IMPLICANCIAS DE LA CONCLUSIN ANTICIPADA EN EL NUEVO CDIGO PROCESAL PENAL Ensayo Jurdico por: KATHIA TATIANA ACUA CANGO RESUMEN:

En el presente ensayo se analiza este instituto procesal para determinar las implicancias que ha generada dentro del nuevo modelo procesal penal a fin de entender su problemtica actual. CONTENIDO: 1. 2. INTRODUCCIN DESARROLLO 2.1. La conformidad o conclusin anticipada del juicio y su problemtica 2.2. mbito del control Judicial respecto a la regularidad de la conformidad 2.3. 2.4. La Conformidad del Cdigo Procesal Penal del 2004. Apreciaciones crticas en torno a la incorporacin de la Conformidad y su tratamiento jurisprudencial. 3. 4. 1. CONCLUSIONES BIBLIOGRAFA INTRODUCCIN

En principio, el nuevo modelo procesal penal trae consigo todo un abanico de propuestas innovadoras, que en consuno se orientan a los siguiente: a la descarga procesal, a la celeridad y eficacia procesal, a la simplificacin del procedimiento y, lo ms importante, a permitir salidas consensuadas al conflicto

a travs de la negociacin entre las partes, que redunden en una significativa ventaja del imputado en trminos de penalidad; para ello se requiere fundamentalmente la admisin de los cargos por partes del acusado, el denominado plea guilty. No se trata en este caso de una confesin sincera, que toma lugar segn lo previsto en el artculo 160 del CPP del 2004, sino que el imputado se allana a los cargos formulados por la fiscala, da su conformidad a la imputacin delictiva que le atribuye ser autor y/o partcipe de un hecho punible; con ello se allana tambin a las consecuencias jurdico-penales y jurdico-civiles de su admisin de culpabilidad. En ese sentido, desde la promulgacin del Cdigo Procesal Penal del 2004, la conclusin anticipada del juicio oral no ha sido de sencilla comprensin, confusin derivada principalmente por la existencia de la Ley N 28122, que en su artculo 5 la denomina equivocadamente: confesin sincera1. Del mismo modo, la ley ha contribuido en la confusin con otras instituciones como la conclusin anticipada de la instruccin, prevista para algunos delitos, con la terminacin anticipada del proceso del Cdigo del 2004, sin vinculacin a determinado delito. Existen dentro de escenario una serie de cuestiones que requieren ser precisadas, entre otras, la referida a la intervencin de otros sujetos procesales distintos del fiscal y el acusado en las negociaciones para la conclusin anticipada. De primera impresin, la norma no permitira a nadie ms. Sin embargo, eso desamparara los derechos de esos excluidos, como el actor y el tercero civil. No obstante, el principal problema que se plantea es: qu debe hacerse cuando la negociacin no tiene un acuerdo?; puede continuar viendo la causa el juez que presenci las conversaciones?; lo mismo para cuando el juez desapruebe el acuerdo; puede seguir en el proceso?; no estaramos frente a un juez prevenido y parcializado?

SAN MARTN CASTRO. La conformidad o conclusin anticipada del debate oral, en Dilogo con la Jurisprudencia N 92, p. 215

Cul es la salida legal a tales problemas? se es el asunto sobre el cual versarn las siguientes lneas. En el presente ensayo se analiza este instituto procesal para determinar las implicancias que ha generada dentro del nuevo modelo procesal penal a fin de entender su problemtica actual. 2. 2.1. DESARROLLO La conformidad o conclusin anticipada del juicio y su

problemtica La conformidad es considerada como una manifestacin del principio dispositivo en el proceso penal, que constituye una clara excepcin al principio de oficialidad que informa el mismo2, y por ende una expresin de la flexibilizacin del principio de legalidad. En esencia se trata de un mecanismo de simplificacin procesal que permite poner fin anticipadamente al proceso, evitando la continuacin del juicio oral y por consiguiente la actuacin probatoria encaminada a demostrar la realizacin del hecho imputado3, al tener como existente y cierto el hecho aceptado, con independencia de que tal aceptacin, en sentido estricto , se corresponda en todos los casos a la verdad histrica4, sin que ello implique la ausencia de un bsico control de razonabilidad -en trminos de sustentabilidad- de los cargos materia de aceptacin. Esto supone una declaracin de voluntad libre y unilateral del imputado expresada durante las actuaciones iniciales del juzgamiento entindase antes de iniciarse la actuacin probatoria-, aceptando solo los cargos penales formulados en la acusacin (conformidad relativa o limitada) , aceptando adems la pena y el monto de la reparacin civil propuestos en la acusacin (conformidad absoluta) o acordando con el fiscal la conformidad negociada, necesariamente ratificada por el abogado defensor; la que de modo

BARONA VILAR Silvia. La conformidad en el Proceso Penal, Editorial Astrea, Buenos Aires 2001, pg. 222. 3 Ibdem 4 STS de 08 de Marzo de 1995 (RJ 1995, 1912) citada por RIVES SEVA Antonio Pablo en La Prueba en el Proceso Penal, Editorial Civitas, Madrid 1998, pg. 140.

decisivo releva al fiscal de la obligacin de producir prueba de cargo y por ello produce en la instancia una preclusin para el acusado de poder alegar en otro grado jurisdiccional la ausencia de aquella5, lo que constituye el sustrato esencial sobre el que descansa dicha institucin. En atencin a lo antes mencionado, queda claro que adems, la conformidad se sustenta en la disposicin, por parte del imputado, de los derechos a la presuncin de inocencia y de defensa que le asisten; que se traduce -tanto en la conformidad por adhesin como en la consensuada- en una mutua renuncia; la del imputado a que se quiebre con prueba en rigor su estatus legal de inocencia y a ejercer contradiccin probatoria6; y la del Ministerio Pblico a desplegar su actividad probatoria; generando adicionalmente que el Ministerio Pblico y el sistema de justicia en su conjunto se beneficien, al economizarse el despliegue de los actos propios del juzgamiento; minimizando las posibilidades de fracaso de la persecucin penal7. Como caractersticas generales de la conformidad nacional, adems de las antes sealadas, son de precisar: a) que tiene como presupuesto de base la confesin del procesado admitiendo los cargos penales que le son formulados en la acusacin; b) que se trata de un mecanismo simplificatorio de aplicacin general, esto es, puede aplicarse en todos los procesos penales, cualquiera sea el delito o los extremos de la penalidad; a diferencia de los modelos de conformidad espaol, chileno y ecuatoriano, que establecen lmites a su aplicacin en atencin a la penalidad de los delitos materia de procesamiento; y e) que a diferencia del proceso de terminacin anticipada , en el caso de procesos con pluralidad de imputados, se admite el acogimiento de parte de los encausados, sin que se requiera el asentimiento de los dems coprocesados (conformidad parcial). En funcin de lo sealado lneas arriba, aparece claro que la conformidad es un instituto procesal que si bien resulta consecuencia de la confesin, no puede confundirse con esta. En la confesin el imputado
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DAMIN MORENO, Juan; "Un Derecho Procesal de Enemigos?" en "Derecho Penal del Enemigo" Tomo 1; Edisofer S.L., Euros Editores SRL. y B. de F. Ltda..; Buenos Aires, 2006, pg. 94. 6 CALDERN CALAVID Leonel; Suspensin y Terminacin del Proceso Penal Ira Edicin, Biblioteca Jurdica Dike.- Medelln - Colombia, 1996, pag.106 -107. 7 RIVES SEVA Antonio Pablo. Ob. cit. pag.140.

acepta los cargos fcticos. En la conformidad, luego de confesar el imputado debe adems aceptar la calificacin jurdico penal de los hechos, (pudiendo en cuanto a los extremos de la pena producirse acuerdo entre fiscal e imputado, segn la adopcin de este instituto por nuestros reformadores del Cdigo Procesal Penal)8. Cabe sealar que mientras la confesin del imputado constituye un medio de prueba especial; la conformidad9 supone la exclusin de toda posibilidad probatoria futura a partir de la aceptacin de cargos, lo cual no enerva la necesidad actual de controlar por lo menos la razonabilidad (en trminos de sustentabilidad probatoria) de los cargos aceptados, entindase a partir de prueba preconstituida o de las actuaciones investigatorias10; pues debe colegirse de la jurisprudencia vinculante citada que constituye un presupuesto para la procedencia de la conclusin anticipada del juzgamiento que en la etapa procesal de investigacin se hubiere incorporado elementos que doten de razonabilidad a los cargos y por ende de sustentabilidad a la adhesin del encausado; situacin que en la lgica del Cdigo Procesal Penal del dos mil cuatro, se sobreentiende verificada en razn que en el modelo procesal de la reforma se exige el control liminar de la sustentabilidad de los cargos contenidos en la acusacin durante la etapa intermedia del proceso11 (artculo trescientos cincuenta y dos, inciso cuarto del Cdigo Procesal Penal), pero que en atencin a la imposibilidad de dicho control liminar en la legislacin procesal penal vigente se hace necesario que al igual de lo que ocurre en el proceso de terminacin anticipada12 el Juez tenga que avocarse al control de tal razonabilidad; siendo de precisar que el control judicial de dicha razonabilidad, no puede confundirse con el control de suficiencia de las pruebas de cargo o
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Tanto en la frmula de consenso limitado acogida en el arto5 de la Ley N 28122, como en la frmula de negociada por la que opt nuestro reformador en el art. 372 inc. 2 del CPP del 2004. 9 En Espaa solo es aplicable en procesos en que la pena solicitada en la acusacin no supe re los 6 aos de privacin de libertad; en Chile en los procesos en que el requerimiento fiscal no supere los 5 aos de privacin de libertad; y en Ecuador en los procesos por delitos cuya pena conminada en su extremo mximo no supere los cinco aos de privacin de libertad. 10 CALDERN CALAVID Leonel; Suspensin y Terminacin del Proceso Penal Ira Edicin, Biblioteca Jurdica Dike.- Medelln - Colombia, 1996, pag.106 -107. 11 Art. 352 inc. 40 del NCPP del 2004. 12 Art. 468 0 inc. 60 del NCPP del 2004.

con la homologacin probatoria de los cargos, las que no se corresponden con el especial carcter de esta institucin. Ello en razn que la aceptacin del acusado no puede suplir la ausencia de cargo probable, en cualquiera de los mbitos que se requieren para establecer condena, pues el imputado al manifestar su conformidad dispone de su derecho a la presuncin de inocencia y a la defensa, renunciando concreta y nicamente a ejercer controversia probatoria, esto es a presentar obstculos a futuro a la pretensin punitiva ejercitada en su contra. Quede en claro que dentro del marco de garantas propio de un estado democrtico de derecho, no es posible pretender que el avenimiento dispositivo del acusado a la conformidad o a cualquier otra frmula simplificatoria que permita sentencia anticipada, habilite su condena con prescindencia o abstraccin de la prueba, entendida esta ltima (para estos casos en particular) en trminos extensivos como la existencia de recaudos investigatorias que aunados a la confesin del imputado acogido, permitan una estimacin judicial de razonabilidad de los cargos y por ende de su condena penal; estimacin que dada la naturaleza consensual de las frmulas de simplificacin procesal que conducen a la posibilidad de condenas anticipadas, sustituye la conviccin judicial sustentada en prueba como mecanismo mnimo para garantizar que la expedicin de condena se condiga con una razonable imparticin de justicia penal; debiendo considerarse que la inobservancia de tal mecanismo mnimo de control y garanta por parte del Juez, acarreara de nulidad la sentencia anticipara por grave infraccin al debido proceso. 2.2. mbito del control Judicial respecto a la regularidad de la conformidad En atencin a la naturaleza procesal de la conformidad (entindase conclusin anticipada del debate de juzgamiento en el modelo nacional); consideramos que el control jurisdiccional de su acogimiento y aplicacin en cada caso concreto, necesariamente debe incidir en tres aspectos: a) la razonabilidad de los cargos formulados por el Ministerio Pblico, el que segn lo explicado precedentemente carece de rigor probatorio en sentido estricto, limitndose a

un juicio destinado verificar solo la probabilidad de los cargos; lo que posibilita que el mismo rgano jurisdiccional, prosiga de modo libre e imparcial el juzgamiento de los no conformados, en aquellos procesos con pluralidad de imputados en los que se produjera el acogimiento de parte de ellos; b) la legalidad penal no solo en trminos de la correcta adecuacin tpica de los hechos atribuidos, sino tambin de igualdad y proporcionalidad, por lo que el control puede extenderse, de ser el caso, a la verificacin de la existencia en el caso concreto de circunstancias que pudieran determinar la exencin o la atenuacin de la responsabilidad penal; y e) de la voluntariedad de la conformidad del imputado para lo que se debe evaluar si el sometimiento del acogido fue voluntario, libre, informado y con el asesoramiento de su abogado defensor y que no hubiere producido mediando error, presin, desconocimiento de sus alcances jurdico procesales, o contando con un patrocinio inexistente o fraudulento. Es menester precisar que, al igual que en la sentencia de terminacin anticipada, el control de regularidad del Juez respecto del acuerdo, bajo ningn punto de vista podra dar lugar a una sentencia que exceda los trminos del acuerdo en contra del acusado, pudiendo si variar tales trminos en su favor, de mediar causa legal que lo amerite, por encontrarse facultado a efectuar un control directo pro reo, conforme lo precisado lneas arriba. Siendo que, en aquellos casos en que el acuerdo resulte manifiestamente carente de razonabilidad o que inmotivadamente arribe a una pera fuera de los extremos de la conminacin legal, el control judicial solo podra dar lugar a la insubsistencia del trmite simplificado y la desaprobacin del acuerdo, debiendo continuar el desarrollo de la audiencia, bajo su tramitacin regular. 2.3. La Conformidad del Cdigo Procesal Penal del 2004.

La frmula de conformidad adoptada en el Cdigo Procesal Penal13 bajo la denominacin de Conclusin del juicio (entindase anticipada), se afilia

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Promulgado mediante Decreto Legislativo 957 en su artculo 372" incorpora la institucin de la conformidad bajo la denominacin de conclusin anticipada del juicio bajo el siguiente texto:

parcialmente a las fuentes italiana y colombiana; pues manteniendo en lo sustancial la frmula de fuente espaola adoptada por la Ley N 28122, posibilita adems una frmula de conformidad consensuada, basada en el consenso o acuerdo, entre el acusado y el fiscal respecto de la pena a imponerse. 2.4. Apreciaciones crticas en torno a la incorporacin de la

Conformidad y su tratamiento jurisprudencial. La incorporacin de la conformidad a nuestro acervo procesal penal, bajo la denominacin de Conclusin Anticipada del Juicio, primero mediante una frmula nica, conservadora, sustentada en un consenso unilateral expresado en la adhesin del imputado a los cargos propuestos por la parte acusadora (Ley N 28122); Y luego proponiendo adems una frmula sustentada en un consenso real, que permite una negociacin entre el fiscal, el imputado y su defensor a efectos de acordar la pena (CPP del 2004); as como el tratamiento jurisprudencial dado a dicha institucin; en el contexto de nuestra especial coyuntura de transicin y reforma en materia procesal penal; motiva una serie

"1. El Juez despus de haber instruido de sus derechos al acusado, le preguntar si admite ser autor o partcipe del delito materia de la acusacin y responsable de la reparacin civil. 2. Si el acusado previa consulta con su abogado defensor responde afirmativamente, el Juez declarar la conclusin del juicio. Antes de responder, el acusado tambin podr solicitar por s o a travs de su abogado conferenciar previamente con el Fiscal para llegar a un acuerdo sobre la pena, para cuyo efecto se suspender por breve trmino. La sentencia se dictar en la misma sesin o en la siguiente, que no podr postergarse por ms de cuarentaiocho horas, bajo sancin de nulidad del juicio. 3. Si se aceptan los hechos objeto de acusacin fiscal, pero se mantiene un cuestionamiento a la pena y/o la reparacin civil, el juez previo traslado a todas las partes, siempre que en ese mbito subsista la contradiccin, establecer la delimitacin del debate a la sola aplicacin de la pena y/o a la fijacin de la reparacin civil, determinar los medios de prueba que debern actuarse. 4. Si son varios los acusados y solamente admiten los cargos una parte de ellos, con respecto a estos ltimos se aplicar el trmite previsto en este artculo y se expedir sentencia, continuando el proceso respecto a los no confesos. 5. La sentencia de conformidad, prevista en el numeral 2) de este artculo. se dictar aceptando los trminos del acuerdo. No obstante, si a partir de la descripcin del hecho aceptado, el juez estima que no constituye delito o resulta manifiesta la concurrencia de cualquier causa que exima o atene la responsabilidad penal, dictar sentencia en los trminos en que proceda. No vincula al juez penal la conformidad sobre el monto de la reparacin civil, siempre que exista actor civil constituido en autos y hubiera observado expresamente la cuanta fijada por el fiscal o que ha sido objeto de conformidad. En este caso , el juez penal podr fijas el monto que corresponde, si su imposicin resultara posible o, en todo caso , diferir su determinacin con la sentencia que ponga fin al juicio.

de reflexiones, especialmente vinculadas al primer modelo de conformidad adoptado. 1.- En tiempos de reforma, se torna indispensable, por razones de coherencia poltico criminal, que las modificaciones legislativas a implementarse de inmediato, tiendan a adelantar la vigencia de determinadas instituciones o prcticas del nuevo modelo, y en caso de no ser esto posible, se oriente a facilitar el trnsito hacia el nuevo modelo; y que la jurisprudencia as como los acuerdos plenarios de nuestra Corte Suprema de Justicia -en especial los de carcter vinculantemarquen una progresin ideolgica hacia el nuevo modelo, de tal manera que se facilite su implementacin y consolidacin, dejando de lado criterios y prcticas incompatibles o contrarias con su lgica fundamental.. 2.- La conformidad de la Ley N 2812214, conforme lo precisado lneas arriba, condiciona la conclusin anticipada del juzgamiento a la confesin del imputado en trminos de aceptacin de los cargos contenidos en la acusacin-, la que da lugar a su acogimiento voluntario para tal fin el que se perfecciona con la opinin favorable del defensor; sin establecer textualmente la exigencia de un control de sustentabilidad de los cargos a efectos de expedirse la sentencia conformada. En una lnea interpretativa, sera de considerar innecesaria la insercin expresa de tal exigencia en la norma comentada, en razn que el art. 136 del NCPP, tanto en su versin modificada por Ley N 24388 (vigente a la
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Art. 5 En los casos de confesin sincera, la Sala o el .Juez actuarn conforme a las siguientes reglas : 1. La Sala. despus de instalada la audiencia, preguntar al acusado si acepta ser autor o partcipe del delito materia de la acusacin y responsable de la reparacin civil. 2. Si se produce la confesin del acusado, el juzgador preguntar al defensor si est conforme con l. Si la respuesta es afirmativa, se declara la conclusin anticipada del debate oral. La sentencia se dictar en esa misma sesin o en la siguiente. que no podr postergarse por ms de cuarenta y ocho (48) horas, bajo sancin de nulidad. 3. Si el defensor expresa su conformidad, pero condicionndola a la oralizacin de algn medio probatorio, se atender el pedido as como se permitir argumentaciones y refutaciones sobre la pena y reparacin civil. Seguidamente, se suspender la sesin para expedir sentencia, la que se dictar en esa misma sesin o en la siguiente, que no podr postergarse por ms de cuarenta y ocho (48) horas, bajo sancin de nulidad . 4. Si son varios los acusados y solamente confiesa una parte de ellos, con respecto a stos. se aplicar el trmite previsto y se expedir sentencia, prosiguindose la audiencia con los no confesos, salvo que la Sala estime que se afectara el resultado del debate oral.

fecha de su expedicin), como en su modificatoria por Ley N 28760 (de data posterior a la misma), condicionan los efectos de la confesin a su corroboracin o comprobacin; lo cual explicara tal omisin. Debe precisarse que la corroboracin, en atencin a la naturaleza y efectos procesales de la frmula simplificatoria analizada: a) estar orientada a verificar la razonabilidad - insisto en trminos de sustentabilidad material- de los cargos, al ser stos materia de aceptacin en la confesin; y b) deber efectuarse a la luz de los elementos investigatorios aportados al proceso, pues el escenario de dicho control es previo a la actuacin probatoria y su objetivo es justamente permitir la conclusin del proceso obviando tal actuacin. De otro lado, un anlisis del tema desde la perspectiva de la trascendencia de los derechos materia de renuncia como consecuencia de la activacin de la conformidad -presuncin de inocencia y derecho a la contradiccin de prueba, por parte del imputado; y a la prueba por parte del Ministerio Pblico-, de cara a la finalidad ltima del proceso y su legitimacin constitucional, nos lleva a afincar la necesidad de un control bsico de la sustentabilidad de los cargos objeto de conformidad , como una exigencia racional y jurdicamente validante de la sentencia conformada. Este criterio no coincidente con la postura que al respecto ha venido tomando la doctrina procesal penal acogida en el mbito del derecho comparado por legislaciones modernas prestigiadas por sus resultados, como el Cdigo Procesal Penal de Chile que condiciona la aceptacin, por el Juez, de la solicitud de procedimiento abreviado denominacin que toma la conformidad en dicha legislacin- a que los antecedentes de la investigacin fueren suficientes,15 y si ello no fuera suficiente, precepta que la sentencia condenatoria no podr emitirse exclusivamente sobre la base de la aceptacin de los hechos por parte del imputado16. Connotados profesores europeos, han expresado su preocupacin por los problemas que suscita la institucin de la conformidad en el sistema europeo
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Art. 410 del CPP Chileno. Art. 412 - 2do acpite - del CPP Chileno

continental; cabe sealar al respecto la afirmacin de Schnemann B., en el sentido que las disfunciones que la introduccin de la conformidad ha producido en Alemania podran solventarse con las medidas cautelares necesarias, introduciendo la contradiccin previa al acuerdo y remodelando el papel del Juez, respecto a la comprobacin de la verdad, a la que lo acordado debe responder17; en el mismo sentido, Vives Antn en su informe respecto a la Reforma Procesal Penal Espaola de 1992 sostuvo que sera conveniente reformar la regulacin de la conformidad para permitir al Juez o Tribunal , acordar la continuacin del juicio, si pese a las manifestaciones del imputado y de su letrado, no existen suficientes elementos de cargo, pues si bien ordinariamente la investigacin practicada y la sucesiva conformidad sern bastante para destruir la presuncin de inocencia, no puede excluirse que en algunos supuestos extraordinarios no lo sean18. Es en atencin a los peligros antes anotados, que la doctrina y la jurisprudencia europea, vienen estableciendo que si bien la conformidad significa un allanamiento a las pretensiones de la acusacin, no llega a sus estrictas consecuencias, ello por no darse una equiparacin exacta entre ambas modalidades de terminacin del proceso - conformidad y allanamiento-, permitindose en el caso de la conformidad en el proceso penal, que no obstante el/a, el juez dicte la sentencia que estime justa19. Abona en el mismo sentido la posicin asumida por el profesor colombiano Leonel Caldern Calavid, quien sostiene que en los casos de terminacin anticipada y de conformidad, le est vedado al Juez absolver, ello en atencin a la naturaleza de dichas instituciones y su finalidad, siendo la alternativa el condenar o anular lo actuado respecto a la terminacin anticipada o conformidad20. Por su parte, la Sala Penal de la Corte Suprema de la Repblica al respecto, ha establecido como precedente vinculante - en la Ejecutoria Suprema de la Sala
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SCHNEMANN B. "Crisis del proceso penal? , citado por Silvia BARONA VILAR. "La conformidad en el proceso penal" pg. 234. 18 BARONA VILAR Silvia. "La conformidad en el proceso penal" pg. 234 - 235. 19 BROUSSET SALAS, Ricardo Alberto/ BERNAL LOAYZA, Jane t Luz, "La Aplicacin del Beneficio Procesal de Reduccin de Pena por confesin sincera en los procesos por delitos de terrorismo"; en Revista de la Corte Superior de Justicia de Lima, Ao 3, Nmero 4.- pgs. 115 a 117.- Lima, 2003 20 CALDERN CALAVID Leonel, Ob. Cit. Pago107 - 108.

Penal Permanente recada en el RN N 1766-200421 que ... en el caso de la conclusin anticipada del debate oral, se privilegia la aceptacin de los cargos por parte del imputado y su defensa -el/a es la titular de esta institucin -, cuya seguridad -de cara al principio de presuncin de inocencia- parte de una instruccin cumplidamente actuada con slidos elementos de conviccin valorada, a los efectos de la pretensin acusadora, por el Fiscal Superior y luego por la defensa ... ; y que es de aclarar que cuando el artculo cinco hace mencin a la confesin sincera, en rigor nos remite al numeral uno de dicha norma que por tal expresin, a estos solos efectos - aunque dogmticamente cuestionable-, entiende nicamente aceptar en ese trmite ser autor o partcipe del delito materia de la acusacin y responsable de la reparacin civil, de modo que en ese caso tampoco cabe concordarlo necesariamente con el artculo ciento treinta seis del Cdigo de Procedimientos Penales o con el artculo primero, numeral tres, de la citada Leyes; excluyendo bajo tales argumentos, la necesidad de un bsico control de razonabilidad de los cargos materia de conformidad a partir de los elementos recabados en la investigacin. Comentando el precedente jurisprudencial antes glosado, sentada lneas arriba nuestra posicin por un control judicial de la sustentabilidad de los cargos, solo nos cabe precisar que nuestra realidad judicial exhibe como una constante, la presencia significativa de instrucciones incompletas o defectuosamente sustanciadas, as como de acusaciones fiscales que no responden a un adecuado juicio de probabilidad; las que sin embargo dan lugar a la apertura de juicios orales, al no permitir nuestra legislacin vigente un control liminar sustancial de la acusacin22: por lo que hablar -en trminos generales- de instrucciones cumplidamente actuadas y acusaciones en las que se valoren slidos elementos de conviccin, resulta ajeno a la realidad de nuestro procesamiento penal. Consideramos que la primaca de la realidad, motiv que la propia Sala Penal Permanente de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en un pronunciamiento
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Su fecha 21 de setiembre dcl 2004; en "Jurisprudencia y Precedente Penal Vinculante - Seleccin de Ejecutorias de la Corte Suprema" del Prof. Csar SAN MARTN CASTRO; Derecho Procesal Penal, Palestra Editores'; Lima 2006; pgs. 159 a 162. 22 Mecanismo saneatorio que si contempla el CPP del 2004 en su arto 352 inc. 4to.

jurisprudencial posterior al precedente en comento - el recado en el RN N 1388-2005 procedente de La Libertad23tuviera que sealar contradictoriamente, que como la sentencia se emiti al amparo del artculo cinco de la Ley nmero veintiocho mil ciento veintids, no es posible una absolucin sustentada en la ausencia de un elemento de prueba -no en un presupuesto de atipicidad o de evidente exclusin del injusto penal-, pues la aceptacin de cargos presupone que el Juez valore si sta es procedente en funcin a la presencia de mnimos elementos de conviccin suficientemente capaces de enervar la presuncin constitucional de inocencia, y adems por su propia naturaleza, importa una renuncia a la prueba plenaria que no es posible descartar si es que el Tribunal estima que faltan elementos de conviccin y ha de resolver contra la pretensin del Ministerio Pblico, que acept el imputado y su defensa, pues en ese caso coloca al fiscal en una situacin de indefensin material; que siendo as, y en todo caso, debi desestimarse fa terminacin anticipada del juicio oral .... 3.- Ante la omisin del legislador - en la Ley N 28122- de fijar el lmite de la pena a imponerse en la sentencia conformada, la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia de la Repblica, en la ejecutoria suprema antes citada recada en el R. N 1766-2004- estableci, tambin como precedente vinculante, que el acto de disposicin del imputado y su defensa se circunscribe al reconocimiento de fa responsabilidad penal y civil atribuida, no es un allanamiento a la pena pedida y a la reparacin civil solicitada, por lo que -como postula la doctrina procesalista- el Tribunal est autorizado al reconocerse los hechos acusados, a recorrer la pena en toda su-extensin, desde la ms alta prevista en el tipo penal hasta fa mnima inferida, /legando incluso hasta la absolucin si fuere el caso, esto es si se torne en cuenta la fuente espaola parcialmente acogida....

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Su fecha 27 de setiembre del 2005; en "Jurisprudencia y Precedente Penal Vinculante - Seleccin de Ejecutorias de la Corte Suprema" del prof. SAN MARTN CASTRO Csar; Derecho Procesal Penal, Palestra Editores; Lima 2006; pags.829 a 830.

A nuestro criterio, la autorizacin jurisprudencial a recorrer la pena conminada en toda su extensin, incluso ms all de la pena propuesta en la acusacin, resulta rebatible a partir de las siguientes lneas de cuestionamiento: a) Que, no toma en cuenta el rol materialmente referencial -no solo en trminos incriminatorios, sino tambin en trminos punitivos- que cumple la acusacin fiscal para determinar la conformidad del imputado; ms all que el acogimiento del imputado no conlleva necesariamente un avenimiento a la pena cuya imposicin se requiere en la acusacin; resulta innegable que incluso en los casos en que se cuestione dicho pedido de pena, el imputado decide conformarse bajo el entendimiento que ste fina el lmite de la punicin en su contra, esto es el lmite del riesgo procesal que asume. b) Que, la propia fuente espaola que invoca -la Ley de Enjuiciamiento Criminal en su art. 6550 2do acpite- expresamente seala que en la sentencia conformada el tribunal no puede imponer pena mayor que la solicitada; prescripcin que es adoptada por los dems cdigos de la reforma procesal penal latinoamericana, como el CPP de Chile, que en su arto 412 precisa que en caso de ser condenatoria -la sentencia recada en el procedimiento abreviado- el juez no podr imponer una pena superior, ni ms desfavorable a la requerida por el Fiscal o el querellante, en su caso; y el CPP del Ecuador , que en el tercer acpite de su arto 370 seala El juez puede absolver o condenar, segn corresponda. Si condena, la pena impuesta no puede superar la requerida por el Fiscal. e) Que, nuestro propio NCPP del 2004, en su arto 397 inc.3, establece como expresin de correlacin entre la acusacin y la sentencia, que el juez penal no podr aplicar pena ms grave que la requerida por el fiscal, salvo que se solicite -- una por debajo del mnimo legal sin causa justificada de atenuacin. 3. CONCLUSIONES

La conformidad o conclusin anticipada del juicio oral es un mecanismo de simplificacin procesal por el cual se concluye el juzgamiento con la aceptacin de los cargos y las consecuencias jurdicas del delito por parte del acusado (y

del tercero civil, si lo hubiere y solo en el extremo de la reparacin civil). Para ello, el juez le preguntar si est conforme y l puede solicitar conversar con el fiscal para negociar su conformidad. En las negociaciones pueden participar el actor y el tercero civil. Puede o no haber conformidad con la acusacin, de ah que diversos escenarios sean posibles. El acusado puede aceptar los hechos imputados, pero cuestionar la pena o la reparacin civil (el tercero civil tambin puede discrepar de esto ltimo); en ese caso, se actuarn solamente las pruebas tendientes a determinarlas. La disconformidad con los hechos, sin entrevista con el fiscal, produce la continuacin del juicio. El juez que presencia las conversaciones para la conformidad debe apartarse del proceso si estas no llegan a cristalizarse. El juez estara prevenido y perdera toda imparcialidad. La misma regla sirve para el juez que desaprueba el acuerdo. De no inhibirse de oficio, el juez est propenso a ser recusado. Con la recusacin del juez contaminado se debe iniciar nuevamente el juicio, desde su instalacin, bajo la conduccin del nuevo juez. La frustracin de las nuevas negociaciones para concluir anticipadamente el juicio ahora s provoca la continuacin de este con los ltimos jueces. Si estos, como no conocan los antecedentes, pretendieran inhibirse, respetando la imparcialidad judicial, el Ministerio Pblico debe informarles que se trata de las segundas negociaciones infructuosas. Igualmente, debe acatar la eventual solicitud de recusacin del acusado. El juez, observando el abuso del derecho del acusado, no debe ampararlo, prosiguiendo la audiencia con el debate probatorio. 4. BIBLIOGRAFA

BARONA VILAR Silvia. La conformidad en el Proceso Penal, Editorial Astrea, Buenos Aires 2001

BROUSSET SALAS, Ricardo Alberto/ BERNAL LOAYZA, Jane t Luz, "La Aplicacin del Beneficio Procesal de Reduccin de Pena por confesin sincera en los procesos por delitos de terrorismo"; en Revista de la Corte Superior de Justicia de Lima, Ao 3, Nmero 4.- pgs. 115 a 117.- Lima, 2003 CALDERN CALAVID Leonel; Suspensin y Terminacin del Proceso Penal Ira Edicin, Biblioteca Jurdica Dike.- Medelln - Colombia, 1996 DAMIN MORENO, Juan; "Un Derecho Procesal de Enemigos?" en "Derecho Penal del Enemigo" Tomo 1; Edisofer S.L., Euros Editores SRL. y B. de F. Ltda..; Buenos Aires, 2006 RIVES SEVA Antonio Pablo en La Prueba en el Proceso Penal, Editorial Civitas, Madrid 1998 SAN MARTN CASTRO Csar; Derecho Procesal Penal, Palestra Editores; Lima 2006 SAN MARTN CASTRO. La conformidad o conclusin anticipada del debate oral, en Dilogo con la Jurisprudencia N 92