Os efeitos pessoais e patrimoniais do casamento no Direito Internacional Brasileiro 1 Privado Brasileiro, luz do novo Cdigo Civil

Este estudo cuida dos efeitos pessoais e patrimoniais do casamento com repercusso no DIPr, j sob o nfoque no novo Cdigo Civil Brasileiro, que entrou em vigor no incio de 2003. Uma das dificuldades do estudo a necessidade de compatibilizao da nova lei civil com a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, que regula o DIPr e apesar de ser de 1942, no sofreu nenhuma modifica o. A famlia moderna um ncleo cada dia mais transnacional, ensejando repercusses da de carter internacional, pela por conta global, das e

caractersticas

sociedade

informada

comunicao

precisando, por conseguinte, de uma disciplina prpria para resol ver esses problemas. Acreditamos ser este o papel do DIPR. E apesar das dificuldades que essa famlia globalizada, mormente na rea de regulamentao jurdica, acompanhamos Renato Janine Ribeiro, em palestra sobre a famlia na travessia do milnio, bem s intetizou o estado de esprito da famlia de hoje: A travessia parece interminvel. A famlia continua, e mais empenhada que nunca em ser feliz. (No quero dizer que seja mais feliz, e sim que queremos, todos, ser felizes; assim a manuteno da famlia, h oje, depende sobretudo de se buscar, por meio dela, chegar felicidade). Nada disso pe termo ao casamento ou famlia Justamente porque mant -la no mais obrigatrio, ela s sobrevive quando vale a pena. um desafio.
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P o r Nad ia d e Ar a uj o , Do uto ra e m D irei to I n t ern ac io nal , U SP e P ro fes so ra d e DIP r d a P UC - R io , e D a ni el a T r ej o s Var ga s , M e str e e m D ire ito Co n sti t u cio na l , P U C - Rio e Do u to r a nd a e m Dir e ito C i vi l, U E RJ , e P ro fe s so ra d e DIP r, P U C - Rio .

Podemos estar s portas do milni o, no sentido que antes descrevi (o de promessa de felicidade), mas isso s porque estamos mais dispostos a correr riscos. E por isso a travessia, por essas guas do afeto, ora revoltas, ora mansas, exige delicadeza: mas no porque sejam, estas guas, tranqilizadoras, e sim porque a matria com que lidamos muitssimo delicada. 2 Efeitos pessoais O casamento gera diversos efeitos ao modificar a situao das pessoas, que passam a constituir uma unidade familiar com conseqncias na vida jurdica, inclusiv e com repercusso no direito internacional privado. Entre os efeitos que interessam ao DIPr, e que sero analisados abaixo, esto: a constituio do domiclio conjugal; a possibilidade de modificao do nome, agora facultativa; a qualidade de herdeiro do cnjuge; a no expulso de estrangeiro casado com brasileira; o

estabelecimento de um regime de bens aplicvel ao casal; a proteo especial do patrimnio familiar, com a instituio do bem de famlia; a restrio aquisio de bens no caso de um dos conso rtes ser estrangeiro; a necessidade da outorga uxria para qualquer modificao do patrimnio comum, inclusive para a assuno de atos que afetem direta ou

indiretamente o patrimnio comum;. Atualmente, toda a matria relativa aos efeitos do casamento submetida aos preceitos do caput do art. 7o. da Lei de Introduo, que utiliza o critrio do domiclio para a determinao das questes relativas ao direito de famlia em geral, e seus pargrafos. Serpa Lopes 3 j esclarecia

2 RI B EI RO, Re na to J a ni n e, A fa m li a n a t rav e ss ia d o mi l n io , p ale str a ap re se nt ad a no I I Co ng r e sso B ra s il ei ro d e Dir ei to d a Fa m l ia , Co nf er n cia d e a b er tu ra , B elo H o r izo n t e, 2 7 d e o u tub ro d e 1 9 9 9 , mi meo co m a s a uto r a s .

SE RP A LOP E S, M i g ue l Mar ia, Cu rso d e Di re i to C iv il, vo l . I, R io d e J ane iro , Ed . Fr ei ta s B a sto s, 1 9 5 3 , p .1 8 1 /1 8 2 .

que no tocante s relaes entre c njuges, os pargrafos especiais da LICC no haviam previsto regras para os efeitos de ordem pessoal, cuidando somente dos de ordem econmica, prevalecendo, portanto, o critrio geral do domiclio. Portanto, para o DIPr, o mais importante efeito do casamen to o estabelecimento do domiclio conjugal. 1. O domiclio conjugal Uma das conseqncias do casamento o aparecimento de um domiclio qualificado: o conjugal. Antes da proclamao da igualdade entre os cnjuges, no s no Brasil, como no exterior, os sistemas de DIPr determinavam a lei aplicvel sociedade conjugal utilizando a lei pessoal do marido fosse pelo critrio do domiclio ou da nacionalidade. Isso se justificava devido condio de incapacidade relativa da mulher casada, que por esta raz o no podia fixar, autonomamente, seu domiclio. Este sistema, de carter unitrio, facilitava o estabelecimento da lei aplicvel s relaes familiares. Todavia, com a adoo do princpio da igualdade entre marido e mulher, -- gerando a possibilidade da existncia de mais de um domiclio, ou nacionalidade, sem um critrio de prevalncia --, surgiram novas questes diante das quais os antigos critrios se mostraram

inadequados para resolver os conflitos de leis. As prerrogativas antes estabelecidas, decorr entes da autoridade do marido, inclusive o direito de fixar o domicilio da famlia, foram paulatinamente eliminadas com a consagrao da igualdade. 4 Mesmo antes da Constituio de 1988, deixou -se de aplicar o pargrafo 7 o . do artigo 7 o . da LICC, nico disp ositivo sobre efeitos pessoais do casamento, para determinao do domiclio conjugal, pois o Estatuto da Mulher Casada, de
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O no vo C d i go C i vi l, e m no art i go 1 0 5 9 d eclar a a i g uald ad e d o s c nj u ge s,

verb i s: a r t. 1 0 5 9 - O ca sa me n to es ta b e lec e co mu n h o p len a d e v id a , co m b a se n a ig u a ld a d e d o s c n ju g es .

1962, permitiu a esta ter domiclio prprio, sem sujeitar -se a ter o mesmo domiclio do marido. Posteriormente, com a nova ordem cons titucional instaurada em 1988, ficou clara a posio de igualdade dos cnjuges. Persistia, no entanto, uma indefinio quanto ao critrio determinador do domiclio conjugal em casos dos cnjuges manterem domiclios diversos, pois a lei era omissa sobre a h iptese. O Novo Cdigo Civil inova em matria de domiclio ao estabelecer, a par do domiclio civil da pessoa fsica, que continua sendo identificado como o local da residncia com nimo definitivo, tambm um domiclio no local das suas atividades profiss ionais 5. Desta forma rompe o Novo Cdigo Civil com o dogma do domiclio nico da pessoa natural, e por

conseqncia tambm com a necessidade de haver um domiclio nico para os dois integrantes da sociedade conjugal. A determinao do domiclio conjugal deve ser feita de comum acordo por ambos os cnjuges, segundo o artigo 1569. Em linha com o disposto no artigo 72, este mesmo artigo

prev expressamente a possibilidade de um ou outro cnjuge vir a residir em local diverso do domiclio conjugal, por motivo s profissionais ou pessoais relevantes, sem que isto seja considerada uma infrao ao artigo 1566, II ( vida em comum, no domiclio conjugal).A questo de grande importncia para o DIPr, 6 pois dependem do domiclio conjugal a

determinao da lei aplic vel aos efeitos patrimoniais do casamento, objeto do prximo item desse trabalho. 7 Note-se que nos dias atuais, a hiptese de

5 Ar tig o 7 2 . ta mb m d o m ic l io d a p es so a n a tu ra l, q u a n to s re la e s co n ce rn en te s p ro f i ss o , o lu g a r o n d e e sta e xer cid a .

O t p ico d e sp er ta i nt e r es se ta mb m e m o utro s p a se s. So b re o t e ma, vej a - se G AUDE MET -T ALLO N, Hl ne, La d e s u nio n d u co up l e e n d ro i t i nter n a tio na l p r i v, in Recu e il d es Co u r s , T o m o 2 2 6 , 1 9 9 1 . J aco b Do li n g er a ler ta q ue a eq uip ar ao e nt re h o me m e mu l he r, p ro mo v id a p e la Co n st it u io d e 1 9 8 8 , s ep u lto u q ualq u er re gr a d e DIP r q ue d e sre sp e it e es sa i g ua ld ad e, to r na nd o i n co n st it u cio n ai s vr io s ar ti go s d o C d i go B u sta ma nt e, co m o p o r e x e mp lo o art. 2 4 ., q ue r e tr a ta a m es ma s it ua o d o art i go 7 o ., p ar gra fo 7 o , e a i nd a o arti go 4 3 d o cit ad o c d i go .
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casais em que os cnjuges residem em pases diversos no incomum, podendo acarretar, no plano internacional, dvidas sobre a le i aplicvel sociedade conjugal. As inovaes em matria de domiclio trazidas pelo Novo Cdigo Civil brasileiro, ao mesmo tempo que introduzem a autonomia da vontade nas relaes de familia, ao deixar livre escolha dos cnjuges a determinao do domiclio conjugal, eliminam a dvida sobre qual

domiclio utilizar para fins de determinao da lei aplicvel ao casamento. Fez-se a distino entre o domiclio pessoal e o domiclio conjugal, mostrando que este ltimo um domiclio de tipo qualificado 8, para fins de estabelecimento da vida em comum, e utilizado pelo DIPr como elemento de conexo para a lei aplicvel s relaes decorrentes desta vida em comum. Conclumos, desta forma, que o domiclio conjugal no exclui a

existncia de um domiclio pesso al de qualquer dos cnjuges, o qual ser levado em considerao para resolver questes da vida profissional de cada um, segundo o artigo 72 do Novo Cdigo Civil, bem como, no mbito do DIPr, questes relativas capacidade civil dos mesmos. Resta a indaga o sobre como proceder prova do domiclio conjugal segundo as regras do Novo Cdigo Civil. Neste, o artigo 74 que mantm a redao do artigo 34 do Cdigo de 1916, a prova da inteno de modificar o domiclio resultar do que declarar a pessoa s munici palidades dos lugares, que deixa e para onde vai. Desta forma, considerar -se- domiclio aquele declarado pelos

cnjuges, ou pelos nubentes no momento da habilitao para o casamento. A declarao prestada pelos nubentes, perante o oficial do registro ci vil, do seu domiclio e residncia atuais requisito essencial da habilitao para o

A e x e mp lo d o d o mi c l i o p ro fi s sio na l p r e vi sto ago r a no art i go 7 2 , q ue co e xi st e co m o d o mic l io ger al d o ar ti go 7 0 , ai nd a car act eriz ad o co mo o lo ca l d a res id nc ia co m n i mo d e f i n it i vo . .

casamento, conforme o artigo 1525, IV, do novo Cdigo. Este domiclio ir constar da certido de casamento, e far prova do domiclio dos contraentes no momento do casam ento. Se os nubentes com domcilio diverso ou

mesmo comum quiserem declarar como domiclio conjugal um outro local, devero faz-lo de forma expressa. A este respeito j decidiu o STF, no Recurso Extraordinrio 86.787 9, entendendo que a declarao de domi clio feita pelos nubentes no momento do casamento e que consta da certido de casamento, faz prova da vontade das partes para fins de determinao do domiclio conjugal. Este ponto de grande importncia para o DIPr, pois depende da existncia ou no de domiclio comum a aplicao da regra supletiva do primeiro domiclio conjugal, conforme veremos adiante. 2.Outorga Uxria O estado de casado impe aos indivduos restries de diversas ordens. Uma dessas restries diz respeito necessidade de consenti mento de seu cnjuge para a prtica de certos atos, especificamente os de disposio direta ou indireta do seu patrimnio. Esses atos so, entre

outros: de disposio sobre imveis, constituio de garantias e doaes que venham de alguma forma a comprome ter ou onerar tanto o patrimnio comum do casal. Importante notar as modificaes que esto sendo introduzidas nessa matria pelo novo Cdigo Civil. Este estabelece expressamente um novo regime de bens, o da separao absoluta, onde no haver patrimnio comum nem comunho de aqestos. Neste caso, dispensa-se a outorga uxria, conforme dispe o art. 1647. 10 Nos demais tipos de regime de bens,
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v id e no ta d e r o d ap n. VE RIF IC AR .

Ar t. 1 6 4 7 . Re s sal v ad o o d isp o sto no ar t. 1 .6 4 8 , ne n h u m d o s c nj u g es p o d e, se m a uto r iza o d o o u tr o , e xce to no r e gi me d a s ep ara o ab so l u ta :

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 obrigatrio o consentimento do casal para a realizao de atos de disposio patrimonial. Essa restrio capaci dade independe do regime de bens do casamento, sendo assim qualificada como efeito pessoal do casamento j que se impe em funo do estado civil de casado, para os atos realizados em territrio brasileiro, independentemente de ser a lei brasileira regente da capacidade do agente.
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O que chama ateno, todavia, que por se tratar de requisito ligado questo de imveis, a regra da lex rei sitae, sempre prevalece sobre outra que esteja em jogo, sendo necessria a outorga uxria independentemente de haver essa disposio na lei domiciliar do casal. A jurisprudncia, apesar de escassa, inicialmente qualificou a questo da outorga uxria como ligada exclusivamente capacidade pessoal, e por esta razo dispensvel no caso de estrangeiros no domiciliados no Brasil. O TJSP assim decidiu em um caso que lhe foi apresentado. 12

Posteriormente, veio a aplicar o princpio da lex rei sitae tornando obrigatria a outorga uxria para qualquer venda de imvel situado no Brasil. Aqui a qualificao foi diversa, entendend o-se que se tratava de questo atinente forma do ato. 13 Essa ltima corrente prevaleceu, como se
I al ie nar o u gr a v ar d e n u s re al o s b e ns i m v e is ; I I p le it ear , co mo a u to r o u r u, a cerc a d e s se s b en s o u d ire ito s ; I I I p r e st ar fi a na o u a va l; IV faz er d o ao , no s end o re mu n e ra t ri a, d e b en s co mu n s , o u d o s q u e p o ss a m in te gr ar f u t ur a me a o . So b r e o t e ma, Do l i n ger co me n ta d ua s d e c is es d o s t rib u na i s na cio na is, mo st ra nd o a e x i st n ci a d e d i ver g n ci a q ua nto q u al i fic ao d a o uto rga u x r ia, s ej a co mo i n te gr a n te d a cap a cid ad e d e co n tra tar d a p es so a ca sad a, re gid a p e l a le i d o mi ci li ar, na fo r ma d o cap u t d o a r ti go 7 o .; sej a co mo fo r ma lid ad e e s se n cia l p ara a real iza o d o ne g cio j ur d i co en vo lv e nd o b e ns i m vei s, es te u m req u is ito l i gad o l ex re i si ta e . DO LI N GE R, J a co b , Di re ito Civ il. .. p . 1 2 8
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AP . 2 7 2 5 4 T J SP , 2 3 .6 .7 8 Ap C v el 9 0 6 /8 4 T J P ar an .

verifica de recente manifestao do Tribunal de So Paulo, que declarou a nulidade de uma fiana prestada por estrangeiro, por falta da outorga uxria do cnjuge. 14 Outro argumento em favor do respeito necessidade de outorga uxria, mesmo para os casos em que no estejam envolvidos imveis situados no Brasil -- como o caso de fiana, doaes, e etc. --, diz respeito ao cumprimento de uma formalidade requerida pela lei brasileira para a validade do ato. Tratando -se de ato praticado no Brasil, aplicar -se- o artigo 9 o . pargrafo primeiro da LICC, que regula os negcios jurdicos, e estipula a necessidade de se cumprir as formalidades da lex fori para a sua realizao, ainda que aplicvel uma lei estrangeira sua substncia. O Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, j esclareceu esse ponto, ao julgar caso de doao entre cnjuges, vedada pela lei uruguaia, local da celebrao do casamento, mas vlido no Brasil . Esclarece o Min. Rui Rosado de Aguiar Jr., ento Desembargador, ocorre que a incidncia da legislao estrangeira foi reconhecida como aplicvel apenas na regulao do direito patrimonial decorrente do casamento, l realizado. A doao ato obrigacional, praticado no Brasil e a ele se aplica a lei brasileira ( art. 9 o . da LICC), onde no existe disposio assemelhada do artigo 1657 do Cdigo Civil do Uruguai, isto , pela nossa legislao, o ato vlido. 15 Podemos concluir que em casos nos quais preciso aplicar as regras de conexo do DIPr, os tribunais brasileiros privilegiam, cada vez mais, o

14 Segundo Tribunal de Alada Civil de So Paulo FIANA - OUTORGA UXRIA - AUSNCIA - FIADOR DE ORIGEM ESTRANGEIRA - CASAMENTO REALIZADO NO EXTERIOR - FIANA PRESTADA NO BRASIL - CASAL RESIDENTE NO PAS - NULIDADE DA GARANTIA Embargos execuo. Ao de execuo. Locao de imveis. Fiador de origem estrangeira. Casamento realizado no exterior. Fiana prestada no Brasil sem a anuncia do outro cnjuge. Ambos residentes no pas. Nulidade da fiana. Ap. c/ Rev. 590.655-00/ 0 - 12 Cm. - Rel. Juiz GA MA PELLEGRINI - J. 7.12.2000

Ap el ao C ve l 5 9 1 .0 3 1 .0 6 7 , T rib u n al d e J u s ti a d o Rio Gra nd e d o S u l, c p ia co m a s a u to r a s.

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elemento territorial lex fori--, aproximando-se do sistema americano, e distanciando -se de suas razes clssicas europias. 3. Direito ao nome de faml ia A regra da adoo pela mulher do nome de famlia do marido tinha por funo tornar pblico o seu estado de casada, passando esta a fazer parte da famlia do marido. 16 Este acrscimo, antes compulsrio e agora

facultativo, revelava que o marido ocupava o primeiro plano na sociedade conjugal. Nos dias de hoje, a matria sofreu mudanas expressivas. Mesmo antes do novo cdigo civil, j no mais subsistia essa obrigatoriedade, sendo o pargrafo nico do artigo 240 claro ao estabelecer ser uma faculdade e no uma obrigao, o acrscimo do sobrenome do marido pela mulher, quando do casamento. O novo cdigo, no art. 1565, aplica o critrio da igualdade entre os cnjuges para estender esta faculdade ao cnjuge varo e no apenas deixando como direito exclusivo da mulher. Cumpre notar, a importncia social deste dispositivo pois o nome de famlia permite no s a identificao do estado civil de casado dos cnjuges, mas principalmente a sua relao de parentesco com os filhos, e com o ramo familiar ao qual pertence m. Esta funo do sobrenome comum como meio de identificao do ncleo familiar foi valorizada pelo legislador no Novo Cdigo Civil, permitindo -se que se mantenha por esta razo o sobrenome de casado em caso de separao judicial. 17 No que concerne ao DIPr, o direito ao nome se rege pela lei pessoal, que no caso do Brasil, a do domiclio. Considerando que essa questo apresenta regulamentaes diversas em outros pases, podem surgir conflitos de leis entre a lei do local da celebrao e a lei aplicvel ao direito de famlia. Todavia, as relaes
Vej a - se G OME S, Or l and o , D i rei to d e Fa m lia , 4 a . ed ., R io d e J an eiro, Fo re n se, 1 9 8 1 , p . 5 8 .
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Ar t i go 1 5 7 8 . O c nj u g e d ec larad o c u lp ad o n a ao d e sep ar ao j ud ici al p e rd e o d irei to d e u sar o s o b r eno me d o o utr o , d e sd e q ue e xp re s sa me n te req u erid o p elo c nj u ge i no c e nte e se a alt er a o no ac arre tar : ..... II ma n i fe s ta d is ti n o e n tre o se u no me d e f a mi li a e o d o s f il ho s ha v id o s d a u n io d is so l vid a .

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pessoais entre os cnjuges no esto, de regra, submetidas superviso judicial, e quando se apresentam questes perante o Tribunal, h uma tendncia muito natural em todos os pases de aplicar a lei do foro. 18 Sobre o tema, apresentou -se o conflito de leis em caso, anteriormente referido, decidido pelo Tribunal de Justia de So Paulo, no qual se permitiu mulher adicionar ao seu nome o sobrenome do marido, apesar da proibio da lei do pas da celebrao quanto a esta adio. Isso se deu porque o tribunal entendeu que a adio posterior do nome, por meio da averbao certido de casamento j transcrita que o fora ipsis literis, expedida segundo a lei do local da celebrao, decorria do exerccio de um um direito garantido pela lei brasileira o direito ao nome de famlia. Desta forma, afastou no caso em questo a proibio da lei do local da celebrao do casamento. 19 4. No expulso de estrangeiro O Estatuto dos estrangeiros, que regula a situao dos mesm os no territrio nacional, garante o direito permanncia do estrangeiro casado com brasileiro no territrio nacional, nos termos do art. 75, sempre quando seja comprovado o efetivo vnculo matrimonial e que o casamento tenha mais de cinco anos. E conside ra o divrcio ou separao de fato ou de

18 W O LFF , M ar t i n, De re ch o In te rn a cio n a l P ri v a d o , B arce lo na, B o e sc h t Ca sa Ed ito r ia l, 1 9 5 8 , p . 3 3 7 .

T r ib un al d e J u s ti a d e So P a ulo . RET IFI C A O DE RE GIST R O - Ca sa me n to real izad o no J ap o - P o s sib ilid ad e d e acr sci mo d o no me d o marid o ao d a esp o s a ved ad o no si st e ma nip ni co - P r ete n so fo r mu l ad a co n fo r me l ei na cio na l b ra si lei ra P o ss ib i lid ad e - Co n fl ito d e no r ma s no esp ao e d irei to i n ter na cio n al p r i vad o - E x ce o re gr a lo cu s reg it a c tu m e m r a zo d a cl u s u la ger al d e o rd e m p b l ica - Di rei to ao no me reg u lad o p ela le i c i vi l s ub st a nt i va (ar ti go 2 0 4 , p ar gra fo n ico e Le i d e In tro d u o ao C d i go Ci v il B r a si lei r o , ar t i go 7 ) - P r i ncp io d a u n id ad e e i nt e grid ad e d a fa m l ia p res er vad o s - An a lo gia ao d ir ei to ao d ir eito d o fil ho ao no me p a ter no - Uso e co st u me d eco rre n te d a a f ec tio e i d en tid ad e fa mi l iar - Av erb ao d eter mi nad a j u n to tra n sc ri o p ro ced id a j u nto ao Co n s ul ad o B ras il eiro - P ed id o p ro ced e nte - Re cur so p ro v id o . ( Ap el ao C v el n 4 7 . 4 4 4 -4 - I tap e ti n i n ga - 6 C ma ra d e D ire ito P ri vad o - Re la to r: Mu n ho z So ar e s - 0 6 .0 8 . 9 8 - V. U.)

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direito como motivador da perda da garantia de no expulso em razo da qualidade de cnjuge de brasileiro, uma vez que a razo de ser da norma para proteger a famlia e garantir a sua unio. Cessado este vnculo, cessa igualmente a garantia assim outorgada. Semelhante garantia atinge, to somente, os casos de sada forada do estrangeiro por via de expulso, mas no se aplica nem em casos de deportao ou de extradio. 20

Efeitos patrimoniais do casamento

1. A lei aplicvel ao Regime de bens do casamento

O regime matrimonial de bens a regulamentao das relaes pecunirias derivadas da associao conjugal, 21 pois os consortes muitas vezes j possuem bens e durante a vida conjugal podero vir a adquirir outros, quer por aquisio prpria, doao ou sucesso. Estes bens tem por finalidade atender aos encargos da manuteno da famlia e eventualmente outras obrigaes dos cnjuges. 22 Faz-se necessrio, portanto, determinar como sero administrados esses bens, se c onstituem um patrimnio comum ou reservado, se podem ser alienados e dentro de que limites e ainda seu

20 D i fer e nt e me n te d a e x p ul s o e d a d ep o r ta o , a e xtrad i o u m i n st it uto d e co o p era o p e n al, no se nt id o d a l uta co n tra a i mp u n id ad e, p o rt a nto , n o far ia s e nt id o d ei xar - se d e c u mp r ir u m p ed id o d a j u s ti a e s tra n ge ira q u a nd o ho u ve s se q ua lq uer tip o d e lao fa mi l iar . J no q ue p er ti n e e xp ul so , p o r ser a to u n il ate ral d o B ra si l, p o d e i n fl uir na d e ci so el e me n to s r elat i vo s p ro te o d a fa m l ia, no s mo ld e s ele n c ad o s no Es ta t uto d o s E str a n geir o s. A d e p o r ta o , p o r no ser d efi ni ti v a e p er mi t ir a o est ra n ge iro o rei n gre s so no p a s, u ma ve z r e g u lar izad a s u a d o cu me n t ao , no i mp o r ta e m a me aa a u ni o fa mi liar . 21 22

Ro g u i n, ap ud Esp no l a, p . 3 7 6

Ed uar d o E sp no la, p . 3 7 7 . P o r exe mp lo , q u a nd o o p atri m nio u til iz a d o p ara d ar d et er mi n ad a s gar a nt ia s, co mo a fia n a.

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destino em caso de dissoluo da sociedade conjugal, por divrcio ou por falecimento de um dos cnjuges. No Brasil, o regime de bens decorre da lei ou de conveno dos nubentes, por pacto ante -nupcial. No Cdigo de 1917, alm de sua caracterstica imutvel, o regime legal era o da comunho total de bens. Posteriormente, por ocasio das modificaes ocorridas quando da

introduo do divrcio no Brasil, em 1 977, o regime legal passou a ser o da comunho parcial. Agora, com o novo Cdigo Civil, mantm -se, como regime legal o da comunho parcial. A separao das leis de regncia do casamento e do regime de bens foi uma inovao da LICC, pois a introduo de 191 7 estabelecia apenas a aplicao da lei nacional da pessoa ao regime dos bens no casamento, o que gerava inmeros conflitos, quando os cnjuges tinham nacionalidade diversa. Assim, justifica -se a preocupao do disposto no artigo 7 pargrafo 4o. da Lei de Introduo do Cdigo Civil, que acrescentou a meno ao primeiro domiclio conjugal, dispondo: o regime de bens, legal ou convencional, obedece lei do pas em que tiverem os nubentes domiclio, e, se este for diverso, do primeiro domiclio conjugal. Desta forma, o regime de bens ser sempre regido pela lei do domiclio comum, na seguinte ordem: o domiclio que j existia antes do casamento, havendo aqui uma presuno de permanncia deste mesmo domiclio para a sociedade conjugal; ou o primeiro domic lio da recm criada sociedade conjugal, no caso dos nubentes terem domiclio diverso, pois este ser o primeiro domiclio comum. A tendncia de submeter o regime de bens lei do domiclio conjugal sempre prevaleceu na doutrina clssica brasileira, como sa lientam a doutrina brasileira, v.g., Serpa Lopes, Haroldo Vallado e Jacob Dolinger . Mesmo na poca da vigncia da Introduo de 1917, em que a regra de 12

conexo era a da nacionalidade, Clvis Bevilqua inclui o domiclio conjugal como critrio supletivo p ara os casos de ausncia de nacionalidade comum ou de dupla nacionalidade de um dos cnjuges, resultando em nacionalidades diversas. A regra de conexo adotada para o regime de bens, no caso de j haver um domiclio comum dos nubentes, no admite a autono mia da vontade, ou seja, no admite que se utilize um domiclio diverso desse domiclio comum. Apenas no caso de nubentes com domiclios diversos, tero a faculdade de determinar um novo domiclio comum e, desta forma, a lei aplicvel ao regime de bens, mo rmente agora que o novo Cdigo Civil permitir a escolha do domiclio comum. Assim j entendeu o STF, quando permitiu que a escolha do domiclio comum fosse interpretada como a verdadeira escolha do casal sobre o regime aplicvel ao patrimnio do casal. 23 Tratava-se de casal que foi ao Uruguai para a realizao de seu casamento, declarando, naquela ocasio, que estavam domiciliados no Uruguai. Posteriormente, por ocasio da separao, era preciso determinar a lei aplicvel ao regime de bens, que segundo a r egra de DIPr brasileira,
23 CASAMENTO. REGIME DE BENS. INTERPRETACAO DO ARTIGO 7., PAR-4., DA LEI DE INTRODUCAO AO CODIGO CIVIL BRASILEIRO. 1) NUBENTES QUE, SEM IMPEDIMENTO PARA CASAR, CONTRAEM MATRIMONIO NO URUGUAI, DEPOIS DE PREENCHER, PELA LEI URUGUAIA, OS REQUISITOS EXIGIDOS PARA A FIXACAO DE DOMICILIO NESSE PAIS. DECISAO ONDE SE RECONHECE QUE O DOMICILIO SE ESTABELECEU NO LUGAR DO CASAMENTO TAMBEM SEGUNDO A LEI BRASILEIRA. CONCLUSAO QUE ASSENTOU, NESTE PONTO, NO EXAME DA PROVA, SENDO, POIS, IRREVISIVEL EM SEDE DE RECURSO EXTRAORDINARIO (SUMULA 279). INEXISTENCIA, POIS, DE OFENSA AO ARTIGO 7., PAR-4., DA LEI DE INTRODUCAO AO CODIGO CIVIL BRASILEIRO. 2) DA INTERPRETACAO RAZOAVEL, POR OUTRO LADO, A ESSE DISPOSITIVO LEGAL, O ARESTO IMPUGNADO, QUANDO SUSTENTA QUE NAO IMPORTA OFENSA AO ALUDIDO PRECEITO DA LEI DE INTRODUCAO, NO QUE TOCA AO REGIME DE BENS, CASAMENTO EFETUADO NO ESTRANGEIRO, SEGUNDO A LEI LOCAL, PARA QUE INCIDA DETERMINADO REGIME DE BENS, QUANDO ESTE E ADMITIDO, TAMBEM, PELA LEI BRASILEIRA. NO CASO, O MATRIMONIO EFETUOU-SE NO URUGUAI, ONDE O REGIME COMUM E O DA SEPARACAO DE BENS, PARA QUE ESTE FOSSE O REGIME DO CASAMENTO, REGIME TAMBEM ADMITIDO PELO NOSSO DIREITO. 3) INFRACAO AO PRINCIPIO GERAL DE DIREITO SEGUNDO O QUAL NAO PODE A PARTE "VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM". RECURSO EXTRAORDINARIO NAO CONHECIDO. Supremo Tribunal Federal DESCRIO: RECURSO EXTRAORDINARIO.NMERO: 86787JULGAMENTO: 20/10/1978OBSERVAO: VOTACAO UNANIME. RESULTADO NAO CONHECIDO. VEJA AR-1105.ANO: 84 AUD: 04-05-79 ORIGEM: RS - RIO GRANDE DO SULPUBLICAO: DJ DATA-04-05-84 PG***** EMENT VOL-00113-02 PG-00621 RTJ VOL-00090-03 PG-00968 RELATOR: LEITAO DE ABREU SESSO: 02 SEGUNDA TURMA

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deveria ser aquela do domiclio comum. Como ento j estavam assentados no Rio Grande do Sul, quis o cnjuge varo convencer o tribunal ser este seu verdadeiro domiclio aplicando-se a lei brasileira --, e no aquela antes declarada, que importaria na aplicao da lei uruguaia. Alguns aspectos devem ser apontados: a mulher era viva, de abastada famlia, enquanto o noivo tinha vinte anos menos, sem qualquer patrimnio, e na poca o consrcio era considerado como escandaloso para o s padres da sociedade local. Por esse motivo, o casal pensou, inclusive, em radicar -se no Uruguai onde tinham fazendas. Alm disso, o casal no tinha qualquer impedimento para casar segundo a lei brasileira, e para adotar o regime de bens que bem entendes se. Mas, depois de 30 dias voltaram ao Rio Grande do Sul e ficaram casados por vrios anos. De notar a importncia desta determinao, visto que no Brasil o regime seria da comunho de bens e no Uruguai, o da comunho parcial, sendo que a mulher era possu idora de expressivo patrimnio imobilirio, cuja propriedade era anterior ao seu casamento, posto que viva. Assim, o STF no tinha porque desconsiderar a vontade declarada de ambos, no sentido de que o domiclio era o uruguaio. O caso foi objeto de manifestao do Prof. Haroldo Vallado, que entendeu no ser possvel que o cnjuge varo alegasse a nulidade de uma declarao validamente proferida. Com relao segunda hiptese de determinao de domiclio comum a dos nubentes que tem domiclio diverso --, os tribunais brasileiros sempre aplicaram sem maiores problemas a lei do primeiro domiclio conjugal. Por exemplo, o Tribunal de Justia de So Paulo decidiu em agravo de instrumento n. 87.722, de 1998, que tendo sido celebrado o casamento em pas estran geiro, onde eram domiciliados os nubentes e onde se fixou o primeiro domiclio conjugal, aplicava -se a lei desse mesmo pas

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ao regime matrimonial de bens. 24

Este acrdo refora a idia de que o

objetivo da LICC que a lei aplicvel ao regime de bens seja aquela referente ao domiclio comum da recm instaurada sociedade conjugal, ou seja, se antes tinham domiclios diversos, o regime seguir aquele domiclio que se inicia com o casamento. Essa orientao tambm encontrou eco no Tribunal de Justia do Rio d e Janeiro.
25

O Projeto de Lei 4.905/95,

elaborado para substituir a Lei de Introduo ao Cdigo Civil de 1942, e que acabou por no ser convertido em lei, optou por reger sempre o regime de bens pela lei do primeiro domiclio conjugal 26. Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, e a determinao de que o domiclio conjugal fosse estabelecido de comum acordo pelos cnjuges, parece-nos que a autonomia da vontade para estabelecimento deste domiclio qualificado no se harmoniza adequadamente com a regra do artigo 7 o . 7 da Lei de Introduo que manda aplicar a lei do domiclio comum existente antes do casamento. vontade para estabelecimento de um Deve -se respeitar a autonomia da domiclio conjugal por mtuo

consenso, no s para aqueles casais que tinham do miclios diversos antes

24 C AS AM E N T O - C e l e b r a o n o e x t e r i o r - R e g i m e d e b e n s - L e i d o d o m i c l i o - A r t i g o 7, 4, do Decreto-lei 4.657, de 1942. Tendo sido celebrado o casamento em pas estrangeiro, onde eram domiciliados os nubentes e onde se fixou o primeiro domiclio conjugal, aplica -se a lei do mesmo pas quanto ao regime matrimonial de bens. (Agravo de Instrumento n. 87.722 -4 - So Paulo - 6 Cmara de Direito Privado - Relator: Ernani de Paiva - 03.09.98 - V. U.) 25 I n ven ta rio . Reg i me d e b en s d o ca sa m en to d o i n ven ta ria d o . O reg i me d e b en s o b ed ece l ei b ra s il ei ra , n o ca so d e esp a n h o l a q u i d o mi ci lia d o q u e, in d o ` a ter ra n a ta l, a li co n t ra iu ca sa men to , co m mu lh er e sp a n h o l a a li d o mi ci lia d a , si le n te o co n t ra to q u a n to a o r eg i me d e b e n s, e vo l to u lo g o e m seg u id a a o Bra s il, o n d e o c a sa l e sta b ele ceu o p ri me iro d o mi ci lio c o n ju g a l. Ap li ca ca o d a reg ra d o a rt. 7 . p a r . 4 ., d a L e i d e In tro d u o . (D P ) T ip o d a Ao : AG R AV O DE INST R UM ENT O 1 9 8 7 .0 0 2 .1 1 5 7 , 2 4 /0 3 /1 9 8 8 , Co ma r c a d e SE GU N D A C AM AR A CIVE L, Re la to r P E CE G U E IRO DO AM AR AL . Jul ga do e m 23 /0 2 /1 9 88 . No m es mo s ent ido , v e j a - s e t am b m, Ap . Cv e l 1 09 0 6/ 9 9, R el at or N agi b S la ibi F ilh o, ju lg do . 2 /1 2/ 9 9.

Ar t i go 9 o . O reg im e d e b en s o b ed e ce le i d o p ri me i ro d o m ic lio c o n ju g a l, re s sa lva d a a a p l ica o d a le i b ra s il ei ra p a ra o s b en s s itu a d o s n o B r a si l q u e ten h a m sid o a d q u i r id o s a p s a t ra n sfe rn cia d o p r ime iro d o m ic l io co n ju g a l . P ara nt e gra d o te xto , co ns u lt ar Do li n g e r e T ib ur c io , D ire ito I n t ern ac io nal P ri v ad o , V ad e mec u m, Ed i o U ni ver s it r ia , 2 a . ed i o r e vi st a e at ua li zad a , Ed . R e no var, 2 0 0 2 .
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do casamento, mas tambm para os casais que tinham um domiclio comum mas que transferiram seu domiclio por ocasio do casamento. Esse mais um caso em que a ausncia de modificao da LICC juntamente com o novo Cdigo Civil causa r inmeras polmicas em matrias regidas diversamente pela lei anterior do que a posterior.

A imutabilidade do regime de bens

Uma das caractersticas do sistema brasileiro sempre foi o da imutabilidade do regime de bens a partir da celebrao do casament o. O reflexo desse princpio para o DIPr significa que a lei aplicvel ao regime de bens, uma vez determinada, tambm era imutvel. Por ocasio da LICC e da substituio do critrio da nacionalidade pelo domcilio, decidiu o Supremo Tribunal Federal, em fa vor da imutabilidade do regime e da lei aplicvel ao mesmo. 27 Surge a dvida se uma mudana posterior de domiclio ir afetar o regime de bens do casamento, que poderia por ventura passar a ser regido por outra lei. E nesse sentido, o Tribunal de Justia d e So Paulo

esclareceu que apesar do casal agora ter domiclio no Brasil, regia os bens a lei do primeiro domiclio conjugal. Isso porque o tribunal no acolheu a pretenso do casal, de ver reconhecido a alterao do regime de bens para o regime da comunh o parcial sob a alegao de ser este o regime legal em vigor no Brasil, onde o casal passou a residir.
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27 CASAMENTO. REGIMEN LEGAL DE SEPARACAO DE BENS. LEI ITALIANA APLICADA, EM OBEDIENCIA AO PRINCIPIO DA LEI NACIONAL, AO TEMPO ENTRE NOS CONSAGRADO. EMBORA HOJE VIGORE O PRINCIPIO DA LEI DO DOMICILIO, NAO HA COMO APLICAR AO REGIME DE BENS DE UM CASAMENTO REALIZADO ANTES DA ATUAL LEI DE INTRODUCAO (DE 1942) O QUE ESTA DISPOE. Supremo Tribunal Federal; RECURSO EXTRAORDINARIO. NMERO: 19686 JULGAMENTO: 31/08/1953 OBSERVAO: VOTACAO: UNANIME. RESULTADO: NAO CONHECIDO. PRV 6 PP.. ANO: 54 AUD: 22-04-54 ORIGEM: SP - SAO PAULO PUBLICAO: DJ DATA-23-04-54 PG-***** EMENT VOL-00165-01 PG-00087 RELATOR: LUIZ GALLOTTI SESSO: 01 - PRIMEIRA TURMA RE 19686 .

( Re lato r : M u n ho z So are s - Ap e la o C ve l n. 1 8 0 .3 7 2 -1 - Ca m p in a s 1 7 .1 2 .9 2 ) . T r i b u n a l d e J u s t i a d e S o P a u l o E M E N T A : C AS AM E N T O - R e g i m e d e b e n s Celebrao no exterior - Casal estrangeiro com domiclio atual no Brasil - Ausncia de pacto antenupcial no domiclio do casamento que determina a comunho total - Imutabilidade, inclusive para fins patrimoniais, inobstante o regime brasileiro em vigor se ja o da comunho parcial - Recurso no provido. O fato de cnjuges estrangeiros, aps o casamento, mudarem-se

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A nica exceo imutabilidade era a contemplada no pargrafo 5 o . da LICC, que permitia ao estrangeiro, no momento de sua naturalizao e com expressa anuncia de seu cnjuge proceder mudana do regime, para o regime legal brasileiro (de comunho parcial). Assim, aqui a mudana do regime de bens acarretou tambm a mudana da lei aplicvel, que passa a ser a brasileira, por fora do domiclio conjugal. De notar que esta regra, de carter unilateral, fazia mais sentido na poca da anterior Introduo ao Cdigo Civil, de 1917, quando o estatuto pessoal era regido pela lei da nacionalidade. 29 Todavia, inova o Cdigo Civil de 2002, ao permitir 30 a alterao do regime, por via judicial, a pedido justificado de ambos os cnjuges, ressalvados os direitos de terceiros. 31 As conseqncias desse artigo para o DIPr no podem ser menosprezadas, pois possibilitar a substituio da lei aplicvel ao regime de bens da p oca do casamento, pela lei brasileira,

para o Brasil, no importa, s por isso, em possibilidade de alterar -se o regime de bens por que optaram. (Relator: Munhoz Soares - Apelao Cvel n. 180.372 -1 - Campinas - 17.12.92) 29 Supremo Tribunal Federal DESCRIO: RECURSO EXTRAORDINARIO. NMERO: 74934 JULGAMENTO: 14/09/1976 EMENTA REGIME DE BENS. - CASAMENTO, CELEBRADO NO BRASIL, DE BRASILEIRO NATURALIZADO, COM ALEMA. AMBOS DOMICILIADOS NO PAIS, SOB REGIME DE SEPARACAO DE BENS, CONSOANTE PACTO ANTENUPCIAL. - ADOCAO, DE COMUM ACORDO, PELOS CONJUGES, DO REGIME DA COMUNHAO UNIVERSAL, APOS CONCEDIDA NATURALIZACAO BRASILEIRA A MULHER, - NULIDADE, DE PLENO DIREITO, DO ATO, NAO CARACTERIZADA A HIPOTESE PREVISTA NO PAR 5, DO ART. 7, DA LEI DE INTRODUCAO AO CODIGO CIVIL. QUESTOES, SUSCITADAS, PELO RECORRENTE E PELA RECORRIDA, INSUSCETIVEIS DE APRECIACAO NO RECURSO. - RECURSO EXTRAORDINARIO CONHECIDO E PROVIDO. ORIGEM: SP - SAO PAULO PUBLICAO:

DJ DATA-12-09-77 PG-***** EMENT VOL-

01069-01 PG-00451
Ar t . 1 .6 3 9 . lc ito ao s n ub e nt es, a n te s d e ce l eb rad o o cas a me n to , e st ip u lar , q ua n to ao s se u s b e ns , o q ue l he s ap ro u ver, 2 0 . ad mi s s v el al ter a o d o re g i me d e b e ns, med ia n te a uto r iza o j u d ici al e m p ed id o mo t i vad o d e a m b o s o s c nj u ge s, ap urad a a p ro ced nc ia d a s raz es i n vo cad a s e res sa l vad o s o s d i r ei to s d e ter ce ir o s . Ro g ui n, ap ud E sp no la, p . 3 7 7 , j ha vi a le va n ta d o a q ue sto d a ne ce ss i d ad e d e res sa l var , no r e g i me d e b en s, o i n tere s se d o s fil ho s, e d e terc eiro s.
31 30

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mesmo quando aquela lei estrangeira inicialmente aplicvel estabelecer a sua imutabilidade, se o requerimento for feito no Brasil. 32 Outra questo importante diz respeito necessidade ou no da comprovao do regime aplicvel. H precedentes judiciais pela

desnecessidade da prova do regime de bens em casos de transcrio de assento de casamento realizado no estrangeiro. Assim decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo, que em matria de dvida suscitada na hora da transcrio do casamento realizado no estrangeiro, permitiu que a

declarao pessoal suprisse a omisso sobre o regime de bens adotado, por fora da aplicao do art. 7, p. 5 da LICC. Desta forma observou -se a lei do pase em que os nubentes tinham domiclio, nada impedindo a adoo do regime por eles declarado. 33 Esta deciso interessante porque efetivamente respeita as peculiaridades da lei estrangeira sem pretender adapt -la ao sistema brasileiro. Considerando que entre as formalidades locais, onde o ato foi praticado, no necessria a informao sobre o regime de bens na certido, no poderia o direito brasileiro exigi -la, criando requisito que a lex fori no prev. 2. Regime convencional de bens pactos ante nupciais Quando os nubentes decidem estabele cer, atravs de um pacto antenupcial, o regime de bens de seu matrimnio, diverso daquele legal, surgem alguns problemas relacionados ao direito internacional privado, se este ato for praticado no exterior. Importante notar que o art. 7 o p. 4 o . da LICC, ao falar de regime de bens, no distingue entre o regime de bens legal e o regime de bens convencional. Aplicam -se, portanto, ao regime de bens convencional as mesmas disposies do regime legal quanto lei
32 Co mo no B r a si l n o se ut ili za o ree n vio , a i m ut ab i lid ad e d o reg i me p ela le i ap li c ve l ao mes mo no sur tir e fei to s aq ui, p ar a fi n s d e i mp ed ir o s c n j ug e s d e u sar a fa c uld ad e p r e v i st a no ar t. 1 6 3 9 p . 2 o . d o no vo C d i go Ci v il. 33

Re c ur so AC 1 6 2 3 6 7 , Re lato r W ei s s d e And r ad e, j ul ga me nto e m 2 2 /1 0 /9 3 .

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aplicavel, em funo do domiclio comum, e quanto sua imutabilidade. Desta forma, se o domiclio comum ou o primeiro domiclio conjugal for no Brasil, a lei aplicvel ao pacto ser a brasileira. No podemos esquecer que o pacto um acordo de vontades, e como tal sujeito ao disposto no art. 9 o da LIC C, no tocante aos requisitos de sua validade, que no podem ignorar a lei local. Contudo, no momento de dar efeito a esse pacto no Brasil por ser o domiclio comum dos nubentes ou o primeiro domiclio conjugal --, a interpretao de suas clusulas ser feit a luz das normas imperativas do direito brasileirorelativas ao regime de bens. Isso porque, nos dizeres de Caio Mrio 34 embora o pacto seja um contrato, no se subordina ao direito das obrigaes, mas sim ao direito de famlia, adquirindo um carter inst itucional diverso do que permitido pactuar no campo obrigacional. No tocante forma, surge a dvida quanto necessidade de atender aos requisitos formais da lei brasileira 35 em vista do disposto no pargrafo 1 o . do art. 9 o , v.g., no caso de um pacto feito no exterior por instrumento particular, quando a lei brasileira exige escritura pblica e registro em livro especial do registro de imveis, para produzir efeitos perante terceiros. A soluo est na aplicao da regra locus regit actum, tendo em vista que seguiu-se a lei local no momento de sua elaborao, sendo um ato jurdico perfeito e no havendo bice para a sua aceitao no Brasil. Nesse sentido j lecionava Oscar Tenrio 36 ao esclarecer que os elementos extrnsecos dos

34 35

SI LV A P E RE I R A, C aio Mr io , In st itu i e s d e Di re ito C ivi l, .. . vo l. v , p . 1 2 2 . No no vo C d i go Ci v il :

Ar t. 1 .6 5 3 . n u lo o p a cto a nt e n up c ial se no fo r fe ito p o r e sc ri t ura p b l ic a, e in e fi caz s e no l he se g u i r o ca sa me n to . Ar t. 1 .6 5 7 . As co n ve n es a n te n up c ia is n o ter o e fei to p era n te t erce ir o s s e no d ep o i s d e r e g i str ad a s, e m l i vr o e sp ec ia l, p e lo o fic ia l d e Re g i stro d e I m vei s d o d o mic lio d o s c nj u g es .
36

T EN RI O, O sca r , Lei d e In t ro d u o ... p . 2 7 6 .

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pactos ante-nupciais dependiam da lei do lugar da celebrao e os elementos intrnsecos, da lei do domiclio comum dos nubentes ou do primeiro domiclio conjugal. Tambm Serpa Lopes entende no haver dvida de que prevalece, quanto forma, a regra locus. 37 Portanto, quando o pacto celebrado no exterior, dispensar -se- a observncia da forma essencial da lei brasileira, qual seja, a forma pblica. 38 J quanto questo do registro do pacto no Registro de Imveis, para que o mesmo produza efeitos perante terceiros, precisar ser at endida s no que tange aos bens imveis aqui situados. Isso porque, trata -se de questo relativa direitos reais, regida pela lex rei sitae, sendo o registro constitutivo dos seus efeitos perante terceiros. 39 No que diz respeito substncia das disposi es do pacto, no se pode esquecer que h pases em que esta liberdade bastante ampla, permitindo estipulaes de todo desconhecidas da lei brasileira. No Brasil, considerar-se-o no escritas as clusulas do pacto violadoras da ordem pblica, quando a re gncia for pela lei estrangeira, e aquelas que extrapolarem os limites do sistema de regime de bens brasileiro, quando aplicvel a lei brasileira. Essas duas hipteses seguem, portanto, a regra de DIPR do art. 7 o p. 4 o . Assim, um determinado pacto, apesar de vlido pela lei local de sua celebrao, pode, em caso de cumprimento no Brasil, ter algumas de suas clusulas consideradas como nulas, ao menos com relao aos bens aqui situados, pois incompatveis com a nossa sistemtica. 40
37 38

SE RP A LOP E S, M.M. L ei d e In t ro d u o . .. p . 1 1 9 .

De l e mb r ar , q ue o p ac to no se d i fer e nc ia d o s d e ma i s d o c u me n to s es tra n ge ir o s, e p o r ta n to n ece s sr io p ro c ed er - s e s ua l e ga liz ao co m a s u a trad u o p b lic a j ur a me n t ad a e o se u r e g is tro e m t t u lo s e d o cu me n to s, q ue d e st a fo r ma l he d ar o f p b l ica, at e nd e nd o - se ao r eq u is ito d a p ub l ic id ad e d o a to . Vej a - se so b r e o te ma , F AC HIN, Lu s Ed so n, e R U ZYK, C arlo s Ed u ard o P ., C d ig o Civ il Co men ta d o , vo l. XV, (D ire ito d e Fa m lia . Ca sa me n t o ), So P a u lo , Ed . Atl a s, 2 0 0 3 , p . 1 3 9 e se g ui n te s.
40 O c d i go ci vi l b r a si l eiro p o s s u i tr s mo d al id ad e s d e re gi me d e b en s : a co mu n h o p ar ci al, q ue o r e g i me le g al, e a co m u n ho u ni v ers al, a n ti go reg i me l e gal a t 39

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A questo da comunicao dos aqestos

Note-se que no direito internacional privado a questo da lei aplicvel ao regime de bens resulta de uma escolha fria e matemtica, mas que espelha uma verdadeira escolha entre culturas diversas. Isso porque h enormes diferenas culturais n o que diz respeito proteo da famlia, entre os pases que adotam a comunho total, parcial ou separao de bens. Veja-se que essa diferena, ainda hoje sentida, remonta s quelas existentes entre os sistemas jurdicos de origem romana ou germnica. Enquanto Roma possua o sistema de separao total e absoluta, no sistema de origem germnico vigia o da comunho universal de bens. Haroldo Vallado relata que o regime da comunho universal aparece e domina em Portugal, como costume do reino longamente us ado, desde as ordenaes afonsinas, perdurando nas ordenaes Filipinas, quanto aos bens presentes e futuros, mantido no Cdigo Portugus, e seguido at recentemente no Brasil. Entre esses extremos temos ainda numerosos sistemas mistos de comunho e separao parciais, entre os quais podemos citar o tradicional costume espanhol da sociedad de los gananciales, que compreende a comunho apenas dos bens adquiridos durante o casamento, a ttulo oneroso, e que se estendeu aos cdigos dos pases hispano -americanos. 41 Na poca em o tema era regido pelo critrio da nacionalidade, tivemos inmeros casos de imigrantes, cuja lei aplicvel da nacionalidade era agora de um pas distante de sua realidade pessoal (ou seja imigraram j casados e fizeram todo o seu patrimnio no pas adotado, embora o regime de bens continuasse sendo o do pas de origem, seguindo o princpio da
1 9 7 7 , e a sep ar ao d e b en s. O no vo C d i go Ci vi l i no vo u ao i n cl u ir u m q uarto re g i me : o d e p ar tic ip a o f i nal d e aq e sto s, na fo r ma d o d isp o s to no ar t. 1 6 7 2 e s eg u i nt es .
41

V ALLAD O , Har o ld o , o p . C it. , vo l. II, p . 8 2 .

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imutabilidade). Isso gerou inmeras injustias, em especial com relao aos italianos, pas no qual o regime legal era o da separao, o que deixava a viva, aps anos de convivncia, em situao de penria no momento da morte de seu marido. Em razo desse contexto, os tribunais desenvolveram interessante teoria acerca da comunho dos aqestos, para os regimes de bens regidos por lei estrangeira, e para os casos da lei brasileira que previa a obrigatoriedade da separao de bens em algumas hiptese, como a dos maiores de sessenta anos. Os tribunais brasileiros deram uma interpretao mais elstica a esse conceito de separao de patrimnio, de forma a privilegiar o esforo comum, mesmo quando a lei aplicvel fosse a estrangeira e dispusesse de forma diferente. Essas decises atingiram somente queles bens aqui situados, pois quanto a estes, possuam nossos tribunais competncia exclusiva. O assunto chegou a ser consolidado pelo STF, atravs da smula 377, que disps que apesar das caractersticas inerentes ao regime da separao comunicam -se os bens adquiridos na constncia do casamento se resultantes de esforo comum. O assunto foi ventilado na jurisprud ncia, que destacamos atravs da anlise de alguns casos dos tribunais estaduais. O Tribunal de Justia do Rio de Janeiro, seguindo posio tambm de outros tribunais do pas, decidiu que se aplicam aos bens adquiridos no Brasil o regime da comunho de aque stos mesmo quando o casamento foi realizado no exterior e o regime de bens de separao segundo a lei estrangeira, por presumir -se uma conjugao de esforos na formao do patrimnio do casal. 42 Ampara-se em deciso do STF no RE 78811, de 1975, no qual aplicou o art. 259 do Cdigo Civil ao casamento de alemes casados pelo regime da separao de bens, de acordo com a lei alem. 43

42

Agr a vo d e I n str u me n to n. 4 1 4 /8 8 , i n RT J E, vo l. 6 1 , p . 1 0 5 .

43 RECURSO EXTRAORDINARIO .- RE-78811 / GB

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Desta forma, apesar da regra de conexo brasileira acerca do regime de bens aceitar a utilizao da lei estrangeira quando o do miclio comum ou o domiclio conjugal foi no exterior, dar -se- a comunho de aqestos para os bens adquiridos pelo esforo comum, ao menos no que diz respeito aos aqui situados. Essa situao aparece tanto por ocasio do divrcio, quanto na sucesso. Todavia, em outro caso julgado tambm no Tribunal de Justia do Rio de Janeiro essa orientao no foi seguida, decidindo -se de forma diversa. A questo dizia respeito a uma execuo pela qual responderia o imvel em nome da mulher, caso fosse consagrada a com unho de aquestos, apesar do regime ser de separao de bens. A peculiaridade do caso que o casamento se dera no Zimbabwe, antiga Rodsia, onde tambm fora

estabelecido o 1o. domcilio conjugal. Por essa razo, em funo da aplicao do pargrafo 4o. do art. 7o da LICC, o regime de bens obedecia a lei estrangeira. A sentea de 1o. grau aplicou o direito brasileiro por
Relator(a): Min. ANTONIO NEDER Publicao: DJ DATA-06-06-75 PG-03949 EMENT VOL-00988-01 PG-00234 RTJ VOL-00074-01 PG00194

Julgamento:
Ementa

29/04/1975 - PRIMEIRA TURMA

1. ALEMAES CASADOS PELO REGIME DA SEPARACAO DE BENS DE ACORDO COM A LEI NACIONAL DE AMBOS, QUE SE RADICARAM NO BRASIL APOS O CASAMENTO. SE O MARIDO E A MULHER SE MANTIVERAM SEMPRE UNIDOS E CONJUGARAM ESFORCOS PARA LEVAR A CABO A FORMACAO DO PATRIMONIO COMUM, AINDA QUE A COOPERACAO DA ESPOSA TENHA SIDO LIMITADA AO TRABALHO DOMESTICO, TEM ELA INDISCUTIVELMENTE O DIREITO, ATE MESMO NATURAL, DE COMPARTILHAR DAQUELE COMPLEXO DE BENS, COMO DISPOE O ART. 259 DO CODIGO CIVIL. NAO IMPORTA QUE O MARIDO E A MULHER SEJAM ESTRANGEIROS E HAJAM CELEBRADOS O CASAMENTO PELO REGIME DA SEPARACAO DE BENS, NOS TERMOS DA LEI NACIONAL DE AMBOS, PORQUE, NO PORMENOR DA COMUNHAO DOS AQUESTOS, O IMPORTANTE E DECISIVO E O ESFORCO COMUM E CONSTRUTIVO DESENVOLVIDO PELO CASAL NO DOMICILIO EM QUE ELE CONSTRUIU OU FORMOU O PATRIMONIO PELO TRABALHO CONSTANTE E CONJUGADO DO MARIDO E DA MULHER. TRATA-SE DE UMA REALIDADE QUE O DIREITO POSITIVO SE LIMITA A HOMOLOGAR, TAO DIFICIL E SUA NEGACAO. 2. RECURSO EXTRAORDINARIO PROVIDO, NOS TERMOS DO VERBETE 377 DA SUMULA DO STF.

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entender que no fora convenientemente comprovado o direito estrangeiro. Segundo este, o regime de bens era da separao de bens, no have ndo no Zimbabwe qualquer regra sobre comunicao de aquestos. Todavia, o Tribunal reformou a sentena de 1a. instncia, entendendo que as certides do notrio pblico de Harare faziam prova do direito estrangeiro e, consequentemente, exclua a possibilidad e de aplicao da regra

brasileira.44 Com isso, excluiu -se o imvel dos efeitos da execuo contra o marido e o adquirente cessionrio do referido imvel. Desta forma, protegeu-se o direito desse terceiro, adquirente de boa -f.

Restrio aquisio de bens imveis por estrangeiro

Outro efeito que pode advir do casamento entre brasileiro e estrangeiro diz respeito aplicao das restries aquisio de imvel por estrangeiro no Brasil, por fora da comunicao do patrimnio comum do estrangeiro com o conjuge brasileiro. A Constituio Federal de 1988, em seu artigo 190, remete legislao infraconstitucional a regulamentao sobre a aquisio ou o arrendamento de propriedade rural por pessoa fsica ou jurdica estrangeira. Anteriormente, a matria j havia sido regulada pela Lei 5.709 de 07 de outubro de 1971 e pelo 74.965 de 1974. Havia dvida sobre a aplicao dessa matria ao patrimnio comum, j que a regulamentao exigia prvia autorizao para aquisio de imveis rurais e impunha limites mxim os por municpio, nesta aquisio. O tema foi pacificado pelo STJ, que por deciso da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia examinou um Mandado de Segurana 45 apresentado por um brasileiro casado com estrangeira, que se insurgia
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tir ar e s sa no ta. No RO MS 5 8 3 1 / SP d e 2 7 .0 2 . 1 9 9 7 ,

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contra a exigncia de uma prvia autorizao do INCRA para a aquisio de um imvel rural. Por unanimidade, foi negado provimento ao recurso,

entendendo o STJ que a exigncia de carter administrativo imposta ao estrangeiro se estende ao cnjuge brasileiro quando se tratar de uma propriedade que passar a integrar o patrimnio comum dos cnjuges 46. Nos embargos de declarao a essa mesma sentena, o STJ esclarece que a Lei 5.709 de 1971 foi recepcionada pela Constituio de 1988, conforme disposto no artigo 23 pargrafo 1 o . da Lei 8.629, de 25 de fevereiro de 1993, que regulamenta a Constituio. Desta forma, a interpretao do artigo 190 da Constituio luz da regulamentao infraconstitucional em vigor de que o estrangeiro casado com brasileiro, ou vice -versa, em regime de comunho universal de bens, s pode adquirir imvel rural, com rea especificada na lei, com autorizao do INCRA 47.

46 Superior Tribunal de Justia ACRDO: ROMS 5831/SP (199500267942) 153434 RECURSO ORDINARIO EM MANDADO DE SEGURANA DECISO: POR UNANIMIDADE, NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. DATA DA DECISO: 27/02/1997 ORGO JULGADOR: - PRIMEIRA TURMA EMENTA MANDADO DE SEGURANA - AQUISIO DE IMOVEL RURAL POR CONJUGE BRASILEIRO CASADO COM ESTRANGEIRA. 1. O BRASILEIRO, AO CONVOLAR NUPCIAS COM ESTRANGEIRO, SUJEITA-SE A RESTRIO DA LEI 5.709/1971, SE O REGIME DE BENS DETERMINAR A COMUNICAO DA PROPRIEDADE. 2. SENDO ASSIM, O CONJUGE BRASILEIRO, PARA ADQUIRIR PROPRIEDADE RURAL TERA QUE SOLICITAR AUTORIZAO DO INCRA. ESTA EXIGENCIA NO PROIBE DE SE TORNAR PROPRIETARIO, APENAS O SUJEITA A UM PROCEDIMENTO ADMINISTRATIVO. 3. RECURSO IMPROVIDO. RELATOR: MINISTRO JOS DELGADO 47 Superior Tribunal de Justia ACRDO: EDROMS 5831/SP (199500267942) 168844 EMBARGOS DE DECLARAO NO RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA DECISO: POR UNANIMIDADE, ACOLHER OS EMBARGOS. DATA DA DECISO: 23/05/1997 ORGO JULGADOR: - PRIMEIRA TURMA

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Esclarece ainda o STJ de que no se trata de uma proibio aquisio da propriedade, mas sim um requisito de ordem administrativ a que deve ser cumprido, pois previsto em lei. A nosso ver, a necessidade de obter a prvia autorizao do INCRA se aplica no s aos casos de casamentos sob o regime de bens da comunho universal, mas a todos os casos em que, pelo regime de bens do casamento, o imvel adquirido for propriedade comum de um casal em que um dos cnjuges for estrangeiro.

3. A qualidade de herdeiro do conjuge sobrevivente A tradio brasileira sempre foi de no considerar o cnjuge como herdeiro necessrio, sendo chamado sucesso apenas no caso de ausncia de descendentes ou ascendentes. Quando o regime de bens tradicional do Cdigo Civil de 1916, era o da comunho universal, o cnjuge j fazia jus meao do patrimnio conjugal. Posteriormente, com a mudana do regime legal para o da comunho parcial, ainda assim, na maioria dos casos, a comunho de aqestos j expressiva, todavia, no havia garantia da existncia de patrimnio a dividir com o cnjuge sobrevivente,

EMENTA PROCESSUAL CIVIL. EMBARGOS DECLARATORIOS. OMISSO. EXISTENCIA. 1. SENDO EVIDENTE A OMISSO DO ACORDO POR TER DEIXADO DE DISCUTIR TEMAS JURIDICOS APRESENTADOS PELA PARTE RECORRENTE, CUMPRE COMPLEMENTA-LO COM A APRECIAO DE TAIS QUESTES. 2. A CARTA DE 1988 RECEPCIONOU A LEI 5.709/1991. EM ASSIM SENDO, O ESTRANGEIRO CASADO COM BRASILEIRO, OU VICE-VERSA, EM REGIME DE COMUNHO UNIVERSAL DE BENS, SO PODE ADQUIRIR IMOVEL RURAL COM AREA ESPECIFICADA NA LEI, COM AUTORIZAO DO INCRA. 3. INTERPRETAO DO ART. 190 DA CF/1988. 4. EMBARGOS RECEBIDOS. RELATOR: MINISTRO JOS DELGADO INDEXAO: DESCABIMENTO, BRASILEIRO NATURALIZADO, CONJUGE, ESTRANGEIRO, AQUISIO DA PROPRIEDADE IMOVEL, ZONA RURAL, HIPOTESE, CASAMENTO, COMUNHO UNIVERSAL DE BENS, NECESSIDADE, AUTORIZAO, INCRA, DECORRENCIA, RESTRIO, ESTRANGEIRO, AQUISIO, IMOVEL. FONTE: DJ DATA: 18/08/1997 PG: 37781 REFERNCIAS LEGISLATIVAS: LEG: FED CFD: 000000 ANO: 1988 ***** CF-88 CONSTITUIO FEDERAL ART: 00190 LEG: FED LEI: 005709 ANO: 1971 ART: 00015 ART: 00003 LEG: FED DEC: 074965 ANO: 1974 ART: 00007 PAR: 00002

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especialmente em casos no qual todo o patrimnio famil iar decorria de bens havidos por herana pelo de cujus. Agora, com o novo Cdigo Civil, opera se significativa mudana: o cnjuge suprstite concorre com os

descendentes na sucesso legtima, a depender do regime de bens. 48 No que diz respeito ao DIPr, emb ora a lei vigente no Brasil no qualificasse o cnjuge sobrevivente como herdeiro -- como se far na entrada do novo Cdigo Civil --, havia casos em que isso ocorria por fora da regra de conexo que determinava a aplicao da norma estrangeira sucesso, na forma do caput do art. 10 da LICC. 49 Recentemente, tivemos um exemplo da ocorrncia deste problema, como parte do processo de cumprimento de um testamento particular no Brasil, sendo o de cujus estrangeiro e tendo falecido no exterior, surgiu a dvida acerca da identificao dos possveis herdeiros em uma sucesso legtima, j que o artigo 1131 do CPC dispe que sero intimados para a inquirio no somente os beneficiados pelo testamento, mas tambm
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Ar t . 1 .8 2 9 . A s uce s so le g ti ma d e fere - se na o r d e m s e g ui n te :

I ao s d e sce nd e nte s, e m co nco rr nc ia co m o c nj u ge so b r e v i ve n te, sa l vo se cas ad o e s te co m o fa l ecid o no re g i me d a co mu n h o u ni v er sal , o u no d a sep ara o o b ri gat r ia d e b e n s ( ar t. 1 .6 4 0 , p ar gra fo nico ) ; o u s e, no re g i me d a co mu n h o p arc ia l, o a uto r d a her a n a n o h o u ver d ei x ad o b e n s p art i cu lar es ; I I ao s a sc e nd e nt es , e m co nco rr n cia co m o c n j ug e; I I I ao c nj u ge so b r e vi ve n te ; IV ao s co la ter ai s. Ar t. 1 8 3 1 . Ao c nj u g e so b re v i ve nt e, q ualq u er q ue sej a o reg i me d e b en s, sr as se g ur ad o , se m p r ej u z o d a p ar t ic ip a o q ue l he ca ib a na hera n a, o d ire ito re al d e hab it ao r el at i va me n te ao i m vel d e st i nad o res id nc ia d a fa m lia , d esd e q ue sej a o ni co d aq u ela nat u r ez a a i n ve n tar iar. Ar t. 1 8 3 2 . E m co nco r r nc ia co m o s d es ce nd e n t es (ar t. 1 .8 2 9 , i nc iso I) cab er ao c nj u ge q ui n h o i g ua l ao d o s q ue s uced ere m p o r cab ea, n o p o d e nd o a s ua q uo ta ser in ferio r q u ar ta p ar te d a h er a n a, se fo r a sc e nd en te d o s h erd ei ro s co m q ue co nco rr er. Ar t. 1 8 3 7 . Co nco r r e nd o co m a sc e nd e nt e s e m p ri me iro g ra u, ao c nj u ge t o car u m tero d a h er a n a; cab er - lh e - a met ad e d e sta se ho u v er u m s a s c e nd e n te, o u se maio r fo r aq uel e gr a u . So b r e a d et er mi n ao d a q u al id ad e d e herd e ir o , se g u nd o o art. 1 0 p . 2 o . d a LI C C, vej a - se d e ci so d o ST J no ca so B l a nca Es cud er o .
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aqueles a quem caberia a sucesso legtima. O pedido foi feito pelo conjuge sobrevivente, herdeiro por fora do testamento e da lei aplicvel sucesso. Segundo o artigo 10 da LICC, a qualidade de herdeiro dada pela lei da sucesso, que seria a do Panam, ltimo domiclio do de cujus. E pelo direito panamenho, conforme restou comprovado nos autos, na forma estabelecida no Cdigo Bustamante, o cnjuge suprstite sempre herdeiro na sucesso intestada, concorrendo em igualdade de condies com os descendentes, e na ausncia destes, com os ascendentes. Po rtanto, tendo

em vista a disposio da lei estrangeira, foi considerado essencial, para atender ao artigo 1131 do CPC brasileiro, intimar a me da falecida, a qual era domiciliada na Espanha, para se manifestar sobre o testamento particular. Somente a confirmao do testamento particular, efetuada pelo juiz brasileiro, aps a inquirio das testemunhas, que teria o condo de excluir o ascendente da sucesso. Na eventualidade do testamento no ser confirmado, o ascendente herdaria juntamente com o cnju ge sobrevivente, tudo na forma do direito panamenho.

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A dissoluo do casamento

O casamento pode dissolver -se por trs motivos: pela anulao, pela separao e posterior divrcio e pela morte de um dos cnjuges. Cada um desses motivos tem uma reper cusso diferente para o DIPR. No que diz respeito anulao proposta no Brasil, a LICC contm dispositivo especial a respeito, no art. 7o p. 3o, repetindo o sistema da regra que dispe sobre regime de bens, manda aplicar a lei domiclio dos nubentes ou sendo diverso este domiclio, a lei do primeiro domiclio conjugal. O tema foi abordado pelo STF, em priscas eras, e no teve manifestaes mais recentes. Na SE 2085, ao negar homologao a uma sentena estrangeira anulatria de casamento, o Ministro Luis Gallotti declara que o dispositivo da LICC resultou de equvoce evidente na transio do princpio da nacionalidade para o domiciliar em direito de famlia, pois a validade de um ato s pode ser aferida em face da lei a que ele obedeceu. Tambm Haroldo Vallado,
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ao abordar o tema classifica o artigo

como absurdo, entendendo que a validade de um ato da importncia do casamento no pode se submeter a uma lei diferente daquela que o presidiu, e cuja incidncia decorre de evento alheio prpria celebrao . Desta forma, em linha com o que j dissemos a respeito da lei aplicvel aos impedimentos matrimoniais, no se pode aplicar anulao do casamento baseada em defeitos da celebrao, tais como infrao aos impedimentos, outra lei que no aquela que regeu a habilitao dos nubentes. Por seu turno, admitir-se-ia a regra em questo, ou seja do domiclio conjugal,

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V ALLAD O , Har o ld o , Di re ito In te rn a cio n a l... v o l. I I, p . 1 3 3 .

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somente para os casos de erro essencial ou coao, observando -se, neste caso, os prazos prescricionais da lei domiciliar. No que tange dissoluo do casamento pelo divrcio, trs hipteses se apresentam com repercusses no DIPR: divrcio realizado no Brasil, de casamento realizado no exterior,
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e os efeitos de divrcios realizados no

exterior, de casamento l celebrado ou aqui celebrado. Estando o casal, cujo casamento foi celebrado no exterior,

domiciliado no Brasil, e querendo aqui divorciar -se, ser competente a justia brasileira para processar o feito. No curso do processo ser seguida a lei brasileira para processar o feito. Mas, o juiz dever debruar-se sobre a lei estrangeira para verificar a validade do ato estrangeiro, por fora da regra locus regit actum. Cumpre lembrar que se uma das partes for brasileira, o casamento dever ter sido registrado no Brasil para aqui

produzir efeitos. Dev er tambm verificar a lei aplicvel ao regime de bens, na forma do art. 7 o p. 4 o ., utilizando a lei estrangeira, se necessrio. Se o divrcio ocorreu no exterior, a produo de efeitos no Brasil depender de sua homologao no STF. A LICC em seu artigo 15 pargrafo nico dispensava de homologao a sentenas que qualificava como meramente declaratrias do estado das pessoas. Desta forma, sentenas de divrcio que no dispussem sobre partilha de bens, alimentos ou qualquer outro efeito diferente do estado civil dos ex -conjuges no precisavam ser homologadas, sendo levadas diretamente ao registro no Registro Civil de Pessoas Naturais. Todavia, essa orientao foi modificada pelo STF, em um caso em que o juiz da comarca de Bicas, MG, confirmou exigncia de homologao da sentena pelo oficial do registro civil e solicitou pronunciamento do STF. O Ministro Celso de Mello, em sua
No va mo s c u id ar d o d i v rc io a nt erio r 1 9 7 7 o u me s mo a nt e s, q u a nd o vi g ia a an ti g a I ntr o d u o ao C d i go Ci v il, co m o c ri t rio d a nac io nal id ad e. P ara u m e st ud o ap ro fu nd ad o d e ss e te m a, v ej a DO LI N GE R, J a co b , O d i re ito c ivi l... , cap t u lo s 5 o e se g u i nte s.
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deciso monocrtica declarou que o artigo em questo fora revogado pelo art. 483 do CPC, e portanto todas as sentenas estrangeiras n ecessitam de homologao. 52 O artigo 7 o . da Lei de Introduo, contm no seu pargrafo 6 o . redao introduzida pela Lei do Divrcio brasileira de 1977, que estabelece a necessidade de observncia do prazo previsto na lei brasileira para a converso da separao judicial em divrcio, mesmo nos casos de divrcio realizado no exterior se um ou ambos os cnjuges forem brasileiros. No entanto, devido exigidade do prazo atual da lei brasileira, essa questo no tem sido objeto de apreciao pelo STF, que no pa ssado quando o prazo era de trs anos --, homologava sentenas de divrcio estrangeiras com efeito de separao judicial at que se cumprisse o lapso temporal. Uma questo se mostrou controvertida dizia respeito possibilidade do divrcio realizado no e xterior dispor sobre a partilha de bens situados no Brasil, pois o Cdigo de Processo Civil de 1973 inclui norma expressa acerca da exclusividade da justia brasileira para proceder inventrio e partilha de bens situados no Brasil, ainda que o autor da h erana seja estrangeiro e tenha residido fora do territrio nacional. Em deciso na sentena estrangeira n. 2446, o STF indeferiu a

mesma sob a alegao de que a justia paraguaia no poderia decidir sobre a partilha de bens situados no Brasil. No entan to, a partir de 1982, essa orientao foi modificada, passando o STF a aceitar tais partilhas
52 Es se e nt e nd i me n to r e s u l ta d e d e ci so d o ST F , q u e c u id o u d o a s s u nto e a ss im d ecid i u: P e t i o A vu l s a n 1 1 * R e l at o r : M i n. C E L S O D E M E L L O ( P r e s i d e nt e ) E me n t a: Se nte na est ra ng ei ra d e d iv rc io . P ed id o d e a verb ao d e ss e a to s e nt en cia l d iri g id o a ma g i str ad o e stad u al. Al eg a da d e s ne ce s sid ad e d e p r via ho mo lo ga o , e m face d o art. 1 5 , p ar g r a fo n ico d a LI C C. No r ma le g al d er ro g a da p elo CP C ( a rt . 4 8 3 ). M a gi st rio d a d o utr i na. I mp o s sib il i d ad e p r o ce ss u al d a i n st a ura o d e de li ba o i nc ide nt e . Ao d e ho mo lo ga o d e s e nte n a es tr a n ge ira. Si s te ma d e co n te n cio sid ad e l i mi ta d a. E vo l u o d o in s ti t uto no d ir e ito b r a s ile ir o . I n di s pe nsa b il ida de d a ho mo lo ga o p r vi a d e q ua l q uer se n te n a es tr a n g eir a, q u a is q uer q ue sej a m o s e feito s p o st u lad o s p el a p a rte i n tere s sad a. Prec ed ent e d o ST F. V ej a i n www. s t f. go v .b r.

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realizadas no exterior, pois entendeu no haver incompatibilidade com a lei processual brasileira, que na verdade trata de partilha mortis causae. Atualmente, continua o STF com esse entendimento, conforme se verifica da deciso na sentena estrangeira contestada n. 4512, que assim decidiu em homologao de sentena estrangeira proveniente da Suia. O casamento havia sido celebrado no Brasil, e divrcio foi decreta do pelo Poder Judicario da Suia. Entendeu o STF que no feria o artigo 89, II do CPC que a partilha de bens da sociedade conjugal processada posteriormente perante o Judicirio suo com aplicao das leis brasileiras, fosse considerada vlida no Brasil, homologando, por conseguinte, tal deciso. Recentemente, em 2002, o Ministro Marco Aurlio tambm decidiu na mesma linha, e homologou uma sentena estrangeira com hiptese similar. Concluso Depois de proceder esta anlise das principais questes relativa s ao direito de famlia no DIPR, conclumos que a matria exige, por parte dos nubentes, uma preocupao prvia de anlise das leis possivelmente envolvidas na relao familiar transnacional. S assim podero ser evitados problemas futuros de validade do c asamento e demais questes atinentes constituio dessa famlia. Os problemas relativos validade do casamento, do pacto ante-nupcial e do regime de bens, surgem todos no futuro, ainda na constncia do casamento para a outorga uxria, e quando o casal s e separa ou quando ocorre a sucesso, com relao ao patrimnio amealhado ao longo da relao matrimonial. evidente que no se pode mais prescindir de um certo planejamento jurdico, nas relaes matrimoniais transnacionais, para evitar problemas futuros, como j alis comum na seara contratual. A tendncia da utilizao da autonomia da vontade para o direito de famlia pode estar ainda engatinhando no Brasil, mas o novo Cdigo Civil segue nesta direo, que j realidade em vrios pases. E esse plane jamento importante 32

porque porque notamos que, por ocasio de uma disputa judicial, h uma tendncia dos juzes de aplicar sua lei territorial, a lex fori, diante do desconhecimento e dificuldades de aplicao do DIPR e comprovao adequada do direito est rangeiro.

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