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Prises Processuais: Uma viso panormica

Bel. Jferson Botelho

Professor de Direito Penal I e III do Instituto de Ensino Superior Integrado IESI/FENORD; Professor de Direito Processual I do Instituto de Ensino Superior Integrado IESI/FENORD; Professor de Instituies de Direito Pblico e Privado, do Instituto de Ensino Superior Integrado IESI/FENORD; Ps-Graduado em Direito Penal e Processo Penal pela Faculdade de Direito do Vale do Rio Doce em Governador Valadares-MG; Delegado de Polcia II, Titular da Diviso de Txicos e Entorpecentes em Tefilo Otoni-MG.

1 INTRODUO Esse trabalho tem por objetivo apresentar as diversas espcies de prises provisrias, existentes no direito ptrio, tecendo breves comentrios sobre cada uma delas. 2 DISPOSIES GERAIS Existem no Direito brasileiro vrias espcies de priso. Falam-se em priso-pena(penal) e a priso sem pena (processual penal, civil, administrativa e disciplinar). A priso penal claramente repressiva, se d quando aps o trnsito em julgado proferida uma sentena condenatria em que se impe uma pena privativa de liberdade. A priso processual, tambm conhecida como priso provisria objeto deste trabalho no dizer de MIRABETE uma priso cautelar, em sentido amplo, incluindo: 1) Priso em flagrante (arts 301 a 310 CPP); 2) Priso preventiva (arts 311 a 316 CPP); 3) Priso resultante de pronncia (arts282 e 408,par.I do CPP); 4) Priso resultante de sentena penal condenatria (art 393,I); 5) Priso temporria (lei 7960/89); 6) Priso civil (decretada em casos de devedor de alimentos e de depositrio infiel); 7) Priso disciplinar permitida na prpria constituio para as transgresses militares crimes propriamente militares (art 5,LXI e 142,par.2 ). 8) Priso decorrente de estado de defesa, artigo 136, 3, I. da CF/88. Faremos breves comentrios sobre cada uma das modalidades de priso processual: PRISO EM FLAGRANTE : Em razo da etimologia do termo flagrante, do latim flagrare (queimar) e flagrans (ardente, abrasador, que queima), a doutrina costuma definir priso em flagrante como a deteno do indivduo no momento em que este est praticando o crime. MOMENTOS DO FLAGRANTE:

Captura: o momento em que a pessoa que se encontra em uma das situaes de flagrncia previstas em lei apreendida. Lavratura do auto: O auto de priso em flagrante constitui verdadeiro ttulo da custdia provisria.

Custdia: recolhimento ao crcere.

CLASSIFICAES: TOURINHO FILHO, afirma que de acordo com o nosso Direito atual, existem trs modalidades ou espcies de flagrantes :

1. flagrante em sentido prprio real ou perfeito; 2. flagrante em sentido imprprio, tambm conhecido como quase flagrante
ou imperfeito;

3. flagrante presumido ou ficto;

Assim, diz-se flagrante no sentido prprio, quando o agente surpreendido na infrao penal, isto , surpreendido no instante mesmo da prtica da infrao, ou, ento quando acaba de comet-la. O flagrante imprprio, segundo a lei cuida do caso em que algum perseguido, logo aps, por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser ele o autor da infrao. O flagrante presumido previsto em lei como sendo a hiptese de ser o autor encontrado com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele o autor da infrao, ou seja, quando a pessoa for encontrada logo depois da prtica do delito com coisas que ensejem indcios da autoria ou participao no crime. QUANTO S CIRCUNSTNCIAS EM QUE SE EFETUA A PRISO EM FLAGRANTE, PODE-SE CLASSIFIC-LA EM:

1. FLAGRANTE PREPARADO OU PROVOCADO: Ocorre quando a autoridade

instiga a prtica de um crime, de maneira que este cometido preponderantemente em razo de sua atuao. Smula 145 do STF. 2. FLAGRANTE ESPERADO: O flagrante vlido quando a polcia, informada da possibilidade de ocorrer um delito, dirige-se at o local, aguardando a sua execuo. 3. FLAGRANTE FORJADO, URDIDO, FABRICADO OU MAQUIADO: Ocorre nas hipteses em que a polcia ou terceiros forjam elementos probatrios, dispondo-os de maneira a induzir a autoridade em erro, com intuito de incriminar determinada pessoa, causando a sua priso. 4. FLAGRANTE RETARDADO, DIFERIDO OU PROTELADO: Artigo 2, II, Lei 9.034/95 Lei do Crime Organizado. Tambm o artigo 53, II, da Lei 11.343/2006 Lei sobre Drogas. QUEM PODE SER PRESO EM FLAGRANTE: Em geral qualquer pessoa que seja surpreendida na prtica de um delito penal poder ser captura em flagrante. A lei estabelece, entretanto, algumas excees:

os menores de 18 anos: ficam sujeitos s medidas socioeducativas ou medidas de proteo, segundo a Lei 8.069/90. os diplomatas estrangeiros por fora de tratados e convenes ratificados pelo Brasil. o Presidente da Repblica conforme estabelece o art. 86, 3, da CF/88. o Condutor de veculo que prestar socorro vtima , nos casos de acidentes de trnsito artigo 301 da Lei 9.503/97. o autor de infrao de menor potencial ofensivo quando for encaminhado ao JEC ou assumir o compromisso de a ele comparecer artigo 69, pargrafo nico da Lei 9.099/95. todo aquele que apresentar autoridade policial aps o cometimento do delito independentemente do prazo de 24 horas, uma vez que inexiste a modalidade de flagrante por apresentao. os senadores e deputados federais artigo 53, 2, da CF/88.

Nos crimes inafianveis, podero ser presos em flagrante:

os deputados estaduais conforme a Constituio de cada Estado. os membros do Ministrio Pblico Art. 40, III, da LONPM. os Magistrados Art. 33, II, da LOMN. os advogados Art. 7, 3, da Lei 8.906/94. Priso de qualquer eleitor: 5 dias antes e 48 horas depois do encerramento das eleies, salvo em flagrante delito por crime inafianvel ou em virtude de sentena criminal condenatria por crime inafianvel artigo 236 da Lei 4.737/65.

PRISO PREVENTIVA A priso preventiva determina a priso antes do trnsito em julgado da sentena. a priso processual, cautelar, chamada de provisria no cdigo penal(art 42). Em sentido restrito trata-se de medida cautelar decretada pelo juiz durante inqurito em face da existncia de pressupostos legais, para resguardar os interesses sociais de segurana. A fundamentao da priso preventiva est no art. 312 do CPP que diz que ela poder ser decretada como: A) Garantia de ordem pblica; B) Ordem econmica; C) Convenincia da instruo criminal; D) Assegurar a aplicao da lei penal: Assim, temos os pressupostos subjetivos de admissibilidade. Fala-se tambm em pressupostos objetivos da Priso Preventiva: 1) Quando houver prova da existncia do crime: 2) Existncia de indcios suficientes de autoria. A priso preventiva poder ser revogada conforme o estado da causa, a previso legal de sua revogao est no artigo 316 que dispe que o juiz poder revogar a priso preventiva se, no decorrer do processo, verificar a falta de motivo para que subsista. PACELLI lembra que o CPP no prev prazo expresso para a durao da priso preventiva. A nica exceo em nossa legislao encontra-se na lei 9.034/95, que cuida das aes praticadas por organizaes criminosas cujo artigo 8 estabelece o prazo de 81 dias para o encerramento da instruo criminal, quando preso o acusado. Quanto proibio da decretao da priso preventiva ressalta-se a posio de TOURINHO FILHO, que diz que se o juiz encontrar nos autos do inqurito ou mesmo do processo, provas que o convenam de que o ru agiu em legtima defesa prpria ou de terceiro, em estado de necessidade, em estrito cumprimento do dever legal ou no exerccio regular de um direito, no pode decretar seu encarceramento provisrio. PRISO DECORRENTE DA DECISO DE PRONNCIA ROBERTO DELMATO JUNIOR, faz questo de chamar a ateno quanto diversidade da natureza dos diferentes atos decisrios prolatados pelo juiz, no momento da pronncia, considerada em sentido amplo: o envio do acusado para o julgamento popular pronncia stricto sensu, desclassificao, absolvio sumria e impronncia. Quando o juiz determina o julgamento do ru pelo tribunal do jri, pronunciando-o estamos diante de uma deciso interlocutria o que tambm verdadeiro quando decide pela desclassificao. Haver sentena quando o juiz resolve o meritum causae pela impronncia ou absolvio sumria, esta a posio de REN DOTTI. Para DELMANTO JUNIOR o ato decisrio do juiz que manda o acusado a jri a pronncia stricto sensu, que por sua vez uma deciso interlocutria em que o

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magistrado declara a viabilidade de acusao por se convencer da existncia do crime e de indcios de que o ru seja o seu autor. Dispe o CPP em seu pargrafo 2 do artigo 408 que se o ru for primrio e de bons antecedentes, poder o juiz deixar de decretar-lhe a priso ou revoga-la,caso j se encontre preso. Toda priso provisria, para no se confundir com punio antecipada, tem que ser cautelar, ou seja, h que se fundamentar na necessidade de preservar o bom andamento da instruo criminal. O que ocorre na priso por deciso de pronncia, que o simples fato de o acusado ser reincidente ou no possuir bons antecedentes no tem o condo de justificar, cautelarmente, a sua priso. PRISO DECORRENTE DE SENTENA CONDENATRIA RECORRVEL O art. 594 do CPP tem a seguinte redao : O ru no poder apelar sem recolher-se priso, ou prestar fiana, salvo se for primrio e de bons antecedentes, assim reconhecido na sentena condenatria, ou condenado por crime de que se livre solto. De pronto se verifica que esta modalidade de priso afronta as garantias constitucionais da presuno de inocncia e o duplo grau de jurisdio. Por outro lado se apresenta longe do razovel e desproporcional. Ratifica, o eminente professor, JOO GUALBERTO GARCEZ RAMOS, que condenado o ru, embora apele da sentena, dever ser preso se o crime for inafianvel, ou se no prestar fiana, quando afianvel; conservando-se na priso, se j estiver preso, enquanto no prestar fiana,sendo esta permitida. ROBERTO DELMANTO JUNIOR, demonstra sua contrariedade com tal preceito legal ao asseverar que aceitar-se que a lei presuma a necessidade de priso, livrando o rgo acusador de prov-la, bem como o juiz de efetivamente demonstr-la, incumbindo ao acusado evidenciar que essas presunes no tm cabimento, ou seja, que se afastem da realidade, importa submeter a defesa a verdadeira probatio diablica . PRISO TEMPORRIA A priso temporria uma espcie de priso provisria ou cautelar. Para MIRABETE trata-se de medida acauteladora, de restrio da liberdade de locomoo por tempo determinado, destinada a possibilitar as investigaes a respeito de crimes graves, durante o inqurito policial. O tempo de durao da priso temporria de cinco dias prorrogveis por mais cinco, exceto para crimes hediondos e outros delitos mais graves que o prazo mais dilatado, ou seja, trinta dias prorrogveis por mais trinta. A priso temporria difere da preventiva porque dirige-se exclusivamente tutela das investigaes policiais, da porque no se pode pensar na sua aplicao quando j instaurada ao penal. A lei no permite sua decretao de ofcio pelo juiz, s a permitindo em face de representao da autoridade policial ou de requerimento do Ministrio Pblico. A lei 7.960 dispe que caber priso temporria quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial, visa aparar eventuais arestas que impeam o esclarecimento apropriado do fato criminoso, suas circunstncias e sua autoria. O art. 1 da Lei 7.960/89, prev assim, a priso temporria: Caber priso temporria: I quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; II quando o indiciado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos

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necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes:

a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); b) seqestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2); c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3); d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2); e) extorso mediante seqestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1); j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com o art. 285); I) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal; m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1-10-1956), em qualquer de suas formas tpicas; n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21-10-1976); o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16-06-1986). 3 O ATO PRISIONAL A priso poder ser feita por mandado ou por carta precatria. Ser por mandado quando a pessoa que deva ser presa se encontrar dentro do territrio jurisdicional do juiz expedidor da ordem. Ser, a priso, solicitada por precatria quando a pessoa que deva ser presa esteja fora da jurisdio do juiz que expediu a ordem e este expedir uma carta precatria para a autoridade competente do lugar onde se presuma estar o capturando para que efetue a priso do mesmo. Segundo o art 283 do CPP a priso poder ser efetuada em qualquer dia e a qualquer hora, respeitados as restries relativas inviolabilidade do domiclio. Sendo assim, ressalta PACELLI, o art 5,XI, da CF/88 que garante ser inviolvel o domiclio,nele somente podendo adentrar,de dia,por ordem escrita da autoridade judiciria competente,ou, noite em caso de flagrante delito ou com o consentimento do morador. 4 PRISO ESPECIAL X PRINCPIO DA IGUALDADE PERANTE A LEI Certas pessoas, atravs de previso legal, pela funo que desempenham, por seu grau de instruo, por servios prestados etc. gozam de prerrogativa denominada de priso especial, onde o preso no divide a mesma cela com outros presos ficando em celas especiais. Nesse sentido poderamos questionar se tais prises especiais no estariam ferindo o preceito constitucional de que todos so iguais perante a lei? MIRABETE um dos doutrinadores que defendem a tese de que no fere o preceito constitucional. J PACELLI, denuncia a seletividade do nosso sistema prisional observando que os estabelecimentos prisionais estariam reservados para classes

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sociais menos favorecidas. PACELLI, cita ainda, uma corrente mais crtica que afirma ser o nosso sistema prisional seletivo no sentido da excluso social dirigindo-se mais e mais aos autores que aos fatos por eles praticados.

5 PRISO ADMINISTRATIVA Para MIRABETE, doutrinariamente, tem-se conceituado a priso administrativa como aquela determinada por autoridade administrativa,por motivo de ordem administrativa e com finalidade administrativa. Na opinio de MIRABETE a lei adota um conceito amplo de priso administrativa como priso extrapenal, que se divide em duas espcies: a priso administrativa em sentido restrito e a priso civil. A priso administrativa tem cabimento contra aqueles que retardam a entrega do que seu dever de ofcio recolher aos cofres pblicos e queles que no os entrega.Assim dispe o artigo 319 do CPP ;ter cabimento contra os remissos ou omissos em entrar para os cofres pblicos com os dinheiros a seu cargo,a fim de compeli-los a que o faam.Caber ainda contra estrangeiros desertos de navio de guerra ou mercante,surto em porto nacional.Nesse caso a priso administrativa ser solicitada ao juiz pelo cnsul do pas a que pertena o navio. A priso civil, que uma das espcies de priso administrativa utilizada como meio de compelir algum ao cumprimento de uma obrigao, s se aplica em duas hipteses: a)no inadimplemento voluntrio e inescusvel de penso alimentcia e b)na hiptese de depositrio infiel(art 5,LXVII da CF/88). A priso civil efetuada, por ordem do juiz, pela autoridade policial, ficando o preso disposio daquele. MIRABETE ressalta que o tempo da priso civil, como o da priso administrativa em sentido estrito deve ser computado na pena imposta em processo penal pelo mesmo fato, por fora do arigo 42 do CP, que trata da detrao penal. Vale, aqui, ressaltar a opinio de PACELLI de que para ele no h no cenrio brasileiro, atualmente qualquer priso administrativa, a no ser no Direito Militar. 06 CONCLUSO Aqui foi apenas uma pauta para imprimir uma melhor dinmica s aulas de Processo Penal aos nobres colegas do Instituto de Ensino Superior Integrado IESI FENORD Tefilo Otoni-MG. A priso provisria uma amarga necessidade de proteo da sociedade. Ou se prende o cidado, numa forma de antecipao da execuo penal, sem a formao de um ttulo executivo final, ou a sociedade fica muito vulnervel diante de bandidos que a todo o momento desafiam a Justia, mesmo porque conhecemos uma Justia verdadeiramente cega, cujos atributos so a morosidade, a convenincia, a submisso aos movimentos desumanos dos Direitos Humanos, mas preciso acreditar que um dia tudo isso vai mudar. Ser?