Você está na página 1de 6

EXMO.(A) SR.(A) DR.(A) JUIZ(A) DE DIREITO DA COMARCA DE SANTO NGELO - RS.

XXXXXXXXX, brasileiro, casado, funcionrio pblico estadual, residente e domiciliado rua AB, 465 e CARLOS , brasileiro, casado, funcionrio pblico municipal, residente e domiciliado rua Prof YZ, 000, na cidade de Cruz Alta por seus procuradores firmatrios infra-assinado ut instrumento de procurao incluso, vem perante V. Ex para propor AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE ATO JUDICIAL DEVIDO A FALTA DE CITAO VLIDA , contra XXXXXXXXXXX, brasileiro, casado, militar, residente e domiciliado rua X 000, apt. 000, Bairro Saraguass/Amrica, na cidade de Joinville, no Estado de Santa Catarina, tel. (047) 000000, CEP 00.000.000, devido aos seguintes fatos e fundamentos: I. DOS FATOS 1. Os Autores, conforme se faz prova Ex.a., foram Rus na Ao de Despejo por Falta de Pagamento e Cobrana de Aluguis (Processo n 27.729, que tramitou na 2 Vara Cvel desta comarca - j em Execuo de Sentena- ) , da qual o Sr. Davi de Lima Matos, alega o no cumprimento das obrigaes contratuais por parte de Otilde SACARINA. 2. Apesar dos Autores no pactuaram o valor de R$ 400,00 (QUATROCENTOS REAIS), conforme quer dar a entender o Ru no processo, a este foi dado o devido andamento com o seguinte despacho (fl.10), do Ex.mo. Dr. Giancarlo Carminatti Bareta, Pretor da 2 Vara:

Cite-se a locatria e os fiadores. Para a purga da mora, arbitro honorrios em 15% sobre o dbito. Em 04.10.96 ass. ..... ........ 3. No Cartrio da 2 Vara ento, foram elaborados a devida CARTA DE CITAO PELO CORREIO, contra a R Otilde SACARINA (fl. 11) e, conta os seus fiadores, por ora Demandantes neste feito (fls. 12, 13, 14 e, 23), com o nobre despacho do Pretor que transcrevemos acima. 4. Acontece Ex.a., que nem o Cartrio da 2 Vara Cvel, nem o dignssimo magistrado, observaram a regra bsica do art. 223 , combinada com o art. 285, segunda parte, do CPC , fl. 11, 12, 13 e 14, bem como na fl. 20 e 24, 24 v., para alertar os citandos dos efeitos que implicaria a falta de defesa destes, o que NULIFICA a citao dos por ora Autores, Rus naquele feito. 5. Como sabido e consabido o erro gravssimo do cartrio, na PJ 468 - que, ao nosso ver, deve ter sido elaborada anteriormente a reforma do Cdigo de Processo Civil, pela Lei 8.710, de 24.09.93 , - fulmina aquela pretenso. 6. Apesar de estar evidente a nulidade implcita ao processo, o que por derradeiro evidencia o cerceamento de defesa, o nobre Pretor, aos dias 24 de maro de 1997 (fls. 26 28), prolatou sua Sentena julgando procedente os pedidos requeridos pelo Autor, por ora Ru neste feito. II. EM PRELIMINAR 1. Cabe, em preliminar, salientar a NULIDADE DA CITAO DOS AUTORES, logo a NULIDADE TOTAL DA AO DE DESPEJO POR FALTA DE PAGAMENTO E COBRANA DE ALUGUIS, Proc. 27.729, proposta por DAVI LIMA DE MATOS, devido a falta de citao vlida de MIRANDA E CARLOS - fiadores da locao-, pois como se faz prova, estes no foram regularmente citados no processo de conhecimento, ao qual fulmina a pretenso do Requerido naquele processo . III. DO DIREITO 1. Reza o Cdigo de Processo Civil brasileiro, Lei 5.869, de 11.01.73: Seo III- Das Citaes Art. 213- Citao o ato pelo qual se chama a juzo o ru ou o interessado, a fim de se defender . Art. 214- Para a validade do processo , indispensvel a citao inicial do ru. Art. 223- Deferida a citao pelo correio, o escrivo ou chefe da secretaria remeter ao citando cpias da petio inicial e do despacho do juiz , expressamente consignada em seu inteiro teor a advertncia a que se refere o art. 285, segunda parte , comunicando, ainda o prazo para a resposta e o juzo e o cartrio, com o respectivo endereo- GRIFO NOSSO -

2. J no captulo das nulidades o Cdigo adjetivo traz :

Captulo V DAS NULIDADES Art. 247- As citaes e as intimaes sero nulas, quando feitas sem observncia das prescries legais. 3. Por fora do art. 145 e 146, nico, do Cdigo Civil brasileiro, citamos : art. 145- nulo o ato jurdico: V- quando a lei taxativamente o declarar nulo ou lhe negar efeito. 146- ............. nico. Devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do ato ou do seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-las ainda a requerimento das partes . 4. LOPES DA COSTA, citado por JOS FREDERICO MARQUES, in Instituies de Direito Processual Civil , ed. Forense, v. II, 2 edio, 1962, p. 406, advertia: Quando a lei autoriza o juiz a verificar oficiosamente a observncia da norma legal, a violao desta produz uma nulidade a fulminar sem reclamao da parte. H um interesse pblico no respeito s regras dessa natureza 5. GALENO DE LACERDA, no seu famoso Despacho Saneador, editora La Salle, 1953, p. 126 de posio anloga: Se o preceito desrespeitado tiver como inspirao o interesse pblico, o vcio do ato apresenta-se insanvel. 6. No se trata aqui Ex.a., de puro ato de impulso processual. O controle da regularidade formal e dos requisitos de admissibilidade tanto da ao, quanto do despacho liminar do juiz - que ao nosso ver de contedo decisrio, pois determina ou permite que seja resolvida vrias questes -, entra no conceito amplo de saneamento. Envolve a soluo, no curso do processo, de questes incidentes. 7. O inexcedvel PONTES DE MIRANDA, in Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, Forense, p. 199, 1973, comenta: As nulidades, a que se refere o art. 214, verbis para a validade, so nulidades do processo, e no da citao: a citao foi, e inexistente, ou citao nula ocorreu, de modo que pelo menos no plano da eficcia, falta; de modo que a comparncia posterior eficciza. Temos, pois, a) inexistncia de citao, processo que se no angularizou para que se disse citado, e citado no foi (tudo a que se procedeu na outra linha do ngulo nulo ); b) nulidade da citao, processo que nulamente se angularizou pelo fato de ter sido o ru nulamente citado. A decretao da nulidade da citao desangulariza a relao jurdica processual, porque ele conseqente a decretao da nulidade do processo na angularizao. 8. To importante a citao, como elemento instaurador do indispensvel contraditrio no processo, que sem ela todo o procedimento se contamina de irreparvel nulidade, que impede a Sentena de fazer coisa julgada. 9. Observe-se tambm, como comenta Pontes de Miranda, que o requisito de validade do processo no apenas a citao, mas a citao vlida , pois o Cdigo fulmina de nulidade expressa, as citaes e as intimaes feitas sem observncia das

prescries legais, da qual, segundo o entendimento da melhor doutrina, trata-se de nulidade insanvel. 10. Segundo CALDAS AULETE, in Dicionrio Contemporneo da Lngua Portuguesa, II Volume, Editora Delta, 1958, INTERESSADO quem tem interesse ou empenho em alguma coisa/ Que tem parte nos negcios interesses ou lucros de uma empresa, negcio ou demanda / Pessoa que tem parte em alguma empresa, negcio ou demanda, portanto, os Autores, quando Rus no processo anexo (Proc. n 27.729, foram pessoas interessadas na lide , visto serem tambm, sujeitos desta e, se convertendo, automaticamente, em sujeitos do processo, no podendo ter sido dispensada a sua citao visto ter os mesmos direitos e deveres processuais e, tambm, as mesmas garantias; Colorrio do Princpio Constitucional de que todos so iguais perante a lei. 11. Isto consiste no Princpio da Igualdade entre as partes e seus interessados, ou o simples Princpio Jurdico, que lhes assegura a paridade de tratamento no processo (Art. 125, I, CPC) - . IV. DA JURISPRUDNCIA 1. A jurisprudncia ptria, nesses casos unssona. Colacionamos: O exame de anomalia na citao independe de provocao da parte, uma vez que ao Judicirio incumbe apreciar de ofcio os pressupostos processuais e as condies da ao . CPC, ART. 267, 3, e 301, I, (4 STJ- 4 Turma, Res 22.487-5- MG, j 2.6.92, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, deram provimento, v.u., DJU 29.6.92, p. 10.329, 2 col. ) A falta ou nulidade de citao , torna imprescritvel a faculdade de desfazer a viciada relao processual (RT 648/71). A citao um direito fundamental do ser humano, essencial ao devido processo legal ( Min. Slvio de Figueiredo Teixeira). So nulas as citaes feitas sem a advertncia de que, no sendo contestada a ao, se presumir-se-o aceitos pelo ru, como verdadeiros os fatos articulados pelo autor, porque inobservadas as prescries legais. ( 2 C.C. TJSC, Ap. 12.720. em 11.05.78 ) A advertncia prevista no art. 285, 2 parte do CPC, deve estar especificada expressamente no mandado de citao, no bastando a aluso ao dispositivo legal, sob pena de no se configurar a revelia (4. C.C. TARGS, Ap. 194.069.649, em 28.02.85.) Inquestionvel a nulidade da citao e, consequentemente, do processo, se violada a regra do art. 225 do CPC, combinado com o art. 285 e tendo em vista o disposto do art. 247, todos do CPC. (TJBA, M.S. n 126/87, em 14.09.88 - ADCOAS 121.146) A falta de citao constitui em lamentvel cerceamento de defesa, viola elementar princpio do direito e fulmina de nulidade o processo. (RJTAMG 31/340, em 09.04.87, Ap. 14.339) A citao nula acarreta a nulidade de todo o processo, no sendo admissvel a execuo de sentena que decreta o despejo que se contamina por este vcio. (Ac. 3 C.C., do 2 TASP, em 20.11.84, M.S. 175.662-0). V. EM CONCLUSO

1. Como cedio, pela citao que se estabelece o contraditrio, cientificando-se o acusado da imputao que sobre ele pesa e propiciando-lhe fazer sua defesa, da maneira mais ampla possvel (art. 5, LV, CF). 2. A sentena prolatada antes de ocorrer a angularidade processual, nula ipso juris porque ineficaz ipso juris; No processo, mesmo havendo a precluso de todos os prazos, esta, mesmo assim, no deixa de ser nula, passvel de oposio exitosa. 3. Tanto a lei processual quanto a material, fixam os requisitos formais de atos e de atos de procedimento, dando o modelo adequado para que este atinja a sua causa finalis . Violada que seja a forma prevista no texto legal, defeituoso o ato; e como a violao mencionada (material ou processual) atenta contra a ordem jurdico processual, imposta a sanctio juris de nulidade, visto que a lei deve garantir e tutelar. 4. Quanto ao tipo de procedimento de defesa dos Autores, merece ser transcrita a soluo dada pelo extinto Tribunal de Alada do Estado, com apoio na lio de ADROALDO FURTADO FABRCIO, a respeito da concorrncia de aes que a vtima de condenao em sentena nula pleno iure tem a seu dispor. Eis o texto do voto que se transformou no texto do acrdo unnime do Tribunal gacho proferido pelo Relator ARAKEN DE ASSIS, TARS, AR n 191.097.633, Rel. Juiz ARAKEN DE ASSIS, Ac. un. de 27.11.91, Julgados TARS, 81/107-108): "Segundo demonstrou egregiamente ADROALDO FURTADO FABRCIO ( " O ru revel no citado, querela nullitatis e ao rescisria", 42/7, publ. na Ajuris, Porto Alegre, s/e, 1988), o ru revel que no foi citado, ou o foi nulamente, dispe de trs remdios processuais, todos conducentes ao desfazimento da sentena proferida em processo contaminado com essa espcie de vcio: primeiro, os embargos execuo ( art. 741, I, do CPC); segundo, a ao rescisria , assentada em infrao lei (art. 485 do CPC); e, por fim, modalidade remanescente de querela nullitatis insanabilis, ou seja, ao autnoma (art. 486 do CPC)". 5. Este entendimento, que continua unssono no TJRGS, nada mais do que a confirmao, de inmeros RREsp, dentre os quais destacamos o de n 2964, do RJ, Rel. Min. Athos Gusmo Carneiro, publicado em 09.09.91, em que trazemos parte do voto: Admite-se a ao declaratria para obteno da certeza jurdica sobre a existncia, inexistncia, ou modo de existir de uma relao jurdica .

VI. DO PEDIDO Pelo Exposto, REQUER: a) a total procedncia desta pretenso; b) que seja citado o Requerido, para que, querendo, conteste a presente ao, advertindo-lhe de que, assim no procedendo presumir-se-o como verdadeiros os fatos narrados nesta inicial, sendo que tal ressalva, conste desde o despacho de V. Ex.a., sob pena de nulidade ;.

c) que V. Ex.a. acolha as preliminares de defesa na forma e no direito em que foram suscitadas; d) que seja DECLARADA a nulidade da citao dos Autores , junto ao processo de n 27.729, ab initio que posteriormente fora transformado em Execuo, com o n 33.561, devido a falta de citao vlida , no processo de conhecimento dos Autores, devido ao erro gravssimo do Cartrio da 2 Vara, que no observou a regra bsica do art. 223 , combinada com o art. 285, segunda parte, do CPC , sendo este um vcio insanvel para o desenvolvimento vlido do processo, ANULANDO-SE A SENTENA PROLATADA junto as fls. 26 28, conforme provas em anexo. e) que seja condenado o Demandado nas custas processuais e demais nus da sucumbncia e, aos honorrios advocatcios na ordem de 10 20%, para que possa se dignificar a atividade dos procuradores no processo, o que faz com fundamento no art. 20, 3; f) a suspenso do processo de n 27.729, e dos atos subsequentes, oficiando-se o Juzo Deprecado da Comarca de Cruz Alta, RS, visto que poder trazer parte dano irreparvel ou de difcil reparao, o que se comprova com os documentos inclusos; g) que a ao proposta seja apensada junto ao processo de n 27.729, que tramita na 2 Vara Cvel da Comarca de Santo ngelo; PROTESTA pelas alegaes feitas e, pelos fatos aqui provados, bem como por qualquer meio de prova legalmente admitido, para que estas venham robustecer a sentena do(a) nobre magistrado(a), como ideal da to idealizada JUSTIA ! D-se a causa o valor de R$ 5.300,00 * cinco mil e trezentos reais * N. Termos P. e Espera Deferimento De Cruz Alta para Sto. ngelo, 02 de fevereiro de 1999. _______________________________ p.p. Bel. Nedson Pinto Culau OAB/RS 37.814