio do punho esquerdo, antes do vnculo com o Ru. Neste tpico, portanto, o Ru alega a inexistncia de nexo de causalidade, prova esta que incumbia, segundo o Ru, Autora, em virtude da teoria subjetiva da responsabilidade civil. Sem razo. Inicialmente, importa consignar que a discusso sobre a doena ocupacional refere-se a quatro doenas diversas. Segundo o laudo pericial, seriam elas: tenossinovite de tendes flexores dos dedos da mo direita; ruptura de fibras de tendo extensor do carpo direito, ruptura do tendo do msculo supra-espinhoso direito e sndrome do tnel do carpo direito (fl. 298). Apesar o laudo pericial afirmar que no pode concluir com preciso que as atividades desempenhadas no Ru foram a causa exclusiva das doenas da Autora, restou inequvoco que a doena laboral decorreu (tambm) do trabalho executado no Ru. Nesse caso, um suposto afastamento da responsabilidade do Ru, de forma parcial (no exclusivo), somente seria possvel se comprovada a causalidade mltipla. A causalidade mltipla ocorre quando o empregado, vtima de doena do trabalho ou profissional, chegou a trabalhar para vrios empregadores e em condies semelhantes. Neste tipo de situao necessrio detectar em que momento verificou-se a doena, o tempo do trabalho para cada empregador, dentre outros fatores. Nesses casos, pode-se respeitar a proporcionalidade da contribuio de cada empregador para a ocorrncia da doena. Entretanto, durante a instruo processual no se cogitou de outros trabalhos da Autora que pudessem ocasionar as referidas doenas. Ademais, imperioso consignar que a Autora iniciou seu contrato de trabalho em 1502-1989 e sua doena manifestou-se aps treze anos de trabalho para o Ru, no se cogitando, nessa hiptese, de que as doenas tenham sido ocasionadas em outro ambiente de trabalho. Ainda no restou demonstrado, em nenhum momento, nem na percia, que a Autora desenvolvesse atividade desportiva compatvel com o desenvolvimento de tais seqelas. Restaria, portanto, analisar se a Autora poderia ter sofrido tais leses em decorrncia de movimentos bruscos, quedas, tores, movimentos que pudesse realizar em sua prpria casa ou
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 em atividades externas ao trabalho. Para tanto, vejamos as doenas da Autora e os movimentos que as ocasionaram, segundo o laudo (fl. 286): Sndrome do Tnel do Carpo: desencadeada em decorrncia de tarefas manuais repetitivas, principalmente se houver fora ou desvio do carpo, quando os tendes hipertrofiados ou edemaciados comprimem o nervo mediano (fl. 286). Considerando que tal leso somente pode ser causada por esforo repetitivo, descarto a possibilidade de tal ocorrncia fora do ambiente de trabalho, considerando que no restou demonstrado qualquer outra atividade manual da Autora, alm de seu trabalho. De todo o exposto, pode-se concluir que as atividades da Autora, durante seu vnculo laboral com o Ru foram: abertura de contas corrente, de contas de poupana e preenchimento de fichas cadastrais manualmente, datilografar cartes de cheque especial e cartes de assinatura(fl. 283); separao de malotes e documentos (fl. 202), quando exercia a funo de escriturria (fl. 283); no incio de seu contrato de trabalho, trabalhou como monitora, funo em que ficava em p orientando clientes da agncia e do caixa automtico (fl. 202); e no final do contrato, atuou como caixa bancrio, desempenhando as atividades de pagar, receber, contar dinheiro, autenticar documentos, fazer clculos, encintar maos de dinheiro (fl. 285). De tais atividades, principalmente na abertura de contas e preenchimento de cadastros manuais, possvel vislumbrar a necessidade de trabalho repetitivo. Tendinite do Supra Espinhoso: desencadeada pela compresso das fibras do supra-espinhoso pelo acrmio ao realizar a abduo do brao acima de 45 (fl. 286). Verifico que, com relao tendinite do supra-espinhoso, nenhuma das atividades desenvolvidas pela Autora no Ru guardam conexo com a doena. Para o desenvolvimento de tal doena, a Autora teria que ficar com os braos quase na posio dos ombros, como fazem os professores, os surfistas etc. Nas atividades da Autora, no foi possvel detectar o nexo causal com tal doena. Entretanto, o mesmo no se confirma com a tendinite e tenossinovite de flexores do punho e dos dedos, pois so desencadeadas em decorrncia de movimentos repetitivos dos dedos e da mo, como fazia a Autora. Portanto, de uma simples anlise das atividades desenvolvidas
pela Autora e as doenas por ela acometidas possvel vislumbrar o nexo de causalidade. Mas, para salientar, descrevo um dos quesitos formulados pelo Ru e a correspondente resposta do perito: 5. As atividades realizadas pela autora, conforme alegao na inicial (abertura de conta corrente, atendimento ao balco e telefone, entrega de tales de cheques, ordens de pagamento, contato com os clientes, conferncia de relatrios, conferncia de talonrios em p, solicitao de talonrios via sistema de computador) podem ter sido a causa exclusiva da leso nos punhos e dedos? Resposta: (Podem - 3 pessoa do presente do indicativo do verbo poder = Ter possibilidade de). Sim, podem, uma vez que as tarefas que a Autora executava demandavam movimentos considerados como desencadeadores das doenas que a acometeram.(fl. 287) O prprio perito concluiu que a leso dos punhos e dos dedos pode ter sido causada exclusivamente pelas atividades desenvolvidas para o Ru. Destarte, a alegao de que a leso teria sido no punho esquerdo e sendo a Autora destra, no podendo ter relao com as suas atividades laborais, tambm no prospera. Os exames das fls. 204 e 205 demonstram que ocorreram leses justamente no brao e no punho direito, o que prova inegvel vinculao com suas atividades. Destaco tambm a resposta consignada ao quesito 9, no qual o expert afirma que as atividades realizadas pela Autora poderiam ser a causa exclusiva de suas leses, tanto que foi essa a concluso dos Mdicos Peritos do INSS (fl. 288). No bastassem todos esses fundamentos, ainda verifico que o Benefcio Auxlio Doena Acidentrio (B 91), em 30-08-2002 foi transformado em Aposentadoria por Invalidez Acidentria (B92), sendo inegvel que a doena que acomete a Autora possui natureza de acidente do trabalho, tambm sob tica do INSS. Portanto, inegvel o nexo causal entre as doenas da Autora e as atividades desempenhadas junto ao Ru. nus da prova - Aplicabilidade da teoria subjetiva A Sentena de origem adotou, na anlise da questo, a Teoria do Risco, ou melhor, da responsabilidade objetiva do empregador, sendo desnecessria a comprovao da culpa. O Ru insurge-se, requerendo a adoo da teoria subjetiva, em que
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 necessria a comprovao da culpa do empregador, bem como do nexo causal entre o dano e o trabalho. Com a adoo dessa teoria, o nus da prova da culpa caberia somente Autora. De tal forma, assevera que, com base na teoria subjetiva, a Autora no teria logrado xito em demonstrar o nexo causal. Sem razo. A responsabilidade civil decorrente do acidente de trabalho/doena ocupacional , com maior freqncia, de natureza subjetiva, exigindo prova de que o empregador no concorreu para o sinistro mediante ato (ao ou omisso) doloso ou culposo em qualquer grau, incumbindo ao empregado provar nexo causal entre o acidente/doena, contribuio do ofensor (mediante dolo ou culpa) e o dano alegado (art. 159 do CC/1916; arts. 186, 187 e 927 do CC/2002). A responsabilidade civil decorrente do acidente de trabalho/doena ocupacional somente ser objetiva quando presentes hipteses compatveis com o art. 927, pargrafo nico, do CC/2002, que incorporou a teoria do risco (Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei, ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem), com a devida vnia do MM. Juzo a quo. Quando se fala em responsabilidade civil, est-se falando da responsabilidade derivada da prtica de um ato jurdico ou da responsabilidade contratual, esta, porm, com fundamento na culpa in contrahendo, prevista no artigo 422 CC. J a culpa in vigilando cabe nos casos de acidente do trabalho/doena ocupacional por negligncia patronal em exigir, verificar e acompanhar se os equipamentos de segurana esto sendo efetivamente utilizados pelos empregados, em promover a segurana, o bem-estar e prezar pela sade de seus trabalhadores, inclusive seguindo as Normas Regulamentares e demais normas atinentes Segurana do Trabalho. Esta responsabilidade, in vigilando, uma das modalidades da responsabilidade civil subjetiva. Valora-se o comportamento do sujeito, com a necessidade de comprovar a culpa do ofensor. Justifica-se, basicamente, nos artigos 186 e 927 do Cdigo Civil. Desses preceitos legais, retira-se os elementos (ou requisitos) para a
configurao da responsabilidade subjetiva, sendo eles: (i) conduta/ato humano: sendo humano, necessrio que esta conduta seja livre, que advenha de um elemento volitivo, ou seja, trata-se de um poder de escolha, poderia ter feito diferente, ou agir com cuidado e cautela. Esta conduta pode ser uma ao (quando tinha o dever de no agir) ou omisso (quando tinha o dever de agir), ambas revestidas de ilicitude. No caso em tela, o Ru tinha o dever de agir, fornecendo Autora mveis ergomtricos adequados, ambiente de trabalho saudvel e atividades fisioterapeutas para o fim de prevenir tais leses. (ii) que esta conduta ilcita seja culpvel, ou seja, que o Ru tenha agido com dolo (direto ou eventual) ou com culpa em stricto sensu, esta trata-se do agir sem cuidado: negligncia (agir sem o menor cuidado), imprudncia (falta de cautela) ou impercia (negligncia ou imprudncia tcnica). (iii) o dano, que trata-se da leso ao bem jurdico, bem jurdico em sentido amplo, pode ser tanto material como imaterial; (iv) e por fim, o nexo causal entre a conduta ilcita e o dano apresentado. Analisando os depoimentos das testemunhas, ressalto inicialmente o depoimento da primeira testemunha da Autora: Que j tinha funcionrias afastadas das suas funes no banco em razo do acometimento pela LER, quando Priscila foi afastada e posteriormente outras funcionrias foram afastadas pelo mesmo problema; Que poucos funcionrios homens foram afastados e a LER deles foi constatada na fase inicial; (...) Que os equipamentos usados pelos funcionrios nas atividades do banco tinham ajuste s que as cadeiras no tinham apoio lateral e o encosto traseiro no era adequado; (...) Que o HSBC assumiu o Banco Bamerindus em maro de 1997 e depois disso passou a adotar campanhas contra a LER; Que antes disso j havia casos de funcionrios acometidos de LER; Que um ano depois que o HSBC assumiu o Bamerindus passou a oferecer ginstica laboral aos funcionrios antes do horrio de expediente (fls. 358/359) A quarta testemunha da Autora tambm afirmou que somente aps o surgimento de vrios casos de LER foi que o Ru se preocupou em colocar um fisioterapeuta para fazer alongamento nos funcionrios (fl. 362-verso).
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 Ora, est constatada a negligncia do Ru, pois somente passou a oferecer medidas preventivas para leses como da Autora em meados de 1998, aps doze anos de vigncia do contrato de trabalho da Autora, assim como os mobilirios no atingiam os padres ergomtricos necessrios, conforme laudo pericial: 8. O posto de trabalho onde atuava a reclamante apresentava-se dentro dos padres recomendados pela ergonomia para o tipo da atividade executada? Resposta: No, no se encontravam segundo informaes obtidas pelo Perito. Entretanto a resposta deste quesito dever ser melhor esclarecida pelo Perito Engenheiro que ir realizar o Laudo Ambiental e Ergonmico. (fl. 288) O perito engenheiro confirma que a ginstica laboral somente se iniciou aps a mudana do Bamerindus para HSBC (fl. 316) e concluiu que, apesar do mobilirio no ser mais o mesmo, a organizao do trabalho pode ter ocasionado as leses na Autora. Portanto, mesmo aplicando-se a teoria subjetiva da responsabilidade civil, restou comprovada a culpa in vigilando do Ru. Inexistncia de dano Com base na afirmao do perito de que a autora pode realizar tarefas que no exijam a utilizao do membro afetado, alega o Ru que no h incapacidade permanente Autora. Afirma ainda que a doena da Autora comprovadamente reversvel diante do tratamento adequado, o que impedir que a Autora permanea com seqela pelo resto da vida. Alega que sem a seqela permanente, no teria havido prova do dano e, portanto, seria inaplicvel a responsabilidade civil ao Ru. E, por fim, alega que o recebimento de penso pelo INSS elide a reparao por danos materiais pleiteada. No lhe assiste razo. No se pode falar em ausncia de dano, considerando que a existncia de leses na Autora inequvoca, conforme exames realizados e percia tcnica atestada. Com efeito, os documentos de fls. 201/217 e o laudo so claros ao atestarem as leses que acometem a Autora e os exames que as comprovam (fls. 295 e 296).
No quesito de n 44, quando se pergunta se possvel a reverso, melhora ou cura da doena da Autora, o perito responde que na fase atual de repercusso anatmica - as possibilidades so reservadas (fl. 295). Tambm no quesito de n 20, o perito afirma que as leses causam restrio laboral permanente (fl. 290). A concluso pericial de seqela permanente reiterada na resposta ao quesito n 25: No estgio da doena em que se encontra a Autora, possvel prognstico de recuperao? Resposta: No no considerando-se as teraputicas atualmente conhecidas (fl. 301). Ademais, o fato do INSS ter convertido o Auxlio Doena Acidentrio em Aposentadoria por Invalidez Acidentria j pressupe a existncia de dano permanente constatado pelos Mdicos Peritos. E, por fim, sobre a alegao de que o recebimento da penso do INSS elidiria a existncia do dano, na verdade ocorre justamente o contrrio, relembro que somente faz jus aposentadoria por invalidez, a teor do artigo 42 da Lei n 8.213/1991, aquele que for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia. Portanto, restam caracterizados todos os pressupostos da responsabilidade civil, inclusive o dano permanente (fls. 601-613, g.n.) . O Reclamado aduz inexistir nexo de causalidade direto entre uma possvel omisso patronal e a doena sofrida pela Reclamante, principalmente por no ter restado comprovado que o infortnio decorreu de ao ou omisso dolosa ou culposa do empregador. Assevera inexistir presuno de culpa. Aponta violao dos arts. 186, 188, I, e 403 do CC e 159 e 1060 do CC/16 e divergncia jurisprudencial. Sem razo. Frise-se, inicialmente, que a doena ocupacional, a doena profissional e o acidente do trabalho podem, segundo sua gravidade, provocar substanciais dores fsicas e psicolgicas no indivduo, com intensidade imediata ou at mesmo permanente, ensejando a possibilidade jurdica de reparao. Ressalte-se que tanto a higidez fsica, como a
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 mental, inclusive emocional, do ser humano so bens fundamentais de sua vida, privada e pblica, de sua intimidade, de sua auto-estima e afirmao social e, nesta medida, tambm de sua honra. So bens, portanto, inquestionavelmente tutelados, regra geral, pela Constituio (art. 5, V e X). Agredidos em face de circunstncias laborativas, passam a merecer tutela ainda mais forte e especfica da Carta Magna, que se agrega genrica anterior (art. 7, XXVIII, CF/88). do empregador, evidentemente, a responsabilidade pelas indenizaes por dano moral, material ou esttico decorrentes de leses vinculadas infortunstica do trabalho, sem prejuzo do pagamento pelo INSS do seguro social. Para que se possa imputar a responsabilizao ao empregador, mister se faz a conjugao dos seguintes requisitos: o dano; o nexo-causal (que traduz a causalidade entre a conduta antijurdica do empregador ou de seus prepostos e o dano sofrido pelo empregado); e, regra geral, a culpa do empregador, excetuandose as hipteses de prescindibilidade de tal requisito, como por exemplo aquelas previstas nos arts. 927, pargrafo nico, e 933 do atual CC. Na hiptese, o Regional, calcado em minudente exame da prova pericial e testemunhal, assentou que, quando da admisso, a Reclamante estava em plena higidez fsica e que desencadeou a doena, aps treze anos de esforo repetitivo, sendo evidente a ocorrncia de acidente de trabalho, diante da percepo do auxlio doena acidentrio, que, posteriormente, foi convertido em aposentadoria por invalidez acidentria. Portanto, comprovado o dano e o nexo de causalidade entre a leso e as atividades laborais desempenhadas pela Reclamante. Quanto ao terceiro elemento (culpa), o Regional entendeu aplicvel a responsabilidade subjetiva e assentou que a culpa do Reclamado emergiu da conduta negligente em no implementar as necessrias medidas preventivas exigidas pela ordem jurdica em matria de segurana e sade no trabalho - deveres anexos ao
contrato de trabalho. Assim, para analisar as assertivas recursais de inexistncia de nexo de causalidade ou de ausncia de conduta culposa, demandaria a reanlise de contedo ftico-probatrio, o que invivel em sede de recurso de revista (Smula 126/TST). No se vislumbram, portanto, as alegadas violaes legais apontadas. Ademais, os arestos colacionados so inservveis demonstrao de divergncia jurisprudencial: o de fl. 691 oriundo de Turma deste Tribunal, o de fl. 692 do STJ e o segundo de fl. 694 do TJRS, rgos no elencados no art. 896 da CLT; os demais de fls. 694-699 so inespecficos por no abordarem quadro ftico semelhante ao exposto pelo Regional no tocante comprovao de negligncia (culpa) do Reclamado como fator de sua responsabilizao. Incidncia da Smula 296/TST. NO CONHEO. 3) QUANTUM INDENIZATRIO POR DANO MORAL O Regional manteve o arbitramento da indenizao por dano moral no valor de R$108.527,00 (cento e oito mil, quinhentos e vinte e sete reais), sob os seguintes fundamentos: Dano moral A Sentena de origem fixou a reparao por danos morais no quantum de R$ 108.527,00 (cento e oito mil, quinhentos e vinte e sete reais), considerando cem vezes a maior remunerao constante nos autos (fl. 127), com base na doena laboral da Autora e na vergonha e constrangimentos sofridos pela empregada. O Ru recorre alegando que, segundo os depoimentos das testemunhas, no restou comprovado que a Autora teria sido ofendida ou humilhada por seus prepostos. Argumenta, inclusive, que as testemunhas da Autora depuseram a favor do Ru. De forma sucessiva, pleitea a reduo do valor arbitrado para trinta salrios mnimos, consoante teto mximo fixado pelo STJ nos casos de LER/DORT. Ou, ainda, suscita a limitao da indenizao ao mximo de um salrio mnimo da Autora por ano do contrato de trabalho. Sem razo. Entendo que, uma vez provado um ato ilcito capaz de gerar constrangimento moral, segundo as regras de experincia comum, no necessria a prova efetiva dos efeitos negativos na rbita subjetiva do
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 ofendido. Essa a lio de Srgio Cavalieri Filho, citado por Sebastio Geraldo de Oliveira, in verbis: O dano moral est nsito na prpria ofensa, decorre da gravidade do ilcito em si. Se a ofensa grave e de repercusso, por si s justifica a concesso de uma satisfao de ordem pecuniria ao lesado. Em outras palavras, o dano moral existe in re ipsa; deriva inexoravelmente do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto est demonstrado o dano moral guisa de uma presuno natural, uma presuno hominis ou facti, que decorre das regras da experincia comum." (in "Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional" - So Paulo: Editora LTr, 2005). O Colendo STJ tem considerado desnecessria a prova do dano moral, quando provada a ocorrncia de fato capaz de gerar dano daquela espcie, como se infere da seguinte ementa de Julgado daquela Corte: Ao de indenizao. Doena profissional gerando incapacidade para o trabalho. LER ou DORT. Cerceamento de defesa. Nexo causal. Juros moratrios. Danos morais. Precedentes da Corte. 1. No h falar em cerceamento de defesa diante do indeferimento de nova prova pericial, considerada idnea a percia realizada. O tema da qualificao do profissional no foi tratado no acrdo, e, ainda, a circunstncia da associao com patologia psiquitrica no malfere o cerne da incapacidade gerada pela LER Leso por Esforo Repetitivo. 2. O nexo causal foi devidamente identificado pelo Tribunal de origem, com base no laudo pericial objetivamente posto, com identificao de doena incurvel em decorrncia do trabalho exercido, impossvel de reexame diante da Smula n 7 da Corte. 3. Os juros moratrios devem seguir o padro legal de 6% ao ano. 4. A jurisprudncia da Corte j assentou que no h falar em prova do dano moral, mas, apenas, do fato que lhe deu causa. 5. Recurso especial conhecido e provido, em parte. (STJ, 3 Turma, REsp 595355/MG (2003/0168387-0), Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito, DJU de 11/04/2005, pg. 290) In casu, parece-me indiscutvel a aptido da doena ocupacional para gerar dor, angstia e sofrimento Autora, que teve sua capacidade laborativa amplamente reduzida, atrapalhando, inclusive, suas atividades domsticas habituais. inegvel que a dependncia da Autora a remdios para aliviar a dor e a tratamentos peridicos de fisioterapia, por si s, j ocasiona um incmodo acima dos padres de normalidade. Ademais, para a fixao do dano moral no presente caso, devem ser consideradas as suas peculiaridades, servindo-me aqui do depoimento da segunda testemunha da Autora, sua fisioterapeuta: Que Priscila faz tratamento fisioterpico domiciliar pois tem dificuldade para dirigir, devido a leso nos tendes. Que Priscila tem cooperado no tratamento e no consegue fazer certas
atividades, como pegar peso e filhos, e nem precisava orientao a respeito; Que Priscila tem uma mama maior que a outra em razo de ter amamentado o filho somente de um lado. (fl. 360) A terceira testemunha da Autora confirmou o fato de ter amamentado o filho somente com uma das mamas e hoje encontrar-se com desproporcionalidade no tamanho das mamas. Na definio do quantum devido a ttulo de indenizao por danos morais e estticos, mngua de parmetros objetivos fixados em lei, costumo considerar critrios como a extenso dos danos causados vtima; o grau de culpa do ofensor; a situao econmica e social do ofensor e da vtima; e a razoabililidade, aqui entendida como a tentativa de equilibrar a indenizao como lenitivo para a vtima e como instrumento de represso conduta do ofensor (aspecto pedaggico). No caso em tela, a ponderao orientada pelos critrios acima mencionados e pelos valores comumente deferidos por esta Turma, avalio que o valor definido na origem proporcional e adequando, devendo-se ser mantido. Ademais, com relao ao referido teto fixado pelo STJ, verifico, pelo excerto extrado e colacionado no recurso do Ru, que se trata de indenizao moral por seqela de grau leve, o que incomparvel com o sofrimento e leses da Autora. MANTENHO. Danos materiais e morais - Precedente favorvel ao reclamado O Ru cita uma notcia em que o TST teria negado a reparao por danos morais empregada com LER em caso muito semelhante ao da Autora. No vislumbro similitude. Basta ler a nota para verificar que a reparao por danos morais foi afastada pelo TRT da 9 Regio, analisando precisamente as provas dos autos, ou seja, a matria ftica, a qual se verifica caso a caso. O TST, no entanto, nem sequer deu seguimento ao Recurso, considerando a impossibilidade de rediscusso de matria ftica naquela E. Corte. Portanto, ao contrrio do chamativo anncio, no foi o TST que negou a indenizao empregada com LER (fls. 616-619). Em suas razes de recurso de revista, o Reclamado afirma ser excessivo o valor arbitrado condenao, tendo em vista a repercusso do dano e o prejuzo efetivamente experimentado pela Reclamante. Propugna pela tarifao, que alega existir, na fixao de um salrio da Reclamante por ano trabalhado. Lastreia o apelo em violao dos arts. 5, V, da CF e 478 e 944 do CC divergncia jurisprudencial. Sem razo. No h na legislao ptria delineamento do
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 quantum a ser fixado a ttulo de dano moral. Caber ao juiz fix-lo, eqitativamente, sem se afastar da mxima cautela e sopesando todo o conjunto probatrio constante dos autos. A lacuna legislativa na seara laboral quanto aos critrios para fixao leva o julgador a lanar mo do princpio da razoabilidade, cujo corolrio o princpio da proporcionalidade, pelo qual se estabelece a relao de equivalncia entre a gravidade da leso e o valor monetrio da indenizao imposta, de modo que possa propiciar a certeza de que o ato ofensor no fique impune e servir de desestmulo a prticas inadequadas aos parmetros da lei. De todo modo, oportuno registrar que a jurisprudncia desta Corte vem se direcionando no sentido de rever o valor fixado nas instncias ordinrias a ttulo de indenizao apenas para reprimir valores estratosfricos ou excessivamente mdicos. No caso dos autos, tem-se que o valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos morais R$108.527,00 (cento e oito mil, quinhentos e vinte e sete reais) atendeu aos critrios da proporcionalidade e da razoabilidade, pois buscou inibir novas condutas lesivas do Reclamado frente aos demais empregados, cabendo registrar que o prejuzo relatado inegavelmente afetou a esfera moral da Reclamante, com deteriorao da sua higidez fsica, conforme assentado pelo Regional. Assim, no se vislumbra a violao aos dispositivos apontados. Por outro lado, os arestos colacionados s fls. 703, 704 e 706 so oriundos de rgos no elencados no art. 896 da CLT e os demais de fls. 706-710 so inespecficos, j que corroboram a tese do Regional quanto aos critrios adotados na fixao do quantum indenizatrio. Incidncia da Smula 296/TST. NO CONHEO do recurso de revista. 4) DOENA OCUPACIONAL. VITALCIO. IMPOSSIBILIDADE DE DANO MATERIAL. COMPENSAO COM O
PENSIONAMENTO
BENEFCIO PREVIDENCIRIO O Regional manteve o indeferimento do pedido do Reclamado de compensao dos valores percebidos a ttulo de pensionamento vitalcio com o benefcio previdencirio percebido pela Reclamante, nos seguintes termos: Penso vitalcia - Limitaes - Impedimento de bis in idem e enriquecimento sem causa A Sentena condenou o Ru ao pagamento de uma penso vitalcia correspondente ao salrio da Autora, acaso ainda estivesse trabalhando, respeitando a evoluo salarial da sua funo e categoria pertencente, tendo como marco inicial a data de 22-03-1999. O Ru alega ainda que a penso vitalcia fixada pelo MM. Juzo deve ser compensada com a penso paga pelo INSS, sobre pena de incorrer em bis in idem, alegando que o benefcio previdencirio supre a necessidade de auferimento de renda. Ainda alega que torna-se descabido o pagamento da indenizao acumulada com a penso vitalcia. Sucessivamente, pleiteia a compensao do pensionamento da indenizao, considerando que ambas possuem a mesma natureza, de compensao. E por fim, assevera que descabida a pretenso de lucro cessante, pois h a necessidade de comprovao de um prejuzo de ordem material efetivo, alegando que "no h correspondncia, na mesma causa (infortunstica) de eventuais outras perdas e danos que no aquelas plenamente satisfeitas pelo INSS" (fl. 526). De forma sucessiva, requer a fixao da penso com base no salrio mnimo e de forma proporcional ao grau de perda da capacidade laborativa, pois a incapacidade para o trabalho seria apenas parcial. Ainda de forma sucessiva, requer que a penso seja limitada idade de 65 anos, segundo critrios adotados pela Jurisprudncia. Ainda requer que a penso vitalcia seja limitada apresentao de exames peridicos realizado pelo INSS, declarando a inaptido da Autora para o labor. No lhe assiste razo. A responsabilidade do empregador era disciplinada no Cdigo Civil
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 de 1916 at a edio da Lei n 5.316/1967, sendo que, com o advento da referida lei, as prestaes de acidente do trabalho passaram a ser da competncia da Previdncia Social. O inciso XXVIII do art. 7 da Constituio Federal estabelece "o seguro contra acidentes do trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa". Com isso, a Carta Magna veio acolher a Smula n 229 do STF, mostrando que o seguro contra acidente do trabalho fica a cargo do empregador, contudo ser ele tambm responsvel por indenizao devida ao empregado caso venha a incorrer em dolo ou culpa no acidente. Aqui no necessrio mais a prova da culpa grave, bastando provar a culpa, ainda que levssima. O art. 121 da Lei n 8.213/1991 determina que o pagamento pela Previdncia Social das prestaes por acidente do trabalho no exclui a responsabilidade civil do empregador, a qual regulada genericamente pelo art. 186 do Cdigo Civil, ou seja, so verbas de natureza distintas e, portanto, no se confundem. Alm disso, o benefcio previdencirio de natureza alimentar e no se destina a reparar prejuzos/danos sofridos pelo trabalhador, mas visa a garantir um mnimo para a sua subsistncia. Sebastio Geraldo de Oliveira, a respeito do tema, faz as seguintes consideraes: Diferentemente do benefcio acidentrio e dos seguros privados, a indenizao por responsabilidade civil busca a reparao total do prejuzo, dentro do multicitado princpio da restitutio in integrum ou da equivalncia matemtica. Os arts. 949 e 950 do Cdigo Civil asseguram claramente que a indenizao abrange: despesas de tratamento, lucros cessantes at o fim da convalescena, penso correspondente importncia do trabalho para o qual a vtima se inabilitou, alm de algum outro prejuzo que o ofendido prova haver sofrido, como so os casos dos danos morais e estticos. (in Indenizaes por Acidente do Trabalho ou Doena Ocupacional - So Paulo: Editora LTr, 2005) Tambm no se confunde com a indenizao por danos morais, pois esta decorre de um dano esfera extrapatrimonial da Autora, que atinge seu ntimo, sua personalidade, enquanto que a penso consiste em indenizao
por danos materiais pautada no lucro cessante, ou seja, no que a Autora est deixando de auferir em razo do inegvel acidente de trabalho. Saliento que a reparao ou penso no pode ser vinculada ao salriomnimo, sob pena de contrariedade ao art. 7, inciso IV, da Constituio Federal de 1988. Considero justa e adequada fixao da penso com base na remunerao da Autora, pois seria o que justamente receberia acaso no tivesse sofrido as leses ocasionadas por negligncia do Ru. (...) MANTENHO (fls. 613-616). O Reclamado alega que, por ter a Reclamante passado a perceber a aposentadoria por invalidez, no seria devida a indenizao referente penso vitalcia. Aponta violao do art. 402 do CC e divergncia jurisprudencial. Sem razo. O art. 950, caput, do Cdigo Civil possui a seguinte redao: Art. 950. Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento e lucros cessantes at ao fim da convalescena, incluir penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. Por outro lado, o art. 121 da Lei 8.213/91, ao se referir a acidente do trabalho, evidencia a natureza distinta das prestaes devidas pela Previdncia Social daquela que decorre da responsabilidade civil da empresa. A penso indenizatria resulta da invalidez por doena ocupacional, envolvendo a culpa do empregador. A parcela no se confunde, portanto, com o benefcio previdencirio, que tem natureza distinta porque decorre do dever de prestao assistencial pelo Estado de forma ampla. Assim, a indenizao mensal devida Reclamante deve corresponder remunerao percebida em atividade, sem deduo do benefcio previdencirio, a fim de garantir a reparao integral pelo dano sofrido, em razo da culpa do empregador, no se
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 verificando a violao legal apontada. Nesse sentido o entendimento conforme se depreende dos seguintes precedentes:
desta
Corte,
RECURSO DE EMBARGOS. EMBARGOS. INDENIZAO POR DANO MATERIAL E BENEFCIO PREVIDENCIRIO CUMULAO. No h impedimento legal no percebimento concomitante do benefcio previdencirio relativo ao auxlio-acidente permanente e de penso a ttulo de dano material pelo ilcito praticado pela empregadora. O percebimento do benefcio previdencirio no implica a excluso, em absoluto, da reparao pelo dano material causado ao reclamante em decorrncia de ilcito praticado pela empresa, por se tratar de verbas de natureza e fontes distintas, no havendo se falar em pagamento apenas dos valores relativos diferena pela perda salarial. Embargos conhecidos e desprovidos (E-RR - 25800-58.2006.5.03.0051 Data de Julgamento: 29/04/2010, Relator Ministro: Aloysio Corra da Veiga, Subseo I Especializada em Dissdios Individuais, Data de Divulgao: DEJT 07/05/2010). RECURSO DE REVISTA DO RECLAMANTE. ACIDENTE DE TRABALHO. BENEFCIO PREVIDENCIRIO. INDENIZAO CIVIL POR DANOS MATERIAIS. CUMULAO. POSSIBILIDADE. A indenizao por danos materiais e o benefcio previdencirio no se confundem e possuem naturezas distintas, estando a cargo de titulares diversos. Sendo indenizaes de diferentes identidades e que no se excluem, no h bice sua cumulao. Recurso de revista conhecido e provido (TST-RR - 87300-74.2006.5.02.0465, 3 Turma, Rel. Min. Alberto Bresciani, DEJT - 13/08/2010). RECURSO DE REVISTA. DOENA OCUPACIONAL. DANOS MATERIAIS. LUCROS CESSANTES. PENSO MENSAL. CUMULATIVIDADE COM O BENEFCIO PREVIDENCIRIO. Tendo em vista que o art. 7, XXVIII, da Carta Magna garante ao empregado seguro contra acidente de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa, no h falar em excluso da penso devida pelo empregador em face da percepo de proventos da Previdncia Social. O dever de reparao permanece independentemente dos rendimentos auferidos da Previdncia Social, pois advm de dolo ou culpa do empregador (TST-RR - 18570023.2005.5.18.0010, 3 Turma, Rel. Min. Rosa Maria Weber, DEJT 13/08/2010). Assim, o conhecimento da revista encontra
obstculo no art. 896, 4,da CLT. Por todo o exposto, NO CONHEO da revista 5) DANO MATERIAL. LIMITAO ETRIA. IMPOSSIBILIDADE PENSO VITALCIA. PEDIDO DE
Restou pontuado pelo Regional: Quanto limitao da penso mensal data em que o Autor completar 65 anos, no procede o pedido, na medida em que, em se tratando de incapacidade laborativa permanente, o prejuzo da empregado persistir enquanto ela viver e no somente at os 65 anos de idade (fl. 616). No julgamento dos EDs interpostos pelo Reclamado, o Regional assim se pronunciou: dano material - pensionamento - limitao O Ru pede a manifestao deste Colegiado tambm quanto condenao por dano material, consistente no pagamento de penso vitalcia, argumentando que a Autora, em condies normais, no trabalharia at a morte, posto que em determinado momento iria aposentarse. Novamente no h omisso a ser sanada, pois fl. 616 ficou bem claro que a penso vitalcia em razo da perda da capacidade laborativa permanente, o que ocasionou um prejuzo Autora que persistir enquanto ela viver. Note-se que o tipo de reduo da capacidade laborativa da Autora permanente, motivo por que a penso mensal deve ser vitalcia. Nesse sentido, a seguinte ementa de Julgado do Colendo STJ: A vtima de acidente, se viva, h de ser pensionada enquanto viver, no se lhe aplicando o limite de idade para a penso. Precedentes. (STJ, 4 Turma, REsp 280391/RJ (2000/0099705-6), Rel. Min. Barros Monteiro, DJU de 27/09/2004, pg. 362) Nada a reparar (fls. 662-663).
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 O Reclamado alega que a penso deveria ter sido limitada vida economicamente ativa da Reclamante, ou seja 65 anos. Aponta violao dos arts. 201, 7, da CF e 950 do CC, alm de divergncia jurisprudencial. Logrou xito o Reclamado em demonstrar divergncia jurisprudencial com os arestos de fl. 721 que explicitam tese no sentido de se determinar a limitao da penso mensal quando o obreiro complete a idade em que se aposentaria por idade. CONHEO por divergncia jurisprudencial.
6)HONORRIOS ADVOCATCIOS O Regional condenou o Reclamado em honorrios
advocatcios, nos seguintes termos:
Cabimento dos honorrios advocatcios na Justia do Trabalho Ofensa ao artigo 20 do Cdigo de Processo Civil O MM. Juzo a quo indeferiu o pedido de honorrios advocatcios, com a seguinte fundamentao: Pensava-se que o artigo 1, inciso I, da Lei 8.906/94 (Estatuto da OAB) havia retirado das partes o jus postulandi previsto no artigo 791 da CLT, tornando superado o entendimento consubstanciado nas Smulas 219 e 329 do E. TST. No obstante, na Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1127-8/600, o C. STF decidiu excluir da frase constante no inciso I do artigo 1 da Lei 8.906/94, os Juizados de Pequenas Causas, a Justia do Trabalho e a Justia de Paz. Considerando que as decises proferidas pelo C. STF em Aes Diretas de Inconstitucionalidade tm eficcia erga omnes, vinculando todos os Juzes, reformula-se o entendimento, adequando-o ao do Excelso Pretrio. No sendo privativa dos advogados a postulao perante a Justia do Trabalho, permanecem atuais os entendimentos contidos nas Smulas 219 e 329 do E. TST e o disposto no artigo 791 da CLT, o qual abrange todas
instncias do Judicirio Trabalhista. Consigne-se, ainda, que havendo disposio especfica acerca da matria na legislao trabalhista, no tem lugar a aplicao subsidiria dos arts. 389, 395 e 404 do Cdigo Civil. (fl. 443) Insurge-se a Autora, alegando ofensa ao art. 20 do Cdigo de Processo Civil. A Autora assevera que, com a Emenda constitucional n 45/2004, esta Justia Especializada passou a ser competente para o julgamento das lides em que se pleiteam indenizao de natureza material e moral, decorrente de acidente de trabalho. Como antes a competncia era da Justia Comum, pacfico era o cabimento da verba honorria, motivo pelo qual deve ser mantida, no obstante alterada a competncia processual. Sustenta, ainda, a aplicabilidade da Resoluo n 126 do TST, que regulamentou os procedimentos a serem adotados a partir da ampliao da competncia. Assiste-lhe razo. Como a presente demanda foi ajuizada e totalmente instruda na Justia Comum, onde obrigatria a representao da parte por advogado, esta Turma considera que so devidos os honorrios advocatcios pelo princpio da sucumbncia (artigo 20 do CPC). importante considerar que a contratao de advogado pela Autora no era apenas uma faculdade, seno era indispensvel apresentao da demanda e participao nos atos do procedimento. Logo, no se aplica, ao presente caso, a Lei n 5.584/1970 e as Smulas 219 e 329 do TST, que seriam pertinentes se a demanda houvesse sido apresentada na Justia do Trabalho. Considerando-se os critrios definidos no pargrafo 3 do artigo 20 do CPC e diante do disposto no pargrafo 1 do artigo 11 da Lei n 1.060/1950 - a Autora beneficiria da justia gratuita -, condeno o Ru a pagar, aos Advogados da Autora, os honorrios de 15% (quinze por cento) do valor lquido da condenao. A propsito, a respeito da base de incidncia do percentual de 15% (quinze por cento), ressalto que deve ser observado o Tema 348 da Orientao Jurisprudencial da SDI-1 do TST, segundo o qual "os honorrios advocatcios, arbitrados nos termos do art. 11, 1, da Lei n 1.060, de 05.02.1950, devem incidir sobre o valor lquido da condenao, apurado na fase de liquidao de sentena, sem a deduo dos descontos fiscais e previdencirios".
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 Desde j esclareo que, na base de clculo dos honorrios advocatcios, deve ser computada a soma das prestaes vencidas com o valor correspondente a um ano das prestaes vincendas, conforme jurisprudncia do Colendo STJ, resumida na seguinte ementa: PROCESSO CIVIL. HONORRIOS DE ADVOGADO. Na ao de reparao de danos resultantes de acidente de trabalho, os honorrios de advogado, se procedente a demanda, so calculados base do montante das prestaes vencidas, mais um ano das vincendas. Natureza contratual da relao que exclui a incidncia do artigo 20, 5, do Cdigo de Processo Civil. Embargos de divergncia conhecidos, mas no providos. (STJ, 2 Seo, EREsp 103012/RJ (2000/0037204-8), Rel. Min. Ari Pargendler, DJU de 14/11/2005, pg. 181) REFORMO a Sentena para acrescer condenao o pagamento de honorrios aos Advogados da Autora (fls. 596-598). O Reclamado se insurge quanto ao percentual determinado a ttulo de honorrios advocatcios, alegando que estes deveriam se adequar aos parmetros do art. 21, caput, do CPC, j que no se considerou a sucumbncia recproca. Aponta violado esse artigo e divergncia jurisprudencial. Sem razo. Verifica-se que o Reclamado no instou o Regional a se pronunciar acerca da alegada ausncia de desproporo entre o percentual fixado a ttulo de honorrios advocatcios e a sucumbncia da Reclamante, pelo que incide, na hiptese, a Smula 297, II/TST. Ademais, os arestos colacionados s fls. 725-725 so oriundos de rgos no previstos no art. 896 da CLT. NO CONHEO. II) MRITO DANO MATERIAL. LIMITAO ETRIA. IMPOSSIBILIDADE PENSO VITALCIA. PEDIDO DE
Trata-se de indenizao por dano material penso vitalcia decorrente de acidente de trabalho (doena ocupacional) que resultou na incapacidade laborativa da Reclamante, resultando em sua aposentadoria por invalidez. Enquadra-se, portanto, na previso do art. 950 do CC, que possibilita a indenizao relativa penso correspondente importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu. No h no referido dispositivo qualquer limitao etria ao recebimento da penso, no se confundindo com a previso do art. 948 do CC, que trata da mesma indenizao, contudo em hipteses de bito, e prev o pagamento da penso levando em considerao a durao provvel da vida da vtima. Portanto, a Reclamante, como vtima de leses permanentes, tem direito penso mensal vitalcia, sem a limitao etria pretendida pelo Reclamado. Nesse mesmo sentido, cita o eminente jurista Sebastio Geraldo de Oliveira: O Colendo STF j decidiu que no caso de incapacidade o pagamento deve prolongar-se `pela durao da vida da vtima, no cabendo estabelecer limite, com base na presuno de vida provvel, eis que a vtima sobreviveu ao acidente (STF. 1 Turma. RE n. 94.429-0, Rel. Ministro Jos Nri da Siveira, julgado em 30 de abril de 1984). A propsito dessa questo, asseverou com propriedade Rui Stocco: `Se a vtima sobrevive mas fica total ou parcialmente incapacitada para o trabalho, deve receber penso vitalcia, ou seja, enquanto viver, sem qualquer limitao temporal. E a razo simples: se ela incapaz hoje em razo do infortnio, o ser aos 25 anos de idade, bem como quando alcanar os 65 anos. Se hoje no tem condies de exercer uma atividade produtiva e remunerada, muito menos as ter quando estiver com idade mais avanada. Ora, nada justifica estabelecer tempo provvel de vida quele que necessitar para o resto de sua sobrevivncia de amparo mensal. A fico no pode sobrepor-se realidade (OLIVEIRA, Sebastio Geraldo de. Indenizaes por acidente de trabalho, 4 ed., So Paulo: LTr, 2008. p. 292). Tambm esse o entendimento do STJ:
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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 Vtima do acidente se viva, h de ser pensionada enquanto viver, no se lhe aplicando o limite de idade para a penso". (STJ, 3 T., RESP 174382, Ministro Relator Carlos Alberto Menezes Direito, j. 05/10/1999). Por fim, registre-se o entendimento desta Corte, conforme os seguintes precedentes: (...)Da inteleco dos referidos dispositivos no se constata qualquer limitao ao recebimento da penso quer pela idade da vtima de leses, quer pela provvel durao de sua vida, ao contrrio do disposto no art. 948 do CC, que trata da mesma indenizao, mas em caso envolvendo homicdio, e prev o pagamento da penso levando em considerao a durao provvel da vida da vtima. Por outro lado, sabido que, atualmente, todas as reas das cincias humanas, sociais e biolgicas tm se desenvolvido no sentido de proporcionar s pessoas uma condio melhor de vida e, conseqentemente, proporcionar um aumento na expectativa e na qualidade de vida de toda uma sociedade. Nos ltimos anos a mdia de vida dos brasileiros tem se ampliado conforme, por exemplo, aumenta tambm a melhoria nos servios de sade, saneamento, o grau de escolaridade e diminui a taxa de homicdios, ou seja, um ndice em constante evoluo e que depende tambm de fatores regionais, que no Brasil mostram-se discrepantes. Basta observar que a expectativa de vida entre os Estados brasileiros em alguns casos pode at ser inferior aos 65 anos de idade e considerada a Tbua Completa de Mortalidade para o Sexo Feminino de 2006 (IBGE, www.ibge.gov.br) , uma mulher com 80 anos de idade ou mais ainda teria uma expectativa de vida de 9,8 anos, o que demonstra a utilizao do parmetro 65 anos de idade aparentemente superado, tanto porque tal mulher j o teria ultrapassado, quanto porque nessa idade (65) ainda h esperana de sobrevida. Isso tudo revela que a expectativa de vida baseada em critrios estatsticos e como tais, relativos, e, por isso, no se aplica em sua inteireza a todos os indivduos. Nesse sentido, a concluso a que se chega de que a vtima de leses permanentes, caso dos autos, tem direito penso mensal vitalcia (RR - 23500-45.2008.5.12.0038, Data de Julgamento: 25/08/2010, Relator Ministro: Aloysio Corra da Veiga, 6 Turma, Data de Divulgao: DEJT 03/09/2010). RECURSO DE REVISTA - NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL - PRESCRIO - NUS DA PROVA - DANO MORAL - DANO MATERIAL - O Recurso de Revista no comporta conhecimento, a teor do artigo 896 da CLT. PENSO MENSAL VITALCIA - TERMO FINAL DA PENSO Diferentemente do que foi estabelecido para a hiptese em que ocorre o bito da vtima (art. 948), o artigo 950 do CC no limita a idade da vtima para o pensionamento do
trabalhador sobrevivente. Precedentes do STF, STJ e TST HONORRIOS ADVOCATCIOS - PROVIMENTO Incidncia das Smulas nos 219 e 329 do TST. Recurso de Revista parcialmente conhecido e provido (RR 44100-05.2006.5.04.0451, Relatora Ministra: Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, 8 Turma, DEJT 30/04/2010). DANO MATERIAL RESULTANTE DE ACIDENTE DE TRABALHO - PENSO MENSAL - CDIGO CIVIL (ART. 950) CRITRIOS PARA CUMPRIMENTO DA OBRIGAO. O ordenamento jurdico em vigor (Lei 10.406/2002) estabeleceu duas formas para cumprimento da obrigao de reparao de dano material que impossibilite - ou cause prejuzo - o exerccio regular de ofcio ou profisso por parte da vtima: a) o pagamento mensal vitalcio, a que no se vincula qualquer limite de idade e que devido enquanto sobreviver o beneficirio; e b) o pagamento instantneo e imediato, a ser apurado com base na expectativa de vida da vtima (art. 950, pargrafo nico, do CCB) (RR-131/2007-06503-00.0, Relator Ministro: Douglas Alencar Rodrigues, Julgamento: 24/06/2009, 3 T, Publicao: 14/08/2009) Pelo exposto, portanto, NEGO PROVIMENTO ao recurso de revista. ISTO POSTO ACORDAM os Ministros da Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade: I) dar provimento ao agravo de instrumento da Reclamante, para determinar o processamento do recurso de revista; II) conhecer do recurso de revista da Reclamante, por divergncia jurisprudencial e, no mrito, dar-lhe provimento para excluir a incidncia do imposto de renda sobre as parcelas relativas indenizao a ttulo de penso mensal vitalcia decorrente de acidente de trabalho. Mantido o valor da condenao; III) por unanimidade, conhecer do recurso de revista do Reclamado apenas quanto ao pedido de limitao etria da penso e, no mrito, negar-lhe provimento, no conhecendo da revista quanto aos demais temas. Braslia, 27 de outubro de 2010.
Firmado por assinatura digital (MP 2.200-2/2001)
MAURICIO GODINHO DELGADO

Ministro Relator

TST-RR-22100-07 - 2007 - 5 - 09 - 0008 - Culpa Desobediência Normas MST, Não Cumulação, Vitalícia

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PROCESSO N TST-RR-22100-07.2007.5.09.0008 A C R D O (Ac. 6 Turma) GMMGD/mjr/jr AGRAVO DE INSTRUMENTO DA RECLAMANTE. RECURSO DE REVISTA. INDENIZAO ACIDENTRIA. PENSO VITALCIA.

II) MRITO INDENIZAO ACIDENTRIA. PENSO VITALCIA. NO

6)HONORRIOS ADVOCATCIOS O Regional condenou o Reclamado em honorrios

advocatcios, nos seguintes termos:

MAURICIO GODINHO DELGADO

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