Aula 01 - Estado, Governo e Administração Pública

CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL AGENTE E ESCRIVO PROFESSOR: EDSON MARQUES
Ol, caro aluno, Bem-vindo ao nosso curso de Direito Administrativo em exerccios para o concurso da POLCIA FEDERAL. J perceberam que nosso cronograma ser bem apertado, uma verdadeira maratona, como bem esse concurso. Ento, espero que nossa experincia, de convvio com as diversas bancas, possa render-lhe um bom aproveitamento e adequada preparao, com vistas aprovao no certame. Assim, tomaremos como baliza as questes mais atuais 2008/2009, de maneira a compreender o enfoque dado pela Banca Examinadora (CESPE), no descartando, todavia, quando for necessrio questes mais antigas (2006/2007), como o caso desta aula. Assim, nesta aula veremos: AULA 01
ESTADO. GOVERNO E ADMINISTRAO PBLICA: CONCEITO, ELEMENTOS, PODERES E ORGANIZAO, NATUREZA, FINS E PRINCPIOS.
Ento, vamos ao que interessa!
QUESTES SELECIONADAS 1. (PROC. FEDERAL - AGU/2006) No Brasil, sempre se afastou a idia de coexistncia de uma justia administrativa e de uma justia praticada com exclusividade pelo poder judicirio, razo pela qual adotado, no pas, o sistema contencioso. (PROC. FEDERAL - AGU/2006) Classificar um sistema de controle jurisdicional da administrao pblica como sistema contencioso ou sistema de jurisdio nica no implica afirmar a exclusividade da jurisdio comum ou da especial,
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mas a predominncia de uma delas. 3. (JUIZ FEDERAL - TRF 5 REGIO/2007) Acerca dos quatro setores da economia, os quais repercutem na atuao da administrao pblica, julgue o item subseqente. O Estado compe o primeiro setor, ao passo que o mercado configura o segundo setor. (ADVOGADO DA UNIO - AGU/2009) Na Frana, formouse a denominada Escola do Servio Pblico, inspirada na jurisprudncia do Conselho de Estado, segundo a qual a competncia dos tribunais administrativos passou a ser fixada em funo da execuo de servios pblicos. (ADVOGADO DA UNIO - AGU/2009) Pelo critrio teleolgico, o Direito Administrativo considerado como o conjunto de normas que regem as relaes entre a administrao e os administrados. Tal critrio leva em conta, necessariamente, o carter residual ou negativo do Direito Administrativo. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE-AM/2007) Explcita ou implicitamente, os princpios do direito administrativo que informam a atividade da administrao pblica devem ser extrados da CF. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE-AM/2007) Os princpios que regem a atividade da administrao pblica e que esto expressamente previstos na CF so os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE-AM/2007) A lei que trata dos processos administrativos no mbito federal previu outros princpios norteadores da administrao pblica. Tal previso extrapolou o mbito constitucional, o que gerou a inconstitucionalidade da referida norma. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE-AM/2007) O princpio da legalidade no mbito da administrao pblica identifica-se com a formulao genrica, fundada em ideais liberais, segundo a qual ningum obrigado a fazer ou deixar de
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fazer alguma coisa seno em virtude de lei. 10. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE-AM/2007) Os princpios da moralidade e da eficincia da administrao pblica, por serem dotados de alta carga de abstrao, carecem de densidade normativa. Assim, tais princpios devem ser aplicados na estrita identificao com o princpio da legalidade. 11. (TABELIO TJDFT/2007) Joo pleiteou, autoridade administrativa fazendria estadual, a realizao de compensao tributria de um crdito de ICMS. Passados 180 dias da propositura do pleito, a administrao ainda no havia dado resposta a Joo. Com referncia situao hipottica acima, julgue o item a seguir, levando em conta as normas atinentes aos processos administrativos e ao controle judicial da administrao pblica. A argumentao mais adequada para a soluo do problema seria a invocao, de forma genrica, do princpio da eficincia da administrao. 12. (PROCURADOR DE ESTADO PGE-PB/2008 - ADAPTADA) O princpio da eficincia, introduzido expressamente na Constituio Federal (CF) na denominada Reforma Administrativa, traduz a idia de uma administrao gerencial. 13. (AUXILIAR DE PROCURADORIA PGE-PA/2007) A doutrina aponta como princpios do regime jurdico administrativo a supremacia do interesse pblico sobre o privado e a indisponibilidade do interesse pblico. 14. (AUXILIAR DE TRNSITO - DETRAN-DF/2009) A administrao pblica regida pelo princpio da autotutela, segundo o qual o administrador pblico est obrigado a denunciar os atos administrativos ilegais ao Poder Judicirio e ao Ministrio Pblico. 15. (ANALISTA JUDICIRIO - TRT 17 REGIO/2009) As sociedades de economia mista e as empresas pblicas que
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prestam servios pblicos esto sujeitas ao princpio da publicidade tanto quanto os rgos que compem a administrao direta, razo pela qual vedado, nas suas campanhas publicitrias, mencionar nomes e veicular smbolos ou imagens que possam caracterizar promoo pessoal de autoridade ou servidor dessas entidades. 16. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO - TCU/2007) A probidade administrativa um aspecto da moralidade administrativa que recebeu da Constituio Federal brasileira um tratamento prprio. 17. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO - TCU/2007) A declarao de sigilo dos atos administrativos, sob a invocao do argumento da segurana nacional, privilgio indevido para a prtica de um ato administrativo, pois o princpio da publicidade administrativa exige a transparncia absoluta dos atos, para possibilitar o seu controle de legalidade. 18. (ADVOGADO DA UNIO - AGU/2009) Com base no princpio da eficincia e em outros fundamentos constitucionais, o STF entende que viola a Constituio a nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas. 19. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC 2008) Os regulamentos e regimentos dos rgos da administrao pblica so fontes primrias do direito administrativo brasileiro. 20. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC 2008) So fontes principais do direito administrativo a doutrina, a
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jurisprudncia e administrativos.
os
regimentos
internos
dos
rgos
21. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC 2008) A jurisprudncia dos tribunais de justia, como fonte do direito administrativo, no obriga a administrao pblica federal. 22. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC 2008) O costume fonte primria do direito administrativo, devendo ser aplicado quando a lei entrar em conflito com a Constituio Federal. 23. (AUDITOR FEDERAL DE CONTROLE EXTERNO TCU/2009) Os princpios constitucionais, assim como as regras, so dotados de fora normativa. Com base nesse entendimento doutrinrio, o Supremo Tribunal Federal (STF) tem entendido que o princpio da moralidade, por exemplo, carece de lei formal que regule sua aplicao, no podendo a administrao disciplinar, por meio de atos infralegais, os casos em que reste violado esse princpio, sob pena de desrespeito ao princpio da legalidade. 24. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC 2008) A partir da Constituio de 1988, vigora no Brasil o princpio norte-americano do stare decisis, segundo o qual a deciso judicial superior vincula as instncias inferiores para os casos idnticos. 25. (ANALISTA JUDICIRIO - TRT 17 REGIO/2009) O controle financeiro exercido pelo Poder Legislativo com o auxlio do Tribunal de Contas alcana qualquer pessoa fsica ou entidade pblica que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiro, bens e valores pblicos. Em razo do sistema de jurisdio nica adotado no Brasil, as pessoas privadas, fsicas ou jurdicas, esto sujeitas apenas ao controle de legalidade exercido pelo Poder Judicirio, no
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sendo passveis de controle legislativo. 26. (AUXILIAR DE PROCURADORIA - PGE-PA/2007)A doutrina aponta como princpios do regime jurdico administrativo a supremacia do interesse pblico sobre o privado e a indisponibilidade do interesse pblico. 27. (AUXILIAR DE TRNISTO - DETRAN-DF/2009) A administrao pblica regida pelo princpio da autotutela, segundo o qual o administrador pblico est obrigado a denunciar os atos administrativos ilegais ao Poder Judicirio e ao Ministrio Pblico. 28. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCU/2009) A descentralizao poltica ocorre quando os entes descentralizados exercem atribuies prprias que no decorrem do ente central. Sendo os estados-membros da Federao tais entes e, no Brasil, tambm os municpios, a descentralizao poltica possui os mesmos entes da descentralizao administrativa. 29. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCU/2009) A descentralizao territorial ou geogrfica se verifica quando uma entidade local e geograficamente delimitada, com personalidade jurdica de direito pblico, exerce a totalidade ou a maior parte dos encargos pblicos de interesse da coletividade, sujeitando-se a controle do poder central. No Brasil, os estados e territrios podem ser categorizados como entes de descentralizao territorial. 30. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCU/2009) O regime democrtico, cada vez mais, tem-se pautado na necessidade de um sistema institucional mais coeso e centralizado, apesar de conter algumas aberturas a aes polticas oriundas dos cidados e da opinio pblica. 31. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCU/2009) A centralizao poltico-administrativa garante e protege a
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capacidade de tomar decises, pois os resultados so sentidos de forma mais imediata. 32. (TCNICO ADMINISTRATIVO - REA ADMINISTRATIVA STF/2008). A descentralizao pode ser feita por qualquer um dos nveis de Estado: Unio, DF, estados e municpios.
GABARITOS 1. E 2. C 3. C 4. C 5. E 6. C 7. E 8. E 9. E 10. 11. 12. 13. 14. 15. 16. 17. 18. 19. 20. 21. 22. 23. 24. 25. 26. 27.
E E C C E C C E C E E C E E E E E E
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28. 29. 30. 31. 32.
E E E E C
QUESTES COMENTADAS 1. (PROCURADOR FEDERAL - AGU/2006) No Brasil, sempre se afastou a idia de coexistncia de uma justia administrativa e de uma justia praticada com exclusividade pelo poder judicirio, razo pela qual adotado, no pas, o sistema contencioso. Gabarito: Errada. Comentrio: A questo trata dos sistemas administrativos, ou seja, do regime adotado pelo Estado para o controle de seus atos na realizao da funo administrativa. Com efeito, temos dois sistemas administrativos ou de controle dos atos estatais, sendo: sistema ingls e sistema francs. O sistema ingls tambm conhecido como sistema de jurisdio nica, sistema judicirio ou sistema de controle judicial. Neste sistema todos os litgios, sejam administrativos ou particulares, so submetidos apreciao de rgos do Poder Judicirio, que o nico que tem fora para decidir de forma definitiva (coisa julgada). O sistema francs, tambm denominado de sistema de dualidade de jurisdio ou de contencioso administrativo aquele em que h duas jurisdies, uma denominada comum e outra administrativa. Neste sistema, os atos da administrao pblica somente podem ser apreciados pela jurisdio administrativa. A jurisdio comum no detm competncia para apreciar os atos da administrao.
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O Brasil, desde a Carta Constitucional inaugural da Repblica, 1891, at a atual Constituio, vem adotando o sistema de jurisdio nica, ou seja, os atos praticados pela administrao pblica so passveis de controle pelo Poder Judicirio. No sendo recepcionado, portando, o sistema do contencioso administrativo. Assim, somente o Judicirio que teria competncia para apreciar em definitivo qualquer leso ou ameaa a direito, nos termos do princpio da inevitabilidade ou inafastabilidade de jurisdio (art. 5, inc. XXXV, CF/88). No entanto, a Emenda Constitucional n 7/77, estabeleceu a possibilidade da criao de contencioso administrativo, conforme os artigos 111 e 203 da Constituio de 1967/69, que, de fato, no chegou a ser instalado. Referida Emenda, ademais, em seu art. 205, excluiu da apreciao do Poder Judicirio as questes entre a Unio, os Estados, o Distrito Federal, os municpios e respectivas autarquias, empresas pblicas e sociedades de economia mista, ou entre umas e outras, as quais ficariam a cargo da autoridade administrativa, na forma da lei. Assim, no tocante assertiva de que no Brasil, sempre se afastou a idia de coexistncia de uma justia administrativa e de uma justia praticada com exclusividade pelo poder judicirio, razo pela qual adotado, no pas, o sistema contencioso, errnea. Explica-se isso porque no estava afastada tal idia no perodo imperial, retornando tal pensamento pelo EC 7/77 porm, a questo esta incorreta, especialmente pelo fato de que o examinador, com a maldade de sempre, utiliza a expresso sistema contencioso, que, na verdade, indica o sistema contencioso administrativo ou de jurisdio dual, no utilizado no Brasil, j que adotamos, como dito, o sistema de jurisdio nica.
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2. (PROCURADOR FEDERAL - AGU/2007) Classificar um sistema de controle jurisdicional da administrao pblica como sistema contencioso ou sistema de jurisdio nica no implica afirmar a exclusividade da jurisdio comum ou da especial, mas a predominncia de uma delas. Gabarito: Certa. Comentrio: Muito embora administrativo, administrao modernamente de jurisdio. na Frana, bero do sistema do contencioso tenha se pretendido afastar os atos da pblica da apreciao da justia comum, tem se compreendido que no h exclusividade
Significa dizer, tal como no Brasil, que muito embora adote o sistema de jurisdio nica, possvel a existncia de contencioso administrativo, a exemplo dos processos administrativos fiscais, disciplinares. Todavia, esse contencioso no ter fora definitiva, conforme estabelece o art. 5, inc. XXXV, da CF/88 ao prescrever que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito. Desse modo, a adoo de um ou outro sistema no significa a exclusividade, mas a predominncia, especialmente no que diz respeito definitividade da deciso, traduzindo-se na coisa julgada, ou seja, deciso que no caiba mais recurso. 3. (JUIZ FEDERAL - TRF 5 REGIO/2007) Acerca dos quatro setores da economia, os quais repercutem na atuao da administrao pblica, julgue o item subseqente. O Estado compe o primeiro setor, ao passo que o mercado configura o segundo setor. Gabarito: Certa. Comentrio:
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A teoria da diviso da sociedade em setores utilizada pela economia bem aproveitada no mbito do Direito Administrativo a fim de explicar o surgimento dos entes polticos e entidades administrativas, assim como das atividades realizadas pelo Estado, dentre outros temas. Com efeito, podemos entender os setores da economia da seguinte forma: a) o primeiro setor como sendo o setor pblico, ou seja, aquele em que se cuida das questes ligadas ao Estado e seu relacionamento com os administrados, no sentido de ser o Estado o provedor das necessidades coletivas, o que ensejaria a prestao de servios pblicos. b) o segundo setor como sendo o mercado, ou seja, aquele em que h relao entre particulares, submetidas ao acordo de vontades, em que vige o princpio da igualdade, ou seja, o mbito de atuao da iniciativa privada em que se estabelecem negcios jurdicos; c) o terceiro setor, tambm denominado setor social, em que convivem o interesse privado e o pblico para promoo do bem de todos. Esse setor tem por objetivo ajudar, auxiliar aqueles que esto em desigualdade social, cuidando, pois, de reas relacionadas aos idosos, crianas, deficientes, meio ambiente, sade, educao etc. Estando presentes aqui as chamadas paraestatais, entidades sem fins lucrativos que se vinculam com o Estado a fim de colaborar com sua atuao no mbito social. d) Por fim, pode-se dizer ainda da existncia de um quarto setor, o qual compreenderia atividades informais, por vezes at mesmo ilegais, exercida sem o controle e margem dos requisitos legais, denominado mercado informal. 4. (ADVOGADO DA UNIO - AGU/2009) Na Frana, formou-se a denominada Escola do Servio Pblico,
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inspirada na jurisprudncia do Conselho de Estado, segundo a qual a competncia dos tribunais administrativos passou a ser fixada em funo da execuo de servios pblicos. Gabarito: Certa. Comentrio: Esta questo bastante peculiar na medida em que aborda a definio e delimitao do Direito Administrativo. Desse modo, para respond-la precisamos ter a noo dos critrios definidores do Direito Administrativo, os quais passam pela anlise de elementos objetivos (atividades), subjetivos (quem pratica a atividade) e formais (regime jurdico), conforme os seguintes critrios ou escolas: a) Escola do Servio Pblico b) Critrio do Poder Executivo c) Critrio das relaes Jurdicas d) Critrio Teleolgico e) Critrio negativo ou residual f) Critrio distintivo entre atividade jurdica e social do Estado g) Critrio da Administrao Pblica Para a Escola do servio pblico, formada na Frana, tendo como expoentes Duguit e Jze, o Direito Administrativo estava baseado nas decises ou jurisprudncia do Conselho de Estado Francs, rgo que exercia a jurisdio administrativa. Destaca-se que na Frana adotou-se o sistema de jurisdio dual, ou seja, a dualidade de jurisdio, significando dizer que existia uma jurisdio especial para dirimir o contencioso administrativo, onde era vedado aos Tribunais a apreciao dessas questes. No Brasil, ao contrrio, adotou-se o sistema Ingls, ou seja, a unicidade de jurisdio. Portanto, cabe ao poder judicirio que, de forma definitiva, dizer o direito ao caso em litgio.
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Assim, com base na escola do servio pblico, o Direito Administrativo seria definido como a realizao dos servios pblicos, sendo que os atos decorrentes dos servios pblicos somente poderiam ser apreciados pelos Tribunais Administrativos. Para a Escola ou Critrio do Poder Executivo, o Direito Administrativo trata do Poder Executivo. Significa dizer que seria o direito administrativo restrito a atuao do Poder Executivo. Segundo o critrio das relaes jurdicas o Direito Administrativo seria o conjunto de normas que regem as relaes entre a Administrao e os administrados. Para o Critrio teleolgico o Direito Administrativo o sistema dos princpios jurdicos que regulam a atividade concreta do Estado para o cumprimento de seus fins, ou seja, seria a realizao de atividade do Estado no sentido de empreender aes de utilidade pblica. Ao se adotar o Critrio negativo ou residual, o Direito Administrativo teria por objeto as atividades desenvolvidas para a consecuo dos fins estatais, excludas a legislativa e a jurisdio, ou pelo menos essa ltima atividade, ou seja, tratarse-ia de definir o Direito Administrativo excluindo-se algumas das atividades realizadas pelo Estado (legislativa, jurisdicional, de direito privado e patrimoniais). Por outro lado, sob o Critrio da distino entre atividade jurdica e social do Estado, o Direito Administrativo o ramo do direito pblico interno que regula a atividade jurdica no contenciosa do Estado (sentido objetivo) e a constituio dos rgos e meios de sua ao em geral (sentido subjetivo). E, finalmente, sob o Critrio da Administrao Pblica, o Direito Administrativo o conjunto de princpios que regem a Administrao Pblica. Observe que a doutrina ptria no adota de forma unssona, ou
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seja, no mesmo sentido, um critrio padro para definir o Direito Administrativo, mas observam, de certo modo, em conjugao, alguns dos citados critrios, levando em conta o aspecto subjetivo, objetivo e formal, salientando inicialmente. Para se ter uma idia, o critrio da Administrao Pblica foi o adotado por Hely Lopes Meirelles para conceituar o Direito Administrativo, para quem, o Direito Administrativo o conjunto harmnico de princpios jurdicos que regem os rgos, os agentes e as atividades pblicas tendentes a realizar concreta, direta e imediatamente os fins desejados pelo Estado. Diferentemente de Maria Sylvia Zanella Di Pietro, que buscou sintetizar os aspectos objetivo, subjetivo e formal, definindo o Direito Administrativo como o ramo do direito pblico que tem por objeto os rgos, agentes e pessoas jurdicas administrativas que integram a Administrao Pblica, a atividade jurdica no contenciosa que exerce e os bens de que se utiliza para a consecuo de seus fins, de natureza pblica. Para concluir, podemos definir o Direito Administrativo como ramo do direito pblico destinado a reger a organizao administrativa do Estado e a realizao de suas atividades pela Administrao Pblica ou por quem por ela delegada, submetido a regime de direito pblico, ainda que parcialmente e temporariamente. 5. (ADVOGADO DA UNIO - AGU/2009) Pelo critrio teleolgico, o Direito Administrativo considerado como o conjunto de normas que regem as relaes entre a administrao e os administrados. Tal critrio leva em conta, necessariamente, o carter residual ou negativo do Direito Administrativo. Gabarito: Errada. Comentrio: Observe que ao se adotar o Critrio negativo ou residual, o Direito Administrativo teria por objeto as atividades
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desenvolvidas para a consecuo dos fins estatais, excludas a legislativa e a jurisdio, ou pelo menos essa ltima atividade, ou seja, o Direito Administrativo seria definido excluindo-se algumas das atividades realizadas pelo Estado (legislativa, jurisdicional, de direito privado e patrimoniais). Por outro lado, para o Critrio teleolgico o Direito Administrativo o sistema dos princpios jurdicos que regula a atividade concreta do Estado para o cumprimento de seus fins, ou seja, seria a realizao de atividade do Estado no sentido de empreender aes de utilidade pblica. Portanto, a questo quer nos levar confuso entre dois critrios distintos (negativo ou residual e teleolgico), adotando, ainda, como definio para o critrio teolgico aquilo que seria aplicado para o critrio das relaes jurdicas, segundo o qual o Direito Administrativo seria o conjunto de normas que regem as relaes entre a Administrao e os administrados. 6. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE/AM 2007) Explcita ou implicitamente, os princpios do direito administrativo que informam a atividade da administrao pblica devem ser extrados da CF. Gabarito: Certa. Comentrio: Devemos lembrar que a Constituio Federal a norma que d validade a todas as outras. Com isso, os princpios orientadores da Administrao devem ser extrados dessa fonte principal. Assim, o artigo 37 da Constituio Federal prev expressamente os seguintes princpios orientadores da Administrao Pblica: Legalidade, Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficincia (LIMPE). No entanto, outros princpios decorrem do seu sistema, sendo expressos em outros dispositivos ou implicitamente, tal como o
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princpio da finalidade, da supremacia do interesse pblico, da indisponibilidade etc. Com efeito, a Constituio Federal que prev expressa ou implicitamente os princpios aplicveis Administrao Pblica. 7. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE/AM 2007) Os princpios que regem a atividade da administrao pblica e que esto expressamente previstos na CF so os princpios da legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade. Gabarito: Errada. Comentrio: Conforme destacado, o artigo 37 da Constituio Federal prev expressamente os seguintes princpios orientadores da Administrao Pblica: Legalidade, Impessoalidade, Moralidade, Publicidade e Eficincia (LIMPE) bom enfatizar que o princpio da eficincia era princpio implcito antes da Emenda Constituio n 19/98, tendo sido por esta Emenda, inserido expressamente no dispositivo constitucional. De fato, muito embora a administrao pblica sempre estivesse pautada pelo princpio da eficincia, este somente integrou o rol dos princpios expressos aps a alterao promovida pela EC 19/98 (emenda de reforma administrativa). 8. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE/AM 2007) A lei que trata dos processos administrativos no mbito federal previu outros princpios norteadores da administrao pblica. Tal previso extrapolou o mbito constitucional, o que gerou a inconstitucionalidade da referida norma.
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Gabarito: Errada. Comentrio: Como disse, voc deve lembrar que a Constituio consagrou uma srie de princpios administrativos expressos no art. 37, caput e incisos, alm de outros implcitos. Todavia, nem todos os princpios orientadores da administrao pblica gozam de assento constitucional expresso, de modo que a lei poder estabelecer outros princpios administrativos, que decorrem dos princpios constitucionais expressos ou representam princpios constitucionais implcitos. Assim, a lei que trata dos processos administrativos no mbito federal (Lei n 9.784/99) ao prev os princpios norteadores da administrao pblica, no extrapola o mbito constitucional, uma vez que a Constituio, na redao do art. 37, caput, estabelece que a administrao pblica direta e indireta de qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios obedecer aos princpios de legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia. Observe, pois, que os princpios constantes da Lei n 9.784/99, qual sejam: legalidade, finalidade, motivao, razoabilidade, proporcionalidade, moralidade, ampla defesa, contraditrio, segurana jurdica, interesse pblico e eficincia -, so princpios expressos ou implcitos constitucionalmente. 9. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE/AM 2007) O princpio da legalidade no mbito da administrao pblica identifica-se com a formulao genrica, fundada em ideais liberais, segundo a qual ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. Gabarito: Errada. Comentrio:
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que o princpio da legalidade administrativa (art. 37, caput, CF/88) traduz a idia de que a administrao pblica e, por via de conseqncia, o administrador pblico, somente pode fazer aquilo que a lei autorize. Ou seja, somente atua a administrao pblica quando h permissivo legal a autorizar sua atuao. No havendo autorizao legal, proibido atuar. Assim, a indicao da formulao genrica do princpio da legalidade (art. 5, inc. II, CF/88) no sentido de ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei aplicvel aos particulares, visto que somente so obrigados a pautar-se de certo modo se quando existente lei que os obrigue a tal. Ento, em sntese, enquanto h liberdade para os particulares, a Administrao Pblica somente pode atuar se houver lei que a permita. 10. (PROMOTOR DE JUSTIA MPE/AM 2007) Os princpios da moralidade e da eficincia da administrao pblica, por serem dotados de alta carga de abstrao, carecem de densidade normativa. Assim, tais princpios devem ser aplicados na estrita identificao com o princpio da legalidade. Gabarito: Errada. Comentrio: de se observar que, em que pese serem efetivamente os princpios da moralidade e da eficincia dotados de considervel carga de abstrao, ou seja, no estarem definidos de forma concreta, eles no carecem de densidade normativa, eis que gozam de aplicabilidade a fim de balizar as condutas administrativas. Significa dizer que tais princpios no so aplicados somente em conjunto com o princpio da legalidade, muito embora, em
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algumas situaes seja preciso a previso de condutas a fim de que se possa dar dimenso ao princpio. No entanto, basta lembrarmos do nepotismo para entendermos que mesmo sem qualquer previso expressa era vedado, pois violava os princpios da eficincia, moralidade e impessoalidade. Atualmente, o nepotismo est expresso em resoluo do CNJ (Res. 7-CNJ). 11. (TABELIO - TJDFT/2007) Joo pleiteou, autoridade administrativa fazendria estadual, a realizao de compensao tributria de um crdito de ICMS. Passados 180 dias da propositura do pleito, a administrao ainda no havia dado resposta a Joo. Com referncia situao hipottica acima, julgue o item a seguir, levando em conta as normas atinentes aos processos administrativos e ao controle judicial da administrao pblica. A argumentao mais adequada para a soluo do problema seria a invocao, de forma genrica, do princpio da eficincia da administrao. Gabarito: Errada. Comentrio: O princpio da eficincia, consoante art. 37, caput, da CF/88, conferiu atuao administrativa a busca pelos resultados, isto , a otimizao dos recursos existentes com o mximo de aproveitamento. Trata-se de implementao da poltica administrativa desburocratizao estatal, adotando-se o modelo administrao gerencial. de de
Devemos lembrar que este princpio sempre orientou a atividade administrativa, no entanto, somente fora positivado, ou seja, fora inserido expressamente na Constituio Federal com o advento da Emenda Constituio n 19/98 (Reforma
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Administrativa). Diz respeito forma de atuao do agente pblico na medida em que se pretende que desempenhe suas atribuies da melhor forma possvel, enquanto, de outro lado, se exige da administrao uma atuao racional, com economia de custos e otimizao de resultados. Assim, a invocao do princpio da eficincia dever ser de forma especfica, apontando em que contexto a atuao administrativa causa leso a esfera de direito particular. 12. (PROCURADOR DE ESTADO PGE/PB - 2008) O princpio da eficincia, introduzido expressamente na Constituio Federal (CF) na denominada Reforma Administrativa, traduz a idia de uma administrao gerencial: Gabarito: Certa. Comentrio: O princpio da eficincia, como dito, deu destaque para a busca de resultado, traduzindo na idia de administrao gerencial, ou seja, aquela voltada para resultados, atuando com presteza, perfeio e rendimento funcional. Ressalto, nesse sentido, que na busca de resultados a reforma administrativa (introduzida pela EC 19/98) implementou alguns instrumentos no mbito da Administrao Pblica com esse objetivo, tal como o contrato de gesto, a avaliao peridica de desempenho, a avaliao especial de estgio probatrio, dentre outras medidas. No entanto, muito embora tenha surgido nesse momento as denominadas agncias reguladoras, no se deve confundir a Administrao gerencial, modelo de desburocratizao, tornar mais eficiente o Estado, com a descentralizao administrativa, pois est se vincula ao princpio da especializao na medida em que se institui entidades administrativas transferindo-lhes
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atividades que seriam da administrao direta. 13. (AUXILIAR DE PROCURADORIA PGE-PA/2007) A doutrina aponta como princpios do regime jurdico administrativo a supremacia do interesse pblico sobre o privado e a indisponibilidade do interesse pblico. Gabarito: Certa. Comentrio: Conforme vimos, a Constituio Federal estabeleceu princpios constitucionais orientadores da administrao pblica, havendo os expressos, constantes do art. 37, e outros implcitos. Dessa forma, princpio que orienta o regime jurdico administrativo a supremacia do interesse pblico, revestida do entendimento de que a Administrao Pblica goza de poderes, prerrogativas (clusulas exorbitantes, poder de polcia, poder expropriatrio, presuno de veracidade e legitimidade etc) a fim de que bem possa atuar em defesa do interesse coletivo. A indisponibilidade do interesse pblico vincula-se imposio de restries, limitaes ou deveres especiais para a Administrao, de modo que a Administrao no pode abdicar, renunciar, negociar, fazer concesses acerca do interesse pblico, salvo quando h lei autorizando (obrigao de interpor recursos, ao regressiva contra servidor etc). 14. (AUXILIAR DE TRNSITO - DETRAN-DF/2009) A administrao pblica regida pelo princpio da autotutela, segundo o qual o administrador pblico est obrigado a denunciar os atos administrativos ilegais ao Poder Judicirio e ao Ministrio Pblico. Gabarito: Errada. Comentrio:
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O princpio da autotutela, que no est expresso na Constituio Federal, sendo princpio implcito, permite a Administrao Pblica realizar o controle de seus prprios atos, revendo-os, de modo a anular os ilegais e revogar os inoportunos e inconvenientes, conforme smulas 346 e 476 do Supremo Tribunal Federal.
SMULA 376 - A ADMINISTRAO PBLICA PODE DECLARAR A NULIDADE DOS SEUS PRPRIOS ATOS.
SMULA 473 - A ADMINISTRAO PODE ANULAR SEUS PRPRIOS ATOS, QUANDO EIVADOS DE VCIOS QUE OS TORNAM ILEGAIS, PORQUE DELES NO SE
ORIGINAM DIREITOS; OU REVOG-LOS, POR MOTIVO DE CONVENINCIA OU OPORTUNIDADE, RESPEITADOS OS DIREITOS ADQUIRIDOS, E RESSALVADA, EM
TODOS OS CASOS, A APRECIAO JUDICIAL.
De outro lado, importante verificarmos que esse princpio, assim como outros princpios implcitos, foi positivado pela Lei n 9.784/99. Neste caso, consoante art. 53 que assim expressa:
Art. 53. A Administrao deve anular seus prprios atos, quando eivados de vcio de legalidade, e pode revog-los por motivo de convenincia ou
oportunidade, respeitados os direitos adquiridos.
V-se, portanto, que a autotutela no traduz o dever de representar, ou seja, no por fora desse princpio que est o administrador pblico obrigado a denunciar os atos administrativos ilegais ao autoridade superior, ao Tribunal de Contas ou ao Ministrio Pblico, mas sim por seu dever de lealdade, honestidade e boa-f, ou seja, de probidade, bem como do dever funcional de representar contra ilegalidades ou abuso de poder (Lei n 8.112/90). Outro equvoco que se pode apontar da questo que o Judicirio inerte e, diante de ilegalidade, no teria o administrador pblico como representar para este Poder, salvo, o controle do ato administrativo, por fora de violao
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legalidade, for exercido pelo cidado, por meio de ao popular, por exemplo, ou se a procuradoria do Estado ou da Unio, assim como o Ministrio Pblico ingressarem com ao civil pblica para anular referido ato ilegal.
15. (ANALISTA JUDICIRIO - TRT 17 REGIO/2009) As sociedades de economia mista e as empresas pblicas que prestam servios pblicos esto sujeitas ao princpio da publicidade tanto quanto os rgos que compem a administrao direta, razo pela qual vedado, nas suas campanhas publicitrias, mencionar nomes e veicular smbolos ou imagens que possam caracterizar promoo pessoal de autoridade ou servidor dessas entidades. Gabarito: Certa. Comentrio: Segundo o princpio da publicidade a Administrao Pblica deve dar ampla divulgao de seus atos, ressalvadas as hipteses de sigilo, com o objetivo de informar, educar e orientar, conforme estabelece o art. 37, 1, CF/88 ao determinar que a publicidade dos atos, programas, obras, servios e campanhas dos rgos pblicos dever ter carter educativo, informativo ou de orientao social, dela no podendo constar nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal da autoridade ou servidores pblicos. Nesse sentido, tanto a administrao pblica direta, quanto a indireta, seja as sociedades de economia mista ou empresa pblicas, estaro submetidas aos princpios constitucionais constantes do art. 37, caput, da CF/88, dentre eles o da publicidade, pois se tratam de verdadeiras sujeies que decorrem do princpio da indisponibilidade do interesse pblico. No podendo, ademais, utilizar-se de campanha publicitria com a finalidade de promoo pessoal de autoridade ou servidor, sob pena de igualmente violar o princpio da impessoalidade.
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16. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO - TCU/2007) A probidade administrativa um aspecto da moralidade administrativa que recebeu da Constituio Federal brasileira um tratamento prprio. Gabarito: Certa. Comentrio: Estabelece o princpio da moralidade administrativa que deve o agente pblico atuar dentro dos padres de moral administrativa, ou seja, de moralidade especial que qualifica a moral comum, isto , deve agir de modo tico, com honestidade, com probidade e boa-f no trato da coisa pblica. Assim, de se observar que a probidade administrativa est inserida no mbito da moralidade administrativa. Todavia, o legislador constituinte entendeu por bem de, expressamente, conferir tratamento prprio a referido tema, ante sua importncia para a atuao da administrao pblica e para o agente pblico. Com efeito, o art. 37, 4, da Constituio determina que os atos de improbidade administrativa importaro a suspenso dos direitos polticos, a perda da funo pblica, a indisponibilidade de bens e o ressarcimento ao errio, na forma e gradao previstas em lei, sem prejuzo da ao penal cabvel. Percebam, portanto, que houve tratamento constitucional prprio acerca da probidade administrativa, de modo que estabeleceu a Constituio as seguintes sanes para referidos atos: a) suspenso dos direitos polticos; b) perda da funo pblica; c) indisponibilidades dos bens; e, d) ressarcimento ao errio. O dispositivo constitucional foi regulamentado pela Lei n 8.429/92, que estabeleceu os atos considerados de improbidade administrativa, fixando trs hipteses, sendo: i)
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atos de importam em enriquecimento ilcito; ii) atos que causem leso ao errio; iii) atos que atentem contra os princpios da administrao pblica. Atente-se, no entanto, para dois posicionamentos importantes do Supremo Tribunal Federal. O primeiro no sentido de que a Lei de Improbidade Administrativa (LIA Lei n 8.429/92) no tem natureza criminal, ela estabelece regime de responsabilidade poltico-adminstrativa (natureza civil) para os agentes pblicos. Outro aspecto no sentido de que tal regime no se aplica aos agentes polticos que estejam submetidos ao regime de crime de responsabilidades, tal como o Presidente da Repblica, por exemplo, que se submete a Lei n 1.079/50 (crimes de responsabilidade). 17. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO - TCU/2007) A declarao de sigilo dos atos administrativos, sob a invocao do argumento da segurana nacional, privilgio indevido para a prtica de um ato administrativo, pois o princpio da publicidade administrativa exige a transparncia absoluta dos atos, para possibilitar o seu controle de legalidade. Gabarito: Errada. Comentrio: Segundo o princpio da publicidade, expresso no art. 37, caput, da Constituio Federal, a administrao pblica deve atuar com transparncia e dar conhecimento de seus atos por meio de rgo oficial, de maneira a conferir-lhes validade e eficcia, para com isso possibilitar o controle de sua atuao. A publicidade deve sempre primar pelo seu carter educativo, informativo ou de orientao social, conforme expresso no art. 37, 1, vedando-se a vinculao de nomes, smbolos ou imagens de modo a caracterizar promoo pessoal de autoridades ou servidores pblicos.
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No entanto, tal princpio no absoluto, eis que h casos em que a administrao no deve dar publicidade aos atos praticados sob pena de violar a intimidade, a honra do administrado, conforme fixa o art. 5, inc. X, CF/1988. De igual forma, tambm excepciona o princpio da publicidade, os atos administrativos que estejam vinculados segurana da sociedade e do Estado. Nesse sentido, dispe o art. 5, inc. XXXIII, da Constituio Federal que todos tm direito a receber dos rgos pblicos informaes de seu interesse particular, ou de interesse coletivo ou geral, que sero prestadas no prazo da lei, sob pena de responsabilidade, ressalvadas aquelas cujo sigilo seja imprescindvel segurana da sociedade e do Estado.
18. (ADVOGADO DA UNIO - AGU/2009) Com base no princpio da eficincia e em outros fundamentos constitucionais, o STF entende que viola a Constituio a nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em comisso ou de confiana ou, ainda, de funo gratificada na administrao pblica direta e indireta em qualquer dos poderes da Unio, dos estados, do Distrito Federal e dos municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas. Gabarito: Certa. Comentrio: O Supremo Tribunal Federal tem entendimento no sentido de que a nomeao de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, para cargos comissionados ou funes de confiana, ou, ainda, de funo
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gratificada, constitui-se em nepotismo (nepotismo direto), situao violadora dos princpios da impessoalidade, moralidade e eficincia. Ressalte-se, ademais, que a Suprema Corte entende que a vedao se estende ao denominado nepotismo cruzado, ou seja, a nomeao de parentes de outra autoridade para ocupar cargos comissionados ou funes de confiana a fim de que esta venha nomear, de igual forma, parentes daquele na tentativa de fugir a tal controle. Por exemplo, imaginemos um Ministro de um Tribunal Superior nomeando como assessores filhos de um Deputado Federal. E, este, por sua vez, tenha nomeado para cargo comissionado em seu gabinete, filhos do referido Ministro. Essa situao, configura-se o nepotismo cruzado, tambm vedada, de acordo com o entendimento do Supremo Tribunal Federal. Esse entendimento foi consagrado no julgamento proferido pelo Supremo Tribunal Federal na ADC 12, da relatoria do Min. Carlos Brito, no qual se formulara pedido de declarao de constitucionalidade da Resoluo n 7/2005, do Conselho Nacional de Justia, conforme veiculado no Informativo 516, assim sintetizado:
(...) O Tribunal julgou procedente pedido formulado em ao declaratria de constitucionalidade proposta pela Associao dos Magistrados do Brasil - AMB para declarar a constitucionalidade da Resoluo 7/2005, do Conselho Nacional de Justia CNJ que veda o exerccio de cargos, empregos e funes por parentes, cnjuges e companheiros de magistrados e de servidores investidos em cargos de direo e assessoramento, no mbito do Poder Judicirio , e emprestar interpretao conforme a Constituio a fim de deduzir a funo de chefia do substantivo direo, constante dos incisos II, III, IV e V do art. 2 da aludida norma. (...) www.pontodosconcursos.com.br
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No mrito, entendeu-se que a Resoluo 7/2005 est em sintonia com os princpios constantes do art. 37, em especial os da impessoalidade, da eficincia, da igualdade e da moralidade, que so dotados de eficcia imediata, no havendo que se falar em ofensa liberdade de nomeao e exonerao dos cargos em comisso e funes de confiana, visto que as restries por ela impostas so as mesmas previstas na CF, as quais, extradas dos citados princpios, vedam a prtica do nepotismo.
(...)
A Resoluo n 07 do CNJ estabeleceu como sendo nepotismo as seguintes prticas: a) o exerccio de cargo comissionado ou de funo gratificada por cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau; b) o exerccio de cargos em comisso, ou de funes gratificadas, por cnjuges, companheiros ou parentes em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, de dois ou mais magistrados, ou de servidores investidos em cargos de direo ou de assessoramento, em circunstncias que caracterizem ajuste para burlar a regra da vedao do nepotismo, mediante reciprocidade nas nomeaes ou designaes (nepotismo cruzado); c) o exerccio de cargo em comisso ou de funo gratificada por cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, de qualquer servidor investido em cargo de direo ou de assessoramento; d) a contratao por tempo determinado para atender a necessidade temporria de excepcional interesse pblico, de cnjuge, companheiro ou parente em linha reta, colateral ou por afinidade, at o terceiro grau, inclusive, dos respectivos membros ou juzes vinculados, bem como de qualquer servidor investido em cargo de direo ou de assessoramento;
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e) a contratao, em casos excepcionais de dispensa ou inexigibilidade de licitao, de pessoa jurdica da qual sejam scios cnjuge, companheiro ou parente em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, dos respectivos membros ou juzes vinculados, ou servidor investido em cargo de direo e de assessoramento. Esse tema certamente ser objeto de exame do CESPE em outras provas de concurso, sobretudo, pelo fato de a Resoluo do CNJ excepcionar algumas situaes da referida vedao. Ento, ateno. Assim, conforme a resoluo do CNJ, fica excepcionada da regra da vedao ao nepotismo as nomeaes ou designaes de servidores ocupantes de cargo de provimento efetivo, admitidos por concurso pblico, observada a compatibilidade do grau de escolaridade do cargo de origem, ou a compatibilidade da atividade que lhe seja afeta e a complexidade inerente ao cargo em comisso a ser exercido, alm da qualificao profissional do servidor. Lembrando, no entanto, que vedada, em qualquer caso, a nomeao ou designao para servir subordinado a autoridade ou servidor determinante da incompatibilidade. No caso de contratao temporria, a vedao no se aplica quando a contratao houver sido precedida de regular processo seletivo, em cumprimento de preceito legal. Por fim, devemos observar que, de acordo com o entendimento do Supremo Tribunal Federal, essas vedaes se aplicam no s ao Judicirio, mas ao Executivo e Legislativo, conforme smula vinculante n 13, assim expressa:
SMULA VINCULANTE n 13 - A nomeao de cnjuge, companheiro, ou parente, em linha reta, colateral ou por afinidade, at o 3 grau, inclusive, da autoridade nomeante ou de servidor da mesma pessoa jurdica, investido em cargo de direo, chefia ou assessoramento, para o exerccio de cargo em
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CURSO ON-LINE - DIREITO ADMINISTRATIVO EM EXERCCIOS P/ POLCIA FEDERAL AGENTE E ESCRIVO PROFESSOR: EDSON MARQUES comisso ou de confiana, ou, ainda, de funo gratificada na Administrao Pblica direta e indireta, em qualquer dos Poderes da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, compreendido o ajuste mediante designaes recprocas, viola a Constituio Federal
Por fim, de se observar que referida vedao (nepotismo) no se aplica para os chamados cargos de natureza especial, preenchidos por agentes polticos, no estando, portanto, submetidos vedao estabelecida pelo STF acerca do nepotismo, conforme entendimento veiculado no Informativo 516 ao julgar a ADC 12. Assim, atendidos aos requisitos legais, pode, por exemplo, Governador nomear para ocupar cargo de natureza poltica, ou seja, Secretrio de Estado, seu irmo, tio, primo, seja, seu parente. Contudo, importante entender que essa autoridade no poder nomear parente, na linha da Res. 07 - CNJ, para cargo comissionado ou funo de confiana, entendendo o STF, no entanto, que essa vedao no se aplica aos cargos ocupados por agentes polticos.
19. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC 2008) Os regulamentos e regimentos dos rgos da administrao pblica so fontes primrias do direito administrativo brasileiro. Gabarito: Errada. Comentrio: Fonte de onde se origina, emana, advm a alguma coisa. Assim, fontes do direito administrativo so os elementos que do surgimento a esta cincia jurdica. A doutrina elenca como fontes do direito administrativo as seguintes: a) Lei; b) Jurisprudncia; c) doutrina, e; d)
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costumes. A lei deve ser entendida aqui na sua expresso ampla, sendo, portanto, as espcies legislativas (lei ordinria, complementar, delegada, medida provisria, emenda constituio, resoluo e decreto legislativo) alm da prpria constituio. verdade que os regulamentos, os regimentos internos dos rgos so fontes que decorrem da lei, no sentido de regulamentar sua aplicao. Todavia, no se pode dizer que so fontes primrias, pois esta a LEI. A jurisprudncia considerada fonte secundria e significa a reiterao de deciso judicial no mesmo sentido, ou seja, tido com precedente a orientar a atividade administrativa. No se pode olvidar, todavia, das decises vinculantes em sede de controle abstrato de constitucionalidade e as smulas vinculantes. A doutrina deve ser entendida como manifestaes tericas dos estudiosos do direito, sendo, tambm, fonte secundria. Por ltimo, o costume que a prtica reiterada de determinada conduta. Assim, os regulamentos so expedidos no sentido de explicitar, orientar como dever ser aplicao de dada lei, no sendo, portanto, fontes primrias.
20. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC 2008) So fontes principais do direito administrativo a doutrina, a jurisprudncia e os regimentos internos dos rgos administrativos. Gabarito: Errada. Comentrio: Como destacado, a principal fonte do direito administrativo a lei em sentido amplo (espcies legislativas, Constituio),
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sendo secundria ou acessria a jurisprudncia, a doutrina e os costumes.
21. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC 2008) A jurisprudncia dos tribunais de justia, como fonte do direito administrativo, no obriga a administrao pblica federal. Gabarito: Certa. Comentrio: de se observar que a questo estabelece que a jurisprudncia dos tribunais de justia, como fonte do direito administrativo, no obriga a administrao pblica federal, ou seja, que a Administrao Pblica Federal no se submete aos entendimentos dos Tribunais locais. Devemos perceber que a questo envolve o conhecimento do Poder Judicirio no sentido de que h a Justia Comum Estadual e a Justia Comum Federal. Assim, em regra, a jurisprudncia a ser utilizada pela Administrao Pblica Federal ser as dos tribunais superiores ou, ainda, dos Tribunais Regionais Federais e no dos Tribunais de Justia, pois suas orientaes podem ser observadas pela Administrao Pblica Estadual, Distrital ou Municipal. Outrossim, de se v que a jurisprudncia no fonte primria, sendo secundria, por isso, no obrigatria, mas serve de orientao.
22. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC 2008) O costume fonte primria do direito administrativo, devendo ser aplicado quando a lei entrar em conflito com a Constituio Federal. Gabarito: Errada.
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Comentrio: Devemos ressaltar que o costume fonte secundria do Direito Administrativo, e somente serve quando no for contra-legem, ou seja, contrrio lei. Portanto, o costume deve ser aplicado em consonncia com a norma, no constitudo ademais fonte primria. Ademais, se a lei entrar em conflito com a Constituio Federal haver uma inconstitucionalidade, no sendo aplicada a lei, obviamente.
23. (AUDITOR FEDERAL DE CONTROLE EXTERNO TCU/2009) Os princpios constitucionais, assim como as regras, so dotados de fora normativa. Com base nesse entendimento doutrinrio, o Supremo Tribunal Federal (STF) tem entendido que o princpio da moralidade, por exemplo, carece de lei formal que regule sua aplicao, no podendo a administrao disciplinar, por meio de atos infralegais, os casos em que reste violado esse princpio, sob pena de desrespeito ao princpio da legalidade. Gabarito: Errada. Comentrio: Conforme vimos, entende o STF que muito embora o princpio da moralidade seja de certa forma abstrato, ele dotado de fora normativa, carecendo de lei formal para regul-lo. Todavia, pode a Administrao regulament-lo por atos infralegais, o que no violaria o princpio da legalidade, pelo contrrio estaria atendendo ao ditame constitucional de que os atos administrativos devem guardar consonncia com a legalidade.
24. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC

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2008) A partir da Constituio de 1988, vigora no Brasil o princpio norte-americano do stare decisis, segundo o qual a deciso judicial superior vincula as instncias inferiores para os casos idnticos. Gabarito: Errada. Comentrio: O Brasil no adotou o princpio pelo qual o precedente vincula a Administrao Pblica. Assim, no vigora no Brasil o princpio norte-americano do stare decisis, no estando as instncias ordinrias vinculadas s instncias superiores, ou seja, no esto os juzes e tribunais vinculadas s decises do Tribunais superiores. importante destacar que no stare decisis uma nica deciso da Suprema Corte j vinculante, servindo como precedente. No Brasil, as jurisprudncias e smulas dos Tribunais Superiores servem de orientao aos juzes e Tribunais das instncias ordinrias. A propsito, devemos entender, contudo, que no Brasil, muito embora a partir da EC 45/04, tenhamos adotado as smulas vinculantes (e estas vinculam a Administrao e os demais rgos da Poder Judicirio), sendo seu procedimento bastante rigoroso, exigindo, por exemplo, que haja reiterada deciso do STF acerca da matria constitucional, no se trata de modelo do stare decisis.
25. (ANALISTA JUDICIRIO - TRT 17 REGIO/2009) O controle financeiro exercido pelo Poder Legislativo com o auxlio do Tribunal de Contas alcana qualquer pessoa fsica ou entidade pblica que utilize, arrecade, guarde, gerencie ou administre dinheiro, bens e valores pblicos. Em razo do sistema de jurisdio nica adotado no Brasil, as pessoas privadas, fsicas ou jurdicas, esto sujeitas apenas ao controle de legalidade exercido pelo Poder Judicirio, no sendo passveis de controle
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legislativo. Gabarito: Errada. Comentrio: O controle realizado pelo Poder legislativo com o auxlio do Tribunal de Contas da Unio oriundo do denominado controle externo da atividade administrativa (controle legislativo), que realiza controle de legalidade, legitimidade e economicidade dos atos da administrao pblica. Assim, importante destacar que no s o Judicirio pode realizar o controle de legalidade a fim de verificar eventuais vcios de modo a anular o ato, quando provocado. Como bem destacado, por fora do princpio da autotutela, a Administrao goza desse dever, nos termos do art. 53, da Lei n 9.784/99, bem assim o Poder Legislativo na sua funo fiscalizatria, ou seja, no exerccio do controle legislativo, como auxlio do TCU. Dessa forma, em que pese o Brasil adotar o sistema de jurisdio nica em que somente os rgos do Poder Judicirio podem decidir com fora de definitividade (coisa julgada), isso no impede a administrao de anular seus prprios atos, quando ilegais, ou de sofrer controle externo do Poder Legislativo. 26. (AUXILIAR DE PROCURADORIA PGE-PA/2007) As decises do Tribunal de Contas da Unio so consideradas ttulo executivo judicial e somente podem ser desconstitudas por meio de ao rescisria. Gabarito: Errada. Comentrio: Verificamos que o controle dos atos da administrao podem ser levados a efeito pelo Tribunal de Contas (controle externo,
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sob o prisma de legalidade, legitimidade e economicidade). Assim, importante destacar que as decises do Tribunal de Contas da Unio que imputem dbitos ou multa tero eficcia de ttulo executivo. (sero como um cheque) No entanto, essas decises so consideradas ttulo executivo extrajudicial, j que no foram proferidas pelo Poder Judicirio. 27. (AUXILIAR DE PROCURADORIA PGE-PA/2007) Todas as aes contra a fazenda pblica prescrevem no prazo de 10 anos, na forma da legislao civil. Gabarito: Errada. Comentrio: de se observar, conforme estabelece o art. 1 do Decreto 20.910/32, que a prescrio contra a Fazenda Pblica qinqenal, ou seja, a prescrio contra a Administrao Pblica ser de cinco anos. Desse modo, as aes contra a Fazenda Pblica prescrevem em cinco anos. Observe que o mesmo prazo estabelecido para a Administrao Pblica anular seus atos que decorram efeitos favorveis para terceiros de boa-f, s que se trata de prazo decadencial de cinco anos.
28. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE-AC/2009) A descentralizao poltica ocorre quando os entes descentralizados exercem atribuies prprias que no decorrem do ente central. Sendo os estados-membros da Federao tais entes e, no Brasil, tambm os municpios, a descentralizao poltica possui os mesmos entes da descentralizao administrativa. Gabarito: Errada.
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Comentrio: Antes de analisarmos a questo, deixe-me fazer a uma breve considerao sobre o tema, at porque abordaremos isso na prxima aula. Devemos considerar o Estado como sendo primeiro setor, onde a coisa pblica, o interesse pblico, os bens so pblicos, o regime, como regra, pblico. Desse modo, podemos dizer que um setor pblico, ou seja, que a pessoa jurdica aqui, criao do Direito, s pode ser pblica. Por isso, no primeiro setor, s temos Pessoas Jurdicas de Direito Pblico. No 2 setor, por outro lado, como regra, no haveria bens pblicos, interesse pblico, a coisa seria privada, os bens tambm, e vigeria o interesse privado. Assim, as pessoas constitudas nesse ambiente, so pessoas jurdicas de direito privado. E so constitudas pela unio de duas ou mais pessoas, formando uma sociedade, com a finalidade de obter lucro, ou por uma s pessoa que exerce uma atividade com fins de lucro, empresa. Mais recentemente possvel observamos a tendncia de particulares se preocuparem com as questes ligadas ao prximo, ao futuro, aos desamparados ou aos excludos. Aqui se tem um sentimento de colaborao, de fraternidade, de modo que so particulares que atuam no sentido de alcanar ou atender a interesses coletivos, da humanidade. Temos, assim, o chamado terceiro setor, ou setor social. Nesse setor, constituem-se pessoas jurdicas, cujo interesse filantrpico, ou seja, de ajudar, fomentar, auxiliar em diversas atividades, tal como sade, educao, desenvolvimento social, dentre outras reas. Veja que so pessoas que se unem para ajudar ao prximo. Essa unio de pessoas constitui uma associao (ex. associao de moradores, Associao Brasileira de Assistncia s Famlias de Crianas Portadoras de Cncer e Hemopatias ABRACE) ou uma ou mais pessoas destaca-se bens para
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constituir essa pessoa, como o caso das fundaes (Ex. Fundao Bradesco, Fundao Ford, Fundao Xuxa Menegel). Por fim, atualmente, constata-se a existncia de um contingente considervel de pessoas que se relacionam, porm margem do Estado, no se inserindo no mercado, tampouco com interesses filantrpicos, o que denominados de economia informal, ou seja, o ambulante, o camel, ou seja, pessoas que exercem atividades mercantis, mas de maneira informal, sendo, considerando o 4 setor, no tendo, obviamente pessoas jurdicas constitudas. Visto essas consideraes iniciais, ou seja, a diviso da sociedade em setores (1 setor o Estado; 2, Mercado; 3, Social; 4, Mercado Informal) e para compreendermos ento o sentido da Administrao Pblica, preciso entender o alcance do termo Estado. Com efeito, Estado compreendido como uma entidade politicamente organizada, de modo a contemplar trs elementos essenciais, sendo povo, territrio e soberania ou governo. Essa definio parte dos estudos formulados por Montesquieu, para quem o Estado, organizao poltica, concebido para bem promover os interesses coletivos. Assim, para ser considerado um Estado Democrtico deve contemplar a separao de poderes, ou seja, no concentrar nas mos de uma nica pessoa ou rgo os poderes constitudos, ou seja, a concentrao de funes ou atividades em um nico rgo. Por isso, formulou Montesquieu a tripartio de poderes estatais, tal como observamos na nossa Constituio, ou seja, Executivo, Legislativo e Judicirio, atribuindo cada funo a rgos distintos (desconcentrao poltica de funes). Lembre-se que, muito embora se fale em poderes, em verdade trata-se de funes estatais, j que o poder uno e emana do povo. Assim, as funes estatais, ou poderes, seriam as funes legislativa, judiciria e executiva.
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Reforando: O Estado uma organizao poltica, dotada de personalidade jurdica de direito pblico, que, modernamente, congrega trs funes ou poderes, sendo o Legislativo, Judicirio e Executivo. A funo executiva tambm denominada administrativa e, por isso, muitas vezes se confunde o Poder Executivo com a Administrao Pblica, todavia essa simplificao no de todo correta na medida em que a Administrao Pblica se encontra inserida nos trs poderes. Explico. Muito embora haja essa diviso de funes (legislativa, executiva e judiciria), sendo cada funo exercida de forma primordial ou principal por um rgo independente, ou seja, como funo tpica, possvel verificar que h funes atpicas ou anmalas que tambm sero exercidas concomitantemente pelos Poderes. Observe que cada funo exercida por rgos especiais (independentes) definidos como Poder Executivo, Poder Judicirio e Poder Legislativo, significando dizer que um no est subordinado aos outros, tendo suas limitaes e prerrogativas conferidas constitucionalmente. Cada Poder, preciso que saibam, exerce, alm de sua funo tpica (finalstica), outras funes, de forma atpica ou anmala. Por exemplo, ao Poder Executivo cabe o exerccio da funo tpica administrativa, ou seja, gerir a mquina estatal, realizar os servios pblicos e as polticas pblicas, dentre outras atividades, mas cabe, de forma atpica, o exerccio das funes legislativas (tal como a edio de Medidas Provisrias) e de julgar (conduo de processos administrativos etc), muito embora no goze de definitividade. Isso porque, como dito, adotamos o sistema de jurisdio nica, em que somente as decises judiciais que tem fora de definitividade (coisa julgada).
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Por outro lado, aos demais Poderes, isto , ao Legislativo e ao Judicirio cabe o exerccio de forma atpica ou anmala das funes que seriam funes tpicas de outro poder. Assim, alm de legislar e fiscalizar os gastos pblicos, ao Legislativo cabe realizar a organizao e funcionamento de suas atividades (funo administrativa), bem como julgar os parlamentares por falta de decoro ou, no mbito do Senado, por exemplo, julgar o Presidente por crime de responsabilidade (funo judiciria). De igual forma, ao Judicirio, alm de dizer o direito no caso concreto, ou seja, promover a pacificao social resolvendo os conflitos de interesse (funo judiciria), tambm ter que gerir seus servios, seus servidores etc (funo administrativa) e elaborar seu regimento interno e resolues administrativas (funo legislativa). Por isso, ante essa complexidade de atuaes e as inmeras atividades que devem desempenhar o Estado, alm de suas funes primordiais (poderes), necessria uma organizada estrutura administrativa a fim de promover seus objetivos, qual seja, de atender os interesses coletivos. Nesse sentido, visando a capilarizao ou a difuso da atividade Estatal, alm da desconcentrao poltica j realizada com a tripartio de poderes, e com o intuito de aproximar a realizao das atividades Estatais ao povo, no sentido de abandonar a centralizao, j que inicialmente o Estado brasileiro era centralizado e isso dificulta o exerccio de suas atividades, empreendeu-se, por meio de descentralizao poltica realizada por fora de uma Constituio, a criao dos Entes Federados. Atualmente, nos moldes do art. 18 da CF/1988, temos: a Unio, os Estados-membros, o Distrito Federal e os Municpios. oportuno dizer que nesse aspecto o Estado brasileiro diametralmente oposto ao Estado norte-americano, visto que
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naquele Estado concebeu-se a federao por agregao, ou seja, movimento de unificao (centrpeto de fora para o centro). No Brasil, por outro lado, tivemos um movimento de desagregao (centrfugo do centro para fora), ou seja, o Estado era centralizado e descentralizou-se para atingir seus fins. Observe, pois, que at o momento temos descrito a evoluo do Estado brasileiro. Assim, o Estado, conforme ressaltamos, exerce trs funes primordiais (desconcentrao poltica), funes que sero distribudas, como regra, aos entes polticos que foram criados (descentralizao poltica). Desse modo, o exerccio da funo administrativa concebido para ser realizado pelo Estado ou seus entes polticos, sendo, nessa atuao, denominado de Administrao Pblica. Ocorre que a Administrao Pblica pode ser vista tanto pelo aspecto das atividades executadas, quanto por quem as exerce. Devemos, em princpio, nos ater Administrao Pblica sob essa concepo, ou seja, de quem exerce a funo administrativa, chamado de sentido orgnico, subjetivo ou formal. Vale dizer que, sob esse sentido, estuda-se a administrao tendo em considerao seus rgos e entidades. A esse movimento de criao de outros entes polticos dentro do Estado central, descentralizando-o, deu-se o nome Administrao Pblica Direta, que veremos na prxima aula, visto que se correlaciona o Estado (desmembrado politicamente em outras pessoas jurdicas) e a prpria funo administrativa. Pois bem. O Estado inicialmente concentrado e centralizado reparte internamente suas funes polticas entre rgos independentes ou de poder, denominados Executivo, Legislativo
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e Judicirio (desconcentrao poltica), depois se reparte em diversos entes polticos a fim de dividir competncias e o exerccio de suas atribuies: Unio, Estados-membros, Distrito Federal e Municpios (descentralizao poltica). Esses entes polticos, no exerccio da funo administrativa, so denominados Administrao Pblica Direta. Observe que olhando at aqui, tais entes polticos, ou seja, a Administrao Pblica Direta, no exerccio de sua funo administrativa, a exercer de forma centralizada. Por isso, a denominao de Administrao Pblica Direta ou Centralizada, pois ainda no houve o desmembramento dessas atividades, por cada ente poltica. Significa dizer que a cada ente poltico foi distribudo uma gama de competncias administrativas pelo Ente Central, e que estes mesmos entes, diretamente, devero exerc-las. Ocorre que so amplas as atividades administrativas a serem exercidas, de modo que tais entes polticos, a fim de agir organizadamente e obter uma atuao satisfatria, verifica a necessidade de distribuio interna dessas atividades, ou seja, criar setores de modo que cada um tenha funes especficas e, assim, possa a engrenagem funcionar de forma coordenada. Para tanto, a Administrao Pblica Direta ou centralizada cria rgos, ou seja, ncleos de atuao interna em que so distribudas as diversas atribuies, o que se denomina desconcentrao administrativa, na medida em que h a repartio interna da funo administrativa. importante lembrar que o rgo, departamento, setor, uma parte do ente que o criou, de maneira que no tem vida prpria, ou seja, no se trata de uma pessoa jurdica, no goza, portanto, de personalidade jurdica. sabido, no entanto, que somente tal repartio interna no consegue atingir a todos os interesses e servios que o Estado deve realizar.
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Por isso, tendo como parmetro aquilo que havia sido empreendido pela prpria Constituio em dado momento (descentralizao poltica), e considerando, pois, a necessidade de melhor realizar as funes administrativas, concebe-se nova descentralizao, agora no mais sob a vertente poltica (constitucional), mas sob a tica administrativa. Ento, concluindo, a descentralizao poltica d surgimento aos entes polticos (Unio, Estados, DF e Municpios), a descentralizao administrativa dar surgimento a entes ou entidades administrativas.
29. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE-AC/2009) A descentralizao territorial ou geogrfica se verifica quando uma entidade local e geograficamente delimitada, com personalidade jurdica de direito pblico, exerce a totalidade ou a maior parte dos encargos pblicos de interesse da coletividade, sujeitando-se a controle do poder central. No Brasil, os estados e territrios podem ser categorizados como entes de descentralizao territorial. Gabarito: Errada. Comentrio: Essa uma daquelas questes bonitinhas, mas ordinrias que se no prestarmos ateno, pronto! Escorregamos na armadilha. Observe o seguinte: a descentralizao administrativa pode ser realizada de trs formas: a territorial ou geogrfica; a tcnica, funcional ou por servio; e, a por colaborao. A geogrfica ou territorial aquela em que h a criao de um ente, dentro de certa localidade, ou territrio, com personalidade jurdica de direito pblico, eis que se trata de
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uma Autarquia Poltica, com capacidade de auto-administrao, porm se sujeitando ao controle central. (Ex. Territrios) At ento, tudo certinho. O erro consiste no fato de que no Brasil, somente os territrios representam a descentralizao territorial ou geogrfica (administrativa), j que os estados surgem por descentralizao poltica, como vimos.
30. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE-AC/2009) O regime democrtico, cada vez mais, tem-se pautado na necessidade de um sistema institucional mais coeso e centralizado, apesar de conter algumas aberturas a aes polticas oriundas dos cidados e da opinio pblica. Gabarito: Errada. Comentrio: Essa assertiva no se refere a um tema puramente de direito administrativo, mas de natureza poltico-administrativa. que, pelo que vimos, a centralizao um modelo ultrapassado na medida em que responde de forma lenta e burocrtica aos anseios da coletividade. A descentralizao, por outro lado, opera uma especializao de atividades, de modo que se pode conseguir respostas mais rpidas e satisfatrias. Assim, no regime democrtico, tem se buscando cada vez mais a descentralizao de atividades a fim de satisfazer os interesses pblicos e o Estado bem cumprir seu papel.
31. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE-AC/2009) A centralizao poltico-administrativa garante e protege a capacidade de tomar decises, pois os resultados so sentidos de forma mais imediata.
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O
Gabarito: Errada. Comentrio: Conforme destacado, importante percebermos que centralizao poltico-administrativa leva a lentido, burocracia. a a
Assim, observaremos a dificuldade de realizao das atividades administrativas na medida em que o Estado deve, sozinho, realizar todas as suas atribuies, sendo os resultados obtidos com lentido, quando so obtidos. 32. (TCNICO ADMINISTRATIVO REA ADMINISTRATIVA STF/2008). A descentralizao pode ser feita por qualquer um dos nveis de Estado: Unio, DF, estados e municpios. Gabarito: certa. Comentrio: Perceba que a descentralizao, conforme demonstrado, pode ocorrer de forma poltica (empreendida pela Constituio), ao se criar os entes polticos (Unio, estados, DF e municpios). Porm, poder ocorrer tambm administrativamente, quando se criar os entes ou entidades administrativas (Autarquia, Fundao Pblica, Empresa Pblica e Sociedade de Economia Mista), conforme veremos. Ento, podemos verificar que, quaisquer dos entes polticos, ou seja, dos entes que compem a Administrao Pblica Direta ou centralizada, poder se descentralizar administrativamente, de modo a ter sua prpria Administrao Pblica Indireta. *********** F IM ********** isso, por hoje. A propsito, vou rendendo-lhes desculpas pelo diminuto tamanho da aula de hoje,
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primeiro porque no se costuma cobrar mesmo muito sobre o tema, e outra porque somente hoje que conseguiu-se fechar a turma, e s fui informado na parte da manh, a j viu a correria, no ? (risos). Mas vamos l, aceito o desafio e tomo como objetivo pass-los bem na nossa matria, ou seja, vamos fechar administrativo, esse o nosso acordo. Combinado? Ento, na prxima aula veremos toda a Administrao Pblica, bem como as entidades que parecem a Administrao, mas no a integram. Forte abrao e at quarta. Prof. Edson Marques
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TODOS OS CASOS, A APRECIAO JUDICIAL.

oportunidade, respeitados os direitos adquiridos.

sendo secundria ou acessria a jurisprudncia, a doutrina e os costumes.

24. (ANALISTA DE CONTROLE EXTERNO TCE/AC

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