Captulo V EL DERECHO CONSTITUCIONAL SUMARIO 25.-0rigen y evolucin del derecho constitucional. 26.

-El mtodo jurdico puro en la doctrina del Estado y el mtodo histrico en el derecho constitucional. 27.-El mtodo histrico y la interpretacin evolutiva. 28.-La metodologa en el derecho privado y en el derecho constitucional. 25.-La aparicin del derecho constitucional entre las disciplinas jurdicas autnomas, es relativamente nueva. Al descender Bonaparte de los Alpes sobre el suelo de Italia en 1796, su ejrcito llevaba consigo los principios de libertad y de individualismo con que la Revolucin Francesa acababa de sustituir al gobierno absoluto. Para ser enseados sistemticamente, esos principios hallaron lugar propicio en la tierra que haba fecundado la tradicin jurdica de Roma, y por eso fue que en Italia se fundaron entonces, antes que en ningn otro pas, las primeras ctedras de derecho constitucional. No obstante este despertar inmediato de la teora constitucional, su investigacin y enseanza no alcanzaron durante el siglo XIX el auge que mereca la nueva rama del derecho, como tcnica llamada a organizar la creencia entusiasta en el orden constitucional. En Francia se cre una ctedra de derecho constitucional en 1835, que fue Suprimida en 1851, despus del golpe de estado de Napolen 111. Restablecida por la Repblica en 79, todava en 85 se quejaba Boutmy de que la rama ms importante del derecho pblico estuviese abandonada en Francia y de que no la ensease ningn autor reconocido. La explicacin del fenmeno por el que se disoci de la enseanza metdica la intensa vida poltica, estriba acaso en la influencia, sper viviente y poderosa, de los grandes teorizantes del siglo XVIII. En ellos hallaron su inspiracin las realizaciones revolucionarias, y ms que organizar a stas, se trataba de desenvolver las doctrinas de Montesquieu y de Rousseau. El colapso del rgimen monrquico, la necesidad de organizar a la repblica sobre bases nuevas)' las experiencias inglesa y norteamericana como ejemplos prcticos, todo eso hizo resurgir en Francia los estudios del derecho constitucional, a partir del ltimo tercio de la centuria pasada. Finalizaba el siglo (1895) cuando Esmein publicaba la primera edicin de sus Elementos de derecho constitucional francs y comparado, la obra que habra de llegar hasta nosotros a travs de numerosas ediciones, como modelo de claridad y erudicin. Quince aos ms tarde, el insigne polemista Len Duguit iniciaba la revolucin del derecho que nos ocupa, con su "Tratado" y su "Manual". Los problemas de toda ndole planteados por la segunda Guerra Mundial, que si fueron temibles en la preguerra son ms serios an en la posguerra, han galvanizado el pensamiento jurdico constimcional, as sea partcipe del desconcierto prevaleciente. Corresponde la primaca durante

este perodo a la literatura germnica, que unifica por el idioma y por el estilo a pensadores no siempre de la misma nacionalidad; Rudolf Smend, Carl Schmtt, Dietrich Schindler, Eriu Kaufmann, Herman Heller y Hans Kelsen, estos dos ltimos, aunque tericos del Estado, de profunda influencia en el derecho constitucional. Figuran tambin en primera lnea el francs Maurice Hauriou, a quien acompaan Carr de Malberg, el italiano Santi Romano y Harold Laski, que pretendi intilmente encauzar dentro del constitucionalismo ingls una renovacin de tendencias comunistas. En torno de los anteriores se agrupan otros muchos autores que hemos de mencionar con frecuencia. En la historia de la literatura constitucional mexicana, podran sealarse varios perodos. Desde los comienzos del siglo pasado hasta la Constitucin de 57, no son por lo comn profesionales del derecho los dedicados a estos tpicos ni sus estudios tienen por objeto temas concretos de derecho constitucional." Pero como el problema de la poca era el de la organizacin poltica del pas, sus obras ofrecen importantes aspectos de lucubracin constitucional. Libros fundamentales desde este punto de vista son la "Historia de la revolucin de Nueva Espaa" (1813), de Fray Servando Teresa de Mier; el "Ensayo histrico de las revoluciones de Mxico" (1831), de Lorenzo de Zavala; "Mxico y sus revoluciones" (1836), de Jos Mara Luis Mora; el "Ensayo sobre el verdadero estado de la cuestin social y poltica en la Repblica Mexicana" (1842), de Mariano Otero; "El Porvenir de Mxico" (1851), de Luis G. Cuevas. Al consolidarse con el triunfo de la Repblica en 67 la vigencia de la Constitucin de 57, se inicia propiamente el estudio del derecho (Constitucional mexicano. Aparte de los compendios o catecismos de vanos autores, escribieron textos de derecho constitucional para uso de las escuelas profesionales de la Repblica, Jos M. del Castillo Velasco ("Apuntes de 1871, 79 Y 88), Ramn Rodrguez ("Derecho Constitucional", 1875), Isidro Montiel y Duarte ("Apuntamientos de Derecho Constitucional", 1879), ]anuario Manzanilla ("Lecciones de Derecho Constitucional Mexicano", Mrida, 1882), Eduardo Ruiz ("Derecho Constitucional", ediciones de 1888 y 1902) Y Mariano Coronado ("Elementos de Derecho Constitucional Mexicano", ediciones de 1887. 99 Y 1906). Entre todas esas obras, que apenas podran satisfacer un curso elemental de la materia, se distingue, siquiera sea por su claridad, la ltima de las citadas. Montiel y Duarte escribi, adems, una obra en cuatro tomos (el primero publicado en, 1871 y los tres restantes en 1882) con el ttulo de "Derecho Pblico Mexicano", muy valiosa para el estudio de nuestros Congresos Constituyentes y de las Constituciones que de ellos emanaron. Pero entre todos los autores de esa poca descuellan, muy por encima de los dems, Jos Mara Lozano e Ignacio 1.. Vallarta, El primen inspir al segundo con su obra "Tratado de los Derechos del Hombre", publicada en 1876. En cuanto a Vallarta, comparte con Rabasa el Jugar ms alto en la doctrina del derecho constitucional mexicano. La obra estrictamente doctrinaria de Vallarta est contenida de modo principal en "El juicio de amparo y el Writ of Habeas Corpus donde el autor compara con escaso acierto nuestro juicio

constitucional con el recurso norteamericano. Mucho ms trascendental fue la tarea que realiz Vallarta como presidente de la Suprema Corte, mediante los votos que entonces emiti La Constitucin, Que era casi letra muerta en la prctica de Ias instituciones, cobr vida y animacin en las ejecutorias de que era autor el presidente de la Corte. La incompetencia de origen, las facultades extraordinarias del ejecutivo, la amplitud del amparo, fueron entre otras varias las cuestiones constitucionales en que Vallarta traz direcciones definitivas.tl ense a interpretar la Constitucin de acuerdo con las teoras Que en Estados Unidos echaron a andar al modelo norteamericano. Y l dio, sobre todo, una leccin practica de incalculable importancia, pues con su probidad personal, con su independencia de criterio y con su ponderacin para no ofender ni quebrantar el equilibrio de los poderes, enalteci a la Corte y dio alto ejemplo de lo que debe ser el juez que juzga los actos de los gobernantes. El camino abierto por Vallarta, lo frecuento ms tarde Emilio Rabasa. Al juicio de amparo dedic Rabasa dos obras: "El artculo 14", escrita en 1905, y "El Juicio Constitucional", que, aunque publicada en 1919, se refiere a la Constitucin de 57. En cuanto a los problemas constitucionales del pas, que para el autor consistan principalmente en el vicio del sufragio y en la posicin del ejecutivo frente a los dems poderes, Rabasa public en 1912 un libro con el ttulo de "La Constitucin y la Dictadura", que en la edicin espaola de 1917 adopt el nombre de "La Organizacin Poltica de Mxico". La manera enftica y oratoria de Vallarta contrasta con la rigurosa tcnica literaria que campea en las pginas de Rabasa, gran seor del estilo, pero los dos coinciden en su admiracin por el derecho pblico norteamericano y en la aplicacin del mtodo histrico a las cuestiones constitucionales. La Constitucin de 1917 est muy lejos de haber despertado en los estudiosos el mismo inters de su predecesora. Prescindiendo de la materia del amparo, que sigue llamando vivamente la atencin de los juristas mexicanos, en lo estrictamente constitucional no han aparecido bajo la vigencia de aquella Constitucin, como tratados generales, sino el de Miguel Lanz Duret ("Derecho Constitucional mexicano y consideraciones sobre la realidad poltica de nuestro rgimen"; ediciones de 1931, 1933, 1936 Y 1947), el de Aurelio Campillo ("Tratado elemental del derecho constitucional mexicano"; Jalapa, 1928) y el de Fernando Lpez Crdenas ("Compendio de derecho constitucional mexicano"; Mxico, 1947). No puede omitirse la obra de Manuel Herrera y Lasso, que reunida en parte ("Estudios Constitucionales", Mxico, 1940, cuya segunda serie apareci en Mxico, 1964) y disperso el resto en numerosos artculos periodsticos, ensayos y conferencias, representa el estudio ms serio e imparcial de que ha sido objeto la Constitucin en vigor. Corno sntesis panormica, es para mencionar la que realiz Antonio Martnez Bez con el ttulo "El derecho constitucional mexicano"

(Mxico y la Cultura; 1946). En los ltimos aos han sido publicadas algunas obras acerca del mismo tema, corno son, en orden cronolgico, las de Enrique Gonzlez Flores ("Manual de Derecho Constitucional"; Mxico, 1958), de Serafn Ortiz Ramrez ("Derecho Constitucional Mexicano"; Mxico, 1961), de Fausto E. Vallado Berrn ("Sistemtica constitucional"} Mxico, 1965), de Francisco Ramrez Fonseca ("Manual de Derecho Constitucional"; Mxico, 1967), de Jorge Carpizo ("La Constitucin Mexicana de 1917"; Mxico, 1969), de Daniel Moreno ("Derecho Constitucional Mexicano"; Mxico, ("La Estructura Constitucional del Estado Mexicano"; Mxico, 1975), todo lo cual denota, por fortuna, un renacimiento en los estudios de esta ndole. 26.-Los autores que desde ValIarta y Rabasa hasta nuestros das se han referido a las instituciones polticas de Mxico, lo han hecho segn el mtodo histrico. Se ha dicho que, por lo tanto, carecemos de tratados que hubieren superado la poca del mtodo histrico poltico y emprendido la tarea de investigar nuestro derecho pblico con el mtodo tcnico jurdico puro; en otras palabras, segn esa opinin un tanto generalizada, nos hemos detenido, desgraciadamente, en la obra de Rabasa. Consideramos por nuestra parte que en punto a metodologa del derecho pblico, es preciso distinguir entre la que se aplica al derecho constitucional y la relativa a la teora del Estado. Jellinek, que tanta influencia ha ejercido en la adopcin del mtodo jurdico puro, tuvo la lealtad de iniciar su captulo sobre el mtodo de la doctrina del Estado con la advertencia de que por doctrina del Estado entenda en ese captulo la doctrina general y especial del Estado, por lo que exclua lo referente al mtodo en la doctrina individual del Estado." Pues bien, la doctrina individual y especfica de determinado rgimen de Estado, es el derecho constitucional; de all que no le sea aplicable el mtodo jurdico puro. Por lo dems, la confusin en que con frecuencia se incide al pretender aplicar a una materia el mtodo de otra, obedece en parte a que carecemos en los idiomas latinos de los vocablos en que es tan preciso el lxico germnico para expresar conceptos que, como derecho del Estado, derecho poltico, derecho constitucional, favorecen entre nosotros el equvoco. Acierta Posada cuando dice que para definir el derecho constitucional, es preciso referirse no tanto a la idea como al proceso histrico del Estado. Porque el derecho constitucional -explica- es slo un valor histrico, aunque de significacin ideal. En confirmacin de lo expuesto, Hauriou nos dir que el rgimen constitucional se ha producido dos veces en la historia de la civilizacin mediterrnea: la primera vez en la poca de los Estados antiguos, y la segunda vez en el siglo XVIII de nuestra Era, cuando los Estados modernos contaban ya, en su mayor parte, de siete a ocho siglos de existencia." Es en esta ltima aparicin del rgimen constitucional cuando, al decir de Duguit, la poca moderna ha llegado a la nocin precisa del Estado de derecho y ha comprendido que el fin esencial que debe perseg-uirse es limitar al. Estado por el derecho, determinando rigurosa y minuciosamente sus facultades y obligaciones.'

Ese producto histrico de: fines del XVIII, llamado derecho constitucional, que alcanz su plena sazn en el XIX y cuyo destino parece estar en entredicho en esta segunda mitad del XX, no puede concebirse sino en cuanto aspiracin concreta de cada pueblo a ejercitar su soberana, conforme a principios que tienen un mnimo de generalidad, como son la democracia, la representacin, la divisin de poderes, los derechos fundamentales de la persona. Con expresin tan concisa como atinada, se ha dicho que el derecho constitucional es la tcnica de la libertad. No podemos inventar un derecho constitucional contrario a la libertad, frustrneo del fenmeno histrico que mereci aquella denominacin especfica. Cuantas veces se encubren con tal denominacin regmenes de dictadura, se hace un mal uso de la expresin y, lo que es peor, se comete un fraude en los conceptos, No siempre el derecho del Estado es constitucional; a riesgo de aparentar un juego de palabras, podemos decir que el derecho constitucional es el derecho del Estado, cuando el Estado es de derecho. La dogmtica jurdica, que consiste en abstraer normas de loe fenmenos jurdicos y en deducir las consecuencias que aquellas implican, alcanza aplicacin innegable en el derecho constitucional, que no merecera ser una rama del derecho si no pudiera reducirse a la unidad de los principios, ms los principios del derecho constitucional, a diferencia de los que presiden la teora pura del derecho o del Estado, se sumergen en la vida total de cada pueblo (con sus ingredientes tnicos, ticos, religiosos, econmicos, culturales, etc.}, y de all surgen con particular fisonoma; es un fenmeno semejante al de la cristalizacin, que aprovech Stendhal para elaborar una teora en materia del todo ajena a la que tratamos. Por cumplir una misin eminentemente social, el derecho constitucional no puede desarticularse de lo histrico. Pero entindase que en lo histrico no slo tiene cabida la serie de los ms o menos importantes episodios pretritos, sino tambin y relevantemente los factores ticos e intencionales, que se externan a su vez por la manera de reaccionaria sicologa humana ante las normas. El formalismo de las normas recoge la savia favorable o adversa, de los factores vitales, y de este modo el derecho constitucional no puede ser nunca formalismo puro, sino vida que se acendra en la norma o que la niega, El derecho constitucional es, por todo ello, el comn aliento jurdico de cada pueblo, la expresin ms alta de su dignidad cvica, el complejo ms ntimo de su historia. En Mxico asumen especial confirmacin estas especies. Si nuestras Constituciones han sido, por regla general, imitacin extra lgica de las extranjeras, la vida nacional en cambio ha cavado sus propios cauces, evadiendo a veces y obedeciendo en otras la direccin de las normas. En tales condiciones, no es posible recluirse en el sentido formal de los textos, sino emplear el anlisis sicolgico e histrico para descubrir el significado real de la Constitucin por debajo de su estructura formal. 27.-El mtodo histrico aplicado en materia constitucional ofrece la posibilidad, por lo que hemos visto, de llegar a una interpretacin que se aparte del texto formal. Dicha escisin se hace palpable cuando un mismo texto intacto soporta sucesivamente (es decir, en el devenir histrico, en la evolucin social) diversas interpretaciones.

El hecho de que la doctrina proponga, simultnea o sucesivamente, diferentes soluciones en materia constitucional, no puede entraar nunca la misma trascendencia de las variantes interpretativas que emanan de la autoridad. En este ltimo caso, la letra inclume ha sido alterada en su contenido por quien de hecho puede variarla todo bajo el influjo de factores sociales, histricos, que actan a travs del intrprete. El fenmeno lo hemos contemplado anteriormente desde el punto de vista de la supremaca constitucional, en cuanto los poderes constituidos -yen decisin final la Suprema Corte- modifican el sentido de la ley suprema. Nos corresponde ahora analizar en s mismo el fenmeno. Dice Munro que la Constitucin de su pas es enmendada en la maana de cada lunes, cuando la Suprema Corte emite sus decisiones. Los padres de la Repblica, agrega, no reconoceran su obra; a tal grado ha cambiado su contenido.' Fuera de toda exageracin irnica, es lo cierto que la Constitucin norteamericana es el ejemplo ms perentorio y discutido de un texto supremo que se ha dilatado desmesuradamente, sin otra alteracin formal que la de sus primeras diez enmiendas (ratificadas en 1791), la XI (1798). la XII (1804). la XIII (1865), la XIV (1868), la XV (1870), la XVI (1913), la XVII (1913), la XVIII (1919), la XIX (1920), la XX (1933)" la XXI (1933), derogatoria de la XVIII, y la XXII (1951). En sus dos siglos de vigencia, el texto primitivo ha presidido con su sobriedad la evolucin econmica y social ms acelerada de la historia moderna, ha seoreado la vasta y compleja expansin territorial y tnica de Estados Unidos y no ha sido abandonado como instrumento de gobierno en las grandes crisis de aquel pas, principalmente en las dos guerras mundiales, con sus respectivas posguerras. Para rendir tan extraordinaria eficacia, la Constitucin norteamericana ha tenido que tolerar en el significado de sus preceptos las ms variadas interpretaciones, las cuales se han canalizado principalmente a travs de las decisiones judiciales de la Suprema Corte." Aparte de que son en mucho justificadas las crticas que se han formulado al sistema norteamericano de interpretacin, consideramos que su estudio carece de sealada importancia para el derecho constitucional mexicano. En un pas como el nuestro, tan renuente por tradicin a todo lo que signifique construccin jurisprudencial, no est llamada a prosperar la interpretacin que de hecho coloca al common laio por encima del texto escrito. Tampoco es para admitida entre nosotros la direccin poltica de la Suprema Corte, que es la practicada por la Suprema Corte norteamericana cuando ejercita el control de la constitucionalidad de las leyes." Si hemos mencionado el sistema norteamericano dbese, aparte de su notoriedad, a que, por estar en el extremo opuesto al nuestro, puede aprovecharnos como demostracin de que la ley mxima es susceptible de cierta elasticidad en su inteleccin, a fin de eludir el doble inconveniente de inmovilizarla en un hieratismo adverso a toda evolucin o de buscar su incontenible acomodamiento por el solo camino de las reformas textuales, tema al que ya nos referimos en el captulo III. 28.-Aunque el mtodo que preconiz Gny quiso aplicarlo su autor al derecho privado y especialmente al derecho civil (segn sus

propias palabras), hay en l ciertas orientaciones que puede aprovechar el derecho constitucional. Lo cual es explicable, ya que las normas superiores que integran la Constitucin se hallan, por decirlo as, proyectadas como partes en las \inferiores.!'' En otros trminos, segn la expresin de Rossi, el encabezamiento de todos los captulos del derecho privado se encuentra en el derecho constitucional." Entre esas orientaciones o principios comunes, viene al caso mencionar el que as expresa Gny: "De atenernos a las conclusiones del mtodo tradicional, toda cuestin jurdica debe resolverse mediante las soluciones positivamente consagradas por el legislador. De esta suerte se permanece forzosamente y para todo en la situacin en que nos encontrbamos en el momento mismo de aparecer la ley. Y cualquiera que sea la evolucin posterior de las situaciones o de las ideas, falta autorizacin para traspasar el horizonte que el legislador descubri en la poca en que dict la regla. He all el problema bsico del derecho constitucional, problema que en esta rama del derecho se agrava con caractersticas que casi le son propias, por tratarse de un derecho mucho ms mudable y tornadizo que el civil. La diferencia entre los mtodos interpretativos del derecho civil y del derecho constitucional obedece, a nuestro entender, a un determinante teleolgico. El derecho civil tiene por finalidad esencial realizar la justicia distributiva; cualquiera que sea la escuela a que se afilie el intrprete, desde la exegtica hasta la del derecho libre, su misin no consiste sino en dar con la frmula de acuerdo con la cual habr de hacerse el reparto de derechos y obligaciones entre los individuos y si se quiere entre los grupos sociales. La tarea del intrprete de la Constitucin es otra; estriba en tomar el pulso a ese ser profundamente complejo que es el Estado, representacin jurdica de la nacin, la cual. a su vez, es un todo que vive, con un pasado que acta en el presente con un presente que da a da va haciendo suyo el porvenir. Permeado as del medio histrico y social del pas, cada Estado se proyecta tambin hacia la vida internacional y est condicionado por ella. De aqu que las relaciones entre particulares, una vez que son reguladas por el derecho privado, permanecen casi inalterables por tiempo indefinido; mientras que las relaciones de los poderes pblicos entre s, de Jos poderes pblicos con los particulares, de cada Estado con los dems Estados, son esencialmente cambiantes y no toleran una direccin inmutable. El Cdig-o de Napolen asisti impasible a los numerosos cambios de Constitucin que ocurrieron durante el si Rlo XIX en los pases que 10 adoptaron; y cuando en el siglo xx ha inc1uido en la frmula de la justicia distributiva la proteccin al econmicamente dbil, no ha necesitado sino introducir reformas que no socavan la estructura del edificio. De este modo se explica que los civilistas autnticos rechacen por innecesario y peligroso el mtodo evolutivo de interpretacin, que no es sino el mtodo histrico aplicado a la actividad variable de los factores econmicos, sociales, polticos, etc. Mas para el constitucionalista, este mtodo es llave maestra en materia de interpretacin.

En su monografa "Le interpretazione de lle norme costituzionali" (Padua, 1951), asienta Carmelo Carbone: "Para entender el contenido literal de una norma de derecho comercial, por ejemplo, se deber hacer referencia al lenguaje, a las costumbres y a las prcticas establecidas en el ambiente comercial e industrial, en tanto que habr de acudirse a otros factores deducibles de la historia, del derecho comparado, de la poltica de los programas de partido, etc., cuando se trata de interpretar una norma constitucional." "Los principios contenidos en las Constituciones -explica el mismo autor- antes de ser legalizados se afirmaron como principios polticos. Por 10que. al identificar a estos ltimos, se da en el blanco del contenido de los principios constitucionales. Pero la identificacin no se hace con referencia al momento de la legalizacin, sino al tiempo de la aplicacin. El principio poltico legalizado ha continuado desarrollndose, adaptndose a nuevas exigencias, comprendiendo nuevas situaciones, y todo esto no puede considerarse extrao a la norma, salvo que la evolucin asumida por el principio poltico aparezca contraria a la estructura jurdica del Estado."