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POR UMA ANTROPOLOGIA DO DIREITO, NO BRASIL 1 Roberto Kant de Lima

Introduo Antropologia se constitui como disciplina cientfica nos quadros do pensamento social europeu do sculo XIX em torno,dentre outras,das problemticas obrigatrias do progresso e da evoluo social. Competia `a disciplina assim constituda a tarefa de explicar as diferenas entre as diversas sociedades e suas instituies, em especial aquelas pertencentes aos povos exticos encontrados e dominados no mundo todo, pela Europa. Para cumprir sua tarefa desenvolveu metodologia prpria, calcada inicialmente na comparao de relatos elaborados por viajantes, missionrios, militares, administradores coloniais etc. e posteriormente naquele obtidos atravs de observaes direta, em trabalho de campo, de profissionais especializados. A questo central da comparao, em torno da qual se organiza o saber antropolgico, envolve uma srie de problemas delicados e sutis. Na trajetria de sua constituio de muitas maneiras foram respondidas as questes de o qu, como e por qu comparar, Essas respostas se sistematizaram em corpos tericos e hoje fazem parte do patrimnio da disciplina . O que lhes comum, no entanto, que embora dirigida para o conhecimento de outras sociedades, do Outro, a Antropologia uma cincia europia e

Originalmente publicado em Joaquim Falco (org.) Pesquisa Cientfica e Direito, Recife, Editora Massangana, 1983, p. 89-116. Republicado em Arquivos de Direito, Nova Iguau, Universidade Iguau, Ano 2, no. 3, v.1, 1999,p. 223-253. No processo de sua elaborao, o autor agradece inspirao dos professores Roberto DaMatta e Luiz de Castro Faria (pstumo) do Departamento de Antropologia do Museu Nacional, UFRJ. A este ltimo, especial agradecimento pelas sugestes,emprstimo de material, indicaes bibliogrficas e estmulos no que diz respeito discusso aqui empreendida sobre o Tribunal do Jri . Agradeo tambm a Renato de Andrade Lessa, do Departamento de Cincias Sociais da Universidade Federal Fluminense, pelas preciosas indicaes no que se refere tomada de decises dos jurados e suas implicaes polticas mais gerais. Aos Profs. Francisco Jos dos Santos Ferraz e Marco Antnio da Silva Melo, do Departamento de Cincias Sociais da Universidade Federal Fluminense e ao Prof. Augusto F.G.Thompson, da Faculdade de Direito da Universidade Cndido Mendes, meus agradecimentos pelas sugestes, informaes e apresentaes sem as quais este trabalho no seria possvel. Ao Professor Joaquim Falco, a oportunidade de apresentar, discutir e publicar primeiramente este trabalho.

ocidental basicamente comprometida com os pontos de vista de sociedade onde se tornou necessrio sua constituio. A prtica sistemtica da comparao levantou desde logo o problema das categorias do discurso antropolgico, comprometidas com as lnguas e instituies ocidentais e por isso alvo d permanente suspeio de incapacidade de operar convenientemente a traduo do Outro .Da discusso surgiu uma permanente conscincia crtica da disciplina sobre seus prprios produtos intelectuais, que acaba por caracteriza-la e apontar-lhe papel da maior relevncia metodolgica no seio das Cincias Sociais. As vicissitudes e avanos do mtodo comparativo acabaram por permitir que a Antropologia assuma integralmente seu papel: utilizando-se do conhecimento das diferenas entre as sociedades humanas,estranharsua prpria sociedade,descobrindo nela aspectos inusitados e ocultos por uma familiaridade embotadora da imaginao sociolgica. Ao compreender que o discurso comparativo um discurso fundamental valorativo,enunciado por um sujeito preso a um sistema de valores (o antroplogo) sobre um sujeito tambm enredado em um sistema de valores (o objeto de estudo), a

Antropologia pode afirmar sua natureza crucialmente interpretativa, separando-se definitivo das Cincias Naturais, preocupadas em descobrir leis que expliquem regularidades observadas. A imensa diversidade de costumes encontrados em suas investigaes permitiu Antropologia o exerccio crtico da construo de seu objeto terico16. A arbitrariedade dos fatos culturais liberta a reflexo antropolgica dos liames da Natureza, percebida e reencontrada em to diversas formas e definitivamente classificada como inveno da Cultura. O domnio do natural fica restrito apenas aos fenmenos biolgicos comuns aos indivduos da espcie humana. apenas a base comum que nos permite a ousadia de tentar entender to fortes distines e afirm- las compreensveis e comparveis. Os fenmenos de que se ocupam as Cincias Sociais so de outra ordem,aqueles que significam e , portanto, aqueles que dizem respeito vida humana em sociedade, fundada na heterogeneidade e na oposio. Assim, possvel apreender que a Economia nada tem a ver com o estmago, a Religio,nada a ver com o esprito, a Polticanada a ver com o Estado, o Parentesco,nada a ver com instintos naturais, relaes de sangue ou sexuais,o Direito,nada a ver com Cdigos ou tribunais.

A armadilha, no entanto, est posta: como pensar outras sociedades em termos comparativos seno em termos dessa compartimentalizao inventada por ns para pensar nossa vida social dividida nesses domnios definidos? Fica clara a impossibilidade de resolver o dilema da Antropologia em seus termos de nossas categorias, mas pode-se melhor entender nossas categorias e nossa sociedade ao perceber como elas so exclusivas e arbitrrias, ao invs de gerais e naturais. Cumpre-se a vocao primeira da Antropologia oculta por tanto tempo em seus disgnios explicitados de conhecimento do Outro. Com a Psicanlise tradicional ela forma os limites do conhecimento que se instituiu em torno do Homem ,embora com opostas trajetrias: A Psicanlise procurando o conhecimento do Eu para entender o Outro, a Antropologia buscando o conhecimento do Ouro para entender a si mesma. Tais reflexes tornam-se possveis condicionadas por fatores muitas vezes independentes das correntes tericas centrais da disciplina. A formao de quadros de Antroplogos profissionais nas sociedades perifricas aos ncleos de produo do saber cientfico imps tarefas das mais difceis a essas profissionais, pois a Antropologia evidentemente no conseguiu produzir nenhum estudo etnogrfico de peso sobre a prpria Europa ou os Estados Unidos. Isso faz com que a medida e o padro ocultos da comparao, to natural para as sociedades centrais, seja inexistente para quem tem sua origem cultural nas sociedades perifricas. H que constituir um espao terico que viabilize a conjuno do saber antropolgico com o saber nativo atravs de seu produtor, ele mesmo antroplogo-nativo. A relao sujeito-objeto de conhecimento, j complicada na Antropologia porque seu objeto tambm um sujeito de valores, complica-se ainda mais quando o sujeito-antroplogo pertence ao sistema nativo e sua tarefa produzir um discurso por todos compreensvel. Os problemas que se colocam para a disciplina antropolgica continuam extremamente excitantes e traar-lhe a trajetria futura sempre arriscar o incgnito e a surpresa. A tarefa se impe, no entanto, ainda mais devido ao papel crtico desempenhando por esse saber frente s outras disciplinas das Cincias Sociais . A Tradio Antropolgica e o Estudo do Direito : Como j foi apontado, o estudo dos compartimentos(Economia, Religio, Parentesco, Poltica, Direito, etc.) foi estendido investigao de outras sociedades onde

sempre se procurou identificar instituies e prticas semelhantes s nossas.Esse processo,mais ou menos velado,mais ou menos etnocntrico, oculta sistematicamente um dos plos da comparao: a sociedade do observador, seus valores e instituies. A rigor, no se trata de um esforo de conhecimento,mas de re-conhecimento, de observao de possveis reflexos do observador no observado. A reao ao no encontrar o mesmo sempre valorativa-negativa: ou contra a sociedade do observado, apontada como pervertida e impura diante de supostas inocncias e naturalidade perdidas. O recapitular da trajetria antropolgica no estudo do Direito passa por extensa enumerao e crtica de trabalhos de variada tradio intelectual em especial aqueles realizados na Frana, Alemanha, Inglaterra e Estados Unidos. No meu objetivo aqui enumer-los, catalog-los e critic-los exaustivamente. Aqueles que por essa tarefa se interessem devem consultar algumas resenhas disponveis(Nader, 1965; Moore, 1978). Meu objetivo ser fazer uma reflexo metodolgica, a posterior , sobre algumas das tendncias que se verificaram na especialidade, no intuito de obter material que possibilite a formulao de sugestes para seu possvel desdobramento. O incio das reflexos antropolgicas sobre o Direito verifica-se nos quadros do evolucionismo social do sculo XIX (Maine, 1861; Bachofen 1861; Maclennam, 1865; Durkheim, 1893). Tal perspectiva terica, mais ou menos ntida de acordo com tendncias intelectuais individuais, caracteriza-se por atribuir ao tempo a responsabilidade por transformaes necessrias vistas como estgios de evoluo social. Mais ou menos oculto nessa perspectiva, dependendo do autor, est o fato de que no topo da escala evolutiva situam-se sempre formas superiores e complexas de organizao social encontradias na sociedade do observados. Exemplo quase caricatural dessa tendncia terica pode ser encontrado no texto de Morgan sobre a Sociedade Primitiva, vulgarizado por Engels em seu trabalho sobre as origens da famlia , da propriedade privada e do Estado (Morgan, 1877; Engels, 1884, Leacok, 1978;). Morgan imagina a Humanidade evoluindo em uma nica linha evolutiva que pode ser dividida em estgios denominados de selvageria, barbrie e civilizao, cada um deles dividido em inferior, mdio e superior de acordo com caracterstica tecnolgicas distintas,escolhidas, obviamente, por Morgan. No topo do esquema evolutivo, a civilizao superior, estava naturalmente a sociedade vitoriana do sculo

XIX,monotesta, parlamentar, monogmica, capitalista, contratual e claro, conhecedora e apreciadora das teorias do autor. No estgio mais baixo estava a selvageria inferior, que era exatamente o oposto disso, caracterizando-se por promiscuidade

sexual,comunismo primitivo,anarquia poltica e jurdica,superties, incoerentes etc. evidente que nunca nenhum evidncia emprica foi encontrada da existncia dessas formas desorganizadas de vida humana em sociedade. O esquema se revelou absolutamente fantasioso na medida em que foram ficando disponvel mais e mais informaes sobre as sociedades ditas primitivas,em que ficou patente a necessidade de, no mnimo, proceder-se criao de vrios esquemas evolutivos para dar conta da diversidade do desenvolvimento das culturas e sociedades humanas. A utilizao do critrio tecnolgico como redutor da as demais esferas das relaes sociais, admitindo-se, de incio, que simplicidade tecnolgica correspondem simplicidades polticas, jurdicas, religiosas,de parentesco, etc., tambm no sustentou. Sem entrar na discusso de que a tcnica se mede por sua eficcia e adequao a contextos dados e no por sua sofisticao, encontraram-se sistemas culturais de extrema complexidade e sofisticao(como o parentesco australiano, por exemplo) aliados a economias de tecnologia considerada no sofisticada eprimitiva (mas eficaz...) como a dos aborgines australianos . O que ficou desta perspectiva, algumas vezes rotulada de evolucionismo unilinear do sculo XIXou de falso evolucionismo (Lvi-Strauss, 1960), foi a certeza das dificuldades em se tentar estabelecer linhas gerais que dem conta da evoluo supostamente uniforme de todas as sociedades, ou da Humanidade, como foi possvel estabelecer no campo da Biologia em relao espcie humana. Na mesma medida em que se acentuou a unidade psquica do homem, considerando-o genericamente apto a atingir os diferentes estgios evolutivos, acentuou-se o vnculo entre as diferentes instituies e domnios das relaes sociais, embora considerando-as erroneamente como interligadas de maneira necessria e sucessiva. A questo fundamental na Antropologia do Direito nesse quadro, terico era como descrever e classificar as diferentes formas de controle social bem como descobrir a origem e leis de seu desenvolvimento. O modelo do falso evolucionismo quando empregado nesta tarefa opera duas redues arbitrrias: a primeira, de ordem especial, colocando o espao europeu no espao dos outros continentes; a segunda, temporal, ao tornar civilizaes e sociedades contemporneas no passado europeu, negando-lhes,desta

maneira, a Histria. Os costumes, culturas, regras de conduta, diferentes da sociedade europia so o Outro, o Extico, o Estranho, a quem no se reconhece o direito de existir diversamente. Toda a diferena reduzida temporal e espacialmente em um processo de re-conhecimento de reflexos de uma mesma sociedade, identificada como detentora da nica Humanidade possvel. Herdeiros intelectuais e sofisticados dessa perspectiva so os esquemas evolucionistas multilineares, que estabelecem tipologias distintas de evoluo social para diferentes grupos ou tipos de sociedades. A par da insistncia na reduo tecnolgica para definir a evoluo, essas perspectivas esto em geral associadas intimamente s categorias e instituies de nossa sociedade . As coisas, afinal, sempre evoluem do simples para o complexo, sendo simples o que indiferenciado, homogneo,descentralizado,noespecializado, etc. Assim so sistematicamente construdas as tipologias que apontam para o crescente progresso das sociedades no sentido da especializao de suas funes jurdicas, como o caso daquelas em que podem ser encontrados mediadores, rbitros, juzes, tribunais, cdigos, etc.(Diamond,1935,1951,1965;Hoebel,1954;Gulliver,1963; Bohannan,1957,1965, 1967). Como aponta Clastres sobre a discusso da origem do Estado na Antropologia Poltica, continua-se a lidar das ausncias para as presenas no prprio idioma da disciplina (Clastres, 1974). O pensamento social, encarregado da tarefa de descobrir, classificar e comparar o extico, reproduz em suas categorias a fala do etnocentrismo. semelhana de nossos descobridores, que vem nossos ndios apenas sem lei nem rei apesar de seus vinte mil anos de civilizao, qualificam-se sempre as sociedades diferentes de simplese primitivas por definio e obrigao, imputando-lhes as ausncias: sociedades sem Estado, sem escrita, sem instituies jurdicas especializadas,etc. O mtodo antropolgico traz suas surpresas, no entanto. Eis que a princpio a maioria das informaes disponveis sobre sociedades no europias eram catalogadas por no especialistas, em geral envolvidos de alguma forma com a sociedade descrita em virtude de suas ocupaes como missionrios, militares, viajantes, administradores coloniais, etc. A constituio da Antropologia como um campo legitimado do saber social vai tornar possvel a transferncia desta tarefa para antroplogos profissionais.

O catlogo dessas ausncias vai ento ser preenchido por observao direta, in loco,quase sempre longa, participante e envolvente, que tem fundamentalmente a conseqncia genrica de transformar esse Outro extico em algo cotidiano e familiar. Teoricamente, a conseqncia a incorporao das teorias sociais nativas ao discurso antropolgico, at mesmo como pano de fundo para consideraes de ordem mais geral que envolvem a sociedade do observador. A marca dessa reflexo a compreenso da inter-relao dos fenmenos sociais, que no podem ser explicados separadamente, atomizadamente, mas devem sempre ser referidos a seu contexto e significao especficos. Sem abandonar as categorias em que compartimentalizamos nossa sociedade, passa-se a reconhecer a funcionalidade e a interdependncia dos fatos sociais. O direito aparece como um caso privilegiado de controle social, no s para reprimir comportamentos indesejveis mas tambm como produtor de uma ordem social definida. A instncia jurdica no s reprime, mas produz (Malinowski, 1922, 1926, 1942; Radcliffe-Brown,1952). A percepo da diferena, entretanto, leva freqentemente este tipo de reflexo a dilemas insolveis: Um deles, a constratao teoricamente intil de que as coisas em uma sociedade funcionam de uma determinada maneira, embora diferentemente em cada uma delas, o que apenas nos garante que as sociedades tm estratgias prprias de reproduo. A garantia da especificidade , no entanto, inibidora da generalizao. Descamba-se muita vez em um relativismo radical que implica em admitir a impossibilidade do saber antropolgico pela inviabilidade da comparao entre heterogeneidades irredutveis (Bohannan, 1957, Gluckman, 1965). Tais posturas algumas vezes at mesmo parecem ignorar o fato de que nas razes do saber antropolgico est a dominao poltica dessas sociedades, que preciso melhor conhecer para melhor controlar. Acobertados na razo instrumental, prtica, em que tudo til quando funciona, confundam-se os objetos de anlise, nas Cincias Sociais voltados para a interpretao de significados somente possveis na diferena e no para a descoberta de regularidades e semelhanas organizadas em tipologias, infinitamente ameaadas por sub-categorias da diversidade, como em imensa coleo de borboletas. O Outro resgata sua identidade s cultas de uma diferena irredutvel que nada nos pode ensinar. Na esteira dessas reflexes etnocntricas e colonialistas esto as tentativas de preservao dos objetos de pesquisa em seu estado natural , a saber, as sociedades e costumes primitivos e tradicionais, como se

o prprio reconhecimento e instituio de sua existncia no fossem j sua incorporao e utilizao. Como se a inveno dessas sociedades como objeto de poder-saber j no fosse a antecipao de sua dominao. O aprofundamento metodolgico da questo da comparao leva a outros caminhos o problema da diversidade. Aps tornar o extico, semelhante, mas primitivo, para depois torn-lo familiar, mas diferente, h que tornar o familiar, extico, e finalmente realizar em sua plenitude a proposta do saber antropolgico de contemplar-se com os olhos do outro, implodindo, definitivamente, a Natureza na Cultura. A diferena um artefato heurstico vivido em fenmenos especficos e experimentado de maneira intensa nessa operao da experincia para o conhecimento. O processo de produo do saber uma eterna segmentao de um Sujeito, que torna sempre possvel mais uma diviso, produtora de diferena e de oposoes significativas, passveis de novas interpretaes. A Humanidade originalmente objetificada, aps diluir-se em infinitas combinaes de sociedades, recupera-se na instncia do especfico, da construo da interpretao daquilo que apenas e sempre mais uma de suas alternativas viabilizada concretamente. A prpria sofisticao da tcnica antropolgica na construo de seus objetivos concebidos como manifestaes que se atualizam de maneira particular em certos lugares, de onde as sociedades se oferecem melhor compreenso,permite a discusso mais rica em termos da questo da generalizao sociolgica. Embora estudando um lugar em que mtodo o leva a trabalhar em pequena escala, no esse o seu objeto embora como tal muitas vezes fosse tomado. No est ali estudando um sistema de parentesco, um sistema jurdico, uma comunidade, sobre os quais enunciar um discurso limitado pela sua pouca capacidade de generalizar. A passagem da quantidade qualidade no emprica, mas terica. porque est estudando em um tribunal, com experincias especficas e concretas, estabelecendo relaes que se podem exprimir em casos e a partir deles, que a experincia qualitativa da Antropologia geral e desvendadora da capacidade das generalizaes ocas e das especificidades rasteiras. assim que a Antropologia volta seus olhos para formas de Direito dassociedades complexas, munida de toda essa trajetria crtica. Incrementa-se o exerccio da diferena dentro da prpria sociedade, refundo-se as classificaes sempre etnocntricas a que est submetida em sociedades modernas, urbanas e industriais, divididas ou no em classes

sociais. Refutam-se os abjetivos de tradicionais, primitivos, embrionrios, para rotular as formas dominadas de saber existentes nas sociedades complexas; mostra-se dinmica da complementaridade e a lgica paradoxal da construo das identidades em sociedades divididas. Questiona-se o mito da centralizao e progressiva racionalizao das prticas do poder, que oculta sua capacidade de inscrio e homogeneizao de unidades sociais, sbita e surpreendentemente identificadas com indivduos erigidos em sujeitos de direitos e obrigaes. Pe-se a nu os paradoxos encerrados na percepo do Estado como organizaes e sua imagem de todo homogneo e centralizador: quanto mais complexa a sociedade, tanto mais centralizada, mas tanto mais camadas de regras, e mais adjacentes, numerosas e diversas as jurisdies, instncias e campos autnomos. aparncia de centralizao e controle racional corresponde uma efetiva delegao no governo e na administrao, constituindo-se mais reas de discrio e semi-autonomia mas assim constitudas subpartes da sociedade, sejam formalizadas ou informais. Acima de tudo, entretanto, o olhar antropolgico crtico e impiedoso com seus prprios produtos intelectuais e aqueles das suas companheiras Cincias Sociais. A permemente etnografia de seu prprio conhecimento, o desvendamento das categorias que organizam seu saber e sua sistemtica imploso so os objetivos definitivos da Antropologia, enquanto disciplina cientfica. A Contribuio da Antropologia para a Pesquisa Jurdica no Brasil A tradio antropolgica prima, como se viu, por incorporar aspectos de seu objeto de estudo a suas reflexes tericas. Tal tarefa se realiza no plano prtico pelo utilizao do mtodo etnogrfico, cujo ponto ecentral a descrio e interpretao dos fenmenos observados com a indispensvel explicitao tanto das categorias nativas como aquelas do saber antropolgico utilizado pelo pesquisador. Tal mtodo pode exercer-se no s sobre fenmenos sociais de que participa diretamente o observador como tambm sobre quaisquer produtos culturais de uma dada sociedade, oque inclui tanto discursos orais como escritos. A convivncia e participao na vida dos grupos costuma-se denominar de observao participante. O fato de que a Antropologia tenha privilegiado sociedades de tradio oral (sem escrita...) fez com que esse aspecto do mtodo etnogrfico fosse privilegiado, em especial nas tradies Inglesa e Americana do Norte.

Mas a reflexo etnogrfica sobre textos tem tambm sue lugar no saber antropolgico, o desvendar de sua lgica e das categorias centrais que o organizam, acompanhamento ou no de observao participante, tendo sido objeto de especial ateno por parte, por exemplo, de Marcel Mauss e seus discpulos. Em ambas as situaes, entretanto, a boa tcnica a mesma: utiliza-se o familiar para estabelecer diferenas e dele descobrir significados insuspeitados, que aparecem por contraste onde haviam sido confundidos pelo olhar opaco da familiar idade cotidiana. A contribuio que se pode esperar da Antropologia para a pesquisa jurdica no Brasil ser evidentemente vinculada sua tradio de pesquisa. Desde logo h a advertir que o estranhamento do familiar um processo doloroso e esquizofrnico a que

certamente no esto habituadas as pessoas que se movem no terreno das certezas e dos valores absolutos. A prpria tradio do saber jurdico no Brasil, dogmtico, normativo, formal, codificado e apoiado numa concepo profundamente hierarquizada e elitista da sociedade, reflita numa hierarquia rgida de valores autodemonstrveis, aponta para o carter extremamente etnocntrico de sua produo, distribuio, repartio e consumo. Constitui-se, mesmo, o mundo do Direito em domnio afirmado como esfera parte das relaes sociais, onde s penetram aqueles fatos que, de acordo com critrios formulados internamente, so considerados como jurdicos. Essa identidade formal do objeto a que devo dirigir minha reflexo tam conseqncias imediatas. evidente o fato de que seus contornos ntidos apontam para facilidades empricas na definio preliminar de meu campo de anlise, como representado pelo nativos: o Direito ensinado em Faculdades de Direito, que usam tratados didticos sistemticos em que se inscreve seu saber e formam profissionais que praticaro atividades classificadas de jurdicas, em lugares tambm determinados e especficos, como tribunais, delegacias, cartrios, etc. A essa aparente facilidade se ope, de imediato, a questo de que essa ntida definio de limites no pode ser tomada ao p da letra se quero exercer coerentemente a observao antropolgica: se as agncias especficas tratam do Direito, elas no tratam, certamente, s do Direito. bvio que os profissionais do Direito estabelecem uma teia de relaes entre si e com os grupos que os circundam, que as Faculdades se ligam a ministrios, que os Cartrios e Delegacias no so apenas instncias auxiliares do Poder Judicirio, etc. Impe-se tambm raciocnio inverso. A experincia antropolgica ensina que o Direito parte do controle social, que reprime mas tambm pedagogicamente produz uma ordem

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social definida, embora freqentemente desarmnica e conflituosa. Se o estudo dos Tribunais e demais agncias especializadas no s o estudo do Direito, o estudo do Direito tambm no se no estudo dessas agncias especializadas. Mais: intil tentar compreend-las sem contextualiz-las. Preliminar investigao tambm a prpria representao que o Direito tem em nossa sociedade. O que ele representa para a sociedade brasileira, quais so as expectativas que se tem em relao a seu significado e papel e aos das instituies judicirias em geral? O Direito, tambm, no pode ser visto como um saber monoltico. Ele estar necessariamente fragmentado em diferentes codificaes substantivas e processuais, descobertas atrs de uma aparente homogeneidade: os princpios que informam o Direito Fiscal, Tributrio, Trabalhista, Penal, Comercial, no so os mesmos, nem se aplicam nos mesmos contextos, Tribunais e casos concretos. Cada domnio destes aglutina diferentes saberes eventualmente incompatveis. O mito da coerncia e sistematicidade do Direito serve a sua instituio como saber dogmtico e fonte de poder. O problema de que o direito de uma sociedade capitalista tem caractersticas comuns a todos os Direitos de todas sociedades capitalistas, em especial quelas que apresentam configuraes jurdicas semelhantes, no frustra meu mpeto antropolgico. Pelo contrrio, o , discurso da antropologia sempre ancorado em uma experincia especfica, onde se descobrem aspectos inusitados dos significados sociais que se quer interpretar. Se o fato de por estarmos estudando em uma sociedade capitalista e dependente um Direito adequado a essas condies gerais no pode ser ignorado, no se deve recusar o conhecimento de suas especificidades para melhor exercitar nossa tarefa sociolgica (Da Matta, 1979, especialmente Introduo). Minha reflexo passar a se desdobrar em torno de trs eixos, procurando apontar para a perplexidades que nos esperam no decorrer de uma etnografia: o primeiro deles, a questo do saber jurdico, como se constitui e reproduz na Brasil; a segunda, a questo da aplicao desse atravs de instituies e prticas especializadas; a terceira, a questo da relao entre esse saber jurdico e sua aplicao e os outros saberes jurdicos eventualmente existentes na sociedade e por eles dominados, onde se coloca basicamente o problema do acesso ao Direito.

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Os dados utilizados provm de minha experincia como aluno e bacharel em Direito (1964 1968), de uma curta experincia de campo no Par (1977) e de dados recolhidos em pesquisa de campo que realizo atualmente no Estado do Rio de Janeiro desde setembro de 1981. Como pano de fundo atua certamente minha recente permanncia nos estados unidos, que me serve de padro de contrate (1979-1981). Quanto questo do saber jurdico, preciso primeiro defini-lo no como saber restrito e especializado a ocupar espao limitado dentro da sociedade brasileira, ma como saber que se difunde e pervague todas suas esferas e camadas sociais, enquanto sistema de representaes sobre a sociedade, seus fundamentos e seu modo de existncia e operao. Nesse sentido constitui-se em representao consensual, em termos formais, dos formatos que organizaes em geral devem incorporar, por exemplo, desde times de futebol a empresas pblicas. A manipulao tcnica desse saber pertence a uma hierarquia de especialistas que com maior ou menor eficincia explicam o arcabouo jurdico em que estamos envolvidos em nossas atividades cotidianas. Conseqncia imediata dessa situao o sentimento comum de que a ordenao de nossas atividades no algo passvel de surgir de um consenso imediato entre os diretamente interessados, que contratualmente estabeleam regras para sua convivncia, mas dever sempre ser fruto de uma adequao a desconhecidas frmulas legais para que possa ter eficcia. Por isso esse saber um poder difuso mas nem por isso menos eficaz em produzir contedos e orientaes formais para a ao social de uma maneira geral. Seu exerccio instrumental e formal em sua capacidade de agregar contedos aparentemente contraditrios em torno de eixos de significao especficos, destinados a resolver paradoxos observados em casos particulares. Incorpora facilmente outros saberes, atualizando-se, sem perder suas propriedades fundamentais, que no residem exclusivamente em seu contedo mas nas formas de sua utilizao como poder. Sua impregnao na sociedade brasileira, que se representa legalista e formal, evidencia-se em nossa prtica social densamente povoada de normas, regulamentos, artigos e pargrafos que pairam em existncia ainda mais ameaadoras a nossos desgnios imediatos porque contraditrios, difusos, desordenados e implcitos. H sempre a possibilidade de que desconheam normas (em geral, de formal e obrigatrio conhecimento de todos) que possa ser subitamente invocada para nos impedir (ou

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favorecer ....), uma atividade muitas vezes corriqueira e diuturnamente repetida. Nossa nica possibilidade de sucesso, ento, deixa de repousar em nossa nica possibilidade individual e coletiva, para deslocar-se sistematicamente para a habilidade e prestgio de nossos patronos do momento, capazes de sempre e sistematicamente situao, mas dificilmente de fazer valer nossos direitos. Essa prtica geral, que poderamos rotular de clientelstica e hierarquizante em nosso cotidiano,pode ser observada em sua produo e reproduo nas instituies jurdicas de maneira geral e , em especial, nas Faculdades de Direito. Esse o lugar por excelncia da instaurao e constituio explcita desse saber e de suas formas de operao. Por essas instituies e por seu processo socializador passam, no Brasil no s os profissionais do Direito, como juzes, advogados, promotores e juristas, mas tambm delegados, escrives, policiais, funcionrios pblicos, donas de casa, empresrios, polticos, enfim membros os mais diversos das camadas dominantes e dominadas da sociedade, que ali vo em busca de status e reconhecimento social em seus respectivos grupos de referncia. Mas, se o obtm, ser sempre s custas da iniciao nessas prticas dogmtico-formais de representar a sociedade ideal como um conjunto de lgicos em harmonia com razo, que detm, em princpio, um conhecimento definitivo sobre as origem e o contedo das formas de vida humana em sociedade. Na prtica, essa socializao se complementa tecnicamente no cotidiano do exerccio profissional, mais ou menos bem sucedido de acordo com as posies que se consiga ocupar em uma estrutura hierarquizada e corporativa que como se representam organizadas as profisses jurdicas. A Faculdade, sempre acusada de ineficaz para o ensino da prtica do direito, cumpre eficazmente seu papel de socializar, iniciar, consagrar e ampliar para alm da esfera propriamente jurdica as representaes consensuais ali apresentadas como parte de uma Cincia do Direito. O saber assim produzido ser a base na qual se fundamentaro leis, regulamentos, sentenas e acrdos judiciais, pereceres e projetos polticos, inclusive aqueles de ordem constitucional, assim como a chamada doutrina princpios bsicos que orientam a prtica supostamente tcnico-jurdica. Mas tambm ser a base em que sero exercidas atividades extra-jurdicas, como as policiais, de servios pblicos e particulares, de associaes e organizaes particulares, consciente ou incoscientemente. controlar a

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A forma de instituio desse saber implica em aparente distanciamento formal da realidade social, que tem que ser atingida por sucessivas operaes de reduo lgica a suas configuraes normativas. a realidade que se deve adaptar, em cada caso, ao Direito. O que nos coloca diante da legitimidade dos processos de constituio dessas representaes. Cabe a ns antroplogos explicitar os mecanismos que informam as regras de operao desse saber. Para demonstrar como percebo operando a relao entre o contedo desse saber e a legitimao de prticas sociais em nossa sociedade, deverei exemplificar com duas situaes em que o saber jurdico, atravs de princpios doutrinrios, se inscreve em instituies judicirias e recusa o que explicitamente se prope, regular juridicamente o comportamento social atravs de regras gerais a todos aplicveis, fundamentadas em princpios explcitos. Ao dar tais exemplos pretendendo contribuir para uma explicitao do tipo de contribuio que a Antropologia pode dar pesquisa jurdica, tornando conscientes processos que se ocultam atrs de formalismo que apenas podem servir ao reforo do arbtrio e da explorao em nossa sociedade. Autores e situaes citadas, portanto, so aqui considerados como representativos de uma situao geral, nenhum propsito havendo alm do interesse acadmico na interpretao de nossa sociedade, na exposio e discusso nesse doloroso processo de estranhamento. O primeiro exemplo dir respeito rea de parentesco, por guardar ntima relao com a tradio de estudos de minha disciplina. Na Antropologia Social se estabeleceu em definitivo a convico de que o parentesco um fenmeno social, que diz respeito organizao de grupos dentro da sociedade, em termos de direitos, obrigaes, atitudes, residncias, alianas, incluso e excluso de membros. Nada tem a ver, portanto, com instintos individuais ou com leis naturais (Lvi-Strauss, 1959, entre vasta biblliografia). Mas em consagrado texto de Filosofia do Direito, largamente utilizado nas cadeiras de Introduo Cincia do Direito, obrigatria no currculo das faculdades, como comprova sua 26a. edio de 1980, encontra-se exposio sobre a origem da famlia. O autor faz referncia, sem contextualizao cultural alguma, a casos de promiscuidade entre melansios para exemplificar supostas divergncias entre antroplogos e socilogos quanto ao estatuto originrio das relaes sexuais na espcie humana, (Lima, 1980:17).

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Segundo ele, alguns alguns admitem a existncia de um alegado estado de promiscuidade e comunismo sexual anterior constituio da famlia, como Gunther, ( autor que no merece nenhuma indicao bibliogrfica assim como todos os demais, impossibilitando qualquer tentativa de conferncia, contextualizao e discusso acadmica de suas afirmaes, tomadas dogmaticamente, portanto), enquanto outros (sem indicao) afirmariam o patriarcado como mais antiga forma de famlia. Est fornecida e estabelecida a frmula evolucionista de pensar a instituio familiar em termos de organizao de suas regras. Aps dissertar sob formas de casamento poligmicos, o autor volta a fazer citaes. E os autores escolhidos so Westermarck e Briffault, o primeiro afirmando a existncia de um instituto monogmico enraizado na natureza humana e o segundo, que estabelece em relaes transitrias e promscuas os aspectos predominantes das relaes entre os sexos no estgios inferiores da cultura (Lima, 1980). Outro tratadista, especialistas em Direito de Famlia, ensina que o parentesco natural decorre apenas da consanginidade, sendo pai e filho, por exemplo, parentes naturais; seu parentesco foi criado pela prpria natureza, atravs do sangue (Monteiro, 1964: 242) Os vnculos sociais e os direitos e obrigaes jurdicas que decorrem da relao de parentesco, estritamente sociais, parecem ter sua legitimao na Natureza. Numa suposta natureza humana encontram tambm justificao os estabelecimentos arbitrrios das vrias idades em que se adquire a responsabilidade civil e a habilitao para a plena capacidade jurdica. Na prtica, o que esse saber faz veicular certas representaes, oriundas de concepes acrticas dos fenmenos sociais, de maneira dogmtica. Como esse saber que vai ser invocado na confeco das leis, e preencher as justificativas que sero apresentadas em juzo, ele tender a reproduzir concepes etnocntricas e ultrapassadas das instituies sociais. Mais que isso, ele ensinado hoje, nas Faculdades, como atual e base para a realizao da finalidade do Direito como habitualmente definido: campo de estabelecimento do dever social. Entretanto, a operao dessas premissas de contedo discutvel no se constitui nem ao menos em regra geral pela qual podemos orientar nosso comportamento, estejamos ou no de acordo com ele. Pois, se um pai ajuza uma causa para livrar-se do pagamento de penso ao filho, por este ter atingido a maioridade, o filho, embora parte sociolgica e

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crucialmente envolvida no processo, dele no parte legtima, formalmente falando, pois o pacto que estabeleceu penso foi firmado entre mulher e marido, na minoridade do filho. Embora se comprovando a necessidade da penso a despeito da maioridade, o argumento formal prevaleceu, sendo decidida favoravelmente ao pai a causa, realmente ajuizada no Estado do Rio de Janeiro em 1982. Onde, ento, buscar a legitimidade das regras capazes de assegurar orientao segura para este domnio supostamente natural do parentesco, que em nossa sociedade se apresenta, por isso mesmo, como de domnio do Direito Pblico, regido por normas rgidas e no contratuais? Pois a caracterstica desse saber tambm ser impermevel ao exame concreto e emprico das condutas, a pretexto de dirigi-las. Assim, unies que no se realizam segundo as formalidades legais tambm no so admitidas ao Direito em suas condies particulares, pois estas fazem parte de um elenco limitando, de enunciao restrita. Contratos de casamento que pude manusear no Par, em que estipulam condies para uma vivncia temporria de um casal com explicitao de deveres e direitos mtuos e compreensveis para ambos os contraentes, inclusive no que diz respeito a servios sexuais, econmicos e sociais a serem prestados por ambos os cnjuges, so elaborados e registrados em cartrios ou escritrios de advogados. Servem para fundar relaes duradouras e explicitamente controladas pelas partes, uma vez que renovam ou no periodicamente o pacto, alterando-o ou no. A garantia da vigncia, entretanto, de ordem puramente social, constituindo-se em geral em impedimento de contrair novo pacto na comunidade em virtude de perda da credibilidade da parte inadimplente. Eis aqui um novo significado contratual de que no s realidade social mas tambm a sua suposta finalidade reguladora. Na prtica, os contratos so incorporados sempre de maneira implcita e sub-reptcia, s discusses e conflitos que originam. No podem, no entanto, aparecer explicitamente como prova ou indcio no processo. Fica, de novo, inteiramente no arbtrio dos agentes processuais sua considerao ou no. O formalismo processual, portanto, s contribui para prolongar o arbtrio e o clima de permanente ilegalidade que se respira em toda a sociedade brasileira, oriundo longnqua e provavelmente de um esprito fiscalista do Imprio portugus, mais recentemente atualizado em termos de nossa triste tradio de regimes republicanos de execuo.

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Meu segundo exemplo refere-se mais explicitamente ao trabalho que atualmente desenvolvo sobre o jri no Brasil. As representaes sobre a instituio do jri destacam sempre sua caracterstica de Instituio democrtica, em que o povo participa das decises judiciais, humanizando a lei. As suas decises devem, por isso mesmo, ser obtidas atravs do compromisso dos jurados, como forma reconhecida de exerccio democrtico e de legitimao de instituies e normas jurdicas. No seria muita ousadia afirmar que o jri no Brasil reflete, conscientemente, em sua organizao, nossa idia de democracia. Tal hiptese reforada pelo acirramento das polmicas que tem suscitado, desde sua origem, a instituio e suas prticas,inclusive aquelas originadas em sua omisso da Constituio de 1937 (Franco, 1956). O que demonstrarei que o jri brasileiro se organiza e toma suas decises de acordo com normas e prticas associadas a certo saber jurdico, fundado em determinadas concepes do sculo passado, que se atualizam atravs da legislao e prticas judiciais. Para os propsitos desse trabalho tomarei apenas normas e prticas relacionadas incomunicabilidade dos jurados e constituio de uma lista anual pelo juiz, de onde so sorteados aqueles que vo assim servir. Nas disposies dos artigos 458, pargrafo 1 e 476, do Cdigo de Processo Penal Brasileiro, encontram-se as disposies sobre as frmulas prescritas para tomada de deciso dos jurados, que incluem o instituto da incomunicabilidade. No art. 439 do mesmo Cdigo encontra-se a regra para a elaborao das listas de jurados. No art. 458, pargrafo 1, l-se que o juiz advertir os jurados de que uma vez sorteados, no podero comunicar-se com outrem, nem manifestar sua opinio sobre o processo, sob pena de excluso do Conselho e multa, de quatrocentos a mil cruzeiros. Informantes solicitados a esclarecer o significado desse artigo, ligados s tarefas do jri, foram unnimes em afirmar, que esta a maneira de preservar os jurado de eventuais influncias que possam interferir em seu julgamento. Resulta, na prtica em seu confinamento ao recinto do Tribunal do Jri pelo perodo que durar o julgamento, muitas vezes prolongado por dias seguidos. Um comentarista consagrado faz referncia severidade dessa medida em relao a outras legislaes, como a francesa e algumas norte-americanas que permitem intervalos no julgamento, podendo o jurado retirar-se a

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sua casa, sujeito, ento a influncias as mais diversas (Noronha, 1979: 265). O mesmo tratadista argumenta que no seria demais que essa incomunicabilidade se estendesse aos jurados entre si, de modo que o voto fosse exclusivamente o resultado de sua convico, mas a lei ptria, com as cautelas tomadas, cuida para que a comunicao entre os jurados no chegue ao ponto de um influir sobre o outro. Tais cautelas so as do art. 476 do CPP, que estipula que o juiz deve estar presente sala secreta onde se realiza a votao dos requisitos referentes ao julgamento para evitar a influncia de uns sobre os outros. A chamada quebra da incomunicabilidade, quando provada por quem a alega, motivo de anulao do julgamento e a realizao de um outro, o que tem sido sistematicamente ratificado pelo saber jurdico expresso nas decises jurisprudenciais, inclusive do Supremo Tribunal Federal (Jesus, 1982: 270 272 e 279). Ora, tal caracterstica foge inteiramente s representaes que os brasileiros leigos tm sobre o jri, inclusive rus, a maioria delas oriundas do que se v em filmes, no cinema ou na televiso, quando todo o encanto e fora dos longos e acalorados debates entre os jurados vo constituir-se em expresso dos valores de uma determinada sociedade. Tais debates tambm veinculam a idia de que a deciso final fruto de um compromisso entre jurados, aps veiculao explcita de suas diferenas. O jri mesmo bloquear-se, no conseguindo chegar a um veredito, caso em que o julgamento repetido (Jacob, 1972). Essa caracterstica do debate permeia as vrias formas que o jri toma nos estado Unidos, enquanto processo pedaggico destinado obteno de compromisso entre as partes, ou de um senso comum representativo do grupo. A perplexidade diante do cerceamento da comunicao entre pessoas escolhidas a dedo, por indicao pessoal do juiz ou de pessoas de sua confiana, como dispe a legislao, (art. 439 CPP) que se constituem em grupos de vinte e um, dos quais se sorteiam em cada julgamento sete e que supostamente representam a idoneidade mdia da sociedade, desaparece quando se v o motivo da medida no reside em desconfiana pessoal mas na eventual possibilidade de influncia que possam exercer uns sobre os outros. bem verdade que a categoria influencia, no Dicionrio de Aurlio Buarque de |Hollanda assemelhada a sugesto e tambm ao exerccio de ascendncia de uns sobre os outros. Tal viso parece denunciar certa desconfiana com a prtica da discusso entre pessoas iguais, onde no se influencia, mas se convence atravs de argumentao.

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A desconfiana com a influncia, ou sugesto, no nova, entretanto. Desde o sculo passado faz parte de teorias da chamada psicologia coletiva, que entendia a sociedade no a partir de sua constituio em grupos sociais mas como composta de agregados de indivduos, estes as verdadeiras unidades sociais. Tais concepes no fazem seno radicalizar a inveno ideolgica do indivduo como sujeito de direitos e obrigaes, que aparece na ideologia ocidental como parte do processo de compartimentalizao e autonomizao com que se representa (Dumont, 1960; 1967; 1977). Explicava-se o comportamento social coletivo como comportamento de multido tendendo a ver quaisquer movimentos de massa como formas de loucura coletiva, anormalidades psquicas, e no como resultado de conflitos sociais emergentes. Ora, as vinculaes sobre o saber-poder do Direito e os da Psiquiatria e da Psicologia tem sido objeto de reflexo metodolgica sistemtica (Foucault, 1963, 1972;1975;1977). Tendem essas associaes especialmente em direito criminal, transformao de conflitos sociais e polticos em fenmenos relacionados ao homem, a sua personalidade ou a seu meio. Cria-se com isso figura do criminoso do delinqente, do louco, que vem substituir a noo clssica de crime, individualizando, no campo jurdico, os procedimentos essenciais a seu controle. Passa-se, assim, de um a estratgia repressiva e exemplar verdadeira produo de certo tipo de indivduos teis ao sistema. Reflexo deste movimento o conceito de periculosidade, utilizado para constituir um discurso mdico-psquitrico-jurdico capaz de justificar o controle indeterminado de desviantes ou dissidentes (Thompsom, 1983). Pois nessa direo da individualizao de conflitos e dos procedimentos tericos da chamada criminologia positiva que encontramos o campo intelectual onde se constitui como saber a psicologia das multides. No foi necessrio procurar muito para encontrar no mesmo tratadista anteriormente mencionado, agora na parte de Direito Penal (em 1982 em sua 40 edio) referncia, em seu pargrafo 141, aos crimes de multido (Noronha, 1982). No tambm surpresa encontrar ali referncia (como de hbito nesse saber dogmtico sem indicao de obra ou pgina) aos autores especialistas da matria: LBom, Sighele e Tarde. O autor repete-lhes o conceito de multido: a multido um agregado, uma reunio de indivduos, informe e inorgnico, surgido espontaneamente desaparecendo ( Noronha, 1982). Tornam-se espontneos caos de perda das faculdades

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mentais, objeto portanto de estudos psicolgicos para detectar as origens dessa anormalidade das conscincias individuais sadias, momentaneamente ensandecidas, A relao desta discusso sobre multides com a forma de julgamento pelo jri popular concluso expressa de um dos autores citados pelo tratadista e ditado entre ns em 1954 sem nenhuma introduo crtica, passando portanto, tranqilamente, seu conhecimento por contemporneo. Sighele, referindo-se a supostos erros de julgamento cometido pelo jri afirma: todos estes fatos (...) provam simplesmente isto: que doze homens de bom senso e inteligentes podem dar um sentena estpida e absurda, uma reunio de indivduos podem (sic) dar uma resultante oposta que teria dado cada um deles (Sighele, 1954: 16). Prossegue o autor dizendo que o nico caso em que os caracteres do agregado e das unidades que o compe se correspondem quando existe semelhana,

homogeneidade, entre suas unidades. (Sighele, 1954: 21). Uma reunio cosmopolita no pode evidentemente refletir em seu conjunto os diversos caracteres dos indivduos que compe, com a mesma exatido que uma reunio de indivduos todos italianos, ou todos alemes, refletiria no seu conjunto os caracteres particulares desses italianos ou desses alemes. O mesmo se poder dizer de u jri, no qual o acaso cego colocou o tendeiro junto de um homem de cincia, em comparao com uma Assemblia de peritos (Sighele, 1954:22, Grifo nosso). V-se bem porque a tendncia da homogeneizao em termos de classe social, profisso, etc, que se constata nas listas de jurados, muitas vezes conscientemente desejada no Brasil, no se constitui em preocupao de obter a maior representatividade social, estimulando-lhe a composio diferenciada, como nos procedimentos at mesmo aleatrios de escolha nos EUA ( Jacob, 1972:124). No so menos arraigadas no tempo e nos conceitos da psicologia coletiva as normas e prticas que tendem a formas um permanente corpo de jurados, para que melhor se adeque as suas finalidades julgadoras. No portanto o julgamento do homem comum ou do homem mdio que se procura, mas o julgamento de um jurado profissional: Mas no basta que as unidades sejam muito semelhantes entre si, para estabelecer analogia entre seus caracteres e os do agregado que os compe; necessrio ainda que

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essas unidades estejam unidas entre si por uma relao permanente e orgnica (Sighele, 1954:22). E mais ... as reunies adventcias e inorgnicas de indivduos, como as que temos num jri, num teatro, numa multido no podem reproduzi nas suas manifestaes os caracteres das unidades que as compe, do mesmo modo que o ajuntamento confuso e desordenado de uma determinada quantidade de tijolos no podem reproduzir a forma retangular de um s desses tijolos. Por conseguinte neste ltimo caso necessrio a disposio regular de todos os tijolos, para construir uma parede do mesmo modo, no primeiro caso, para que um agregado d as qualidades dos indivduos que compe, necessrio que nestes indivduos estejam unidos entre si por meio de relaes permanentes e orgnicas, como, por exemplo, os membros de uma mesma famlia, os indivduos que pertencem mesma classe da sociedade ( Sighele, 1954: 23, grifos do autor). A seguir, citando Bentham a propsito das Assemblias polticas e do jri ingls, diz que ele j fazia notar a grande diferena que h entre as manifestaes dos corpos polticos que tm um existncia permanente, e as manifestaes dos corpos polticos que tm uma existncia na ocasio e passageira e dizia que os primeiros do mais facilmente que os segundos resultados que correspondem aos verdadeiros interesses e s verdadeiras tendncias de seus membros (Sighele, 1954:23, nota 19, grifos do autor). Para esses autores, como se v, a sociologia no tem um objeto que lhe seja prprio, como j desde 1888 estabelecera Durkhein (1888; 1895). O comportamento social no fruto de representaes coletivas diferentemente apropriadas pelos grupos, e existentes apesar dos indivduos que os compem, mas fruto de contato entre os indivduos, ou de imitao. A grande preocupao de Sighele, alis, retirar da sociologia spenceriana, que estabelecia que os agregados eram resultado do comportamento dos indivduos, o estudo dessas multides, segundo ele regidas pela lei da intimao e pelo mecanismo da sugesto. Pela imitao se verifica o contgio moral, responsvel, por exemplo pelas euforias e depresses econmicas e polticas (Sighele, 1954: 35) A imitao atualizada em comportamento atravs da sugesto, pela qual os homens se influenciam reciprocamente. No caso da multido, entretanto, essa sugesto atua sempre negativamente, perdendo as melhores influncias para as ms. Isto porque: a mdia de muitos nmeros no pode ser igual aos mais elevado desses nmeros, do mesmo modo que um agregado de homens no pode refletir nas suas manifestaes as faculdades mis elevadas, prprias de alguns desses homens; refletir apenas as faculdades que se

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encontram em todos ou no maior nmero de indivduos. As ltimas e melhores estratificaes do carter, diria Sergi, as que a civilizao e a educao conseguiram formar alguns indivduos privilegiados esto eclipsadas pelas estratificaes mdias que so patrimnio de todos: na soma total estas prevalecem e as outras desaparecem (...). sucede, na multido, no ponto de vista intelectual. A companhia enfraquece em relao ao resultado total tanto a fora do talento como os sentimentos caritativos (Sighele, 1954: 58 59). Justificada est a fiscalizao permanente dos jurados, para que no se influenciem apesar de selecionados com todo o rigor. No dependendo de sua vontade mas de simples fato de sua reunio a decadncia moral e a decadncia moral e intelectual a que estaro submetidos. claro que o fato de se tratarem de brasileiros, e no de americanos e franceses faz com que essa fiscalizao certamente se exera com maior rigor e cautela fechando-os portanto no recinto do Tribunal enquanto dura o julgamento ... Tais idias opem-se evidentemente idia liberal clssica de que indivduos livres e iguais entre si devero atingir um compromisso atravs de discusso de que participem argumentando e contra-argumentando explicitamente. O compromisso surge dessa discusso e a deciso no se constitui em manifestao, atravs de suas conscincias individuais, de um consenso anteriormente imposto pela socializao pr-existente e de cujo contedo so receptculos supostamente passivos, acrticos e repetidos. A diferena um mal a ser evitado, a homogeneidade um bem em si. Ais que isso, a diferena implica em uma hierarquia natural entre os indivduos, classificados de acordo com uma tabela de valores definidos, evidentemente, Poe camadas dominantes na sociedade. So esses valores aqueles que cumpre reproduzir atravs de engenhosos esquemas de poder-saber, pedagogicamente destinados a veicul-los eficazmente, inclusive atravs de suas instituies mais democrticas. evidente que o domnio do Juiz singular est resguardado, pois juzes, por formao e profisso, so homogneos e permanentes. Mas no necessrio para que se tenha uma justia elitista e anti-democrtica, reprodutora de um mesmo saber comprometido com a homogeneidade e a estratificao. Tais representaes sobre a prtica da tomas de decises em grupo se atualizam concretamente no jri, pedagogicamente informando aos jurados como deve ser sua atuao enquanto grupo. A permanncia de unas mais que os outros nas listas de jurados,

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ao arbtrio do juiz, reflete que esse processo de socializao tem mesmo um fiscal de sua incomunicabilidade e sugestionabilidade. De outro lado, essas vises individualizadoras do crime e de multides so freqentemente levadas tribuna por advogados e promotores, que freqentemente citam idias, num processo de convencimento e inscrio sobre um grupo social do saber-poder de que esto dotados. Tal socializao, que se estende ao aprendizado na resposta a quesitos e na circunstncia de que a maioria dos jurados, em cidades grandes, bacharel, mostra que o sentido pedaggico deste julgamento est perfeitamente de acordo com aquilo que seus ardorosos defensores propugnam. Ele realmente o espelho de nossa democracia, tutelada e hierarquizada. Concluso A etnografia do judicirio passa pela compreenso de que suas instituies, prticas e representaes esto inseridas na sociedade brasileira e com ela mantm uma relao de influncia e interdependncia. Tambm passa pelo paradoxo de verificar as causas de que essa ineficincia secularmente atribuda s instituies judicirias se alia seu imenso potencial reprodutor e difusor, para todas as reas da sociedade, desse saber-poder. necessrio fazer a etnografia dos mecanismos que presidem a formao dessas decises milagrosamente racionais e imparciais num de jeitinho e privilgio, enumerado cuidadosamente suas circunstncias e sue agentes, formal e informalmente admitidos ao processo. Problemas e discusses familiares Antropologia no estudo das instituies jurdicas em geral e no seio das chamadas sociedades mediterrneas em particular, com sua elaborada processualstica e seu caracterstico sentimento de honra que, afinal se atualiza em qualquer litgio e entre seus agentes, bem como com sua infindvel multiplicao de instncias mediadoras associadas com freqncia e erroneamente a sociedades simples e irracionais. Certamente deveremos analisar as conseqncias que uma ordem jurdica liberal, supostamente fundada na igualdade de indivduos diferentes e na isonomia das partes apresenta quando aplicada a sociedade que se representam hierarquizadamente. Individualidade associada a representaes igualitrias da sociedade constitui-se em discurso sustentador de liberdades individuais e respeito a diferenas. Individualidade

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associada a representaes hierquica da sociedade significam sempre distores atribudas a ordens da efetividade egosmo ou da insanidade (genialidade e loucura), resultando quase sempre em necessidade de imposio de ordens autoritrias, freqentemente associada explorao selvagem dos mais fracos, a quem no se d nem a proteo da casta e a garantia de uma posio e identidade sociais quaisquer (DaMatta, 1979; 1982; Falco, 1981). Estaremos tambm problematizando as definies e limites dos domnios do pblico e do privado, tradicionalmente operados em uma tica personalizante no seio da magistratura brasileira (Schwartz, 1979). Ser preciso, pois, rasgar os vus do poder e implodir suas frreas categorias a que sempre correspondem prticas casusticas e arbitrrias, mas eficazes em sua manuteno e reproduo. preciso tornar todas as prticas jurdicas, substantivas e processuais, conhecidas e explcitas, para que regras definidas e a todos acessveis governem as atividades judicirias. A democracia do judicirio passa pelas concepes de democracia arraigadas na sociedade e portanto por esse poder-saber difuso que se inscreve em seus objetos a cada instante. Ser preciso abandonar concepes legalistas de que decretos e leis so a melhor forma de governar, privilegiadas via de transformao social, em vez de conceber esse processo invertido de produo legal como um abdicar de direitos, no sua expresso. preciso libertar-nos de concepes positivas e naturalistas na representao dos fenmenos e saberes que se produzem socialmente, e que resultam sistematicamente em mitos como os de neutralidade de partes e agentes de decises, individualizaes de conflitos sociais, criminosos, processos e prises. Ser preciso desfazer-se, finalmente, da idia funcional-instrumental de que o judicirio um lugar de resoluo de conflitos, suposto promotor de uma harmonia social sempre ameaada pelo litgio e pela diferena dos indivduos e dos grupos sociais capazes de exprimir, criar e extinguir diferenas e semelhanas fundamentais ao convvio social e ao exerccio da diferena e da heterogeneidade (Nader, 1965). preciso fazer a etnografia das instituies judicirias. preciso percorrer seus Espaos, as salas e os corredores, assistir audincia, reparar em quem l comparece, como

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se veste e comporta. necessrio contar as presenas e as ausncias, descrever-lhes significados e utilizao. Depois, preciso entender seu tempo, seus prazos infindveis, suas audincias formalmente ininterruptas, seus hierarquizantes rituais de espera e poder. imperioso contar-lhes os servidores e serventurios, descrever suas prticas, observe suas transformaes no contato contagiante do poder. Perceber a rede de suas relaes pessoais e sua expresso na maior ou menor facilidade de acesso s informaes e as decises processuais. preciso fascinar-se com o jogo do formal e do informal, contaminar-se com ele, vestir-se como um deles e com eles se confundir. Portar-se diferentemente e deles se diferenciar. preciso ir alm: saber quem vai aos tribunais e porque. Contar-lhes os nmeros, os motivos, os valores morais e financeiros envolvidos, por qu vale e por qu no vale a pena litigar judicialmente. preciso ir as varas cveis e criminais, de Famlia e de Falncias, Defensoria Pblica e s Promotorias. Depois preciso ir aos crceres. s Reparties Pblicas e mais uma vez percorrer tudo como policial, como advogado, como antroplogo e como cidado e deslindar essa mgica transformao dos servios da Admistrao em Poder Administrativo. E nesses casos observar como o Poder se organiza sbito, coerente, frente a casos concretos que investe, organiza e silencia. preciso ouvir os silncios desse saber-poder, o que nele est implcito naqueles procedimentos sempre to ritualizados, abertos e formais, de quem nada teme porque nada deve, expresso mxima de seu arbtrio definitivamente impune e irresponsvel. Fundamentalmente, preciso no deixar nada de lado, nem um recanto e nem um escaninho, no para que se reproduza a realidade no anseio de sua transparncia positivista, nem para que surja renovada de uma quimeira racional. Apenas para finalmente perceber que no estamos diante de nenhum judicirio, mas diante de uma janela de onde possvel constituir u interpretar alguns dos aspectos de nossa sociedade, aprofundando seu conhecimento e ocupando afinal, um espao vago. Depois de nos ver pelos Tribunais, preciso no esquecer a sociedade. preciso percorrer-lhe as formas urbanas e rurais de legislar, judicar e executar a lei no silncio embrutecido de um Direito elitista. preciso aprender com sua variedade, colaborando em

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sua distino e nunca temendo sua diversidade e autonomia que afirma a priori sua capacidade para o exerccio do Poder. preciso aprender com essas formas jurdicas, sofrer com elas, deixar-se educar por seu conhecimento que antropologicamente se desvenda. Colabora-se assim na destruio das estratificaes injustas e na construo de hierarquias expressivas da realidade social. preciso tomar desses saberes dominados a imploso dessa razo instrumental, oportunista e impiedosa sistematicamente utilizada para dominar e explorar. H que conhecer-se com os olhos do Outro . Numa outra perspectiva urgente e imprescindvel encetar e encorajar estudos comparativos nessas reas e nesse esprito, pensando antropologicamente em outros sistemas de sociedades aparentemente semelhantes ou muito distintas da nossa. A perspectiva comparada precisa do exerccio da convivncia com a diferena para afiar seus instrumentos. S assim ser possvel produzir um saber, a partir de nossas especificidades culturais e a elas adequado. Se queremos levar a srio a proposta de pensar democraticamente a diferena em nossa sociedade, libertando-nos dos prismas do colonialismo econmico e cultural, interno e externo, bem como explicitar as tendncias etnocntricas e homogeneizantes por ele suscitadas h que aprender com a perspectiva antropolgica a valorizao heurstica das diferenas. Comear por descobri-las e p-las a nu em nosso cotidiano, estranhando o natural e familiarizando-nos com o extico, eis o longo caminho democrtico a percorrer. Na rea do direito, como apontei, o percurso tanto mais rduo porque implica na transformao das prprias bases onde se ancora um saber-poder que se difunde muito alm do jurdico em nossa socializao. No h glria ou fama nessa luta, nem objetivo a ser alcanado. Em nossa melhor tradio, porfia-se porquanto bom porfiar. BIBLIOGRAFIA BACHOFFEN, J.J. Das Mutterecht. Stuttgart, Krais and Hoffmam, 1861.

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