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PROCESSO CIVIL DIDIER 28/01/13 Indicao bibliogrfica Alexandre Cmara Lies de processo civil editora atlas vol.

l. 1 e 2 contedo simples Marinoni curso de processo civil, vol. 2 - livro mais aprofundado editora RT Manual de processo civil- Daniel assuno vol. nico editora mtodo Curso de processo civil Didier Editora jus podium vol, 1 e 2 Introduo ao processo civil: - conceito de processo: tem varias acepes, corretas e que se complementam Processo sob 3 pontos de vista: so formas complementares de se ver o processo. ->De acordo com a teoria da norma jurdica: COPIAR Teoria do fato jurdico: O processo um conjunto de atos e fatos concatenados entre si, todos eles tendentes a produo de um ato final. Cada um desses atos um ato jurdico. O conjunto dos atos um ato jurdico O processo um ato jurdico complexo, pois um ato jurdico formado por vrios atos jurdicos. Sob a perspectiva da eficcia jurdica: O que o processo gera? O que ocorre quando est em andamento. Sob este ponto de vista um conjunto de relaes jurdicas travadas entre os diversos sujeitos processuais. As relaes surgem a medida que o processo vai se desenvolvendo. Essas relaes orbitam em torno do processo, formando o processo um feixe de relaes jurdicas. O processo relao jurdica- h defeitos, pois ele gera no relao jurdica. Tambm no 1 nica relao jurdica, mais sim um conjunto. Obs: neste sentido, processo e procedimento se equivalem, pois o procedimento um ato complexo. Para Didier so sinnimos. Alguns autores porm, entendem que processo o procedimento em que h contraditrio. Prevalece a idia de que o processo uma espcie de procedimento, que se caracteriza por ser um procedimento organizado em contraditrio.

O direito processual regula o ato complexo que vai gerar uma norma jurdica. O pensamento norte-amerciano processualista. VETORES METODOLOGICOS PARA COMPREENSO DO DIREITO PROCESSUAL CIVIL: 1) processo pela perspectiva da teoria do direito: A teoria do direito passou por profundas transformaes nos ltimos 50 anos, pode-se dizer que h uma nova teoria do direito. H 6 grandes transformaes que ocorreram: a) teoria das fontes do direito: 1.a) a fora normativa dos princpios: hoje indiscutvel que principio espcie de norma jurdica (gnero, do qual o princpio seria uma espcie ao lado das regras. Assim, na prtica, princpio norma, com base em um principio possvel postular algo. O direito um conjunto de normas, que esto englobados princpios e regras. Est superada a idia de que principio uma tcnica de integrao de lacuna, pois princpio norma jurdica do qual se extraem conseqncias jurdicas. Nem todo principio constitucional, h princpios legais que decorrem da lei e no da constituio. Nem toda norma constitucional um principio, ex: o colgio dom Pedro II est sob a responsabilidade da unio. Nem toda norma muito importante um princpio. Ex: regra da motivao judicial, a deciso judicial tem que ser motivada sob pena de nulidade. Princpio uma norma que visa a obteno de uma meta, estado de coisas sem se estabelecer como se chega a isso. A deciso que se baseia em principio exige uma fundamentao diferente. Teoria dos princpios de Humberto vila, editora malheiros principal livro sobre os princpios 2.a) reconhecimento da fora normativa da jurisprudncia: O entendimento consolidade de que jurisprudncia espcie de norma jurdica. No qualquer uma. Nem toda jurisprudncia tem fora normativa. Todo o sistema jurdico brasileiro organizado com essa premissa, de que determinados entendimentos dos tribunais so de observncia obrigatria. Antigamente a jurisprudncia era uma fonte para compreender o direito. Assim jurisprudncia norma.

b) hermenutica jurdica: 1b) Tcnica das clausulas gerais: Se passou a legislar tambm valendo-se das clusulas gerais. clausula geral: um dispositivo, enunciado normativo, que se caracteriza por ser aberto na hiptese de incidncia e aberto tambm no conseqente normativo. um tipo duplamente aberto, indeterminado, na hiptese e conseqente. As leis costumavam ser casusticas. No entanto, percebeu-se que o sistema jurdico deveria ser mais mvel. As clausulas gerais tendem a ser mais duradouros, mais maleveis sendo assim mais permanente pela capacidade de adaptao desses textos. Ex. clusula geral da funo social da propriedade, da boa f, da funo social do contrato. As clausula gerais processuais so uma realidade. Ex: art. 461, V CPC: para efetivar suas decises pode tomar a medida que entender. Outro ex. devido processo legal que tambm aberto na hiptese e no preceito. Frediedidier.com.br: texto clausulas gerais processuais. Para estudar essas clausulas em sentido amplo: Judith Martins-costa o direito privado como sistema em construo. Para melhor compreenso das clausula gerais. Distino entre texto e norma jurdica: Norma jurdica o que resulta da interpretao dos enunciados normativos dos textos jurdicos. O que se interpreta o texto da lei, que se chama norma jurdica. No se interpretam normas, mas sim textos. Clausula geral texto do qual se extrai normas (princpios e regras). A norma o sentido que se d a um texto. Ex: placa que diga que proibido co entrar. Se algum estiver com um gato, aplicvel. No entanto, no se aplica a um cego com um co guia, uma vez que o co representa a viso do cego. Assim, a norma no o texto, mas o que se interpreta dele. O principio pode ser extrado de uma clausula geral, bem como dela se extrair uma regra. Clausula geral texto, principio norma. - Constatao de quem interpreta, cria. H diferentes nveis de criatividade. No h interpretao sem criatividade, de maior ou menor intensidade. - surgimento da proporcionalidade e razoabilidade como limites a interpretao. A interpretao para ser legitima deve ser proporcional e razovel. Tornou-se a interpretao menos formal e mais tica.

2) de acordo com o direito constitucional O direito constitucional o ramo do pensamento jurdico que mais sofreu alterao nos ltimos 25 anos. Houve 3 mudanas: 1) reconhecimento da fora normativa da constituio (pilar do direito constitucional) 2) expanso da constitucionalidade. jurisdio constitucional, do controle de

3) surgimento da teoria dos direitos fundamentais. H direitos fundamentais processuais, ex. devido processo legal. Os direitos fundamentais costumam ser estudados em 2 dimenses: objetiva e subjetiva. Objetiva: so normas jurdicas que devem ser observadas, surgindo a expresses normas jurdicas de direitos fundamentais constitucionais, que devem ser observadas pelo legislador infraconstitucional. Os direitos fundamentais fornecem uma pauta jurdica para o legislador. Subjetiva: os direitos fundamentais so direitos, ex. ser ouvido no processo. Assim os direitos fundamentais so normas e direitos a serem protegidos pelo legislador. O processo deve ser construdo de acordo com as normas de direitos fundamentais. (dimenso objetiva). Alm disso, o processo tem que ser adequado para bem tutelar direitos fundamentais. (dimenso subjetiva) Esse conjunto de 9 transformaes, fez com que alguns dissessem que estamos vivendo uma nova fase do pensamento jurdico, fase atual. Para alguns, o nome mais difundido neo-constitucionalismo. Para Didier neo-positivismo, pois neo-constitucionalismo restringe ao campo constitucional. Ler: Humberto vila neoconstitucionalismo entre a cincia do direito e o direito da cincia. - Daniel Sarmento neoconstitucionalismo - Teoria da katchanga, para compreender os abusos.

3) de acordo com o direito material 30/01/13 A maior parte da doutrina nacional ainda identifica apenas 3 fases na evoluo da cincia do processo.

1)praxismo ou imanetismo Chamada de pre historia da cincia do processo, h preocupao com a prtica forense. No se exima o processo como um fenmeno distinto da cincia do processo. o processo o direito material em movimento. Esta fase terminou na 2 metade do sculo XIX, a partir da obra de Bullow. 2)processualismo Fase do processualismo ou da autonomia do processo em relao ao direito material. a fase de surgimento da cincia do processo, a doutrina se preocupa com a construo de uma cincia nova, sobretudo distinguindo o processo do direito material. Esta fase vai at meados do sculo XX. 3) instrumentalismo Copiar incio aula 4 fase: Formalismo-valorativo: esta designao foi construda na universidade federal do RS por Carlos Alberto lvaro de Oliveira. Assim, o processo tem que ser uma formalidade com valores, direitos fundamentais. Incorpora as conquistas do neoconstitucionalismo ao processo. Processo a luz do direito material: todo processo tem afirmao do direito material. O processo serve para dar soluo ao problema afirmado. No h assunto de direito processual que no esteja relacionado ao direito material afirmado. O processo tem que ser pensado a partir do direito material. O processo serve ao direito material ao mesmo tempo em que servido por ele. Isso a relao circular com o direito material, de instrumentalidade. Princpios constitucionais do processo: Devido processo legal: o principio segundo o qual ningum ser privado de seus bens, direitos sem o devido processo legal. Law of the lands o direito da terra, comunidade-> nasceu como uma garantia dos bares feudais sobre o rei. (at mesmo o rei deve se submeter ao direito daquele povo) essa lei limita o rei, antes ele tudo podia. O devido processo legal como uma garantia de que o poder no pode ser exercido de qualquer maneira. Essa expresso vem de 1037. Em 1354 ela se transformou em due process of Law o

poder deve ser exercido de acordo com aquilo que a lei estabelece. A traduo devido processo de acordo com o direito, lei. A clusula geral do devido processo legal se extrai que ningum pode ser privado de seus bens. Permanece em funo da sua generalidade. Alguns optam por dizer devido processo constitucional meramente para realce de que a CF maior que a constituio. Em Portugal fala-se em processo equitativo. Fair trail processo justo, devido. Outro nome do devido processo legal. Processo aqui o meio de criao da norma jurdica. Existe um devido processo legal legislativo. possvel falar em processo privado, para o exerccio de um poder privado, um processo no estatal. Art. 87 cc. Esse fenmeno tem o nome de eficcia horizontal dos direitos fundamentais-> eficcia dos direitos fundamentais nas relaes entre particulares, relaes privadas. A doutrina costuma dividir o devido processo legal em: procedimental ou formal e o substancial ou material. Substancial, substantivo, material: nasceu nos EUA com o propsito de servir como fundamento para o reconhecimento de direitos fundamentais no expressamente previstos. A jurisprudncia do STF assimilou o devido processo legal substancial com outro sentido, diferente daquele criado pelos americanos. O STF passou a considerar que a dimenso substancial do devido processo legal era o fundamento da proporcionalidade e razoabilidade. Isso foi feito, pois a mesma interpretao no teria aplicao no Brasil, pois a CF diz que o rol dos direitos fundamentais exemplificativo. H duas criticas: o STF teria errado tecnicamente, pois incorporou sentido distinto do sentido americano. No entanto no merece prosperar, pois esse foi o entendimento que a cultura brasileira deu ao instituto. A outra critica de que esta construo intil, pois o STF poderia ter fundamentado a proporcionalidade e razoabilidade em outras normas, como a igualdade e o estado de direito, simplificando assim. Alguns dos princpios ganharam autonomia, por se destacar contextualmente, sendo chamados de princpios processuais expressos que decorrem do devido processo legal: contraditrio, publicidade, durao razovel e eficincia. Alm deles h os princpios tambm decorrentes do devido processo legal, que porm ainda no tem texto expresso na CF: boa f processual, efetividade e adequao. Princpio do contraditrio:tem 2 dimenses

De um lado garante a participao no processo, o direito de fazer parte do processo. a chamada dimenso formal do contraditrio, uma garantia puramente formal. Dimenso substancial: o contraditrio garante o direito de poder influenciar a deciso, para que a pessoa que esteja participando possa influenciar na deciso. Era chamada antigamente de ampla defesa. Antigamente o direito de participar era o contraditrio garantindo a ampla defesa. Assim a ampla defesa o aspecto substancial do contraditrio. Motivao e regra da congruncia: a exigncia do juiz s decidir de acordo com o que foi pedido manifestao do contraditrio? Sim, pois seno se decidiria algo sobre o qual no houve contraditrio. E quanto as liminares? As liminares so decises provisrias, tomadas antes de ouvir o ru, mas no so definitivas, podendo posteriormente revogadas, sendo constitucionais devido a sua provisoriedade. O contraditrio nesse casos postessipado, jogado para depois. O processo devido gera decises justas, razoveis. Principio publicidade: O processo para ser devido tem de ser pblico. A publicidade tem 2 dimenses tambm: interna, para os sujeitos do processo, e externa para aqueles que esto fora do processo. A publicidade externa pode ser restringida, nos casos de preservar a intimidade, privacidade da pessoa ou casos em que houver interesse publico que justifique o sigilo. No Brasil a publicidade processual ganhou feio que a civilizao ocidental desconhecia, pois hoje ele televisionado e ao vivo, ex. sesses supremo. A motivao a publicizao das razes da deciso, a prestao de contas dada a populao sobre o poder jurisdicional. Princpio da durao razovel do processo: O processo deve durar o tempo adequado para a soluo do problema. o mais recente dos expressos, foi incorporado ao art.5 em 2004. O processo no tem que ser rpido, mas sim o tempo adequado para a soluo do problema. A corte europia de direitos humanos estabeleceu os critrios para aferio da razoabilidade de durao do processo: complexidade da causa (as mais complexas tendem a demorar mais),estrutura do rgo jurisdicional, comportamento das partes, comportamento do juiz.

O que acontece se no for razovel o tempo? H direito de indenizao pela demora no processo penal, e de ordem administrativa (proibio ascenso carreira). Princpio da eficincia: na verdade a conjugao do art. 5 com o 37 da CF. Para o judicirio tem 2 dimenses: uma administrativa, aprimorar o vis administrativo, como ente e outro como julgador, sendo essa uma dimenso processual, no qual o rgo julgador deve ser considerado administrador de um processo, administrao eficiente de determinado processo, conduzindo o processo de maneira econmica, fazendo com que o processo atinja seus fins com o menor gasto possvel e da melhor maneira. O principio da economia processual foi sofisticado. preciso reforar a necessidade de dar uma administrao gerencial do processo, aplicando o juiz tcnicas de gesto.