TEORIA GERAL DO DIREITO PRIVADO 1.

HISTRIA DO DIREITO PRIVADO O direito privado (ramo do direito que regula os interesses privados) variou ao longo da histria de acordo com cada tipo de Estado. Inicialmente, na idade mdia, o direito privado era marcado por uma grande influncia dos usos e costumes, ou seja, pelas leis consuetudinrias.

1.1O ESTADO LIBERAL

Com o enfraquecimento da idade mdia e o florescimento de uma nova classe social rica e desejosa de proteger seus interesses, acabou por transformar e influenciar o direito privado. O perodo pr-revoluo francesa, marco para implantao do Estado liberal, fora marcado pela ausncia de leis claras e materializadas (sem codificao). Fundado nos ideais de igualdade, liberdade e fraternidade a burguesia assume o poder e instala um novo Estado, tendo como principais anseios:

Consolidao de um novo ordenamento jurdico com um mnimo de segurana Rompimento da tradio de usos e costumes Normas claras para assegurar sua expanso material e econmica

A ideologia que marcou o Estado revolucionrio foi o liberalismo, que busca, dentre outras coisas, a autonomia privada / autonomia da vontade (os indivduos poderiam fazer, dentro de suas esferas patrimoniais, tudo aquilo que os conviesse, sem a intromisso do Estado, na busca de seus interesses independente da situao das partes envolvidas). No estado liberal, a igualdade era formal (perante a lei) e no material (econmico). O resultado das aspiraes burguesas foi promulgao do CDIGO NAPOLENICO, o cdigo civil francs. ROMPEU COM A INFLUNCIA DOS USOS E COSTUMES SOBRE O ORDENAMENTO ESTABELECIMENTO DE NORMAS CLARAS SEGURANA PARA O DESENVOLVIMENTO DO COMRCIO PROTEGEU OS CONTRATOS (autonomia da vontade) E A PROPRIEDADE PRIVADA

1.2O ESTADO SOCIAL

A diferena material entre os indivduos do Estado liberal provoca a derrocada desse sistema, surgindo assim o Estado Social, modalidade em que o Estado intervm para assegurar a igualdade da condio. As principais caractersticas do Estado Social so:

INTERVENCIONISMO ESTATAL O ESTADO ATUAVA POR MEIO DE INSTRUMENTOS NORMATIVOS DIRIGISMO CONTRATUAL: fenmeno por meio do qual o Estado atua incisivamente nas relaes privadas para assegurar a igualdade a igualdade material.

2. CONSOLIDAO E CODIFICAO

Existe uma diferena entre codificao e consolidao:

a) Consolidao (CLT): reunio de normas (nem sempre so leis e podem incluir usos e costumes) j existentes sobre uma matria de forma sistematizada (organizada). b) Codificao: o estabelecimento de novas normas, a partir de um momento de ruptura, para organizar uma matria. Toda codificao valorativa, isto , estabelece novos valores. Foi o que ocorreu entre o cdigo civil de 1916 e o de 2002 no Brasil.

O cdigo napolenico foi codificao em um nico instrumento das leis civis privadas com o objetivo de segurana, clareza e sistematizao (organizao).

2.1O PROBLEMA DA CODIFICAO (SAVIGNY X THIBAULT)

Thibault acreditava na codificao devido segurana, clareza e sistematizao que trazia, mas Savigny era contra codificao devido s fontes do direito, pois no acreditava no desprezo dos usos e costumes pelo cdigo que os ignoravam como fonte. O cdigo civil de 2002 foi uma harmonizao da legislao antiga com a jurisprudncia e algumas modificaes que se deram ao longo da sociedade, contestando as afirmaes de Savigny, pois procurou harmonizar-se com os usos e costumes.

2.2MODELOS DE CODIFICAO

a) MODELO CASUSTICO: procura regular todos os casos sendo por isso bastante detalhista, se tornando assim muito extenso (cdigo napolenico).

b) MODELO ABASTRATO: determina normas gerais, genricas de conduo (modelo brasileiro). c) MODELO DE ORIENTAO: modelo mais genrico que o abstrato, se tornando assim o mais enxuto.

2.3BGB (Cdigo Civil Alemo) X CDIGO NAPOLENICO

O cdigo civil alemo procurou corrigir falhas do cdigo napolenico: MAIS PRECISO TCNICA MAS COMPLETO MAIS DETALHISTA, apesar de ser um cdigo abstrato.

3. A IDADE DA DESCODIFICAO

No incio da era moderna surgi um movimento de crtica, principalmente por Natalino Irti, da codificao. Natalino acreditava que o cdigo um entrave as relaes scias no sendo capaz de acompanhar as mudanas dos valores scias. Para poder acompanhar as mudanas, surgem as chamadas leis extravagantes, leis soltas que procuravam adaptar o cdigo as mudanas sociais. Hoje, at mesmo Irti, acredita na necessidade de uma codificao para se ter um mnimo de ordem e organizao.

4. A DESPATRIMONIALIZAO

Nos dias de hoje, surgiu uma crtica ao direito civil ser voltado exclusivamente ao ter, ao patrimnio, assim os cdigos modernos, dentre eles o CC/2002, comearam a buscar uma maior defesa aos indivduos, aos valores sociais, e assim, o direito a personalidade ganha fora no direito privado.

5. O DIREITO CIVIL E O ESTADO LIBERAL

Influenciado pelos ideais do Estado Liberal, o direito civil se tornar um sistema hermtico, isto , no aceitava qualquer influncia de outro ramo do direito fundamentando-se exclusivamente na autonomia da vontade (o indivduo pode tudo dentro das relaes privadas) no importando a igualdade material (econmica) apenas a formal (perante a lei).

6. A CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO PRIVADO

Com o desenvolvimento da sociedade moderna comeou-se a defender a idia de que a constituio localizava-se no pice do ordenamento jurdico e todos os ramos do direito a ela deviam obedincia. O direito civil no poderia ser uma exceo por dois motivos principais: primeiro porque o cdigo civil no poderia ficar isolado, pois valores irradiados pela constituio se espalhavam por todo o ordenamento jurdico, segundo porque o direito civil como um sistema fechado no se sustentaria, pois ele no acompanharia as mudanas da sociedade, sendo nele inserido as chamadas clusulas abertas (ex. boa f) ou conceitos indeterminados para se adequar as novas realidades. Essa idia prosperou nos pases de tradio romano-germanica, civil Law. No Brasil, com a promulgao da CF/88, muitos artigos do cdigo civil de 1916 no foram recepcionados e sendo retirados do ordenamento jurdico fortaleceu-se a concepo da constitucionalizao do direito civil. A partir da noo de constitucionalizao surge a legalidade constitucional, isto , todo ordenamento deve estar em harmonia e ser compreendido de acordo com a constituio.

7. DIREITO E TUTELA

Na poca medieval, do Estado absolutista, toda leso ao direito subjetivo era feita pelo Estado, pois o direito subjetivo era pblico, ou seja, o direito que se tinha era perante o Estado. Com o Estado liberal, o poder antes concentrado na mo do monarca se fragmentou, mas com o passar do tempo comeou a se concentrar nas mos de poucos, burguesia, que era agora a autora das leses. No Estado liberal o princpio do pacta sunt servanda (o contrato deve ser cumprido) regia as relaes privadas, no importando as circunstncias em que foi feito o contrato. Com o advento do estado contemporneo, o princpio do pacta sunt servanda se subordinava constituio, que determinou no deve ser cumprido quilo que no guarda conformidade com ela. Nesse mesmo perodo, a doutrina comeou a produzir mecanismos tericos para proteger (tutelar) os indivduos das leses praticadas. Assim, surge a idia de que os direitos fundamentais deveriam ser protegidos nas relaes particulares (1950) e no apenas perante o Estado.

8. MECANISMO DE PROTEO (surge em 1950)

Os mecanismos de proteo se reuniram em duas teorias:

a) TEORIA DA EFICCIA MEDIATA OU INDIRETA (influncia liberal): os defensores dessa teoria no admitiam a influncia direta da constituio no ordenamento privado ocorrendo apenas por meio do legislador ou por meio da atividade judicial (ao do juiz). Isso ocorreu devido ao temor de se acabar com a autonomia da vontade.

Legislador: isso s ocorreria se o legislador concretiza-se no corpo da lei ordinria a proteo aos direitos fundamentais constitucionais nas relaes entre particulares. Trs eram as crticas que colocavam e xeque essa teoria:

1. O legislador no consegue prever todas as situaes possveis, provocando assim omisses; 2. O legislador muito lento para criar as leis (morosidade legislativa); 3. Como os valores vm da constituio, eles no precisariam ser positivados, pois a constituio a lei suprema, superior hierarquicamente a todas as outras.

Atividade judicial: o preceito constitucional s seria aplicado a uma relao privada por meio da atividade judicial, amenizando o impacto da constituio.

1. Crtica: tal condio traria a insegurana jurdica devido subjetividade de cada juiz.

b) TEORIA DA EFICCIA IMEDIATA OU DIRETA (corrente majoritria hoje e utilizada pelo STF): a constituio esta no pice do ordenamento jurdico podendo interferir a qualquer tempo na relao entre particulares.

9. CONCEITOS BSICOS DO DIREITO CIVIL

1. SITUAO JURDICA SUBJETIVA: o momento em que se estabelece quando ocorre uma relao jurdica, acarretando determinados comportamentos aos envolvidos da relao e aos indivduos que esto margem da relao. Aos comportamentos que surgem em virtude da instalao da situao jurdica subjetiva d-se o nome de espcies da situao jurdica subjetiva.

2. ESPECIES DA SITUAO JURDICA SUBJETIVA

A) Direito objetivo (Law): o ordenamento jurdico

B) Direito subjetivo (right): so os interesses do indivduo protegidos pelo ordenamento jurdico, mas regulados por interesses sociais e coletivos (ex. funo social).

Obs1. Expectativa de direito uma esperana, que se configura na probabilidade ou na possibilidade do interessado vir a adquirir ou ter um direito subjetivo.

Obs2. O direito subjetivo do cdigo civil de 1916 era voltado para valores individualistas, patrimoniais e no guardava qualquer observncia com os valores coletivos e sociais.

C) OBRIGAO / DEVER: essa espcie da situao jurdica subjetiva que atribuda ao plo oposto a aquele que adquiriu um direito subjetivo na relao jurdica. Ela se refere ao encargo que plo oposto ter fruto da relao estabelecida.

D) POTESTADE: espcie da relao jurdica subjetiva que atribuiu um poder a outrem, tendo esse a obrigao de bem exerc-lo.

E) INTERESSE LEGTIMO: espcie que atribuda ao plo oposto a aquele que possui a potestade. Ela seria um controle sobre o exerccio da potestade, pois o poder atribudo pela potestade deve ser bem exercido.

F) DIREITO POTESTATIVO: espcie de situao jurdica na qual o titular colocado em uma situao de superioridade ao outro, interferindo na esfera patrimonial do outro sem que o outro nada possa fazer para impedir;

G) SUJEIO: espcie da situao jurdica subjetiva atribuda ao plo oposto de quem possui o direito potestativo, sendo a caracterstica de o indivduo apenas aceitar a situao no tendo como se por a ela.

H) NUS: situao jurdica que proporciona uma vantagem ao seu titular.

10. LEI DE INTRODUO AO CDIGO CIVIL (LICC)

Regra de orientao de todas as normas do ordenamento jurdico brasileiro dirigido no somente aos indivduos, mas tambm aos juzes e legisladores.

A) ANTECEDENTES PARA ENTENDIMENTO DA LICC A.1 DIREITO PRIVADO X DIRIETO PBLICO

A diferenciao entre direito pblico e direito privado foi uma tentativa de trs correntes. A corrente de Duguit buscou usar como referncia o sujeito envolvido nas partes, enquanto que a corrente de Savigny buscou diferenciar direito privado do pblico usando como referncia a finalidade da relao. A terceira corrente doutrinava que seriam relaes privadas aquelas cujas normas seriam passveis de derrogao (suavizao), isto , as normas reguladoras poderiam ser suavizadas no momento de sua aplicao. Caso a derrogao no fosse possvel essa relao seria de direito pblico. Com o passar do tempo viu-se que a tentativa de se dividir as relaes entre de direito pblico ou privado apresentava falhas, pois se percebeu que no poderia separar de maneira completa as relaes nas esferas pblicas e privadas, principalmente devido constitucionalizao do direito privado. Assim concluiu-se que a diferenciao um critrio apenas didtico. Para se determinar se uma relao de direito pblico ou privado preciso usar trs critrios: Sujeitos envolvidos; Interesses envolvidos; Normas reguladoras.

Mas novamente, preciso ter emente que esta diviso meramente didtica.

A.2 HIERARQUIA DAS LEIS

No estado de direito, como o brasileiro, todos inclusive o Estado esto subordinados a lei, possuindo, na maioria das vezes uma sano em caso de descumprimento. Existem dois critrios que so utilizados para se estabelecer uma hierarquia entre as leis: MATRIA: A CF/88 determina que diferentes assuntos devam ser tratados por diferentes tipos de leis; QUORUM DE VOTAO (Procedimentos de Votao): o procedimento usado para se aprovar determinado leis diferenciado.

So seis as etapas que compem o processo legislativo:

1. INICIATIVA DE LEI: o ato inicial do processo legislativo quando se cria um projeto de lei; 2. DISCUSSO: o debate do projeto de lei ao tramitar pelos diversos rgos comisses do legislativo; 3. DELIBERAO: a votao do projeto de lei; 4. SANO ou VETO: a aprovao ou reprovao, respectivamente, do projeto de lei;

5. PROMULGAO: o ingresso da lei no ordenamento dando incio a sua existncia; 6. PUBLICAO: quando a lei comea a produzir efeitos passando a ser obrigatria.

A.3 JURIDICIDADE e CONSTITUICIONALIDADE

A lei quando promulgada e publicada ela adquiri duas caractersticas:

1. PRESUNO DE JURIDICIDADE: produo de efeitos, decorrncia da publicao; 2. PRESUNO DE CONSTITUCIONALIDADE: e lei esta em acordo com a constituio.

Obs. Existem dois tipos de presuno ordenamento jurdico: IURIS TANTUM e IURIS ET DE IURE.

IURIS TANTUM (relativa): quando a lei pode ser modificada; IURIS ET DE IURE (absoluta): quando a lei pode ser modificada de uma maneira mais dificultosa, assim, podemos concluir que a presuno da constitucionalidade e de juridicidade relativa iuris tantum, pois pode sofrer controle de constitucionalidade.

10.1

Art. 1, CAPUT, LICC

Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o pas quarenta e cinco dias depois de oficialmente publicada.

A vacatio legis ou vacncia uma causa suspensiva dos efeitos da publicao da lei (suspende a eficcia da publicao) por um lapso de tempo para que o destinatrio da lei possa conhecer e se adequar a nova lei. O artigo primeiro determina que a vacatio legis de qualquer lei seja de 45 dias aps a data de sua publicao se nada for dito, ou seja, se a prpria lei no determinar o seu prazo de vacatio. S depois desse prazo que ela entra em vigor (produz efeitos, que deveriam se iniciar com a publicao, mas foi suspenso devido vacatio).

10.1.1 Art. 132, CC

Salvo disposio legal ou convencional em contrrio, computam-se os prazos, excludo o dia do comeo, e includo o do vencimento.

esse artigo que determina como ser contado o perodo de vacncia. S a lei no dizer nada em contrrio, despreza-se o dia da publicao e comea a contar a partir do primeiro dia til aps a publicao e se inclui o dia til em que o prazo vence, ou seja, o dia em que se completam os 45 dias. importante saber que sbado, domingo e feriados nacionais no so considerados dias uteis para as determinaes desse artigo, mas eles so contados no prazo de 45 dias, pois esses so corridos.

10.1.2 Art. 8, LC 95/98

A vigncia da lei ser indicada de forma expressa e de modo a contemplar prazo razovel para que dela se tenha amplo conhecimento, reservada a clusula "entra em vigor na data de sua publicao" para as leis de pequena repercusso..

Esse artigo da lei Complementar 95 determinar que obrigatoriamente toda lei tenha que trazer consigo o seu perodo de vacatio legis, e como lei complementar, as suas determinaes prevalecem sobre o Art. 1 da LICC. Se a lei no trouxer a vacncia usa-se o prazo do artigo primeiro da LICC.

10.1.3 Art. 8, 1, LC 95/98

A contagem do prazo para entrada em vigor das leis que estabeleam perodo de vacncia far-se- com a incluso da data da publicao e do ltimo dia do prazo, entrando em vigor no dia subseqente sua consumao integral.

Conta-se o dia da publicao e o ltimo dia do prazo entrando em vigor no dia til seguinte. Como lei complementar suas determinaes prevalecem sobre o Art. 132, CC.

10.2 Art. 1, 1, LICC

Nos Estados, estrangeiros, a obrigatoriedade da lei brasileira, quando admitida, se inicia trs meses depois de oficialmente publicada.

No caso de brasileiros que residam no exterior o perodo da vacatio legis de trs meses.

10.3 Art. 1, 2, LICC

As correes a texto de lei j em vigor consideram-se lei nova.

A correo feita no texto da lei durante a vacatio legis considerada lei nova, sendo a sua vacatio considerada na mesma situao da vacatio da lei corrigida. Se a correo publicada aps o perodo da vacatio legis ela seguir a regra geral (Art. 1, caput, LICC).

10.4 Art. 2, Caput, LICC

No se destinando vigncia temporria, a lei ter vigor at que outra a modifique ou revogue.

A revogao definida como toda e qualquer alterao de uma lei em vigor (produzindo efeitos). A revogao um gnero que possui duas espcies: a) ABRROGAO: a alterao total de uma lei de modo a retir-la do ordenamento; b) DERROGAO: a alterao de alguns elementos da lei (artigo, pargrafo, caput etc.).

10.5 Art. 2, 1, LICC

A lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior.

A primeira parte desse artigo, lei posterior revoga a anterior quando expressamente o declare, chamada de revogao expressa justamente por citar em seu texto que revoga a lei. A segunda parte do texto, quando seja com ela incompatvel ou quando regule inteiramente a matria de que tratava a lei anterior, chamada de revogao tcita (automtica), por revogar a lei sem dizer nada, ocorrendo por que a lei revogada est incompatvel ou anterior ao tratar do assunto de que a lei nova trata.

10.6 Art. 2, 2, LICC

A lei nova, que estabelea disposies gerais ou especiais a par das j existentes, no revoga nem modifica a lei anterior.

A lei nova que trata de forma geral um assunto que tem uma lei que trata especificamente de algo inserido no mesmo assunto, no a revoga, eles simplesmente se unem. O mesmo acontece quando uma

lei nova trata de um assunto especfico regulado por uma lei geral, elas apenas se unem. Isso ocorre, pois elas no se contradizem apenas se completam.

10.7 Art.2, 3, LICC

Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdida a vigncia.

O fenmeno mostrado neste artigo chamado de represtinao, ou seja, uma lei nova que revogue uma lei que revogou uma lei anterior no ressuscitar a lei revogada primeiramente, exceto se a lei determinar e ressuscitao. Um fenmeno que pode ocorrer quando tratamos de leis a ANTINOMIA, que o nome dado quando encontramos duas leis conflitantes. Existem dois tipos de antinomias: a) REAL: quando no existe uma maneira de solucionar o conflito das normas; b) APARENTE: quando o conflito entre as normas meramente aparente (99% dos casos). A maneira de ser resolver uma antinomia aparente seguir trs passos:

1 Passo: critrio da hierarquia (mais importante): prevalece a lei de maior hierarquia; 2 Passo: critrio da especialidade (segundo mais importante): a lei especial prevalece sobre lei geral; 3 Passo: critrio cronolgico: lei nova revoga lei antiga.

10.8 Art. 3, Caput, LICC

Ningum se escusa de cumprir a lei, alegando que no a conhece.

Tal artigo se refere a caracterstica do nosso ordenamento de no admitir erro de direito (realizar determinada ao alegando no conhecer a lei), mas aceitar erro de fato (realizar determinada ao acreditando estar de acordo, mas de fato na realidade no est) sofrendo uma sano, mas de forma amenizada.

10.9 Art. 6. 1, LICC Reputa-se ato jurdico perfeito o j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou.

Ato jurdico perfeito o ato jurdico realizado em determinada poca tendo cumprido todos os requisitos exigidos pela lei vigente da poca em que o ato foi realizado.

10.10 Art.6, 2, LICC

Consideram-se adquiridos assim os direitos que o seu titular, ou algum por ele, possa exercer como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo pr-fixo, ou condio pr-estabelecida inaltervel, a arbtrio de outrem.

O direito adquirido a transformao do direito subjetivo aps cumprir todos os requisitos determinados pela lei.

10.11 Art.6, 3, LICC

Chama-se coisa julgada ou caso julgado a deciso judicial de que j no caiba recurso.

Nome dado deciso da qual no cabe mais recurso.

11. PRINCPIOS GERAIS DO DIREITO

So mecanismos que permitem a atualizao do ordenamento, so eles:

A) AS CLUSULAS GERAIS: mecanismos abstratos que permitem a atualizao e a oxigenao do ordenamento jurdico por meio da influncia de valores que vigoram na sociedade em determinado momento. (ex. Boa f e probidade Art. 422, CC). B) OS PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO: so valores abstratos fundamentais do ordenamento jurdico atuando de forma a orientar todo o ordenamento, sendo o seu ingresso possibilitado pelas clausulas gerais (ex. todo dano deve ser reparado). Os princpios no preciso estar positivados, estando alguns devido a busca de uma maior segurana jurdica.

B.1 Princpios de Cdigo Civil de 2002

Princpio da operabilidade: toda e qualquer aplicao do cdigo deve atingir o objetivo desejado pelas partes e pela norma.

Princpio da socialidade: o cdigo deve ser aplicado de forma a defender os valores sociais (ex. Funo Social da propriedade). Princpio da eticidade: as relaes devem ser regidas por valores ticos (mnimos valores para a convivncia pacfica).

Obs. Os princpios no se conflitam, busca-se uma ponderao para que haja uma harmonizao quando mais de um princpio esta envolvido. So diferentes das normas, pois como essas so mais concretas podem colidir, sendo necessrio utilizar as tcnicas de resoluo de antinomia.

B.2 Princpios constitucionais que influenciam as relaes civis

Dignidade da pessoa humana: um princpio de humanidade que procura impedir a coisificao do indivduo; Princpio da solidariedade: deve-se buscar na relao a satisfao de todas as partes envolvidas; Princpio da igualdade: deve-se buscar a igualdade tanto formal (igualdade dos indivduos perante a lei) quanto igualdade material (igualdade de condies sociais);

Obs. A igualdade no absoluta, pois para se atingir a verdadeira igualdade preciso tratar os desiguais de maneira desigual na medida de suas desigualdades.

Princpio da liberdade: o poder conferido a uma pessoa de realizar escolhas desde que respeitado as leis e observando os princpios fundamentais; Princpio da funo social: o direito deve buscar a paz social e ser um agente modificador com o objetivo de atingir a igualdade material.

C) CONCEITOS INDETERMINADOS: so vocbulos ou expresses sem sentido preciso, abstratos, que so encontrados com grande freqncia nas normas jurdicas dos vrios ramos do direito.

11.1 BOA-F

Clausula geral difundida por todo o ordenamento jurdico orientando diversas relaes. A boa-f possui dos sentido:

A) BOA-F SUBJETIVA (presente sozinha no cdigo civil de 1916): achar ou acreditar estar atuando em conformidade com o direito ou ignorar que determinado ato contrrio ao direito. ( o instrumento que possibilita o erro de fato)

B) BOA-F OBJETIVA: a determinao de um padro de conduta honesta, leal ou correta que todas as partes envolvidas devem obedecer.

12. CDIGO CIVIL DE 2002 (CC)

12.1 Art. 1 (CC)

Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.

Pessoa natural ou fsica o sujeito de direito capaz de adquirir direitos e contrair deveres, sendo um atributo concedido pelo ordenamento jurdico. A pessoa natural um sujeito de direito que, para assim se considerado (pessoa natural), precisa nascer e com vida. Existem trs teorias que procuram explicar quando ocorre o surgimento da pessoa:

Teoria natalista: a pessoa surge quando o sujeito de direito nasce com vida (Brasil); Teoria concepcionista: a pessoa surge com a concepo; Teoria da personalidade condicionada: a pessoa surge com a concepo, mas fica condicionada ao nascimento.

O NASCIMENTO E A VIDA

Para o direito o nascimento ocorre quanto o feto separado do corpo da me, ou seja, quando ocorre o corte do cordo umbilical. Para se verificar quando ocorreu a vida vrios mtodos ou docimsias so combinados. O que ir determinar o incio da vida um laudo mdico, aps a utilizao das docimsias.

Sujeito de direito um gnero que possui duas espcies: entes personalizados (pessoas) e entes no personalizados (nascituro, condomnio etc.) O sujeito de direito pode ser definido como um ente merecedor de tutela pelo ordenamento jurdico.

12.2 Art. 2, CC

A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro.

A personalidade a caracterstica que transforma o sujeito de direito em pessoa natural, sendo ela dada pelo ordenamento quando o ente nasce e com vida. O artigo fala ainda que o ente no personalizado, o nascituro (ente que surge com a concepo indo at o nascimento), possui alguns direitos protegidos pelo ordenamento no todos, que s so concedidos a pessoa natural por meio da personalidade. Existem alguns direitos da personalidade, que dependendo do caso, podem ser dados ao nascituro:

Direito ao enterro; Direito ao nome; Direito a imagem.

Obs. A personalidade inicia-se com o nascimento com vida, sendo o registro um mero ato declaratrio com eficcia ex tunc (retroativo). Esse ato no cria a pessoa natural, ele simplesmente ir declarar a existncia da pessoa. Os ndios so dispensados do registro civil.

Obs1. A concepo in vitro e considerado nascituro quando implantado na me.

12.3 Art. 8, CC

Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.

A morte da pessoa (fim da personalidade jurdica) ocorre com a morte enceflica. Um fenmeno importante que se destaca quando se trata do fim da vida a COMORINCIA. A comorincia o nome dado ao fato de duas ou mais pessoas morrerem no se conseguindo determinar quem morreu primeiro. Estabelece-se uma presuno relativa (iuris tantum) de que todos morreram simultaneamente, mas como uma presuno relativa ela pode ser atacada. A morte de um indivduo tambm pode ser presumida, ocorrendo em duas hipteses:

a) Com uma declarao de ausncia: ocorre quando se desconhece o paradeiro do indivduo, ocorrendo aps o processo de ausncia, sendo ainda a morte uma presuno relativa (iuris tantum).

b) Sem a declarao de ausncia: ocorre quando envolvem acidentes naturais, catstrofes, fenmenos de guerra no passando pelo processo de ausncia devido a grande probabilidade da morte do indivduo.

12.4 Art. 3, CC

So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. 12.5 Art. 4, CC

So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de exerc-los: I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido (sndrome de Down); III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV - os prdigos. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. A definio de capacidade civil se confunde com a de personalidade jurdica, ou seja, a capacidade civil um atributo dado pelo ordenamento jurdico a qualquer pessoa, desde o nascimento com vida, de adquirir direitos e contrair deveres. A capacidade se ramifica em dois tipos:

a) Capacidade de direito: que justamente a personalidade jurdica, sendo ela ilimitada;

b) Capacidade de fato: ato por meio do qual o ordenamento restringe a prtica de determinados atos com eficcia jurdica por meio da determinao de alguns requisitos. A principal causal para se criar a capacidade de fato foi a necessidade de se ter a certeza que o indivduo tem uma capacidade de discernimento (entendimento) para a prtica dos atos da vida civil.

No caso dos absolutamente incapazes (Art. 3, CC sem discernimento) podem praticar os atos da vida civil, mas sero praticados por meio de um representante. J os relativamente incapazes (Art. 4, CC relativa capacidade de discernimento), realizam eles mesmos os atos da vida civil, mas sero auxiliados por assistentes.

Obs. Cegos, surdos e mudos so capazes por possurem a capacidade de discernimento. Pode ocorrer de idosos terem um curador (responsvel), mas no devido a um processo de interdio, pois possuem a capacidade de entendimento.

Obs. Os atos praticados pelos absolutamente incapazes so nulos.

No caso dos ndios, a sua capacidade ser regulada por legislao prpria (6001/73 Estatuto do ndio), sendo considerado o no aculturado relativamente incapaz e o aculturado como capaz. A maior crtica que se faz ao instituto da capacidade no Brasil a sua excessiva preocupao com o patrimnio do indivduo e no muito com a sua natureza existencial.

12.6 Art.5, CC

A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria.. A incapacidade termina quando se encerra a causa que a provocou ou com a maioridade. A emancipao uma antecipao da capacidade civil, sendo um ato jurdico em sentido estrito, unilateral (no dependendo da concordncia da outra parte), irrevogvel e independente de homologao judicial. A emancipao pode ocorrer de duas formas:

a) Voluntria: feita por que detm o poder familiar (ambos os pais, ou um deles se o outro estiver morto). O ocorre por meio de escritura pblica celebrada perante tabelio de notas e lavrada em cartrio de ofcios.

Obs. Um juiz no pode emancipar um indivduo contra a vontade dos pais, s podendo faz-lo se correr simultaneamente uma ao que de guarda a outros indivduos devido ao falecimento ou desparecimento dos pais. Obs. Um tutor (responsvel por menores sem pais) para conceder a emancipao deve recorrer a um juiz.

b) Legal ou tcita: existem quatro hipteses que provocam essa emancipao:

B.1 Casamento de menor com pelo menos 16 anos (idade nbia) ocorrendo com a celebrao do casamento e com efeitos ex tunc.

Obs. No casamento, a maioridade concedida sem a autorizao dos pais quando no existir motivo razovel para o impedimento da unio matrimonial.

B.2 Graduao universitria

B.3 Exerccio de atividade empresria

B.4 Exerccio de emprego pblico, devendo ser de cargo efetivo, no importando se estatutrio ou celetista.

Obs. O fato provocador da emancipao acima relatados no anulam a emancipao caso se dissolvam. Somente diante de um ato nulo, por meio de algum vcio, a emancipao ser nula.

ESTADO CIVIL

O estado civil a qualificao que resulta da ocupao de uma posio na sociedade. Isso diferencia o indivduo na sociedade, evidenciando ou delimitando alguns atributos da sociedade. O estado civil se subdivide-se em:

a) Estado individual: idade, capacidade, sexo etc. b) Estado familiar: casamento, parentesco etc. c) Estado poltico: natural, naturalizado ou estrangeiro.

Obs. O estado civil imprescritvel, indivisvel e irrenuncivel.

12.7 Art.6, CC

A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza a abertura de sucesso definitiva.

A morte estabelece uma alterao subjetiva nas relaes jurdicas, tendo como efeitos:

a) Abertura de sucesso; b) extino do poder familiar; c) fim da obrigao de pagamento de alimentos;

d) extino do uso fruto; e) extino do casamento de regime de bens.

Existem dois tipos de morte:

1. Morte real: ocorre com a morte enceflica.

2. Morte presumida: se desdobrando em trs tipos:

2.1 Com declarao de ausncia; 2.2 sem declarao de ausncia; 2.3 desaparecidos polticos (lei 9140/95)