Nome: Lus Gustavo Fontanetti Alves da Silva rea de Atividade: Cvel, Famlia e Fazenda Pblica REGIONAL: Bauru/Unidade de Ja Endereo:

Rua Governador Armando Salles, n 427 Bairro: Vila Santa Terezinha CEP: 17 3201-360 Cidade: Telefone.: (14) 3624-6797 Fax: (14) 3624-6797 E- mail.: lgsilva@defensoria.sp.gov.br

I SMULA possvel o pleito de alimentos gravdicos avoengos, bem como em face dos demais coobrigados previstos nos artigos 1.696 e 1.697 do Cdigo Civil, em caso de ausncia, morte ou impossibilidade financeira do futuro pai. II ASSUNTO Possibilidade jurdica do pedido de alimentos gravdicos contra os futuros avs da criana no caso de ausncia, morte ou impossibilidade financeira do futuro pai, no obstante a Lei 11.804/2008 no tenha previsto expressamente tal modalidade de alimentos. III ITEM ESPECFICO DAS ATRIBUIES INSTITUCIONAIS DA DEFENSORIA PBLICA Artigo 5, inciso III e inciso VI, alnea b, da Lei Complementar Estadual n 988, de 09 de janeiro de 2006. IV - FUNDAMENTAO JURDICA A Constituio Federal, em seu artigo 5, caput, garante, como direito fundamental de todo e qualquer ser humano, o direito vida. Ela impe, ainda, que a famlia, com absoluta prioridade, assegure aos filhos o direito vida, sade e a alimentao (CF, art. 227), encargos a serem assumidos em igualdade de condies pelo homem e pela mulher (CF, art. 226, 5). Por sua vez, o Cdigo Civil, em que pese assevere que a personalidade civil inicia com o nascimento com vida, pe a salvo os direitos do nascituro desde a concepo (CC, art. 2). Conjugando a regulamentao jurdica acima, sob a tica dos princpios da dignidade humana e da eficcia imediata e mxima dos direitos fundamentais, a doutrina vem afirmando, de h muito, ser possvel o pleito de alimentos em favor do nascituro, assim entendidos como aqueles necessrios para garantir uma gravidez tranquila e saudvel gestante, que torne vivel a boa formao fetal. No obstante, a jurisprudncia tendia a reconhecer a existncia da obrigao alimentar paterna apenas aps o nascimento com vida do feto. Visando justamente vencer essa ignbil recalcitrncia dos tribunais e atender aos

ditames constitucionais e ao reclamo doutrinrio, que o legislador ptrio editou a Lei 11.804/08, reconhecendo a possibilidade de fixao de alimentos gravdicos. Nos termos da indigitada lei, esses alimentos so devidos pelo futuro pai gestante, afim de que seja custeada a meao dele nas despesas com a gravidez (Lei 11.804/08, art. 2, caput e pargrafo nico) e, com o nascimento com vida do feto, tais alimentos so convertidos em alimentos para a criana (Lei 11.804/08, art. 6, pargrafo nico). Em que pese o avano legislativo, a lei em questo, como no poderia deixar de ser, no esgotou a casustica relativa aos alimentos necessrios ao bom desenvolvimento do nascituro, deixando de regular expressamente a questo dos alimentos gravdicos avoengos. Explica-se. Inmeros so os casos em que, aps a concepo, o futuro pai desaparece, morre, ou at mesmo demonstra-se incapaz financeiramente para contribuir com as despesas da gravidez. Paira, ento, a dvida sobre se a gestante deve assumir sozinha os encargos da gravidez, prejudicando, em muitas vezes, a saudvel gestao do feto por falta de recursos, ou se ela poder recorrer aos futuros avs do nascituro na busca dos alimentos necessrios. Cofmo exposto acima, a Lei 11.804/08 no regulou expressamente a questo, sendo imperiosa, para a soluo do caso, a utilizao das regras de integrao do ordenamento jurdico previstas no artigo 4 e 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, in verbis: Art. 4. Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Art. 5. Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum. Com efeito, visando evitar o non liquet quanto possibilidade de concesso de alimentos gravdicos avoengos, deve-se averiguar, para bem atender o objetivo social da Lei 11.804/08 e os ditames constitucionais que a inspiraram, se possvel usar analogicamente os dispositivos que tratam da matria relativamente aos alimentos em geral. Ento, vejamos. No que tange aos alimentos em geral, o Cdigo Civil expresso ao asseverar que: Art. 1696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros. Art. 1698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide. Ou seja, quanto aos alimentos devidos criana aps seu nascimento, conclu-se que, na eventualidade de o pai (ou me) no cumprir a obrigao em questo, por impossibilidade ou desdia injustificada e contumaz, essa se transfere aos demais ascendentes, por dever advindo do parentesco.

Da ser pacfica a jurisprudncia atinente possibilidade de condenao dos avs a pagar alimentos criana frente a impossibilidade comprovada do pai, servindo de exemplo, por sua clareza e preciso quanto tema, o seguinte julgado:
Apelao Com Reviso 6150074600 Relator(a): Luiz Antonio Costa Comarca: Mogi das Cruzes rgo julgador: 7 Cmara de Direito Privado Data do julgamento: 12/08/2009 Data de registro: 24/08/2009 Ementa: Penso alimentcia - Ao ajuizada por neto contra os avs paternos Admissibilidade - Genitor condenado ao pagamento de alimentos, porm inadimplente Sentena de improcedncia - Alegao em contra-razes de ilegitimidade do Ministrio Pblico para recorrer da deciso - Descabimento - Inteligncia dos art. 81 e 499 do CPC Preliminar repelida - Obrigao subsidiria dos avs reconhecida, bem como sua possibilidade em prestar alimentos - Necessidades do menor que so presumidas ? Anlise do binmio legal - Fixao da obrigao alimentar dos avs para seu neto em um salrio mnimo mensal, sem prejuzo da obrigao do genitor - Sentena reformada - Recursos providos.

Ressalte-se que a previso civil dos alimentos avoengos (CC, artigos 1696 e 1698) visa justamente no expor a criana situao de desamparo material em caso de ausncia, morte ou impossibilidade financeira do pai, dando efetividade, nessas situaes, aos direitos fundamentais vida, sade, alimentao e proteo da criana (CF, art. 5, caput, e art. 227). De seu turno, os alimentos gravdicos, como visto, objetivam assegurar recursos materiais ao bom desenvolvimento gestacional do nascituro, pondo a salvo, durante a gestao (CC, art. 2), exatamente os mesmo direitos citados acima, quais sejam, direitos fundamentais vida, sade, alimentao e proteo. Assim, vigendo a mesma ratio, deve vigorar a mesma concluso jurdica (ubi eadem ratio ibi idem jus). Destarte, caso seja comprovada a impossibilidade ftica de o futuro pai contribuir com alimentos gravdicos, possvel a aplicao analgica dos artigos 1696 e 1698 do CC para o fim de se condenar os futuros avs a prestarem a gestante os alimentos necessrios ao custeio das despesas com a gravidez. Tal, concluso, alis, reforada pelo fato de que, aps o nascimento com vida do nascituro, os alimentos gravdicos so convertidos em alimentos criana (Lei 11.804/08, art. 6, pargrafo nico). Isso porque, uma vez concedidos alimentos gravdicos avoengos, quando do nascimento do feto, haver a devida converso em alimentos avoengos, dando cumprimento imediato ao carter sucessivo/complementar da obrigao alimentar. Nesse sentido, vale trazer a colao a ilustrada lio de Maria Berenice Dias, exposta em seu livro Manual de Direito das Famlias, 6 edio, Editora Revista dos Tribunais, pginas 530/531: Apesar de a Lei (2 pargrafo nico), consagrar que os alimentos so custeados pelo pai, tal no afasta a aplicao supletiva da lei civil que impe a obrigao complementar a outros obrigados em carter subsidirio. Logo, possvel exigir alimentos gravdicos avoengos, com base no Cdigo Civil (1.696 e 1698) e em toda construo jurisprudencial e doutrinria sobre o tema at agora desenvolvida.

A jurisprudncia sobre o tema ainda escassa, mas j h deciso endossando o entendimento exarado:
Agravo de Instrumento 994093320085 (6601594300) Relator(a): Piva Rodrigues Comarca: Quat rgo julgador: 10 Turma Cvel do Colgio Recursal Data do julgamento: 26/01/2010 Data de registro: 25/03/2010 Ementa: ALIMENTOS GRAVIDICOS - A inexistncia de comprovao ab initio de que os supostos genitores no tm capacidade financeira a suportar os alimentos circunstncia relacionada ao mrito da demanda - Legitimidade passiva dos avs Recurso provido

V FUNDAMENTAO FTICA Com a adoo da tese institucional sugerida supera-se odiosa omisso legislativa, garantindo os alimentos necessrios ao bom desenvolvimento gestacional do nascituro quanto ocorra ausncia, morte ou impossibilidade financeira do futuro pai, haja vista permitir a chamada dos futuros avs ao cumprimento de sua obrigao alimentar supletiva/complementar. VI SUGESTO DE OPERACIONALIZAO Ao de Alimentos Gravdicos nos moldes da que segue:

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DE UMA DAS VARAS CVEIS DA COMARCA DE JA/SP.

TAMARA CONTATO, brasileira, solteira, grvida, auxiliar de limpeza, RG n 40.778.271-0, SSP/SP e inscrita no CPF/MF sob o n 372.064.638-60 (doc. 01), residente e domiciliada na cidade de Mineiros do Tiet/SP, na Rua Santa Cruz, n 830, Centro, pela DEFENSORIA PBLICA DO ESTADO DE SO PAULO, que age em ateno ao disposto no artigo 134, caput, da CF/88 e no artigo 5, inciso III, da LC 988/06, vem presena de Vossa Excelncia ajuizar a presente AO DE ALIMENTOS GRAVDICOS em relao OSMAIR JOSU DE OLIVEIRA, brasileiro, portador do RG n 45.162.243-1, residente e domiciliado na Cidade de Mineiros do Tiet/SP, na Rua Emlio Rampazo, n 827, com fundamento nos artigos 2 e 6 da Lei 11.804/2008, artigos 1696 e 1698 do CC e na Lei 5.478/68, bem como nas razes e fato a seguir aduzidas: I - DOS FATOS

1. A Requerente e o filho do Requerido, Sr. OSMAIR JOSU DE OLIVEIRA JNIOR, mantiverem unio estvel pelo perodo de trs anos, conforme comprova a inclusa escritura pblica de unio estvel (doc. 02), bem como as diversas fotos do casal tiradas em vrios eventos sociais que compareceram em conjunto (docs. 03/07). 2. Desse relacionamento, adveio o estado gravdico da Requerente (doc. 08). 3. Ressalte-se, nesse passo, que a paternidade do filho do Requerido em relao ao feto que a Requerente carrega incontestvel, haja vista que a Requerente no se relacionou com nenhum outro homem durante o perodo de unio estvel no qual houve a concepo, o que se infere pela simples existncia da unio estvel (v. docs. 03/07) e poder ser confirmado pelas testemunhas arroladas ao final. 4. Ocorre que, infelizmente, o filho do ora Requerido, Sr. OSMAIR JOSU DE OLIVEIRA JNIOR, veio a bito pouco tento depois da concepo, em um trgico acidente automobilstico (v. certido bito anexa doc. 09). 5. No entanto, at o presente momento o Requerido, que ser av do filho que a Requerente carrega, se negou a auxiliar a Requerente a custear os gastos advindos de sua gravidez, pelo que ela, que aufere rendimentos lquidos mensais no importe de R$ 497,35 (quatrocentos e noventa e sete reais e trinta e cinco centavos) (doc. 10), est passando por enormes dificuldades para prover as necessidades bsicas exigidas pela condio gravdica.

6. Alis, cabe destacar, que inescusvel a postura adotada pelo Requerido, haja vista que ele trabalha na empresa L.C. Mazzieiro Ltda, auferindo rendimentos de, aproximadamente, R$ 1.000,00 (hum mil reais) mensais, pelo que tem amplas condies de auxiliar a Requerente com as despesas advindas da gravidez. 7. Sendo assim, no restou opo Autora seno a propositura da presente ao para garantir o suprimento das necessidades mnimas sua subsistncia e o tranquilo deslinde de sua gravidez, o que fez calcada nas seguintes razes jurdicas.

II - DO DIREITO II.A DA OBRIGAO ALIMENTAR

8. A Constituio Federal, em seu artigo 5, garante a todos o direito vida. Ela determina, ainda, por seus artigos 226, 5, e 227, caput, que a famlia dever, com absoluta prioridade, assegurar aos filhos o direito vida, sade e alimentao, devendo tais encargos ser suportados igualmente pelo homem e pela mulher. 9. Por outro lado, o artigo 2 do Cdigo Civil resguarda os direitos do nascituro desde o momento de sua concepo, pelo que a ele se estendem as garantias constitucionais supramencionadas. 10. Com efeito, visando resguardar o bom desenvolvimento gestacional do nascituro, operacionalizado pelo custeio das despesas da gravidez por ambos os genitores, na proporo dos rendimentos de cada um, a Lei 11.804/2008 regulamentou a concesso de alimentos gravdicos gestante, os quais, aps o parto, converter-se-o em alimentos ao filho. 11. Nesse passo, vale conferir o teor dos artigos 2 e 6 da Lei 11.804/2008, in verbis: Art. 2. Os alimentos de que trata esta Lei compreendero os valores suficientes para cobrir as despesas adicionais do perodo de gravidez e que sejam dela decorrentes, da concepo ao parto, inclusive as referentes a alimentao especial, assistncia mdica e psicolgica, exames complementares, internaes, parto, medicamentos e demais prescries preventivas e teraputicas indispensveis, a juzo do mdico, alm de outras que o juiz considere pertinentes. Pargrafo nico. Os alimentos de que trata esse artigo referem-se parte das despesas que dever ser custeada pelo futuro pai, considerando-se a contribuio que tambm dever ser dada pela mulher grvida, na proporo dos recursos de ambos. Art. 6. Convencido da existncia de indcios da paternidade, o juiz fixar alimentos gravdicos que perduraro at o nascimento da criana, sopesando as necessidades da parte autora e as possibilidades da parte r. Pargrafo nico: Aps o nascimento com vida, os alimentos gravdicos ficam convertidos em penso alimentcia em favor do menor at que uma das partes solicite a sua reviso.

12. Disso se tem que, havendo indcios de paternidade, a gestante poder pleitear alimentos gravdicos em face do futuro genitor, os quais sero fixados em proporcionalidade com as despesas da gravidez e com os rendimentos do requerido e da gestante. 13. Em que pese o avano legislativo, a lei em questo, como no poderia deixar de ser, no esgotou a casustica relativa aos alimentos necessrios ao bom desenvolvimento do nascituro, deixando de regular expressamente a questo dos alimentos gravdicos avoengos. Explica-se. 14. Inmeros so os casos em que, como no presente, aps a concepo, o futuro pai desaparece, morre, ou at mesmo demonstra-se incapaz financeiramente para contribuir com as despesas da gravidez. Paira, ento, a dvida sobre se a gestante deve assumir sozinha os encargos da gravidez, prejudicando, em muitas vezes, a saudvel gestao do feto por falta de recursos, ou se ela poder recorrer aos futuros avs do nascituro na busca dos alimentos necessrios. 15. Como exposto acima, a Lei 11.804/08 no regulou expressamente a questo, sendo imperiosa, para a soluo do caso, a utilizao das regras de integrao do ordenamento jurdico previstas no artigo 4 e 5 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, in verbis:
Art. 4. Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. Art. 5. Na aplicao da lei, o juiz atender aos fins sociais a que ela se dirige e s exigncias do bem comum.

16. Com efeito, visando evitar o non liquet quanto possibilidade de concesso de alimentos gravdicos avoengos, deve-se averiguar, para bem atender o objetivo social da Lei 11.804/08 e os ditames constitucionais que a inspiraram, se possvel usar analogicamente os dispositivos que tratam da matria relativamente aos alimentos em geral. Ento, vejamos. 17. No que tange aos alimentos em geral, o Cdigo Civil expresso ao asseverar que: Art. 1696. O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros. Art. 1698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide. 18. Ou seja, quanto aos alimentos devidos criana aps seu nascimento, conclu-se que, na eventualidade de o pai (ou me) no cumprir a obrigao em questo, por impossibilidade ou desdia injustificada e contumaz, essa se transfere aos demais ascendentes, por dever advindo do parentesco.

19. Da ser pacfica a jurisprudncia atinente possibilidade de condenao dos avs a pagar alimentos criana frente a impossibilidade comprovada do pai, servindo de exemplo, por sua clareza e preciso quanto tema, o seguinte julgado:
Apelao Com Reviso 6150074600 Relator(a): Luiz Antonio Costa Comarca: Mogi das Cruzes rgo julgador: 7 Cmara de Direito Privado Data do julgamento: 12/08/2009 Data de registro: 24/08/2009 Ementa: Penso alimentcia - Ao ajuizada por neto contra os avs paternos Admissibilidade - Genitor condenado ao pagamento de alimentos, porm inadimplente Sentena de improcedncia - Alegao em contra-razes de ilegitimidade do Ministrio Pblico para recorrer da deciso - Descabimento - Inteligncia dos art. 81 e 499 do CPC Preliminar repelida - Obrigao subsidiria dos avs reconhecida, bem como sua possibilidade em prestar alimentos - Necessidades do menor que so presumidas ? Anlise do binmio legal - Fixao da obrigao alimentar dos avs para seu neto em um salrio mnimo mensal, sem prejuzo da obrigao do genitor - Sentena reformada - Recursos providos.

20. Ressalte-se que a previso civil dos alimentos avoengos (CC, artigos 1696 e 1698) visa justamente no expor a criana situao de desamparo material em caso de ausncia, morte ou impossibilidade financeira do pai, dando efetividade, nessas situaes, aos direitos fundamentais vida, sade, alimentao e proteo da criana (CF, art. 5, caput, e art. 227). 21. De seu turno, os alimentos gravdicos, como visto, objetivam assegurar recursos materiais ao bom desenvolvimento gestacional do nascituro, pondo a salvo, durante a gestao (CC, art. 2), exatamente os mesmo direitos citados acima, quais sejam, direitos fundamentais vida, sade, alimentao e proteo. 22. Assim, vigendo a mesma ratio, deve vigorar a mesma concluso jurdica (ubi eadem ratio ibi idem jus). 23. Destarte, caso seja comprovada a impossibilidade ftica de o futuro pai contribuir com alimentos gravdicos, possvel a aplicao analgica dos artigos 1696 e 1698 do CC para o fim de se condenar os futuros avs a prestarem a gestante os alimentos necessrios ao custeio das despesas com a gravidez. 24. Tal, concluso, alis, reforada pelo fato de que, aps o nascimento com vida do nascituro, os alimentos gravdicos so convertidos em alimentos criana (Lei 11.804/08, art. 6, pargrafo nico). Isso porque, uma vez concedidos alimentos gravdicos avoengos, quando do nascimento do feto, haver a devida converso em alimentos avoengos, dando cumprimento imediato ao carter sucessivo/complementar da obrigao alimentar.

25. Nesse sentido, vale trazer a colao a ilustrada lio de Maria Berenice Dias, exposta em seu livro Manual de Direito das Famlias, 6 edio, Editora Revista dos Tribunais, pginas 530/531: Apesar de a Lei (2 pargrafo nico), consagrar que os alimentos so custeados pelo pai, tal no afasta a aplicao supletiva da lei civil que impe a obrigao complementar a outros obrigados em carter subsidirio. Logo, possvel exigir alimentos gravdicos avoengos, com base no Cdigo Civil (1.696 e 1698) e em toda construo jurisprudencial e doutrinria sobre o tema at agora desenvolvida. 26. A jurisprudncia sobre o tema ainda escassa, mas j h deciso endossando o entendimento exarado:

Agravo de Instrumento 994093320085 (6601594300) Relator(a): Piva Rodrigues Comarca: Quat rgo julgador: 10 Turma Cvel do Colgio Recursal Data do julgamento: 26/01/2010 Data de registro: 25/03/2010 Ementa: ALIMENTOS GRAVIDICOS - A inexistncia de comprovao ab initio de que os supostos genitores no tm capacidade financeira a suportar os alimentos circunstncia relacionada ao mrito da demanda - Legitimidade passiva dos avs - Recurso provido

27. Conclu-se, pois, que havendo indcios de paternidade em relao ao futuro genitor e comprovada a sua impossibilidade de prestar os alimentos gravdicos necessrios, plenamente possvel gestante requerer aos avs que paguem tais alimentos, como decorrncia do disposto nos artigos 2 e 6 da Lei 11.804/08, combinados com os artigos 1696 e 1698 do CC, estes aplicveis ao caso por analogia (LIC; arts. 4 e 5). 28. Devemos, pois, agora, aplicar tais concluses jurdicas aos fatos narrados no item I supra. Assim, vejamos. 29. No caso em tela, como visto, a Requerente, aps manter unio estvel com o filho do Requerido por trs anos (v. docs. 02/07), ficou grvida (doc. 08), decorrendo os indcios de paternidade do fato de a Requerente no ter se relacionado com nenhum outro homem durante o perodo de unio estvel no qual houve a concepo, o que se infere pela simples existncia da unio estvel (v. docs. 03/07) e poder ser confirmado pelas testemunhas arroladas ao final. 30. Por outro lado, o filho do Requerido, que seria o futuro pai da criana que a Requerente carrega, morreu (doc. 09), pelo que, comprovadamente, no poder prestar os alimentos gravdicos necessrios. 31. De rigor, pois, o deferimento da presente ao, para condenar o Requerido ao pagamento de alimentos gravdicos avoengos Requerente. II.B DO VALOR DOS ALIMENTOS DEVIDOS

E DO NUS DA PROVA

32. Certo que est o direito da Requerente fixao de alimentos gravdicos a serem pagos pelo Requerido, cumpre verificar, agora, qual o montante em que tais alimentos devem ser fixados. Passemos, pois, a tal verificao. 33. Conforme determina o artigo 2 da Lei 11.804/2008, os alimentos gravdicos devem suprir as necessidades decorrentes da gestao, sendo relativos parte de tais despesas que dever ser custeada pelo futuro genitor, ou, como no caso, pelo futuro av, proporcionalmente aos rendimentos dele e da mulher grvida. 34. Ou seja, fixa-se o valor da prestao alimentcia gravdica seguindo-se o trinmio proporcionalidade necessidades da gestante oriundas da gravidez possibilidade do alimentante. 35. Destarte, cumpre analisar aqui, por primeiro, as necessidades da Autora decorrentes da gravidez. Assim, vejamos. 36. Toda e qualquer gravidez acarreta, como decorrncia natural, alteraes fsicas no corpo da gestante, bem como alteraes e adaptaes patrimoniais da gestante em preparao para a vinda da criana. Tais alteraes fazem presumir a necessidade de auxlio financeiro pelo futuro genitor, haja vista que a gestante dever custear roupas novas, alimentos especiais, consultas e exames mdicos, adaptaes em sua casa para a chegada do beb, roupas para o beb, bero, carrinho de passeio etc. 37. Corrobora tal presuno o fato de a Autora trabalhar como auxiliar de limpeza, percebendo rendimentos mensais no valor de R$ 497,35 (quatrocentos e noventa e sete reais e trinta e cinco centavos) (doc. 03), os quais, por bvio, so insuficientes para custear o seu sustento pessoal e as despesas advindas da gravidez. 38. Assim, frente aos gastos oriundos da alimentao, vestimenta, sade, e alteraes patrimoniais relativas gravidez, bem como diante dos parcos rendimentos auferidos pela Requerente, a razoabilidade, enquanto princpio jurdico, impe que o Requerido seja condenado ao pagamento de alimentos gravdicos em valor no inferior a 30% (trinta por cento) de seus rendimentos lquidos enquanto empregado e, em caso de desemprego, 30% do salrio mnimo nacional vigente. 39. Vale ressaltar, agora, que, estando o valor pleiteado em proporo com as necessidades da Autora, do Ru da presente ao o nus de comprovar sua eventual impossibilidade para arcar com o valor dos alimentos pleiteados. Explicase. 40. Na grande maioria das aes alimentcias, como na presente, o alimentando, porque j viveu sob a dependncia do alimentante ou j teve contato ntimo com ele, sabe exatamente qual o seu padro de vida e quais so, pois, suas possibilidades financeiras. o caso dos autos, visto que a Requerente sabe que o Requerido

trabalha na L.C. Mazzieiro Ltda, auferindo aproximadamente, R$ 1.000,00 (hum mil reais).

rendimentos

mensais

de,

41. Todavia, tambm na grande maioria dos casos, o alimentando no possui acesso aos documentos relativos aos ganhos e ao patrimnio do alimentante, no tendo como comprovar as possibilidades financeiras do alimentante. Isso at mesmo porque os ganhos e os dados patrimoniais do alimentante esto constitucionalmente protegidos pelo direito privacidade e inviolabilidade da vida privada. 42. Da porque, exigir do alimentando tal prova equivaleria a impossibilitar que ele pleiteie os alimentos em valor proporcional s suas necessidades e s possibilidades do alimentante, pois nunca conseguiria provar os reais ganhos deste, o que, por bvio, afetaria seu direito constitucional ao sustento e efetividade da tutela jurisdicional. 43. Prevendo justamente tal situao que o artigo 2 da Lei 5.478/68, aplicvel ao caso por fora do artigo 11 da Lei 11.804/2008, ao regular a ao de alimentos, exige do requerente apenas prova quanto ao parentesco ou quanto obrigao alimentar, bem como indicao do valor pleiteado. 44. Com efeito, pleiteando o alimentando, com base na razoabilidade e no dever de lealdade processual, valor alimentar proporcional s suas necessidades, cabe ao alimentante provar que, no caso, tal valor extrapola suas possibilidades. 45. Nesse sentido, salutar a lio de Maria Berenice Dias, exposta em sua obra Manual de Direito das Famlias, 4 edio, Editora RT, pginas 487/488: Vem se consolidando o entendimento de que, nas demandas alimentares, se inverte a diviso tarifada dos encargos probatrios (CPC 333). Ao autor cabe tos comprovar a obrigao do ru de prestar-lhe alimentos. o que diz a lei (LA 2.): o credor expor suas necessidades, provando, apenas, o parentesco ou a obrigao de alimentar do devedor. No h como impor ao alimentando a prova dos ganhos do ru, pessoa com quem no vive, muitas vezes, nem convive, o que torna quase impossvel o acesso s informaes sobre seus rendimentos. O autor, caso ainda no atingida a maioridade civil, no necessita sequer provar suas necessidades, pois essas so presumidas. Transfere-se ao ru o encargo de demonstrar os fatos modificativos ou impeditivos do direito do autor, ou seja, de que eventualmente no necessita do quanto alega. Tambm do alimentante o encargo de provar seus rendimentos, eis no dispor o alimentando de acesso a tais dados, porquanto gozam de sigilo e integram o direito constitucional privacidade e inviolabilidade da vida privada (CF 5 X). Omitindo-se em trazer tais dados, desatende o ru o dever de colaborar com a justia, sujeitando-se a uma devassa em sua vida econmico-financeira. (g.n.) 46. Concluso semelhante trazida pelo enunciado n 37 do Centro de Estudos do TJRS, que dispes o seguinte: Em ao de alimentos do ru o nus da prova acerca de sua impossibilidade de prestar o valor postulado.

47. Tambm a jurisprudncia ptria tem atribudo ao alimentante o nus de provar sua impossibilidade de prestar o valor de alimentos pleiteado, cumprindo destacar, por sua clareza e preciso quanto ao tema, os seguintes julgados: Alimentos nus da prova Devedor profissional autnomo. Em se tratando de ao de alimentos, invertem-se os nus probatrios, incumbindo ao devedor o encargo de demonstrar seus ganhos, por no dispor o alimentando de meios de acesso aos seus rendimentos, sigilo que integra o direito constitucional privacidade, ou seja, inviolabilidade da vida privada (CF 5 X). Desempenhando o alimentante suas atividades como profissional autnomo, na ausncia de demonstrao de seus ganhos, impositivo fixar o valor dos alimentos atentando-se nos sinais exteriores de riqueza. Agravo provido em parte (TJRS - 7 C. Civ., AI 70004165551 - julg. 26.06.2002 - g.n.). Alimentos Alimentante profissional autnomo Inverso do nus da prova Alimentada que demonstrou viver em situao calamitosa Sentena de improcedncia reformada, para se fixarem alimentos - Recurso provido. (TJSP 8 C. de Direto Privado Apel 6341594800 julg. 29/04/2009 g.n.) 48. Sendo assim, tendo a Autora comprovado que necessita de alimentos gravdicos avoengos em valor equivalente a, no mnimo, 30% (trinta por cento) dos rendimentos lquidos do Requerido enquanto empregado e, em caso de desemprego, 30% do salrio mnimo nacional vigente, deve ser determinada a inverso do nus da prova para que o Ru venha juzo e, se for o caso, comprove a sua impossibilidade de pagar tal valor.

III - DOS ALIMENTOS GRAVDICOS PROVISRIOS E DA POSSIBILIDADE DE AUDINCIA DE JUSTIFICAO 49. O artigo 11 da Lei 11.804/2008 prev a aplicao supletiva do Cdigo de Processo Civil, bem como da Lei de Alimentos (Lei 5.478/68). 50. Nesse sentido, em conformidade com o artigo 4 da Lei de Alimentos e com o artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, o juiz, ao analisar a petio inicial da ao de alimentos gravdicos dever, a ttulo de antecipao de tutela, fixar alimentos gravdicos provisrios. 51. Para tanto, a parte requerente dever demonstrar a presena dos requisitos do artigo 273 do Cdigo de Processo Civil, quais sejam, verossimilhana do direito invocado e fundado receio de dano irreparvel ou de difcil reparao. Ento, vejamos. 52. Quanto verossimilhana do direito alegado, ela decorre de todo o exposto nos itens IIA e IIB supra, nos quais fora demonstrada (i) a existncia de indcios de paternidade do filho do Requerido em relao ao feto que a Requerente carrega, (ii) a impossibilidade do futuro genitor pagar os alimentos gravdicos, em funo da sua morte (v. doc. 08), (iii) a necessidade da Requerente em relao aos alimentos pleiteados, e (iv) a possibilidade do Requerido em custear tais alimentos.

53. Ressalte-se, por oportuno, que no que tange aos indcios de paternidade, eles advm, in casu, do fato de a Requerente, no perodo da concepo, viver em unio estvel com o filho do Requerido (v. docs. 02/07), s tendo mantidos relaes sexuais com ele. 54. No obstante, caso Vossa Excelncia entenda necessrio, os referidos indcios de paternidade podero, ainda, serem comprovados em audincia de justificao, a ser designada em ateno ao disposto no artigo 804 do Cdigo de Processo Civil, aplicvel aqui por analogia. 55. Vale mencionar, outrossim, que a jurisprudncia tem aceito a realizao de prova quanto aos indcios de paternidade em aes de alimentos gravdicos por meio de testemunhas ouvidas em audincia de justificao. Nesse sentido, confira-se o seguinte julgado do E. Tribunal de Justia do Estado de So Paulo: Agravo de Instrumento 994093449220 (6467124500) Relator(a): Alvaro Passos Comarca: Campinas rgo julgador: Quinta Turma Cvel Data do julgamento: 16/09/2009 Data de registro: 21/09/2009 Ementa: ALIMENTOS GRAVDICOS- Concesso - Necessidade - Oitiva das partes em audincia de justificao confirmando o relacionamento amoroso - Idade gestacional compatvel com o incio do namoro - Fortes indcios de paternidade - Reduo dos alimentos - Descabimento - Observncia do binmio necessidade e possibilidade Incidncia do percentual sobre frias, 13 salrio, horas extras e verbas rescisrias Impossibilidade - Rendimentos que possuem carter indenizatrio ou de prmio ao esforo empreendido pelo trabalhador - Deciso parcialmente reformada - Recurso provido em parte. 56. Quanto ao perigo de dano irreparvel e de difcil reparao, ele decorre da prpria natureza da obrigao alimentar. Explica-se. 57. Os alimentos, ainda que provisrios, so destinados subsistncia do alimentando, visando a compra de mantimentos e ao custeio das necessidades mais bsicas do ser humano. Isso ainda mais no caso de pessoas extremamente pobres, como a Autora. 58. Com efeito, a lgica indica que, sob pena de perda da efetividade do direito alimentar, os alimentos devam ser deferidos e pagos o quanto antes e sempre de forma antecipada (o alimentante paga os alimentos necessrios para o ms que ir vencer e no aguarda o vencimento do ms para pagar os alimentos). 59. Do contrrio, o alimentando primeiro ficaria sujeito s possveis artimanhas do alimentante para no ser citado e, depois, teria que aguardar um ms inteiro sem dinheiro para custear suas necessidades de primeira ordem, o que claramente poria em risco sua subsistncia. 60. Corroborando a necessidade de se fixar os alimentos provisrios a partir do despacho inicial e com vencimento antecipado, mais uma vez precisa a lio de Maria

Berenice Dias, exposta em sua obra Manual de Direito das Famlias, 4 edio, Editora RT, pginas 489/490: Os alimentos provisrios devem ser pagos desde o momento em que o juiz os fixa. Alis, antiga smula do STF, apesar de fazer referncia ao desquite, nem por isso de se ter por revogado. Modo expresso reconhecido como termo inicial da obrigao o pedido, e no a deciso judicial que concede alimentos. Equivocado o entendimento de quem, invocando o 2 do art. 13 da Lei de Alimentos, sustenta que os alimentos provisrios se tornam exigveis somente a partir da citao do devedor. No h como sujeitar o pagamento dos alimentos ao ato citatrio. Mantendo o devedor vnculo empregatcio, ao fixar os alimentos, o juiz oficia ao empregador para que ele d incio ao desconto da penso na folha de pagamento do alimentante. Os descontos passam a acontecer mesmo antes da citao do ru. No dispondo o devedor de vnculo laboral, no h como lhe conceder distinto prazo e admitir que comece a pagar os alimentos somente aps ser citado. Descabido tratamento discriminatrio: alm de se deixar o credor desassistido, estar-se-ia incentivando o devedor a esquivar-se da citao e esconder-se do oficial de justia. (...) Os encargos decorrentes do poder familiar surgem quando da concepo do filho: a lei pe a salvo desde a concepo os direitos do nascituro (CC 2). Ora, principalmente a partir do momento em que o pai procede ao registro do filho, est por demais consciente de todos os deveres inerentes ao poder-dever familiar, entre os quais o de assegurar-lhe sustento e educao. (...) O genitor que deixa de conviver com o filho tem o dever alcanar-lhe alimentos de imediato: espontaneamente, mediante pagamento de alimentos, de forma documentada, ou propondo ao de oferta de alimentos. Como os alimentos destinam-se a garantir subsistncia, precisam ser pagos antecipadamente. Cabe ao credor indicar as circunstncias em qus acabou o convvio, declarando quando deixou de ser cumprido o dever de sustento pelo no pagamento de alimentos. do devedor o encargo de demonstrar que continuou exercendo os deveres de prover a manuteno do filho. Esse o marco inicial da obrigao alimentar. Descabido limitar o seu adimplemento data da citao (LA 13 2). Tratando-se de obrigao decorrente do poder familiar, inequvoca a cincia do ru do direito reclamado pelo autor. No h por que reconhecer que o devedor est em mora somente a partir do ato citatrio (CPC 219). (g.n.)

61. Desta feita, demonstrada a presena dos requisitos do artigo 273 do CPC, deve ser concedida tutela antecipada para o fim de que: a-) sejam fixados os alimentos gravdicos provisrios no valor de 30% (trinta por cento) dos rendimentos lquidos do Requerido enquanto empregado e, em caso de desemprego, 30% do salrio mnimo nacional vigente, os quais sero devidos desde a data da deciso que os fixou e no da data da citao; e b-) tenham os alimentos provisrios vencimento antecipado, no tendo que aguardar a fluncia de um ms para que sejam devidos, (ou seja, para que o alimentante seja

obrigado a pagar os alimentos necessrios para o ms que ir se vencer e no aguardar o vencimento do ms para pagar os alimentos).

III DO PEDIDO 62. Ante todo o acima exposto, requer-se a Vossa Excelncia:
(a) preliminarmente, a oitiva do representante do Ministrio Pblico, nos moldes do artigo 11 da Lei 11.804/2008 e do 9 da Lei 5.478/68;

(b) a concesso dos benefcios da assistncia judiciria gratuita a Autora, visto ser pessoa pobre na acepo jurdica do termo (v. docs. 10 e 11);
(c) a designao, se necessrio, de audincia de justificao prvia nos moldes do artigo 804 do Cdigo de Processo Civil, aplicvel espcie por analogia, a fim de que seja comprovada, mediante oitiva das testemunhas arroladas ao final, a existncia dos necessrios indcios de paternidade;

(d) a concesso, a ttulo de antecipao de tutela, de alimentos gravdicos provisrios no valor equivalente a 30% (trinta por cento) dos rendimentos lquidos do Requerido enquanto empregado e, em caso de desemprego, 30% do salrio mnimo nacional vigente, devidos desde a data da deciso que os fixou e com vencimento antecipado (ou seja, os alimentos sero pagos para o ms que ir se vencer, no havendo que se esperar o vencimento do ms para que sejam pagos), devendo tais alimentos ser descontados diretamente da folha de pagamento do Ru pelo seu empregador (empresa L.C. Mazzieiro Ltda, situada em Ja/SP, na Rua Pedro Merlini, n 315, Jd. Quinta da Colina) e depositados, at o dia 10 (dez) de cada ms, na conta da requerente (Banco do Brasil, agncia n 0079-5, conta poupana n 19-009275-1 doc. 06);

(e) a citao do Requerido, nos termos do artigo 7 da Lei 11.804/2008, para que, querendo e podendo, conteste a presente demanda, no prazo de 5 (cinco) dias, sob pena de revelia;

(f) a designao de audincia de conciliao, instruo e julgamento, com o deferimento, Requerente, de todos os meios de prova em direitos admitidos, em especial a oitiva das testemunhas arroladas ao final; e (g) seja, finalmente, julgada procedente a presente ao, condenando-se o Ru ao pagamento de alimentos gravdicos avoengos, no valor equivalente a 30% (trinta por cento) dos rendimentos lquidos do Requerido enquanto empregado e, em caso de desemprego, 30% do salrio mnimo nacional vigente, convertendo esta prestao de

alimentos gravdicos para alimentos devidos criana eventualmente nascida com vida, nos moldes dispostos pelo artigo 6, pargrafo nico, da Lei 11.804/2008; 63. Por oportuno, o Defensor Pblico, infra-assinado informa que, nos termos do artigo 44 da Lei Complementar Federal n 80/94 e do artigo 162 da Lei Complementar Estadual n 988/06, far uso do prazo processual em dobro e da intimao pessoal sobre todos os termos do presente feito, a qual dever ser concedida na sede da Defensoria Pblica em Ja, localizada na Rua Governador Armando Salles, n 427, Vila Santa Terezinha. 64. Em conformidade com o disposto no artigo 259, inciso VI, do CPC, d-se causa o valor de R$ 3.600 (trs mil e seiscentos reais). Termos em que, pede deferimento. Ja, 01 de outubro de 2010.

LUS GUSTAVO FONTANETTI ALVES DA SILVA 2 DEFENSOR PBLICO DA COMARCA DE JA/SP ROL DE TESTEMUNHAS: 1-) TILA COLOGRESI LOZADA, solteiro, assessor de gabinete pblico municipal, RG n 448B2373, com endereo na Rua Joo Domingos Ricci, n 210, Jardim Nova Mineiros, na cidade de Mineiros do Tiet, telefone n (14) 97991222; 2-) ELISABETE FRANA DE OLIVEIRA, solteira, auxiliar de pesponto, RG n 44.873.254-3, CPF n 365.697.118-81, com endereo na Rua Aquidabam, n 30, Centro, Ja/SP, telefone n (14) 96035624; e 3-) GABRIELA COLOGNESE FERREIRA, estudante, solteira, RG n 40.778.392-1, CPF n 350.093.518-46, com endereo na Rua Antnio Botelho, n 50, Centro, Ja/SP, telefone n (14) 81527565.