Aes tributrias

Origem: Cadernos Colaborativos, a enciclopdia livre. Ao Declaratria Tributria aquela atravs da qual o autor busca a declarao de inexistncia da relao obrigacional tributria, ou a declarao quanto a determinados aspectos do referido vinculo. O interesse de agir surge da incerteza jurdica objetiva e da existncia do dano ou da ameaa e dano. Para a sua caracterizao exige-se a ocorrncia do fato a que a norma empresta efeito jurdico, sob pena de transformar a declaratria em instrumento de consulta sobre lei em tese. Tal ao encontra-se fundada na regra geral do artigo 4, I, do CPC. utilizada normalmente em perodo anterior ao lanamento, exatamente para que este seja utilizado de acordo com os limites da relao obrigacional que se pretende sejam declarados pelo julgador. A legitimidade para esta ao est adstrita aos sujeitos envolvidos na relao material tributaria em litgio. Tal ao imprescritvel segundo a doutrina e a jurisprudncia do STJ. Ao Anulatria Tributaria Busca a desconstituio do lanamento. Possui cunho tanto declarativo quanto constitutivo (negativa ou desconstitutiva). O contribuinte pode utiliza-la para desconstituir o debito fiscal, indeferir pedido de restituio de debito e ainda desconstituir decises proferidas em processos administrativos fiscais que conteste. Segundo a lei de execuo fiscal, que prev tal mecanismo em seu artigo 38 denominando-o ao anulatria do ato declarativo da divida, o ajuizamento de ao anulatria do debito fiscal pressupe renuncia instancia administrativa. Nada contra, porm, o contribuinte contestar o credito concomitantemente nas esferas judicial e administrativa desde que apresente diferentes fundamentos para cada instancia. A legitimao em tal ao diz respeito aos sujeitos da relao obrigacional tributaria que deu ensejo ao lanamento que se pretende desconstituir; e a propositura da ao anulatria do debito fiscal surge aps a realizao do lanamento. O ajuizamento de ao anulatria de debito fiscal no impede a Fazenda de promover-lhe a cobrana, atravs da ao de execuo fiscal (CPC, art 585, parag. 1), salvo quando o contribuinte pretende suspender a exigibilidade do credito atravs de uma das hipteses do art. 151 do CTN.

Ao Consignatria Tributaria Visa a declarao que o deposito efetuado em consignao j extinguiu o seu debito, possuindo por isso natureza declaratria. Busca assegurar o direito do contribuinte quitao, e poder ser utilizada nas hipteses expressas no art. 164 do CTN. A necessidade de adimplir de tal forma pode se dar pela recusa do Fisco em receber a prestao, condicionando-a ao recebimento de outra ou cumprimento de obrigao acessria, com ou sem fundamento legal(CTN, art. 164, I e II); e por 2 ou mais pessoas jurdicas que exijam tributo idntico sobre um mesmo fato gerador (CTN, art. 164, III). Segundo o art. 164 do CTN, o sujeito passivo legitimado exclusivamente a consignar judicialmente o valor do credito. Julgada procedente a pretenso consignatria, o juiz proferira sentena declarando a extino da obrigao e determinara a converso da importncia consignada em renda da Fazenda. Julgada improcedente a consignao no todo ou em parte, o crdito haver de ser cobrado com atualizao monetria e acrescida de juros de mora, sem prejuzo da penalidade aplicvel. Mandado de Segurana Tributario Trata-se de remdio constitucional previsto no art. 5 LXIX da CRFB/88, e pode ser usado no campo tributrio, sendo adequado para a proteo do sujeito passivo fiscal contra atos de autoridades que violem ou ameacem direitos subjetivos seus. Possui natureza mandamental , pois traduz-se numa ordem direta ao agente publico para que cesse a ofensa ao bem jurdico em questo. Tem seu cabimento condicionado a existncia de direito certo e liquido, devendo estar escorado em fatos evidenciados de plano, mediante prova pr constituda (com a ressalva do dever de agir com razoabilidade e proporcionalidade tendo em vista que a necessidade de produo de prova que seja invivel no deve ser utilizada como condio). So exemplos de atos passiveis desse remdio: -Lanamento -autuao fiscal, com aplicao de penalidades -deciso rejeitando a impugnao oferecida na via administrativa -deciso negando provimento ao recurso administrativo -inscrio em divida ativa -deciso negando direitos a beneficios fiscais como iseno, imunidade, anistia, etc -negativa de expedio de certido negativa de dbitos fiscais

Liminar: a liminar, em mandado de segurana, vem a ser a suspenso do ato que motivou a impetrao, mediante juzo de cognio sumaria, quando for relevante o fundamento e do ato impugnado puder resultar a ineficacia da medida, caso seja deferida (Lei n. 1533/51, art. 7, II). Tambem causa de suspenso de exigibilidade do credito tributrio, como disposto no art. 151 do CTN. Uma vez concedida a liminar, o Fisco fica impedido de exigir o credito tributrio, e no de constitui-lo, se ainda no o tiver feito, de acordo com os prazos decadenciais (arts. 150 e 173). A sentena proferida no mandado de segurana, caso acolhida a pretenso do contribuinte, conter um mandamento, uma ordem a ser observada pela autoridade impetrada, no comportando execuo propriamente dita, mas simplesmente expedio de oficio ou mandado para cumprimento. J a sentena denegatria da segurana, segundo a maioria da doutrina, uma vez transitada em julgado no permite ao contribuinte renovar a discusso, na mesma seara mandamental ou em qualquer outra. O mandado de seguraa para ser admissvel deve preencher alguns requisitos. Assim, sero admitidos os mandados que tratarem das questes de direito, ou seja, questes no plano do ordenamento jurdico, lgica do sistema , que estejam sendo descumpridas. Outra forma de admisso do mandado so as questes de fato pertinentes as provas pr constitudas. O prazo de decadncia de 120 dias a partir do ato. As vantagens de se utilizar esse instituto so a celeridade e o no pagamento de honorrios de sucumbncia. Portanto, o mandado de segurana, consiste na via mais econmica e celere de alcanar os efeitos desejados. Ao de Repetio do Indbito Tributrio O contribuinte tem direito a ao de repetio de indbito tributrio quando recolhida indevidamente a importncia do suposto credito tributrio, devendo ser restitudo. Tem natureza condenatria, atravs do qual se busca a condenao a devoluo pela Fazenda, do que recebeu indevidamente. A repetio de indbito encontra-se sacramentada no CC, em seu art. 876, dispondo que quem recebeu o que no lhe era devido, fica obrigado a restituir, de forma que no haja enriquecimento sem causa. No se faz necessria nem de prvio protesto nem de prova do erro no pagamento, j que o credito no pago voluntariamente, portanto em nenhum momento o efetivo pagamento do suposto tributo deve ser tido como reconhecido do debito por parte de quem a ele estaria obrigado. O artigo 165 do CTN prev que havendo recolhimento indevido, o sujeito

passivo ter direito a restituio total ou parcial do tributo. Cabe a critica de que no se trata de restituio de tributo, mas de importncia recolhida a titulo de tributo, que se apurou indevido. Ainda, a restituio do indbito ser sempre total, pois englobara tudo o que foi pago indevidamente. Se o tributo foi pago a maior, s era indevida a parcela excedente que devera ser repetida integralmente. O legitimado a requerer a repetio aquele que seria considerado o sujeito passivo, caso a tributao tivesse ocorrido de forma legitima. Quanto a legitimidade passiva, ser qualquer p.j. de direito publico em favor de quem foi recolhida a prestao indevida. Embora sem previso expressa no CTN, vem sendo admitida a correo monetria do indbito repetido, desde a data do recolhimento indevido ate a efetiva restituio, ainda que a lei seja omissa. Medida Cautelar Fiscal exclusiva da Fazenda. Mecanismo de bloqueio dos bens do contribuinte devedor e insolvente. No ato discricionrio da Fazenda, ela prope a ao para o juz avaliar. A Fazenda deve provar que o contribuinte est dilapidando o seu patrimnio, que est indo para insolvncia, tem que provar que h dvida, para a sim, o juz determinar o bloqueio de bens. Discusso: Quem pode ajuizar ao tributria? Locatrio? O locatrio exerce a posse, contudo ele no tem animus de dono. A posse que gera relao tributria a com animus de dono. O locatrio no tem legitimidade, no contribuinte. A relao entre o proprietrio e a Fazenda. Contrato no vincula a Fazenda (123,CTN). S tem relao tributria quem contribuinte. S tem legitimidade para propor ao quem sujeito passivo. Valor da Causa: Toda ao tem que ter valor, fundamental.-identificar o rito, os honorrios de sucumbncia (dependendo da ao). Quando no h epresso economica, se coloca um valor mnimo (10.000, por exemplo). No direito tributrio o valor o do tributo discutido-h valor econmico, via de regra- no adianta cobrar mais baixo, pois no vai passar do juz. Pela boa tcnica, toda ao requer valor, mesmo que seja simblico. Artigo 292, CPC-requisitos da petio. Caso Gerador: 1) A empresa Bilu S.A no recolheu o valor de IPTU do exerccio de 1998.

A empresa precisa participar de uma licitao que ocorrer em 10 de novembro de 2007. A empresa solicitou, ento, a expedio de uma certido de regularidade fiscal. A certido foi expedida, sendo a mesma POSITIVA. Qual (is) so as medidas possveis a serem adotadas? Qual fundamento jurdico?

R: Base Normativa: CTN Art. 173. O direito de a Fazenda Pblica constituir o crdito tributrio extingue-se aps 5 (cinco) anos, contados: I - do primeiro dia do exerccio seguinte quele em que o lanamento poderia ter sido efetuado; II - da data em que se tornar definitiva a deciso que houver anulado, por vcio formal, o lanamento anteriormente efetuado. Pargrafo nico. O direito a que se refere este artigo extingue-se definitivamente com o decurso do prazo nele previsto, contado da data em que tenha sido iniciada a constituio do crdito tributrio pela notificao, ao sujeito passivo, de qualquer medida preparatria indispensvel ao lanamento.

Constituio Federal Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: IV - livre concorrncia;

Diante dos dispositivos supracitados resta claro o direito da empresa Bilu S/A participar de licitao, pois a Constituio Federal assegura a todos o direito a livre iniciativa e a livre concorrncia, e para que isso ocorra a certido de regularidade fiscal deve ser a positiva com efeito negativo e no positiva, como foi expedido, pois quela atesta que o contribuinte possui dbitos mas pode participar da vida civil, dando um efeito de certido negativa. Alm disso, a Fazenda no exerceu o seu direito de realizar o lanamento no prazo devido, ou seja, houve decadncia do seu direito de lanar. Dessa forma, cabe a empresa impetrar mandado de segurana que consiste em um remdio constitucional previsto no art. 5 LXIX da CRFB/88, e pode ser usado no campo tributrio, sendo adequado para a proteo do sujeito passivo fiscal contra atos de autoridades que violem ou ameacem direitos subjetivos seus, ou seja, para que seja impedido que a Administrao lance e exija o tributo. Vele lembrar que o mandado se segurana possui natureza mandamental, pois traduz-se numa ordem direta ao agente publico para que cesse a ofensa ao

bem jurdico em questo. Diante do exposto, cabe mencionar ainda ,que o periculum in mora manifestase inequivocamente na possibilidade de ocorrncia de pesada e irreparvel leso Impetrante, pois, se mantida a eficcia do ato coator no mais lhe aproveitar, em sua plenitude, a deciso de mrito, caso venha a ser definitivamente reconhecido o seu direito, eis que a no expedio de certido devida acarretar rescises contratuais e a no participao da Impetrante em Licitaes, gerando a curto prazo a quebra financeira da empresa, alm de visivelmente acarretar prejuzos em suas relaes comerciais, que lhe exigem reputao ilibada.

2) A empresa FGV S/A pagou a Contribuio de PIS e da CONFINS regularmente nos ltimos 15 anos. A empresa , contudo, entende que houve pagamento maior, pois era injurdica a incluso do ICMS na base de clculo de COFINS. Qual (is) so as medidas a serem adotadas? Qual o fundamento jurdico? Quais so os pedidos na ao? O caso relata que a empresa FGV S/A ao pagar a devida contribuio nos ltimos 15 anos, a fez de modo maior, pois teve a incluso do ICMS na base de clculo de COFINS, sendo assim, como possveis medidas a serem adotadas pela referida empresa, existem duas vias a serem percerridas, sendo a primeira administrativamente e a segunda judicialmente. O ideal que a empresa FGV S/A se dirija a via Administrativa primeiramente para fazer seus pedidos de restituio de indbito ( Art. 165 caput, I do CTN) e/ou de compensao (Art. 170 do CTN), cabe neste momento dizer que a Fazenda pode automaticamente compensar a empresa em relao de tributos vencidos ou vincendos a partir do pedido de restituio de indbito, em relao ao segundo pedido caso o mesmo seja indeferido cabe Manifestao de Inconformidade que ser encaminhada ao delegado da DJRF, onde a empresa tem seu domiclio fiscal, tendo a empresa FGV S/A que expor todos os seus argumentos e se em caso de no acolhimento desta petio ainda caber Recurso Volutrio. Caso a empresa FGV S/A perca na via administrativa ( 1 e 2 Instncias e Recurso Especial) poder ainda se utilizar da segunda via que a Judicial. Cabe lembrar uqe a propositura de ao para resoluo da lide em via judical significa renunciar a via administrativa ( caso j tenha iniciado po processo administrativo) para resoluao da lide. J em via judicial a empresa pode se valer de dois tipos de ao por exemplo, Ao de Repetio do Indbito Tributrio ( caput do Art. 165 do CTN) ou at mesmo caberia uma Ao Anulatria ( caput do Art. 169 do CTN), sendo esta que poder desconstituir o ato de lanamento feito pelo sujeito passivo da relao tributria ( mesmo a empresa tendo feito o lanamento da

contribuio) que neste caso a empresa FGV S/A. O fundamento jurdico, tanto para os pedidos possveis em via Administrativa , quanto para as Aes em via Judiciria esto baseados no Prncipio do Enriquecimento Sem Causa que neste caso foi por parte da Fazenda Pblica, pois a empresa FGV S/A, por um erro de interpretao pagou a contribuiode forma errada, neste caso maior. Tambm cabe ressaltar que conforme dispoto no Art. 168, I do CTN, em regra o prazo para se pleitear o direito de repetio de indbito deve ser exercido em 5 anos, tanto administrativamente quanto em via judicial, pois a empresa FGV S/A s poder questionar os ltimos 5 anos, pois j houve a homologao dos outros anos anos anteriores, mas cabe ressaltar que este tema controvertido tanto na jurisprudncia quanto na doutrina. Os pedidos possveis para este caso na via judicial so Ao de Repetio do Indbito Tributrio so que a Fazenda devolva o que foi pago maior pela empresa, ou os compense em dbitos vencidos ou vincendos. Jurisprudncia: Processo RMS 24569 / MG RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA 2007/0165358-1 Relator(a) Ministra DENISE ARRUDA (1126) rgo Julgador T1 - PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento 07/10/2008 Data da Publicao/Fonte DJe 29/10/2008 Ementa PROCESSUAL CIVIL. RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA. TRIBUTRIO. ICMS. REGIME DE SUBSTITUIO TRIBUTRIA. RECOLHIMENTO A MAIOR DO TRIBUTO. PEDIDO DE APROVEITAMENTO DOS SUPOSTOS CRDITOS EXISTENTES. 1. certo que "o mandado de segurana constitui ao adequada para a declarao do direito compensao tributria" (Smula 213/STJ). Contudo, a declarao do direito condicionada comprovao de sua prpria existncia, ou seja, se o contribuinte no comprova no

momento da impetrao a existncia dos crditos que pretende compensar, impe-se a denegao da segurana. No caso concreto, os documentos juntados aos autos (fls. 40/44), que se referem a algumas operaes, ou seja, a casos isolados, nas quais a base de clculo do recolhimento antecipado do ICMS supostamente maior do que aquela efetivamente praticada, no comprovam de modo inequvoco que a contribuinte, em funo do regime de substituio tributria, sujeitou-se ao recolhimento antecipado a maior do ICMS, no perodo pleiteado na inicial (dez anos anteriores impetrao). 2. Na lio de Hely Lopes Meirelles, "direito lquido e certo o que se apresenta manifesto na sua existncia, delimitado na sua extenso e apto a ser exercitado no momento da impetrao". Assim, "se sua existncia for duvidosa; se sua extenso ainda no estiver delimitada; se seu exerccio depender de situaes e fatos ainda indeterminados, no rende ensejo segurana, embora possa ser defendido por outros meios judiciais". 3. Desse modo, tratando-se de mandado de segurana, cuja finalidade a proteo de direito lquido e certo, no se admite dilao probatria, porquanto no comporta a fase instrutria, de modo que necessria a juntada de prova pr-constituda apta a demonstrar, de plano, o direito alegado. 4. Ademais, ainda que superado tal bice, nos termos do art. 10 da LC 87/96, " assegurado ao contribuinte substitudo o direito restituio do valor do imposto pago por fora da substituio tributria, correspondente ao fato gerador presumido que no se realizar". Esse preceito legal funda-se no art. 150, 7, da CF/88, segundo o qual "a lei poder atribuir a sujeito passivo de obrigao tributria a condio de responsvel pelo pagamento de imposto ou contribuio, cujo fato gerador deva ocorrer posteriormente, assegurada a imediata e preferencial restituio da quantia paga, caso no se realize o fato gerador presumido". Esta Corte, seguindo orientao do STF (ADI 1.851/AL, Tribunal Pleno, Rel. Min. Ilmar Galvo, DJ de 22.11.2002), firmou entendimento no sentido de que, na hiptese de pagamento antecipado feito a maior, inexiste direito restituio. Ressalte-se que a pendncia de julgamento das ADIs 2.675/PE e 2.777/SP, no mbito do Supremo Tribunal Federal, no afasta o efeito vinculante da deciso proferida na ADI 1.851/AL. 5. Recurso ordinrio desprovido. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Superior Tribunal de Justia: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso ordinrio em mandado de segurana, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Benedito Gonalves, Francisco Falco, Luiz Fux e Teori Albino Zavascki votaram com a Sra. Ministra Relatora.

Nesta Ementa fica clara a aplicao na prtica do mandado de segurana como instrumento dos contribuintes para obter de forma celere a proteo necessria de seus direitos.

Execuo Fiscal: um processo de constrio patrimonial Lei 6830/80 Segundo o STJ, essa lei uma lei que fixa o processo de execuo, logo, lei ordinria. Obs: A execuo fiscal no executa apenas crditos tributrios, mas sim todos os crditos que os particulares possam tem com o Estado. Ex: Multas da CLT, Laudmio. A lei de Execuo Fiscal d autoridade fazendria mais 6 meses* A CDA (Certido de Dvida Ativa) ttulo extrajudicial que tem presuno de certeza e liquidez. Esta a propria inicial do processo de execuo fiscal. A Dissoluo irregular de uma sociedade gera responsabilidade pessoal do scio-gerente pelos tributos no pagos. A importncia do despacho do juiz que defere a citao: -Interrompe a prescrio! Citao (Possibilidades): Paga Nomeia bens penhora (Caso no ocorra, o contribunte pode perder o direito de escolher os bens para a penhora) Defesa A penhora s garantida (Juzo garantido) nas seguintes hipoteses: Depsito (Automaticamente garantido) Carta de Fiana (Automaticamente garantido) Bens penhora (S garantido a penhora, quando for lavrado o auto de penhora e quando citado o contribunte) - Possibilidades de Defesa: Embargos Execuo: obrigatrio garantir a penhora (Garantir o juzo). Prazo de 30 dias* Exceo de pr.executividade: No necessita a garantia do juzo e no cabivel a dilao probatria. Pode ser oferecido a qualquer tempo. Obs: Quando houver vcios em questes de ordfem pblica cabivel a

Exceo de pr-executividade. *Os prazos dos Embargos varia de acordo com a garantia: Depsito (Dia do depsito) Carta de Fiana (Data da juntada de carta no processo) Bens penhora (Dia da Lavratura do auto de penhora) - Penhora do Faturamento: Desrespeitar a ordem de penhora No ter bens (No ter liquidez tambm) Obs: No encontrado o contribunte ou bens para a penhora, o juiz determina a suspenso da execuo por 1 ano (Art. 40 da lei de Execuo Fiscal).