PRONTUARIO

PARA EL LESTUDIO DE TITmOS DE DOM (Bienes Races)

(2.a EDICION)

COREEGIDA Y AUMENTADA

LlBRERL4 P E D W R U L

ZAMORANO
Compaa 1015

- 1019 - Casilla 36%- Santiago

isao

CAPEEAN

Xuchos amigos y colegas me solicitado con insistencia la reimpresin de Ia Memoria que, para op@r al grado de Licenciado en la Facultad de Leyes de la Uiliversidad de Chile presentara en el aiio.de 19%; trabajo que se titul "PBOhTTUARIO PARA EL ESTUDIO DE TITULO DE DOMINIO DE INMUEBLES". Alentado por elIos he decidido lanzar a la circi~lacin una segunda edicin' de este trabajo, en que se colltienen todas las modificaciones que han sufrido 30s Cdigos Civil y de Comercio con posterioridad a l ao 1936; especialmente las que se refieren a Ia ley 6162 de 28 de Enero de 1938 que redujo los plazos de las diversas prescripciones y ley 6156 que introdujo diversas modificaciones a las 8oIemnidadcs necesarias para la constitucin de L s sociedades civiles y eoa merciales. Como un apndice, este trabajo contiene algunos casos prictieos que se presentan con frecuencia en el estudio de titnlos. , La nota de distincin con que fia aprobado este traba- ' jo por 'los seores Luis Barriga Errziiriz y Guillermo Correa Fuenzdida profesores de la Escuela de Derecho de Ia Universidad de Chile, cuando u6 presentado como de Licenciatura, el hecho de que Ia primera edicin se encuentre totalmente agotada y la peticin insistente, repito, de los colegas y amigos, me han movido a su reimpresin. IllapeI, Septiembre de 1939.

han

ndice

Objeto y musa iIcita

l.-Tratndose de enajenaciones hechas por personas capaces, no se presentan, generalmente en la prclica, m ~ ~ c h a s dificultades en el estudio de los ttulos de dominio. El mayor de edad y Iibre administrador de sas bienes puede disponer libremente de ellos siempre, como es natural, que se someta a las seglas Jegales que rigen los actos jnrdicos de disposicin (donacin, compraventa, ete.) . %ay necesidad, pues, e cada caso, de imponerse si'el n dominio de los que han sido propietarias del inmi~eble de y los aetnales dueos no puede disentirse, es decir, si los actos o eolitratos en que se fundamenta no tienen vicios que lo; invaliden ('nulidades) o si la adquisiein de aqul no est so= metida a plazo, condicin o moda, ni a obligaciones pendientes cayo incumplimiento sea base de acciones resolntorias . 2.-La nulidad es absoluta . o relativa. Absoluta, es la 'que indica el artculo 1682 del Cdigo CiviI, en los incisos 1 . O y 2.0. Cnalquie~ otra especie de vicio, segn lo dispone e1 in-

ciso 3." del mismo artculo, produce nulidacl relativa y da derecho a la rescisin del acto o contrato. As, son nulidades absolutas : a ) La producida por u n objeto o causa ilcita (ilcitos) ; b) La producida por la omisin de algn requisito o forde malidad que las leyes prescriben para el ~ a l o r ciertos actos o contratos, en consideracip a la naturaleza de ellos y no a la calidad o estado de las personas que los ejecutan o celebran; y c) La producida en los actos o contratos de los absolutamente incapaces. 3.-De la nulidad producida por un objeto iJcito, slo nos interesan los casos determinados en el artculo 1464, y en el inciso final del 1466, o sea, el objeto i(1cito que incide generalmente en todo acto prohibido por 1%ley. Hecho este breve resumen de los casos de nulidad absoluta, consideraremos la manera de proceder al estudio de ttulos de dominio en que aparezcan, a primera vista, nulidades absolutas. Decimos a primera vista, porque es posible que la nulidad no exista realmente, ya-que, como sucede la mayora de las veces, dos ttulos' se presentan incompletos al abogado a quien se encarga su estudio, sin los antecedentes necesarios para su examen. 4.'-Comenzaremos por estudiar los casos de enajenacin en que hay objeto ilcito segn el artculo 146-1 del Cdigo Civil. &Quse entiende por enajenacin? Enajenar, en sentido cstricto quiere decir hacer una cosa ajena, hacerla pasar a otro patrimonio: rem sum alieiiam facere (1). E l artculo 1464 del Cdigo Civil emplea la palabra ellajenacin en s u sentido lato, y en consecuencia, elIa comprende no slo los actos por los cuales se tramfiere el dominio en todas sus partes, sino tambin la constitucin de cualquier derecho real que lo limite, a saber: la hipoteca, uso, usnfruoto, servidumbre, etc. (2).
'

(1) PLANIOL.-Trait de Droit Civil, pg. 23, N o 36. . (2) ALESSANDRI RODR1GUEZ.-Explicaciones de clase, to-

mo i, 85. ipAg.

ENAJENACION DE COSAS QUE NO ESTAN EN EL COMERCIO ( N . O 1."del A r t 1464). No estn en el comercio, segn la acepcin jurdica qiae se le d a en el Derecho CiviI, las cosas que no son susceptibles de ser objeto jurdico (3), a saber : a Las cosas comunes a todos los hombres (Art. 585 del ) Cdigo Civil) ; b) Las cosas consagradas para el culto divino,' corno las iglesias, los cementerios catlicos bendecidos por la aiitoridad del obispo; Estas rigen por el Derecho cannico ( 4 ) . Son cosas sagradas, s e d 9 el CPdigo Canneo: "Las que por medio de la consagracin o bendicin han sido destir-adas a1 culto divino" (5) ; G ) Los bienes nacionales de uso pblico (Art. 589 del mismo Cdigo) ; y d) Los derechos que no pileden transferirse por ser estrictamente personales, como el de. alimentos, el de habitacin, el $acto de retroventa, etc, Los bienes comnnes a todos Ios hoxi-hres no pueden ser jams objeto de enajenacin. En cuanto a los bienes nacionales de iGo pblico y a Ias cosas consagradas para 4 ci~lto dvino, pueden enajenarse si dejan de tbner dichos caracteres. 6.-ENAJENACION DE DERECHOS O PRITIILEGIOS QUE NO PUEDEN TRANSFEBIRSE A OTEA PEESQNA ( N . O 2.O del Art. 1464). Estos derechos son: el de so, habitacin, el'de a,limentos, eI pacto de retroventa, etc. E n orden a l presente estudio slo nos interesa considerar el pacto de retroventa sobre bienes races. E l artculo: 1884 ilel Cdigo Civil dispone .qne el derecho que nace del pacto de retroventa no pnede cederse. La razn es porque ese derecho es de ejercicio 'persona.1.

(2) ALESSANDRI R.-Derecho Civil, 2.0 ao, 1 Parte. (4) E I Derecho Cannico se modific el 17 de Mayo de 1817.

(5) Canon 1497, N o 2. .

Se transmite, s, a los herederos, como cualquier otro derecho transmisible. 7.4NAJENACION DE COSAS EMBARGAPAS POR DECRETO JUDICIAL (N? 3." del Art. 1464 del Cdigo Civil). E s corriente encontrar en los ttulos de dominio enajenaciones de propiedades races que estaban embargadas por decreto judicial o sujetas a prohibicin de enajenarlas al momento de celebrar el contrato respectivo. Los casos que en general se presentan en la priictica so11 contratos de venta que no han podido inscribirse por haber embargos o prohibiciones pendientes. Para el estudio de este punto no debemos olvidar que la prohibicin judicial de enajenar tiene el mismo carcter jilrdico que el embargo gopiamente dicho. De consiguiente, lo que digamos del embargo debe entenderse dicho respecto de la prohibicin (6). 8.-Antes de la vigencia del Cdigo Civil, el embargo produca efectos legales respecto de terceros, sin necesidad de que estuviera inscrito. La inscripcin es necesaria, segn el artculo 475 del expresado Cdigo, que dice: "Si el embargo recayere sobre bienes races o derechos reales comtitudos en ellos, no producir efecto legal alguno respecto de terceros, sino desde la fecha en que se inscriba en el respectivo Registro Conservatorio del departamento en que .estuvieren situados los i-uebles. La misma idea contiene el artculo 287 en orden a que si la prohibicin recayere sobre bienes races, se inscribir en el Registro del Conservador, y sin este requisito no producir,?. efectos respecto de terceros". A fin, pues, de que la nulidad que produce el objeto ilicito del N 3." del artculo 1464 afecte a terceros, es necesa. O rio que el embargo o la prohibicin se inscriba (7).
I

(6) Sentencia N.O. . . "Revista de Derecho y Jurispruencia", ao 1910, I Parte,. Seccidn 1, pg. 285. (7) El caracter absoluto del hT.o 3.0 del Art. 1464, se presta a que el deudor, por medio de . embargos correspondientes a falsos

9,-Ahora bien, siendo nula de nnlidad absoluta la en&jenacin de las cosas embargadas por decreto judicial inscrito, es inaceptable el tftulo de dominio del adqurente de un bien raz que adolezca de ese vicio, a menos que la nulidad est saneada por un lapso de tiempo qne no baje de quince aos, de acuirdo con lo dispuesto en el artculo 1683 dd Cdigo Civil. El peligro de ta l~ulidad absoluta slo desaparece con el tiempo, De nada sirve para el caso que l a nididad se haya transigido (Art. 2454 del Cdigo Civil), que l a accin respectiva se haya renunciado (Art. 32 del mismo), o que exista sentencia jndicial dictada en juicio que rechace la accin, si 1.a referida nulidad debe ser declarada de oficio por Ja justicia, cuando apar,ezca de manifiesto en el acto o contrato, y puede reclamarse por cualquiera persona que tenga inters en ellos, l o cual constituye eventualidades que no est dentro de lo hmnano prever. 10.-Puede aeonteeer que la peksons que tenga un titnlo nulo de dominio, alzado el embargo o la prohibicin de y enajenar, enajene a su vez el iamuef~le que sea licito a su causa-habiente invocar la adquisicin de dominio' por press cripcin ordinaria, extinguiendo as la accin de nulidad (Art. 2517), o haciendo intiI la declaracin judicial de oficio. En niiigiw caso puede pensmse e la posibilidad de una n prescripcin ordinaria adquisitiva de dominio cuando hay vicios de ni~lidad'absolutano saneada por el tiempo en los ttulos de dominio anteriores a l del posible prescribiente: 1 " Porque la prescripcin ordinaria puede estar suspen. dida o haberse sraspendido y -40 haber,tpor Jo tanto, corrido los aos anteriores en que se fnndamenta (Arts. 2502, 2503, 2505, 2507 y 2508 del Cdigo Civil), hechos desconocidos de la persona qae estudia los titulos y que slo pueden diseutime en juicio contradictorio por quien alega la prescripcin; y
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crditos, dificulte hasta tal punto l enajenacin de l propiedad a a que ella se haga si no imposible, muy difcil.

- 14 2.0 Porque, en el evento de haberse declarado en juicio, por sentencia judicial, adquirido el dominio par prescripcin ordinaria, la sentencia no producir efectos sino entre las partes litigantes (Art. 3." del Cdigo Civil), es decir, entre personas determinadas, y a las que pueden alegar la nulidad absoluta son indeterminadas, puesto que dicha nulidad puede alegarse por cualquiera que tenga inters en ella, a la cual no afectara la sentencia declaratoria de la prescripcin. , 11.-No hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosasw e.mbargadas si el juez que decret el embargo la autoriza o el acreedor consiente en @la (citado NO ,3." del Art. 1464). . Si debe auto~izarla enajenacin el juez que decret el embargo, es obvio que, en el caso que se resuelva enajenar la cosa por otro juez, debe pedirse al juez embargante, de oficio o a solicitud de parte, la respectiva autorizacin: el NO 3." del artculo 1464 no hace sobre el particular distin. ci6n alguna, y hay, por lo tanto, que aplicarlo a la ;letra (Art. 19 del Cdigo Civil).
De esto se sigue que la disposicin del referido N 3.O, . O se aplica tanto a las enajenaciones voluntarias como a las forzadas (8). Sin embargo, la Corte de Apelaciones de Talca resolvi
(8) "Revista. de Derecho y Jurisprudencia", afio 1914. Seccin

I, 11 Parte, pg. 81.

L a doctrina sustentada por la Corte de Talca est en pugna con otras sentencias que anotamos en seguida: el Juez del Primer Juzgado Civil, seor Herrera, estima que l a enajenaci6n de un bien raz hecha en juicio ejecutivo estando pendiente otro embargo que no ha sido alzado por el Juez embargante a voluntad del acreedor, es nula, por existir objeto ilcito de acuerdo con el N.o 3.0 del Art. 1461 del Cddigo Civil (sentencia de 7 de Mas0 de 1932). .LQmismo sostiene la Corte de Temuco en sentencia de 15 de Junio de 1930. La Corte cree, adems, que "efectuado el embargo, el bien raz queda excluido del comercio humano, y no puede sometrsele a una nueva exclusin". No obstante, la sentencia de 30 de Julio de 1931, pronunciada por don Alberto Toro Arias, cree que "todo embargo posterior al primero tiene carcter presuntivo para que surta pleno efecto cuando se cancele el que le precede; y si, en el hecho se han inscrito embargos sucesivos, los posteriores no pueden constituir objeto ilicito".

en 1904, que el inciso 3." del a~tcialo1464 no tiene el alcan.ce absoluto que aqu le damos, y que la enajenacin de un bien raz hecha en juicio ejecutivo es vlida aunque este embargado por otros jneces que el de la ejecucin, que no fa han autorizado ("Revista de Derecho y Jrarisprudeiieia", ao 1904, 1 parte, 1seccin). 1 Creemos que esta doctrina no est ajustada a derecho por los motivos q i i ~ se han'expuesto. ya Por otra parte, siguiendo el criterio que debe aplicarse en el estudio de los ttulos de dominio, es ms conveniente, por haber ms seguridad en ello, seguir la doctrina que da a l N." 3 deJ artculo de.que se trata, un sentido absolnto, : H a y una excepcin a la regla qtie acabamos de dar. E n los procesos en que se han decretado embargos o prohibiciones y que se han acumulado a un juicio de quiebra, es juez competente Para alzarlos el qire l a h a declarado (Art. 17 de la Ley sobre Quiebras). 12.-EI acreedor puede dar su consentimiento para la enajenacin en los propios a u p s en que se ha decretado el embargo o por escritura @ibliea. Es corriente el caso en que el acreedor d a l qne enajene su consentimiento verbalmente, y que, despus de haberse otorgado el ttu;lo respectivo, pida el alzamiento dei embargo por haber consentido, a fin de que dicho ttulo se inscriba, o declare por escritura pfiblica haber consentido en la enajenacin. Algunos sostienen que estas declaraciones a posteriori son inaceptables, y slo aceptan que el consentirnient o se d por escritura pfiblica antes o al tiempo de la enajenacin, nico medio que, a s u entender, es digno de fe. Sostienen que en la mayora de los casos en que Ias deelaraciones def. acreedor son posteriores, es falso el hecho de haberse consentido en ella y que, por 10 tanto, aqiillas importan ratificar ( c o n f h n ~ ) iui acto absolutamente nido, no ratifieable. rp No hay duda de que en teora, tratndose de declaraciones a pogteriori sobre' un hecho falso, los' que as argixnentan tienen razn, pero nosotros contestamos: si el acreedor

beneficiario de la nulidad es quien declara haber consentido en la enajenacin, &podra con&arrestarse su propia declaracin con otra prueba de ms fuerza jurdica? No debe olvidarse que el inciso 3." del articulo 1464, que comentamos, tiene por nico objeto garantizar los derechos del acreedor embargante y que la validez de l a enajenacin de la cosa emizbargada a peticin suya, depende principalmente de su voluntad. Por otra parte, el inciso 3." no reglamenta la manifestacin del consentimiento del acreedor: slo exige que ste consienta; la manera cmo debe hacerlo es un detalle qae nicamente a l le concierne y su declaracin es la mejor prueba del consentimiento. Creemos, pues, que es aceptable que d acreedor declare a posterior& liaber consentido en la enajenacin. Si se trata de enajenacin forzada, el acreedor debe consentir por escrito en los autos de ejecucin, o por escritura pfiblica; si de enajenacin voluntaria, por escritura pblica, que puede ser el propio ttulo traslaticio de dominio o una escritura aparte. Presntase en la prctica el caso de que, al autoruarse por el juez o consentirse por el acreedor la enajenacin, por olvido o inadvertencia no se alce el embargo o la prohibicin de enajenar y se otorgue d ttulo, y que ste no puede inscribirse por estar pendiente, en el Conservador de Bienes Races, la inscripcin del i,mpedimento: este caso no es una cuestin: la ley slo exige la autorizacin o el consentimiento sobredichos; el alzamiento, consecuencia obligada de aqullos, puede hacerse en seguida y la anotacin en el Registro .de Prohibiciones del Conservador es un mero trmite cuya omisin no tiene ninguna importancia jurdica respecto de la validez del ttulo. Ralativamente a l acreedor, hemos considerado hasta aqui su consentimiento expreso. La jurisprudencia ha resuelto, con entera lgica, que el comentimiento tambin puede ser tcito en razn de que la ley no ha indicado el requisito de que sea expreso. Segn ella, el acreedor consiente t6citamente en la enajenacin si pide el remate de la cosa, hace

posturas o est presente en el acto de la subasta sin protestar (~entericia .O . ... publicada en la "Revista de DereN
cho y Jurisp~i~dencia", 1919, seccin 1, parte 11; pgiao na 320). 13.-Es corriente en la prctica ver en los ttulos de dominio, inscritos, que la inscripcin se ha hecho no en el plazo prudencial que zeyUzere la diligencia en el Conservador de Bienes Races, sino muchos dzas o meses desps de la fecha del ttulo. Esto ocurre, en general, cuando, al otorgarse nn ttulo de venta, ha habido un embargo o rma prhibicin que se ha alzado antes de requerirse la' inscripcibn del, Conservador. Es necesario, por lo tanto, averiguar la eawa de. la excesiva diferencia de fecha que hay entre la del ttulo y Z inswipcin. a Si el embargo o la prohibicin se ha inscrito antes de la fecha del ttulo, ste es, s& e , su naturaleza, nulo de aulidad absoluta, entonces no pnede aceptarse; si la inscripcin es posterior al ttulo, el tt~iono adolece de vicio. Ns adelante veremos qu ttulos spn nialos absolutamente si se han otorgado, habiendo embargo o prohibicin sobre el inmuebie a que ellos se reieren, en la fecha de su otorgamiento. Corno siempre, conviene que quede en el legajo de antecedentes de domhio que se examinan, testimonio de lo ocurrido, debe pedirse al Conservador de Bienes Races un certificado sobre que no Iiaba embargo ni prohibicin a la fecha en que el ttalo se otorg. &t.-No siempre es posible conocer la nulidad que proviene de los impedimentos legales indicados. Puede haber casos en que e1 embargo lo la prohibicin se hayan alzado inmediatamente o poco despus de haberse otorgado el titr~lo, y no haber, por tanto, motivo para creer en la existencia de nna nulidad. Puede se? que en un Iegajo de ttuIos de dominio de treinta anos, haya muchos de ellos nulos de nulidad absoluta por las causas que hemos anotada; pero, si se exige el testimonio del Conservador de Bienes Races o la revisin personal del abogado de 10s ]$ros de gravmenes para asegu2*

Prontuario

Parse del peligro de la existencia probable de ttulos nulos, se dificultara muchsimo el examen' de los ttulos y se pondran trabas inaceptables en nuestras prcticas a . la libre ..circulacin de la propiedad raz, la cual en Chile c A b i a de dueo continuamente. No hay duda de que en rigor el procedimiento debe seguirse. Sin embargo, hay que tomar en cuenta tambin que hay: muchas nulidades imposibles de conocer, se,& veremos m b adelante. ' 15.-~ado lo.expumto en este debe tenerse pre-

sente ; a) .Que Ja enajenacin de un bien raz no la constituye

.Iinicamepte transferir su dominio, sino tambin constituir en l un derecho real, como la hipoteca, la seirvidumbre, el uso, el wufructo, etc..; b) Que el embargo de un bien raz y la prohibicin de enajenar10 y gravarlo tienen el mkmo cariicter jurdico,; Ri) ,Que la enajenacin de un bien embargado o con prohibicin de gravar o enajenarlo, 'si el embargo o la probibicin estn inscritcis, es absolutamente nula en derecho y que debe rechazarse el antecedente de dominio viciado con dicha nulidad si sta no tuviere treinta o ms aos; d) &he no debe considerarse, en orden a se vicio, laposibilidad de una prescripcin ordinaria adquisitiv de dominio, ni resolucin judicial alguna que lo declare; e) Que el alzamiento del embargo. 'o de la prohibicin, debe autorizarlo el juez que lo ha decretido y que el juez ante quien se sigue la ejecucin no p,uqde por s slo alzar los embargos decretados por otros jueces; f ) Que tratndose del consentimiento del acreedor puede aceptarse la enajenacin de un bien embargado o con prohibicin de gravar o enajenar, inscritos,' si aqul declara a gosteriori haber comentido en la enajenaeiqj y g) Que cuando haya un espacio de tiempo entre la feque cha del ttulo y la insc~rip:ci6n sea mayor que el que regularmente emplea el '~onservadorde Bienes Races en hacer inscripciones,, debe exigirse un certificado de dicho Con'

sesvador sobre si haba o no embargo o prohibicin pendiedtes en la fecha del otorgamiento del ttulo, y rechazar el ttulo. en caso afirmativo. lG.-ENAJ33NACION DE ESPECIE S CUTA PRDPZE33AD SE LITIGA (N.O 4."del Art. 1464 del Cdigo Civil). Segn el referido N . O 4.4 basta ,que haya litiyo'sobze e1 dominio de eepecies.para que su enajenacin sea nula de nulidad absoluta, o sea., para que haya. objeto ilcito. Desde que rige ,el Cdigo de ~roiedimieiitoCiviI, no es suficiente . qne se .siga litigio sobre el domkio p.ara que haya objeto ili; cito : es nkcesario, adeks, que l a justicia decrete prohibicin de ceIebrar actos y contratos resp-ecto de la especies,' y que, si se trata de bienes inmuebles, se inscriba aqillla en d Conservador de Bienes Races. La prohibicin n o inscrita no produce efectos contra' terceros. Bs lo dispnen los artcuIos 286 y 287 del referido Cdigo, y la j&ispdencia de nuestros tribunales (Sentencia de la Corte Suprema, de 23. de Septiembre de 1920. "Re' vista de Derecho y Jurisprudencia" del ao 1920. Seccin 1, II prtrte, pg. 333). Es, p s , nula .absolutamente, la enajenacin de trn .bien raz cuyo dominio .se litiga si ella se' hizo con pi.o'hibicid inscrita, y no hay nulidad si se ha enajenado antes de ha. berse inscrito la prohibicin, todo ello naturalmente sin perjuicio de la responsabilidad, da cual aqu no nos interesa que. recaiga sobre quienes han coptratado a sabiendas de la; exstenencia del litigio. 17-En cuant al saneamiento de a nulidad, reiteramos l o dicho al estudiar el NO 3 . O del mismo artculo. 1464. 18.-En consecuencia, debe t d e r s e presente : : Que, para que sea . d a de nulidad absoluta la enaje1 nacin de especies cuya propiedad se litiga, es necesario que se haya dictado prohibicin judicial de celebrar actos 7 contratos ralativamente a aquellas especies, y que la prohibicin &ehaya inscrito en el ~ouservador Bienes Races; y * de 2." Que la -Edad de la enajenacin no se sanea sino por un apsg de tiernp.0 que no baje de treinta afos, y que de con, ,

siguiente no debe admitirse la prescripcin ordinaria de diez aos, adquisitiva de dominio, como medio de extinguir la accin de nulidad o la declaracin judicial de oficio de esta nulidad, ni admitirse tampoco su transaccin ni senteiicia judicial que rechace esa accin (9). 19.-HA.Y OBJETO ILICITO, GENERALMENTE, EN TODO lCONTRAT0 PROHIBIDO POR LAS LEYJ3S (Art. 1466 del Cdigo Civil). Verbigracia, son conkratos prohibidos por la ley el que indica el artculo 1796 (venta entre cnyuges no divorciados y entre d padre y el hijo de familia) y los sealados en los artculos 1798, 1799 y 2144. No todos los contratos prohibidos por las leyes son nnlos de nulidad absoluta y por esto el artculo 1466 dice "generalmente" El artculo 10 del Cdigo que estudiamos dispone que "los actos p$ohibidos por la ley son nulos y de ningn valor, salvo en cnanto designe expresamente otro efecto que el de ,la nulidad para el caso de contravencin". Ejemplo de ello es el artculo 769, relativo a la constitucin de usufructos sucesivos y las prohibiciones de gravar y enajenar establecidas en las leyes de las Cajas de Previsin, que han creado la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas, la de Retiro y Previsin de los Ferrocarriles. 20.-Reiteramos lo que hemos manifestado sobre la nu: lidad absoluta en los nmeros anteriores y el rechazo de los ttulos en que iilcide dicha nulidad (10). 21.-Si la enajenacin nula se refiere al dominio del poseedor actual, el nico procedimiento que existe a nuestro entender para evitar que sea desposedo del inmueble es que adquiera otra vez el dominio de quien lo adquiri ilegal-

, .

(9) Despus se tratar de los derechos litigiosos. No deben confundirse, como dice A. Alessandri, en sus explicaciones ya citadas, las cosas litigiosas con los derechos litigiosos. Cosa litigioqa es aquella cuya propiedad se litiga y respecto de la cual se ha dictado prohibicin de enajenar; derechos litigiosos son aquellos que se debaten o .discuten en juicio; la cosa litigiosa es material; el derecho incorporal. Vase, adems, N.o 6 de la Introduccin. (10) Vase el Art. 2415 del Cdigo Civil.

mente. Por ejemplo, si Pedro ha vendido (11) a Juan un inmuebte embargado por Ia justicia, debe exigirse que los mismos contratantes dejen sin efecto la venta y celebren un nuevo cont~ato.No debe olvida.rse que en nuestro Derecho la nulidad absoluta debe declararse judicialmente y, que, por lo tanto, si no se deja sin efecto de un modo expreso Ia venta, el Conservador de Eienes Races se negar a imcribir el segundo contrato. 22.-PRrOEBICION DE ENAXENAl3 IMPUESTA POR EL C O N T R A T O . - " E ~ ~ ~ ~ ~ ~ ~ O ~ contractual por prohibicin aquella por la cual una persona libre disponedora de sus bienes, sin estar sujeta a interdiccin de ningima especie, se compromete en beneficio de m tercero a no enajenar una cosa comerciable de s u exclusivo domnio" {12). 23.-La prohibicin de enajenar impiesta n rin contrsto es viIida : a) Porque no hay disposicin legal alguna que prohiba a1 propietario obligarse a no enajenar una cosa de su dominio ;

b) Porque la ley necesit, en casos especiales, prohibir expresamente esta clusula en ciertos contratos, como puede verse en los artculos 1964, 2031, 2279 y 2415 del Cdigo Civil; y o) Porque no tendra explieacion y sera intil, la disposicin contenida en el artedo 52 del RegJamento del Conservador. de Bienes Races, que dice que puede inscribirse "todo impedimento o prohibicin referente a iamuebles, sea Iegai, convencional o judicial".

(11) IIemog puesto el caso de una venta por ser el ms corriente en la pr5ctica. Si la venta est inscrita hay enajenacidn; si no lo est la hay, s61o existe un ttulo traslaticio de dominio, puesto que s e a n nuestro Derecho, la venta por s i sola no lo transfiere. No hay, pues, necesidad de que una cosa se entregue (se inscriba, si es inmueble) para que haya nulidad: I venta es nula de acuera do con los artculos 1464 y 1810. (12) LUIS VICUmh SUARE2.-Memoria de prueba, Ao 1928. De la Facultad de enajenar y su prohibicin en e1 contrato, p@ria 124.

24.-Estimamos que la enajenacin de una propiedad raz que est6 afecta a una prohibicin contractual de enajenar no es nula absolutamente. No podra decirse que dicha enajenacin queda comprendida en el N." 4." del artculo 1464 del Cdigo Civil, ya que esta disposicin slo se refiere a los inmuebles que la justicia prohibe gravar o enajenar, por expreso mandato del artculo 286 del Cdigo de Procedimiento Civil, inciso 2."; y tampoco puede estimarse includa en el artculo 1466 del Cdigo citado que califica como objeto ilcito "todo contrato prohibido por las leyes, en general". 25.-En la prctica, el Conservador de Bienes Races no hace la inscripcin del ttulo de gnajenacin mientras se encuentra pendiente la prohibicin. Para subsanar este impedimento es corriente que el primitivo vendedor comparezca por escritura pblica, prestando su consentimiento y solicitando se alce la prohibicin. No obstante, si el Conservador, vigente la inscripcin del impedimento convencional para enajenar da curso a la tradicin legal del ttulo, la disposicin del inmueble no acarreara nulidad absoluta, como hemos visto. 26.-Otro carcter tienen las prohibiciones de enajenar impiiestas por las instituciones de previsin a los imponentes que adquieren por su intermedio propiedades races. En estos casos las leyes que rigen a las respectivas Cajas estatiiyen que el inmueble quedar gravado con hipoteca y afecto a una prohibicin de gravar y epajenar mientras el adquirente tenga obligaciones pendientes para con la institucin (13). Creemos que en estas circunstancias'la enajenacin producira nulidad absoluta, ya que el artculo 1466 del Cdigo

(13) Art. 27 del Decreto N.o 576,'de 29 de Septiembre de 1925, que cre la Caja de Retiro y Previsin Social de los Empleados Municipales. Art. 52 del D. F. L. N.o 1,340 bis, que cred la Caja Nacional de Empleados Pblicos y Periodistas. Arts. 40 a 50, Ley 5684 sobre Colonizacin Agrfcola, 16 de Febrero de 1937 y Art. 132, Dto. 205 de 21 de Enero de 1927, que cred la Caja de Previsin y Asistencia de los Ferrocarriles,

Civil dice qae hay objeto ilcito "generalmente, en todo contrato prohibido por las leyes". 27.-EI Conservador de Bienes Races est en su deber en no admitir la iascripcion de1 ttulo mientras no se le presente una, escrihna pfibliea en que el Gerente de la respectiva institucin, autorizado por el Consejo o Directorio, consiente en la enajenacin, y pide se alce la prohibicibn. En la misma escritura a que aludimos debe incluirse "el acuerdo de Consejo o Directorio en que se autoriza I Gerente para estos efectos" (14) . Shulacin-EstabIece , el artculo 1467 del Cdigo Civil que: "No puede haber obligacin sin una causa real y Icita". 28.-La causa e real si verdadera y efectivamente exiss te, es decir, cuando hay nn inters jurdico que induce a las partes a contratar (15) ; es licita, si aio es contraria a la ley, a. Ias buenas costumbres o al orden pblico (artculo 14Q7,
me. 2 . 9 . 29.-La causa no es real en dos casos: cuando la parte que se obliga cree en la existencia de una causa que no existe y cuando no tiene el propsito s e ~ i o obligarse. En amde bos casos la obligacin es absoIutameate nula. 30.-Si no existe el propbsito serio de obligarse la causa es simulada, puesto que la obligacin es slo aparente. Tambin es simulada si, existiendo e1 propsito de contraer obIigacin, la causa verdadera se mantiene en reserva. 3 n este

(14) Si la prohibicin de gravar y enajenar no se encuentra estipulada en la ley que organiza la respectiva Institucin, yta prohibicidn es nula de nulidad absoluta. E Art. 2415 del Cdigo Civil estatuye que no obstante c u a t 1 quiera estipulacin en contrario, el dueo de los bienes gravados con hipoteca "podra siempre enajenarlos o hipotecarlos". Se trata, en este caso, de una disposicin prohibitiva, de car8cter general cuya sancin es 19 nuiidad absoluta; y que 8610 puede ser modificada por leves especiales, como son las sealadas (Arts.

sus &a& de Derecho C v l 2.0 afio, 1 Parte. De los contratos, p&ii, 1 gina 54,

caso la obligacin no es nula, porque existe una causa real encubierta o simulada por una causa aparente. 31.-De aqu resulta que la siiniilaciii no produce por si misma nulidad, como veremos ms adelante (16). E l acto es ;nulo no porque sea simulado sin porque existe una razn particular para declararlo nulo (17). ' El propio Cdigo Civil, en el artculo 1707 reconoce qne la convencin secreta que modifica una convencin aparente produce efectos entre las partes. Prescribe el artculo: "Las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura pblica, no producen efectos entre terceros. Tampoco lo produciran las contraescrituras pblicas cuando no se ha tomado razn de s u contenido al margen de la escritura matriz". E l Cdigo Civil Francs contiene la misma idea. 32.-Las simulaciones antedichas se refieren al acto realizado por las partes, a su existencia misma, a su naturaleza. H a y otra simulacin que se refiere a las personas que tienen parte en aqul. De estas simulaciones trataremos separadamente. 33.-Planiol dice que: "Hay simulacin cuando se celebra una convencin aparente, cuyos efectos son modificados o suprimidos por otra convencin coetnea de la primera y destinada a quedar en secreto". Esta definicin mpone identidad de partes y de objeto entre el acto astensible y el acto secreto (18). 34.-De acuerdo con esta definicin, el mismo autor indica tres grados de simulacin, a saber: a) E l acto secreto destruye totalmente el efecto del acto ostensible. Crea, en este caso, la simulacin una vana apariencia que no importa ningn acto real. E l acto es ficticio, inexistente. E l ejemplo ms corriente de simulacin total es la venta que hace u n deudor de sus bienes, sin intencin de
(16) PLANI0L.-Pg.
(17) PLANI0L.-Pgina

390, N.o 1911. Edicin de 1904.

y nimero indicados. 389,. N o 1185 Edicin del ao 1909. .

BAUDRY-LACANT1NERIE.-PAg. 57, N.o 74, edicin de 1905.

(18) PLANI0L.-Pg.

enajenarlos, con el objeto de impedir qne sus acreedores los embarguen ; b) El acto secreto modifica totdmentc el acto ostemible slo para cambiar su naturaleza, no para destruir sus efectos. Se realiza un acto reaI, escondiendo s u verdadera naturaleza bajo una forma falsa. E s el caso en que se Iiace una donacin disfrazada en forma de venta en la cual el donante se da por recibido de u n prceio imaginario; y c) E l acto secreto modifica parcialmente eI acto ostemible: los Contratantes reservan uieamente una parte de sus condiciones:As, se trata de una simulacin de esta n a t n ~ a leza cuando, a fin de pagar a l Fisco un impuesto menor que el que corresponde por la venta de 111-1inmueble, se indiea en el contrato iin precio inferior al que en realidad se paga. 35.-Las simulaciones indicadas anteriormente se refieren nicamente a1 acto ejecutado por las partes. 'Se refiere a las pewonas la simi11acin que se hace mediante un tercero. H a y veces que una persona quiere hacer por cuenta propia un negocio reservado o b e r e que se ignore s n propia intervencin. Entonces recurre a un tercero que le sirve a1 efecto de intermediario. En estos casos d e interposicin de personas se comprende que haya razones honestas para obrar en reserva; pero, en general, se procede con el Ui de b u d a r la ley. Ejemplo de una simulacin aceptable por medio d e interpuesta persona, es aquella, en que se cede aparentemente nn crdito a otro para cobrarlo; ejemplo de una simulacin ilicita es la que sirve para traspasar u n bien raz del marido a la mujer no divo~ciados, sino separados de bienes, valindos% de nn tercero que lo compra a l primero y lo rende e n seguida en contravencin a lo dispuesto en d artculo 1796 del Cdigo Civil. 36.-Numerosisimos casos indiscutibles de esta clase de simulacin ?lcita ocurren e n la prctica: es corriente que un marido renda un i n m ~ ~ e b aeiui amigo para que Este l o venl da a l a mujer y se llega hasta el extremo de que las dos ventas se realizan en Ia misma Notara y el mismo da.

'

37.-Dijimos que la simulacin no era siempre motivo de nulidad. Si bien las partes "voluntariahente" y a sabiendas asignan a la obligacin otra causa que la verdadera (palabras con que Baudry-Lacantinerie define la simulacin), ello no produce nulidad absoluta sino en los siguientes casos : a) Cuando la causa es errnea y, por lo tanto, inexistente (19). Se trata en este caso de una causa que se indica falsamente por error, creyendo que existe, como si le compro a una persona cien fanegas de trigo que le ha legado su paque existe otro testadre, de quien soy heredero, y ~ e s d t a mento que revpca el legado. La causa de mi obligacin es adquirir el legado para liberarme de la obligacin que me impuso el testamento de pagarlo (20) ; y b) Cuando las.partes no tienen intencin alguna de obligarse. En'este evento la falsedad de la causa tiene por base, generalmente, un acto ilcito. Ya hemos puesto el ejemplo da1 deudor que vende sus bienes sin intencin de enajenarlos, con el objeto de burlar a sus acreedores: la base de esta simulacin es el Sraude. El acto se'creto consta a veces de un instrumento privado en que las partes dejan testimonio de que la venta no los obliga, sino que se ha hecho con un motivo determinado y que el bien que se enajena no deja de pertenecer al vendedor. Otras veces el acto secreto no se escritura y; para el evento de garantizar los intereses d d vendedor y sus herederos en caso de fallecimiento del comprador o de ambos, este ltimo se constituye deudor de una cantidad igual o aproximada al precio del bien enajenado. Tambin, a fin de que el vendedor siga gozando de la cosa, se deja sta en su poder a ttulo de arrendamiento. 38.-No siempre es posible en el examen de ttulos de dominio, saber si hay o nq simulacin. La simulacin que, de acuerdo con lo que liemos manifestado, no da base para una
(19) Sabemos que la idea de inexistencia en nuestro Derecho est&incluida en la de nulidad absoluta. ( , ) BL%UDRY-WCAWINERICE.-P&~. N.O 74, Edicin de 2) 51,

1808

ndice

SECCION aI
IncapaciClades absolutas

40.-((Se entiende por persona demente, o simplemente demente, la que tiene manifestaciones de una enfermedad o defecto cerebral caracterizado por un estudio patolgico desordenado, funcional y orgnico, ms o menos permanente de la mentaJidad y por la perversin, impedimento o funcin desordenada de las factiltades sensorias o intelectuales, o por el menoscabo o desorden de la volicin" (21). 41.-La ley que cre la Casa de Orates, de 2 de Julio de 1856, dispuso en el artculo 25 que los asilados .se considersban como si estuvieran en interdiccin. Por lo tanto, los actos ejecutados por ellos durante el tiempo que rigi la ley, adolecen de nulidad absoluta. El Cdigo Sanitario, promulgado el 13 de Octubre de 1925, en el artculo final, derog todas las disposiciones preexistentes sobre las materias que trata, an en la parte que no le eran contrarias. 'Trata el Cdigo ep el Ttulo V de los dementes. E n el articulo 178 prescribe que el Director General de Sanidad, creado por el artculo 2.", tiene facultad para disponer la reclusin de dementes en los Ma;riicomios, en la forma que determina el Presidente de la Repblica (22): 42.-De acuerdo con los artculos 178 y 261 del relerido

(21) Hemos copiado a la letra la disposicion que da el Cddigo Sanitario promulgado el 13 de Octubre de 1925 (Dto.-Ley N.o 6 0 2 ) , que fu6 derogado por el Cdlgo Sanitario, hoy da vigente (D. F : L. N.o 226, de 15 de Mayo de 1931), juntamente con todas las leyes preexistentes relativas a las materias que en el segundo se tratan.' (22) ~1 Art. 172 del Cdigo Sanitario de 1925, dispone: '(Se entiende por Manicomio del Estado cualquier lugar lestiado al cuidado y atencidn de dementes, que est6 bajo la autoridad del Gobierno; o cualquiera institucin particular que reciba dementes con autorizacibn del Director General de Sanidad".

Cdigo, el Presidente de la Repiblica dict, por Decreto $upremo de 26 de Enero de 1927, un "Iteglamento para la Organizacin y Atencin de los Servicios de Salubridad Mental y hospitalizacin y reclusin de insanos". En el articulo 20 del Reglamento dice que los dementes' que e n general, tambin llama psicpatas, pueden ser asistidos .en casas particulares y en Iba establecimientos que el mismo Reglamento indica y agrega que la hospitahaci6ri puede ser voluntaria o de oficio. Esta ltima es la decretada por autoridad competente, segn el Reglamento. E l artculo 77, en el inciso lP, prescribe que los actos ejecutados por individuos hospitalizados voluntariamente o de oficio, se tendrn como ejecutados por uu demente que estuviere bajo inter&cc;iri y s e srrjetarn a las reglas establec2das en el Cdigo C v l respecbo de esta clase de personas. Agrega en el ii inciso 2." que, cuando los enfermos estn fuera del establecimiei~toen virtud de salidas provisorias autorizadas o fugas, se entienfien que se encuentrw en Ia condicin del inciso lP, mientras no se cumpla el plazo de tres meses que indican los articulas 60 y 66. Entemdo este plazo el enfermo deja de ser interdicto, pues sta es Ia consecuenci~obvia de lo que e1 ar-

ticulo 77 dispone.
El plazo de tres meses es el r n s i m m que fija el artculo 60 para que un -enfermo no curado est fuera del establecimiento en razn d e salida provisoria autorizada, o segGn el artculo 66, sea admitido en el mismo lugar si vuelve despus de haberse fugado. Si no vuelve antes de cumplirse dicho plazo, se declara terminada su hospitalizacin. 43.-E3 a~fcralo71 del Reglamento ordena que el ndividuo colocado en un Manicomio Pblico, y en el caso de no estar bajo interdiccin judicial y con curador nombrado con motivo de dIa, o que no estuviere bajo potestad paterna o marital, debe ser provisto de un administrador provisorio de sus bienes por el Jnez ms antiguo de la ciudad en que se encuentre el establecimiento a solicitud del Director de ste, , si no lo piden los parientes; el artculo 72 dice que mientras se procede a nombrar el administrador podr hacer sus ve-

ces sin necesidad de caucin el Director del establecimiento, quien puede delegar el encargo; el 75, que las disposiciones del Cdigo Civil. sobre curadores en general y sobre sus atribuciones y deberes, rigen para los casos indicados en los artculos anteriores en lo que stos no se opongan a ellos. 44.-En resumen, sin perjuicio de la regla general del Cdigo Civil, son nulos :

a) Conforme a lo dispuesto en el artculo 25 de la Ley de 2 de Julio de 1856, los actos ejecutados por personas asiladas en la Caxa de Orates, durante la vigencia de la ley; y b) Conorme a los artculos 20, 60, 66 y 77 del Reglamento General para la ate.ncin de los servicios de salubridad mental y hospitaliiacin y reclusin de insanos, los actos ejecutados por personas hospitalizadas voluntariamente o de oficio en cualquier lugar que se destine a l cuidado y atencin de los dementes, que est bajo la autoridad d& Cobierno; o cualquiera institucin particular que los reciba con de autorizacin del Director ~ e n e r a i Sanidad (Manicomio del Estado), aunque dichas personas, no estando curadas, estn fuera del establecimiento en virtud de salidas provisorias autorizadas o fugas, excepto los qctos ejecutados despus de los tres meses que indican los artculos 60 y 66 del Beglament o. 45.-~a enajenacin de los bienes races del demente, segn lo dispone el artculo 393 del Cdigo Civil, requiere: l."Autorizacin judicial; 2P Necesidad o utilidad manifiesta; y 3." Subasta pblica.
Las subastas pfiblicas deben hacerse de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 1069, 1070'y 1071 del Cdigo de Procedimiento Civil. Nos remitimos al comentario hecho al respecto en la enajenacin de los bienes races de los menores bajo guarda. 4 6 . D a r a determinar la vafidez de 10,s actos del demente, la ley considera dos situaciones: si los ha ejecutado antes de se^ declarado en interdiccin o si los ha ejecutado des-

ndice

SECCION 1
.

Incapacidades relativas

GENERALIDADES
.4~.-~ QUE' ES, LA INCAPACIDAD?-El concepto e incapacidad est indicado en .el inciso 2." del artciilo 1445 del Cdigo Civil, que, dice :, "La capacidad legal de una persona consiste en poder obligarse por si mismo, y sin el ministerio y la autorizacin de otra". En consecuencia y a contrario bensu, se concluye que la incapacidad consiste en no poder ejecutar acto alguno que puede obligarnos, sino con la autorizacin o intervencin de otra persona. El artculo 1446 del mismo Cdigo dispone: "que toda persona es legalmente capaz, excepto aquellas que la ley declara incapaces", de donde se dlduce que laincapacidad es la escepcin y que siendo as no son incapaces sino los que l a ley expresamente indique, ya que toda excepcin debe contemplarse en u n texto legal. 48.-g &VIENES SON LOS INCAPACES?-Los incapaces son: los dementes; los impberes, los sordo-miidos que no pueden darse a entender por escrito; los menores adultos que no han obtenido habilitacin de edad; los disipadores que se hallan bajo interdiccin de administrm lo suyo; los

ndice

religiosos; las personas jurdicas y las Gujeres casadas. && incapacidad de los tres primeros se llama absoluta, porque sus actos no tienen valor bajo ningfin respecto, y en ninguna circiinstancia, salvo que haya11 transcurrido ms de q6nce aos desde que se efectu el acto o contrato, caso, en que prescribe la accin de nulidad, pero no se valida el acto ; sus actos no, producen ni an obligaciones naturales, ni admiten caucin. La incapacidad de los restantes es slo'relatiya, lo qw vale decir que sus actos tienen valor en ciertas circiinstanbias y bajo ciertos resgectos determinados por las leyes; stos, en ciertos casos, producen obligaciones naturales, son ratificables, y se saneaB por el transcurso de cuatro anos contados de la fecha del acto o contrato, desde que ces la incapacidad, y desde que hubiere desapasecido la violencia (Arts. 1437, 1683, 1684 y 1891). 49.3CO;MO SE OBLIGAN LOS INCAPACES?-La regla general es que slo pueden obligarse con k intervencin de 1in.representante legal (padre, madre de familia, tutor o curador) ; reqnieren, adems, cuando, se trata de enajenar o gravar sw bienes raices, autorizacin judicial, dictamen del defensor pblico e informacin siunaria de testigos que acredite la necesidad (utilidad) d i la enajenacin; pblica subasta, en algunos casos. En el caso de incapacidad relativa, puede comparecer al acto el incapaz autorizado expresamente por su representante; los absolutamente incapaces no pueden comparecer sino por intermedio de su representante legal, dada su total falta de discernimiento.

50.-ENBJENACLON DE BIENES RHmS DE LA HUJER CASADA EN EL REGIMEN DE C O ~ T I D A D . En este rgimen la mujer casada no pnede obbligarse sino con autorizacin del marido. Este comp,arece al acto o autoriza a
3* Prontuario

la mujer para que comparezca (Arts. 137 y 138 del Cddigs Civil) ; si el marido no interviene en el acto o contrato o la mujer o b ~ a s u aiitorizacin, puede el marido ratificar lo sin obrado por ella. Tanto la autorizacin, como la ratificacin es general o especial (Arts. 140 y 142 del Cdigo Civil). 51.-Distintas son las reglas legales para que el marido pueda enajenar los bienes races de s u mujer. "El marido necesita autorizacin judicial con conocimiento de causa para enajenar los bienes races de l a mujer que est o pueda estar obligado a restituir en especie" (inc. 1 " del 1754). . E l marido est o ,puede estar obligado a restituir en especie los siguientes bienes races de s u mujer: a) Los inmuebles aporta.dos al matrimonio, salvo cuando sean apreciados para ,que la sociedad restituya su valor en dinero, lo cual se expresar en las capitulaciones matrimoniales o en otro instrumento pblico otorgado al tieripo'del aporte, procedindose en este caso, como en el contrato de . venta d e bienes races (Art. 1725, NO 6 . O ) ; b) Los inmuebles adquiridos por la mujer durante la sociedad conyugal a ttulo gratuito, que segn el artculo 1725, no aumentan el haber social, sino que se agregan al haber de la mujer, y que de acuerdo con el artculo 1732, le pertenecen exckusivament,e; G) Los bienes aportados al matrimonio y que pueda11 ser restitudos en dinero o en especie, segn las reglas de las obligaciones alternativas (Art. 1725, inc. final) ; d) El inmneble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de la mujer (Art. 1727, N.Ol."). La subrogacin puede hacerse: o vendiendo un inmueble de la mujer y comprando otro con l dinero producto de l a compra, o permutando u n bien raz de ella por otro que ocupar su situacin jurdica. E s necesario que el precio del inmueble que se venda se invierta en la adquisicin del segundo (Art. 1733)' (23),; que en l a escritura de permuta cmo en las ven'

(23) <'Revista de Derecho y Jurisprudencia". Mo Xm. Seccidn 1, pAg, 487.

ta y compra se expresa el Animo de sabrogar; y qxle Ia subrogacin sea autorizada por el juez coa conocimiento de caiisa (1737). Debe tenerse presente, adems, que si la diferencia de valor entre los inmnebles que se permutan, o entre los qu se compran y venden, exceden a la mitad del ~ a l o r la de finca que se recibe, no hay subrogacin,'y e4 bien raz se entiende pertenecer a la sociedad conyugal (1737) ; e) El inmueble adquirido con valores propios de la rnuj e ~ ,destinados a este objeto en las capitizlaciones matrimoniales, o en una donacin por causa de matrimonio (Arts. 1727, N o 2 y 1733, ine. final). Para que haya s~xbrogacin, : en este caso, es necesario: Qne los valores hayan sido destinados a este objeto; que en la e s c r i t ~ 'respectiva aparezca ~~a la inversin de dichos valores y e1 nimo de subrogar; y que la sirbrogaeidn sea autorizada por el juez, con conocimiento de causa; f ) Los bienes qne la mitjer h a ~ a adquirido con los frutos de bienes donados, he~edadoso legados con la condicin precisa de que no los administre el marido (Art. 166, N." 5.Q); g) Los bienes_adquiridos por la mujer durante la socie-' dad conyugal, aunque lo haya &do a ttulo +ormesoso,pero cuya causa de adquisicin es anterior a ella (Art. 1736) ; y h) Los bienes donados a la mujer en pago de servicios que no daban accin contra la persona servida, o que si la daban hayan sido prestados los servicios antes de la sociedad (Arts. 1738 y 1433) . 52.-"E1 marido necesita tambin de la voluntad de la mujer". Sobre este punto se ha discutido, tratndose de la enajenacin de bienes races, si la mujer debe o no suscribir la respectiva esmitura pblica, o si basta con que suscriba l a solicitud en que se pide al juez autorizacin para enajenar. La Corte Suprema ha declarado, en sntesis, "que basta que la mujer irme la solicitud en que el marido pide la autorizacin para enajena^, ya que si tiene la representacin de ella esta representacin se refiere a la persona de la mujer que ha consentido: lo que el marido ejectita a nombre de

la mujer, segn el irtculo 1488, prodice, respecto a la representada, los mismos efectos que si hubiere contratado ella misma" (24). 53.-Hay opiniones que sostienen que la mujer debe consentir, por escritura pblica porque s l para enajenar un bi& raz se necesita de esta solemnidad, es obvio que el consentimiento de la 'mujer se manifieste en la misma forma; y ademas, que este cpnsentinii&ntodebe constar de la propia escritura de enajenacin, puesto q ~ tiene la mujer el derec cho de retirar su consentimiento antes de realizarse la ena,. jenacin. 64.-Creemos nosotros, como lo hemos manifestado en varias ocasiones anteriormente, que debe optarse por el procedimiento ms seguro, es decir, que la mujer debe suscribir la escritura pblica de enajenacin. 55.-En el silencio, del Cdigo relativamente a la forma cmo la mujer debe prestar su consentimiento y a la oportunidad en que debe prestarse ha sido necesario recurrir a interpretaciones. 8i la mujer est. casada, la declaracin a posteriori de que ha consentido oportunamente en la enajenacin, sera una simple manifestacin de voiuntad y no una ratificacibn, ya que 6sta no puede ratificar por ser incapaz. Podra aceptayse esta declaracin siempre que compareciere a la escritura pfiblica respectiva el marido y la mujer, y con previa autorizacin judicial. Ea esta forma se cumpliran los mismos requisitos del acto ratificado (Arts. 1693 y 1694 del Cdigo Civil) . 56.-&Qu clase de nulidad se produce si la mujer no concurre a la escritura pblica, en el supuesto que deba comparecer7 Se estima por algunos que la no comparecencia de la mujer al contrato importa falta de comentimiento, y que el acto es nulo de nulidad absoluta; otros creen que en este caso slo existe nulidad relativa, porque se trata de la omisin de un requisito o formalidad que la ley prescribe en
,

ci6n 1, Parte..

(24) <'Revistade ~ e r e c h o Jurisprudencia1*. y Tomo XXIV. Secp8g. 200.

.,

consideracin a la eaLidad o estado de la ~ u j e r(Art. 1682, inc. 3.") ; y otros, que en este evento el marido vende u C ~ a cosa ajena, y a que el artcu10 1156 autoriza a la m u j e ~ para reivindicar sus bienes si no quiere pedir I a nulidad y porqne el a~tculo 1815, hace vlida la venta de la cosa ajena. 57.-"Podr suplirse por el juez el consentimiento de la mujer si sta se halla bqosibilitada, de manifestar SE voluntad". Sobre el alcance de la palabra "hposibrlitada" que emplea el artculo 1714, se han suscitado variadas controversias. Segn algunos, esta paIabrz comprende tambi&n la menor edad de la mujer; y segn otros, ella se refiere solamente al caso- de que la mujer est imposibilitada materialmente para prestar su voluntad, por jiposibiiiihd fsica o moral. La Jurisprudencia ha sido varia a este respecto. La sentencEa publicada en la "Gaceta de los Tribunales" de Justicia que $leva el N . O 1082, sostiene ea sntesis que "la mujer debe prestar su voluntad, aunqne sea menor de edad, porque la ley no ha hecho distincin alguna"; y que no puede derivarse esta supuesta incapacidad del inciso 2." del artculo 1754, que dice: "que p o d ~ suplirse por el juez el consentimiento de la mujer cuando sta estuviere imposibili%a&de prestarlo, porque este vocablo no lo emplea l a ley para indicar incapacidad, ya que el mismo Cdigo distingue estos dos trminos en e l in-ejso 2." del artculo 1322, en que se vale de estas dos palabras, ima a continuacin de 1%otra, para emitir conceptos distintos" (25). Se pronuncia por la misma doctrna otra senteneia de los tribnnales, publicada en la 4'Revista de Derecho y Juris. pmzdencia", que lleva Ia fecha 15 de Agosto de 1925 (26). La Corte de Apelaciones de Santiago, en sentencia que se transeribe en la "Gaceta de los Tribunales" de Justicia, del' ao 1889, sostiene la doctrina contraria; cree "que la mujer menor de edad, como cualquier incapaz, est imposi(25) <'Gaceta"de 1913. 2.0 Semestre, pAg. 3129. (26) "Revista de Derecho y Jurisprudencia", Afio 1826, 11 Par-

te, 1 Seccin, psg. 491.

bilitada para prestar su consentimiento; que no hay para qu hacer distincin entre imposibilidad fsica, moral o legal, desde que el texto de la ley no la hace; y que debe seguirse el procedimiento que seala el inciso 2." del artculo 1754, o sea, la autorizacin judicial supletoria" (27). 58.-gDebe, el juez, firmar la escrit~xrade venta de u n . bien raz de la mujer cuando suple su voluntad? La Corte Suprema ha resuelt,~, sobre este particular, que: "Habielido el juez otorgado su consentimknto en el respectivo auto, sera contrario a derecho que concurriera a firmar la escritura respectiva, sin ser representante de la mujer (27 bis). Los jueces son miei-abros de uno de los Poderes Pblicos, y no pueden al revs de lo que sucede en Derecho Privado, sin violar preceptos de la Constitucin Poltica, hacer ms de lo que las leyes les permiten,; y cuando stas han querido que el juez firme las escrituras la han estatudo expresamente en los preceptos respectivos, como puede verse en los artculos 519 y 1033 del Cdigo de Procedimiento Civil" (28). Esta opinin es, sin duda, fundada, y por lo tanto, basta que el juez supla en el ,auto que dicte el consentimiento de la menor. E l auto debe insertarse en la respectlva escritura,. 59.-Segn el artculo 1754, el juez que concede la autorizacin judicial, puede fijar el plazo para que se haga uso de ella. Si no lo fijare, se entiende que la autorizaci6n caduca a los seis meses de concedida (Art. 1068 del Cdigo de Procedimiento Civil) . 6 0 . 4 3 se enajena despus del plazo en que debe hacerse uso de la autorizacin, es como si se enajenare sin autorizacin, y entonces, se produce el caso de la falta de u n requisito que la ley prescribe en consideracin al estado de la persona y no a la naturaleza del acto (Art. 1068 del C. de P. C. y 1682 del Cdigo Civil). Estas ideas son las que fundamentan una sentencia de
(27) "Gaceta" del ao 1889, p8g. 1079, N.o 1552. (27 bis) "Gaceta" del aho 1889, pqg. 1079, N.o 1552. (28) "Revista de Derecho y Jurisprudencia", Tomo XXIV. U: Xeccion, 11 Parte.

1s Corte de Apelaciones qne "declara nula de nulidad refativa la enajenacin de un Bien ra.z de la mujer casada ,hecha despus de^ ca,dtrca-do el decreto judicial que la aiitorizaba." (29) . 61.-Estando viciada la enaj411aein de nulidad relativa;, puede .sta ratifica.& de acuerdo con las regfas de la nulidad relativa (Vase el N," 242 de esta Memoria). 62.-La.s causas que j~istificanfa enajenacin son las siniat,rirnoguientes : facult.ad concedida en las capiti~lacj:ones niales; necesidad hanifiesta o irtilidad evidente. 83.-6Se necesita de subasta. piblica para enajenar iin . . bien r a i de l a mujer casada, si e marido es habilitado $e 7 edad? . Sobre este punto creernos que no eabc discusin. La regla del artcrilo 803 del Cdigo Civil que prescribe, que el Iiabilitado de edad no puede enajenar s bienes b u e b l e s , m sino en sirbasta pblica, "no puede hacerse extensivo a loa bienes de la mujer del habilitado ". 64.-E1 enrador que administra extraordinariarnente- la sociedad 'conyugal eneebsita de la snbasta p6bIica. para enaque el propio ciiradpr admijenar los inmneh'fes de Ia m u j e ~ nistra? E l curador del marido que administra extraordinariamente los bienes de la mi~jer,en el caso excep.ciona1 del ticulo 17'58, n o est,obligado indudablemente de enajenar los bienes races de a.qnlla en subasta pfiblica. :En esti caso, la mujer ;o es pupila del'habilitado, ya que ste lo es solamente del marido. 65.-ENAZENAQION D E LOS INM'IEBLES DE LA MUJER SEPARADA DE BIENES.-E1 rgimen de separacin, como s u nombre lo indica, supone la existencia de dos patrimonios distintos, adminid.ra.dos independientemente, sin que los respecti~osenyugesintervengan en los gananciales provenientes de sii administracin, con responsabilidad aparte en sus obligaciones individuales. Pueden los cnpiges en este estado, conferirse mandato para la adrninis'

cI&sesde Derecho Civil,

( 2 9 ) .MANUEL SOMARRIVA

UNDU5RAGA.-Apuntes

de sus

tracin de los bienes; y si a esto agregamos que la mujer puede estar en juicio sin necesidad de autorizacin del marido respecto de los bienes que separadamente administra, vernos que l a mujer separada de bienes adquiere dentro de nuestra legislacin una capacidad intermedia entre el rgimen incapacidad y el de divorcio. N% tarde el Decreto-Ley NO 328, de 12 de hlarzo de . 1925, ampli las facultades de la mujer s e p a ~ a d ade bienes dejando siempre subsistente l a duda de si poda o no enajenar sus bienes races sin necesidad de la voluntad del marid o ; esta duda la salv l a Ley N." 5521, de 17 de Diciembre de 1934, confiriendo esta facultad a la mujer casada separada de bienes, siempre que fuera mayor de edad. 66.-ENAJENACION DE INMUEBLES DE LA MUJER SEPARADA DE BIENES, ANTES DE LA V I G E ~ ~ C I DE A DECRETO-LEY NO 328, DE 12 DF: MARZO DE 1925. . Segn la regla general del artculo 137 del Cdigo Civil . (modificado por el artculo 1." de la Ley NO 5,521, de 17 de Diciembre de 1934), la mujer no poda enajenar sin aiitorizacin del marido, y, de acuerdo con el artculo 159 (reemplazado por l a misma ley), l a mujer'separada de bienes no necesita su autorizacin para enajenar a cualquier ttulo sus bienes muebles; conforme a l artculo 144, vigente, "ni la mujer ni el marido, ni ambos juntos, podrn enajenar o hipotecar los bienes races de la mujer sino cn los casos y con las formalidades que se dirn en el titulo de la sociedad conyugal", o sea (Art. 1754), que en l a administracin ordinaria de dicha sociedad no se p*odrn enajenar loa bienes races de l a mnjer que el marido es.t o pueda estar obligado a restituir en especie, sino con voluntad de la mujer y previo decreto judicial con conocimiento de causa. . . Como en el Prrafo 1 1 del Titulo VI, del Libro 1 del 1, ,Cdigo, que trata de las excepciones relativas a l a simple separacin de bienes, prrafo de que formaba parte el referido artculo 159, no haba prescripcin alguna que indicara la maneya de enajenar los bienes races de l a mujer separada de bienes, fu necesario interpretar sobre est'e punto las disposiciohes legales y deducir de su estudio armnico que, pal

ra enajenar esos bienes races, era necesario, amn, naturalmente, de la voluntad de la mujer, el conselltimiento del marido y la autorizacin de la justicia ordinaria. As lo ha resuelto una sentencia de la Corte de Apelaciones, qpe dice a la letra: "La capacidad de la mujei* cnsada no termina con la simple separacin: la potestad subsiste en este rgimen". En consecuencia, es nizla Q venta de un bien raz perteneciente a la nznjer separada de bienes judicial, Xsts es la doctrina acepefectuada sin a~rtorizacin tada por los tribunales de justicia. 67.-ENATEEACION DE LOS BIENES RilTCES DE LA MUJER SEPARADA DE BIENES DURANTE LA VIGENCIA DEL DECRETO-LEY N? 328, DE 12 DE B14?3!ZO DE 1925. E l ~ e i s e t o - ~ e ~ no resolvi la cuestin, porque aliidido slo cambi un tanto la capacidad de fa mujm casada profesional o industrial, autorizkndola para que pudiera administrar como separada de bienes, aqullos que fueran frutos de su trabajo profesional o indiist~rial; de la mujer casada, en y generaI, para ejercer profesin o indistria, a menos que el marido en juicio sumario se lo prohibiese. E n consecuencia, con la promulgacin de este cuerpo de leyes, la mujer aeparada de bienes necesitaba siempre, como lo haba necesitado hasta entonces autorizacin marital y de la justicia ordinaria para enajenar sus bienes races. 68.-ENAJENAGION DE BIENES RAICES -DE LA MUJER SEPABADA DE BIENES DESPUGS DE LA PROBIULGACION DE LA RECIENTE LEY N 5:521, DE 11 DE . O DICIEBSBRE DE 1934. La Ley N 5,521, ya citada, concede a I mujer separaO . s .) da de bienes, siempre &e sea mayor de edad (en su Art. l " , capacidad plena para enajenar sus bienes races; y la asimila a este respecto a la mujer divorciada perpetuamente. En consecuencia, en el estado actual de la legislacin, la mujer separada de bienes, mayor de edad, no requiere, pues autorizacin del maqido ni de la justicia ordinaria para enajenar sus bienes inmuebles.

69.-ENAJBNACION DE BIENES RAICES DE L A

MUJER CASADA PROFESIONA~ O INDUSTRIAL.-DUrante la vigencia del artculo 150 del Cdigo Civil que rega los actos o contratos de l a mujer casada profesional o indristrial, se presentaba la duda de si, para que enajenara bus bienes races, se requera autorizacin del marido y de l a justicia ordinaria. Nada deca a l respecto dicha disposicin legal: ella se limitaba estatuir que se presuma la autorizacin del marido para los actos o contratos indicados. No haba, pues, diferencia alguna entre la mujer que ejerca una profesin o industria y l a que no era profesional o industrial, en cuanto a los requisitos necesarios para enajenar sus bienes inmuebles. De consiguiente, se aplicaba a la mujer profesional o industrial la regla del artculo 1754. 70.-ENAJENACION DE EIENRS INM.UEBLES DE LA II/SUJER CASADA PROFESIONAJL O INDUSTRIAL DURANTE LA VIGENCIA DETi DECRETO-LEY E." 325, DE 12 DE MARZO DE 1925.-E1 Decreto-Ley N." 328, de 12 de Marzo de 1925 no mejor, en realidad, en este punto la situacin de la mujer casada. 71.-ENmNACION DE INMUEBLES DE LA hIUJ E R CASADA QUE EJERCE UNA PROFRSTON O INDUSTRIA, DESPUES DE LA VIGENCIA DE LA LEY N." 5,521, de 17 de Diciembre de 1934.-La mujer casada profesional o industrial puede, hoy da, enajenar libremente sus bienes races si es mayor de edad; en caso de no serlo necesita "slo autorizacin judicial" (*4rt. l." de la ley). Es necesario, adems, que se pruebe que los bienes son productos del trabajo o industria de l a mujer. Esta prueba es amplia: Se admite cualquier medio de pi-ueba (Art. 150 del Cdigo C i d , modificado por ;la ley). A pesar del artculo citado, sea la mujer mayor o menor de edad, debe exigirse l a autorizacin del marido y de l a justicia ordinaria para que enajenarse sus bienes races, en razn de que no puede someterse la eficacia de un ttulo de dominio a las eventualidades de las pruebas. _ Segn el artculo 2.", transitorio, de la citada Ley NO . 5,521, el artculo 150 (reformado) se aplica a las mujeres casadaa que ejerzan una profesin o industria con anteriori-

dad al 12 de Marzo de 1925, pero slo relativamente a los bienes adquiridos por ellas despus de esa fecha. 72.-ENAJENACION DE B I E h l S RAICES DE LA RZUJER DIVORCXAQA PERPZTUahIENTE ANTES DX LA MODIFICACION DE LA4S DISPOSICIONES PERTINEN1%8 DEL CODICO CIVIL.-Nada deca el Cdigo Civil sobre si la mujer divorciada a perpetuidad poda o no enajenar libremente si= bienes inmuebles, pero no haba duda alguna de que poda hacerlo con entera libertad, A este resiiftado se lleg interpretando la ley. Las disposiciones legales que sirvieron de base para re144, solver el pimtotson los artc~~los 173, 299, 1754 y 1796 del Cdigo Civil. El artculo 299, dice: "que la mujer divorciada puede pedir habilitacin de edad" ; el 173, la autoriza "para administrar con independencia del mai=ldo los bienes que hnbiere podido sacar del poder de ste o que despas del divorcio haya adqilirido"; los artculos 144 y 1754, "no pueden aplicarse a la mu'jer divorciada, porque suponen la existencia de una comiinidad de bienes"; y el articulo 1796, deelara fcvlido el contrato de compraventa entre cnyuges divorciados *'. La siguiente sentencia, parta de ciyos considerandos copiamos a la letra, nos ahorra todo comentario: "La mujer casa divoreiada perpetuamente, dice, no necesita de autorizacin marital ni permiso judicial para enajenar si= bienes races, porque e1 divorcio perpetuo pone fin a la potestad marital. "Las reglas del Ttulo XXTI, Libro LV, del Cdigo Civil, no pueden aplicarse, porque se refieren a la sociedad conyugal, caso en que existen bienes que pueden o deben restituirse en especie. No hay disposicin lega1 que exija a la mnjer casada divorciada pespetusmente, mayor de edad, autorizacin- judicial o marital para enajenar o hipotecar sus bienes races ; al contrar'zo, fa ley prev la sitaacin que se produce por el divorcio, en la minoridad, disponiendo en el articuIo 349, que se le dar cilrado~ bienes en los casos de que siendo soltera lo necesitarfa, y autorizando en el artci-

lo 299 a la divorciada de veiqtin aos, para obtener Ii+ilitacin de edad, nicos casos en que requiere autorizacin ]udicial para enajenar o hipotecar siis bienes races. "En consecuencia, es vlida la venta del bien raz de la mujer divorciada, hecha sin autorizacin judicial ni marital" (30). 73.-Distinta es la situacin de la mujer divorciada menor de edad, pero mayor de veintiGn aos. Habilitada de edad la mujer divorciada, en este caso, podr enajenar sus bienes races, previos los requisitos que seala el artculo 303 del Cdigo Civil, o sea, deber hacerlo autorizada por l a justicia ordinaria y en subasta pblica. Si la mujer divorciada es menor do veintin aos, sera neoesario darle un curador de bienes, como lo indica el artculo 349 del Cdigo Civil, quien para enajenar deber cumplir con lo dispuesto en los artculos 393 y 394 del Cdigo Civil. 74.-ENAJENACION DE LOS INMUEBLES D E LA MUJER DIVORCIADA PERPXTUAMENTE DESPUES DE LA PROMUIiGACION DE LA IiEY N.O 5,521, DE 17 DE DICIEMBRE DE 1934. Con el objeto de establecer claramente la forma en que la mujer divorciada a perpetuidad poda enajenar sus bieSnes races, el artculo 1." de la citada ley le autoriz "para hacerlo libremente sin necesidad de autorizacin judicial ni , marital". 75.-ENAJENACION DE TNMUEBLES DE LA MUJ E R OASADA COMERCIANTE.-Segn el artculo 14 del Cdigo de Comercio, se entiende por mujer comerciante aqullla que ejerce un comercio separado del de s u marido. L a calidad de comerciante de la mujer se establece por medio de la autorizacin del marido dada por escritura pblica; si el marido es menor de 25 aos, la antorizacin debe ser aprobada por la justicia (antes de la Ley N? 5,521). 76.-"Si la mujer comerciante es mayor de edad, puede
1

te. Seccidn 11, pg. 505.

(30) "Revista de Derecho y J~~risprudencia". Ao 1926, 11 Par-

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enajenar libremente sus bienes races; y en el caso de ser menor, necesitaba, antes de la vigencia de Ia Ley N 5,521, O . autorizacin judicial, necesidaii o utilidad evidente y p6bliea silbasta' '(Art. 17 del Cdigo de Comercio) ;actualmente, de acuerdo con el artculo 2." de la referida ley, slo necesita para enajenar sus bienes races, autorizacin judicial con conocimiento de causa, si es menor de edad. De acuerdo con el artculo 17 del Cdigo de Comercio, la mujer comerciante, mayor Be edad poda enajenar e hipo-, tecar libremente sus inmizebles, aunque no fueran producto inmediato de su comercio (31).

Rijo de fam2h
77.-Son hijos de familia, los de cualquier edad, no emancipados, segn lo define ,el articulo 240 d d Cdigo Civil. Estn, pues, sujetos a patria potestad. ~Conforme'alo dispuesto en e1 mismo artculo, la patria potestad corresponde a l padre y, en su caso a la madre, quienes son los representantes legales del hijo no emancipado. La madre tiene la pa;tria potestad del. hijo desde la vigencia del Decreto-Ley N." 328, de 12 de Marzo de 1925, que al respecto no fui5 alterado por la Ley W." 5,521, de 17 de Diciembre de 1934. , 78,L~a aplkaciii del Decreto-Ley sobredicho di6 moti+o a difichtades por no haber dispuesto expresamente si, en cuanto a la patria potestad de la madre, obraba o no con efecto retroactivo en el caso de haber hijos emancipados por fallecimiento del padre antes de la fecha en que el DecretoLey comenzara a regir. Dos doctrinas se formularon sobre el particular: una que sostenia que el Decreto-Ley obraba retroactivamente y, POP lo tato, los hijos emancipados dejaban de serlo y volvan a ser hijos de familia bajo la pktria potestad de Ia masentencia 426.
(31) "Gaceta" de 1922, p Q . 857. Afio 1906. Tomo 1, pdg. 698,

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dre, y otra que sostena que la emancipacin perduraba, y que la madre slo tena la patria potestad de los hijos cuyos padres haban fallecido despus de la fecha de Ia vigencia del Decreto-Ley (31 bis). Los tril~nnalesde justicia y los defensores de menores resolvan la cuestin de una u otra manera, pero la jurisprudencia fu iiniformndose en el sentido de la no retroactividad. Hoy da la cuestin no tiene sino importancia terica, . O puesto que la Ley N 5,521, en el artculo 1." de los tramitorrios, prescribe lo siguiente: "La patria potestad que por la presente ley se confiere a la madre, se ejercer sobre los hijos que ya, estaban emancipados el 12 de Marzo de 1925 (fecha de la promulgacin del Decreto-Ley), siempre que la emancipacin no se haya producido por un hecho que haga cesar l a patria potestad respecto de ambos padres; pero los actos celebrados por los respectivos tutores y curadores entre esa fecha y la vigencia de esta ley, sern vlidos. Subsistirn igualmente las habilitaciones de edad concedidas en ese mismo perodo de tiempo". 79.-E1 padre o madre no necesita para enajenar los bienes races del hijo de familia que est bajo su patria potestad, sino autorizacin judicial con conocimiento de causa 1Art. 255 del Cdigo Civii) .

Menores bajlo guarda

80.-La palabra guarda es genrica: se refiere tanto a la tutela como a la curatela. 31' artculo 338 del Cdigo Civil define las tutelas o curadurjs diciendo: "que son cargos impuestos a ciertas personas en favor de aqullos que no pueden dirigirse a s i mismos o administrar competentemente sus negocios, y que no
~.~

. ~ " (31 bis) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Sentencia de 28 de Septiembre de 1931, 11 Parte, 11 Seccin, pg. 97.

se hallan bajo potestad de paCtrc, madre o marido, que @ueda darles la proteccin debida". E n el inciso 2 agrega: : ri Las personas que ejercen estos cargos se flaman tutores y curadores, y generalmente guardadores". Son stos, por l o tanto, representantes legales del pupilo (Art. 43 del Cdigo Civil). No lo era fa madre antes de la vigencia del Decreto-Ley N? 328, segn lo hemos visto en el nmero precedente. 81.-Para que un acto o contrato que ejecute o celebre un guardador se estime que lo es en representzdn del pupilo, es necesario -que esta circunstancia se exprese en la escritura del mismo acto o contrato. Si no se expresa slo se reputa ejecutado o celebrado en su representacin en cuanto le fuere til al pupilo. As lo dkpone el artciilo 411 del Cdigo Civil. 82.-Hay necesidad, entonces, de exigir que conske expresamente de los t!tuIos de enajenacin de i m e b l e s del pupilo que el guardador obra rep~esentndolo,siempre que ello no conste en forma evidente del ttulo de enajenacin. 83.-' ' Los actos del tutor o curador que an no han sido autorizados por el decreto de discernimiento, son nulos; pero el decreto, una Tez obtenido, validad los actos anteriores, de cayo retardo hubiera podido resultar perjuicio al pupilo". As lo expresa el artculo 377 del Cdigo Civil. 84.-Eil decreto de discernin~ientoqne autoriza al tutor o curador para ejercer su cargo (drt. 373) es, como se ve, necesario para fa validez de los actos del guardador que ac%Ya en representacin del pupilo y obra retroactivamente k slo e aqnellos casos en que los actos no pueden retardarse i n perjuicio del pupilo. Hay, pues, que exigir siempre el decreto de diseesnimiento del cargo de guardador que enajena inmuebles del pnpi'lo, y cuando d discernimiento sea posterior a la enajenacin, hay que justificar por medio de instrumento pblico, nicos aatecedentes aceptables en tal evento, que Ia no enajeriacin habra perjudicado al pupilo. $5.-No sabemos de casos en que rui guardador haya enajenado bienes racei del pupilo sin habrsele discernido

'

previamente el cargo: los tutores o curadores cuando piden autorizacin judicial para enajenar bienes races, acreditan la guarda con el respectivo decreto de nopbramiento, en el que siempre ordena el juez que el propio decreto servini de ciisoemhicnto suficimte, o lo acreditan con el nombramiento, y el decreto de autorizacin de ejercicio del cargo que a veces se dicta posteriormente. 86.-La enajenacin de los bienes races del pupilo, requiere, segn lo dispone el artculo 393 del Cdigo Civil: 1 Autorizacin judicial; . 2. Necesidad o utilidad manifiesta; y 3. Subasta pblica, si se trata de venta de bienes raices (32). La subasta pblica debe hacerse en conformidad a lo dispuesto en los ariculos 1069, 1070 y 1071 del Cdigo de Procedimiento Civil, que trata de la venta ~ 0 l ~ n t a r i a . esubash t a pblica. 87.-Por ser necesario comentaremos brevemente los artculos 1069 y 1071. E;1 artculo 1609 prescribe que la venta voluntaria en pblica s~ibasta, someter a las reglas establecidas en el se Ttulo X del Libro para las ventas de bienes comunes, procedindose anle el tribunal ordinario que corresponda. E l artculo 815 del expresado Cdigo del ttulo sobredicho, exige que para proceder a la licitacin pblica de esos bienes, bastar su anuncio por medio de avisos en un peridico del departamento, o de la cabecera de provincia, si en aqud no lo hubiere. Esta regla se aplica en los casos generales de licitacin cuando no hay interesados que sean incapaces o personas jurdicas. Si los hay, la publicacin debe .hacerse por cuatro veces a lo menos, mediando entre la primera publicacin y el remate m espacio de tiempo que no baje de veinte das, y fijndose, adems, Carteles por todo ese tiempo en la oficina del actuario del compromiso. Los das del espacio de tiempo deben ser hbiles en vir(32) Vease lo dicho

en el .N.O 160, sobre la transacci6n.

tud de lo dispii&to en el articrilo 69 del mismo Cdigo, s d vo que el jircz arite quien se'haga el remate disponga lo con: erario expresamente. Remos visto en la prctica, en repetidas. ocasiones, subastas pfiblicas de bienes races de incapaces, voliintarias y forzadas, en que el espacio de tiempo es slo de dieciocho das, y qrie se tienen por bien hechas por tenerse como dias del espacio d'e tiempo aqullos en que se publica el p r i m aviso y en que se realiza la subasta. A nuestro juicio, eete aserto es errado: creemos que los veinte das deben ser completos; no lo es el da de la publicacin ni lo es el del remate, y por ende, el espacio de tiempo corrido para las subastas que hemos citado no es el que exige fa ley y, sin duda alguna, estn ellas viciadas de n d i dad procesal. 88.-Tratandose de remates voluntarios Hechos sin sujecin a lo dispuesto en el artculo 1069, opinamos que no deben aceptarse, excepto si se ratifican en forma por los vendedores. Nos resistimos aceptarlos por las siguientes razones: La venta de los bienes races del pupilo en subasta p6blca voluntaria debe hacerse con intervencin de la justicia ordinaria. El juez autoriza la venta, fija el da del remate y suscribe el acta de la diligencia, pero no firma la escritura pblica a que se reduee la subasta sino que la firma el representante legal del pupilo. Termina, pues, las actuaciones j~idicialescon la adjudicacin del inmueble al comprador, ltima diligencia en que interviene el magistrado. del Las di~posieiones Cdigo de Procedimieiito Civil que determinan los requisitos de fijacin de cartel y publicacion s de avisos de remate para cumplir la autorizacin judicial e de venta que exige la ley substantiva, son meramente procesales, y por lo tanto, cualquiera reclamacin que verse sobre ellos debe hacerse ante el propio juez que conoce el asunto, y por 10s medios que el referido Cdigo indica. 89.-Creemos 1x1 error calificar nulos pelativamente los remates de los b i e n s inmuebles de incapaces, cuando no se
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4* Prontuario

han cumplido los t r h i t e s que el Cdigo de Procedimieiito Civil exige. Los actos viciados de iiuliciad relativa son aq-iillos respecto de los cuales faltan los reqnisitos que el Cdigo Civil seala como indispensables para SLI valor, y no procede dicha 'nuliaad por la omisin de los requisitos de trarnitaei0n exigidos por el Cdigo de Procedimiento Civil para la realizacin de esos actos. La circunstancia de que el inciso 2." del articulo 815 de este ltimo Cdigo, que se aplica en los cnsos de sul~astaspihlicas voliintarias, reglamente de u n modo especial las diligencias de fijacin de cartel y pnhlicaciones de remate en el evento de haber incapaces interesados, no le quita el carcter procesal que tiene por el hecho de que haya variado la regla general dcl inciso l." en consideracin a l estado de las personas de los vendedores. 90.-Hay sobre el particular opiniones contrarias que sostienen que el remate de bienes inmuebles de incapaces puede anularse en juicio si las diligencias de que se trata no s e ' h a n hecho en forma legal. Ellas se fundan en que no hay resoluciones ejecut-oriadas en la gestin de remate pblico voluntario que impida al incapaz reclamar sobre los trmites de fijacin de cartel y avisos de la subasta, porque el artculo 1682 del Cdigo Civil no hace distincin entre leyes substantivas y procesales, ya que alude a requisitos o formalidades que ;las leyes prescriben para el valor de ciertos actos o contratos, sin determinar el carcter 'de estas leyes. 91.-Dado que no hay jurisprudencia sobre el particular, creemos necesario exigir en los remates voluntarios el cumplimiento exacto de las formalidades del Cdigo de Procedimiento Civil. Dice el artculo 395: "No obstante la disposicin del. artculo 393, si hubiere precedido decreto de ejecucin y cmbargo sobre los bienes del pupilo, no ser necesario nuevo decreto para s u . enajenacin. "No ser8,iiecesario decreto judicial para la constitiicin de una liipoteca, censo o servidi~mbre, sobre bienes races

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de la mujer mayor de veintin aos que no se encuentre bajo potestad marital. 94.-Aunque el menor habilitado es considerado como mayor para ejecutar actos extrajudiciales, la ley le impone ciertas limitaciones para enajenar e hipotecar sus bienes races, Dice el artculo 303: "El menor habilitado de edad no puede enajenar o hipotecar sus bienes races ni aprobar las cuentas de su tutor o curdor, sin autorizacin judicial; ni se concedera esta autorizacin sin conocimiento de causa. "La enajenacin de dichos bienes races, autorizada por el juez, se har en pblica subasta". De acuerdo con la disposicin citada, hay que distinguir entre venta e hipoteca. El menor habilitado no puede enajenar (en su sentido restringido), sus bienes races sino con autorizacin judicial, dada con conocimiento de causa y en pblica subasta; en cambio, para hipotecar le basta la autorizacin judicial. Este eu el sentido que hay que darle al artculo transcrito, ya que el trmino "subasta pblica" equivale a venta. No puede el habilitado, de acuerdo con la disposicin citada, donar libremente sus bienes races, ya que en couformidad con el artculo 1388: "Son inhbiles para donar los que no tienen la libre administracin de sus bienes". Por la misma razn, dada antes en este niimero, creemos que el habilitado puede celebrar el contrato de pemuta de un bien raz de su propiedad, acto para el cud slo requerira autorizacin judicial.

9 5 . 4 o n tambin relativamente incapaces las personas jurdicas definidas en el artculo 454 del #CdigoCivil como "personas ficticias capaces de ejmcer derechos y contraen

- 53 obfigaeiones; y de ser representadas judicial y extrajudicialmente". 96.-Hay otras entidades que tienen el carcter de personas jurdicas y que no' estfin reglamentadas en el Ttulo XXXTII del Libro I del Cdigo C i ~ i l , sino que se rigen por leyes y reglamentos especiales. Por ejemplo, la saciedad colectiva civil, la comercial, las sociedades annimas y otras que indicaremos ms adelante. 97.-CORPORACIONES Y FUNDACIOXES DE BENEFICENCIA PUBLICA (Personas jurdicas regidas por el Ttulo XXXIII) . Estas personas jirdicas regidas por el Titi110 =IXXIIP del Libro I del Cdigo Civil, no persiguen un fin de lucro: tienen por objeto fines &e carcter moral. 98.-Se constituyen de acuerdo con i o establecido en el artcdo 546 del Cdigo Civil. Por lo tanto, es requisito indispensable para qire se forimeli la aprobacin de su existencia y de sus estatutos por el Piwidente de la Repblica (artculos 546 y 548) (33). Corrientemente, ea la prctica, el Presidente de la Bepblica usa la frase "Concdese personalidad jixrdica", en el decreto de autorizaci.n. Esta frase es impropia por cuaiito es la ley la que concede fa personalidad y el Presidente de la Repblica. slo autoriza su existeilcirt, (34). La ley no exige que la autorizacin y aprobacin suprema se publique en un peridico o en el 'Diario Ofkiall. , 99.-Como todos los incapaces, las personas j~~~ no pueden ejecutar acto alguno sino por el ministerio de su re-, p~esentantelegal. Este representante legal se indica en los estatutos respectivos y en el silencio de &tos la entidad puede acordar quin las represente. En caso de jiiicio segn el aatculo 9." del Cdigo de

(33) Si han sido creadas por i ley en ella misma se aprueban a sus estatutos. (34) BARROS ER&A!&UF~IZ.-CU~SO 'd B Derecho Ciiril, 1,er a 4 pAg. 542, 3

Procedimiento Civil representa a las corporaciones el Prcsidente de las mismas. Las facultades de los representantes legales se indican en los estatutos o en acuerdos de la corporacin. 100.-Es corriente encontrar en los ttulos de dominio mandatos conferidos en forma irregular los Consejos de Administracin o Directorio de las personas jurdicas a terceros p'ara que suscriban las enajenaciones de inmuebles .acordadas en conformidad a los estatutos. Estos poderes est'n conferidos en el acta de las sesiones del Consejo, y se aiitoriza en la propia acta al mandatario para que la reduzca a escritura Estimamos que el procedimiento es ilegal'; el poder ha de ser dado directamente ante notario por los miembros del Consejo de Administracin, es decir, que di-, chos miembros deben suscribir la escritura del mandato. Si el notario segn la ley, debe testificar que el mandante ha comparecido ante l, y es obvio que los miembros del consejo proceden en igual for,ma ya que si procede e11 la forma irregular que hemos indicado no es el propio mandante quien sxscribe la escritura sino nicament$ e l mandatario encargado al efecto por el mandante. E n el caso irregular a que hemos hecho referencia debe exigirse que el Consejo o Directorio ratifique por escritura pblica la venta. 101.-Si el Consejo de Administmcin o Directorio acuerda vender un bien raz y "segn los estatutos", tiene el representante de l a persona jurdica la,atribucin de cuinplir con los acuerdos del Directorio, es decir, tiene en realidad, u n mandato jegal, ya que los estatutos tienen carscter de ley, no necesita el represent,ante un mandato conferido ante notario y puede snscribir la e a ~ i t u r a venta nicamente de sobre la base del respectivo acuerdo tomado por el Consejo o Directorio. Estas mismas observaciones p~ocedencomo Aremos ms adelante, relativamente a las sociedades. 102.-Distintos son los requisitos que d&en exigirse en la enajenacin de bienes races de estos incapaces, segn sea la, poca en que se adquirieron.

Si la adquisicin se ha hecho con anterioridad a la pro-, iui~lgacidnde la Ley 5,020, dc 80 da Diciembre de 1931, las corporaciones no pudieron "conservar sus bienes sin permiso especia1 de la legislatura. Sin esta autorizacin especial estaban obligados a enajenarlos dentro de los ciuco aiios subsigirientes a aqul en que obtuvieron l a possi6n, so pena de que dichos inquebles cayeran en coiniso" (Art. 5 5 6 ) . "Enajenados coi1 aw.teirizzlci6~ judicial conocimiento de caxsa, y necesidad o utilielal rnaaifiesta poda aclquirirlos otra vez la corparacin, y conservarlos sin necesidad 6e perniiso alguno, cii volvan a s n ~ p o d e rpor resolucin de la enajenacin y no por nilevo ttulo'' (artculo 557). . . 103.-La Ley NO 5,020, a que hemos hecho dqsiu, lia . suprimido el permiso especial de la l e g i ~ l t ~ ~ r a , que las para corporacioiies puedan conservar los innmebles ; ha autorizado ademAs, a estas eritidades para que enajenando sixs bie. nss races de acuerda con lo prescrito en el. NO 1."del artcu. lo 551, puede adquirirlos a cnalqnier ti~ilocon poste~ioridad. 104.-Por conside~adode inters reproducimos 'ntegra. 1 mente el Decreto del hlinisterio de Jwticia, NO 2,736, de 3 de Octubre de 1925, que reglament la constitucin de Ja ~ersonalidnd Jurdica : Art. 1:: La consesin de p.e;.sonalidades jirrdicas a l a s corporaciones privadas y STS cancelacin; aprobacin de estatutos a que deben regirse, rechazo y aceptacin de modificaciones se ejercitar en conformidad, al Presente Reglamento". Art. 2." "Toda solicitud de personalidad jurdica se dirige al Presidente de la Repblica por interiuedio del lntcndente o Goberna.dor ,respectivo, qijen las remitirh. al' Ifinisterio de Jixsiicia "; Art. 3." "Por regla geneml toda solicitud de personadidad jurdica deber ir aparejada de .los siguientes docuineiitos reducidos a escritura pblica: a) Acta de constitucin de l a corporacin;
,

b) Estatutos;

o) Acta en que conste la aprobacin de loa estatutos; y d) Acta en que conste la personera de quien slicita la
concesin de personalidad jurdica". ' Art. 4." ('El Intendente o Gobernador enviar los antecedentes al Ministerio de Justicia con un informe sobre la calidad y antecedentes de la organizacin de la corporacin, fines de la misma y si en su concepto cuenta con l a capacidad econ6mica suficiente para la realizacin de los fines que se propone", A*. 5." "El Ministerio de Justicia enviar para su informe al Ministerio de Obras Pblicas, Come2ci0, Vas y Comunicaciones, las solicitudes de personalidad jurdica que deben regirse por la L;$ de Asociaciones de Canalistas; al Miisterio de ~ s i s t e n i i a , Higiene, Previsfn y Tral~.ajo, las solicitudes de personalidad jnrfdica que deban regirse por las leyes sobre Organizacin Sindical, sobre Empleados Particdares, sobre Sociedades Cooperativas y en general sobre todas aquellas que en el futilro se dicten con el objeto de previsin social. La seccin respectiva del Ministerio de Justicia informar las que no estn comprendidas entre las sefialadas anteriormente". Art. 6." "El Ministerio respectivo, a su vez solicitar iiiformes de las fundaciones o corporaciones qu leyes especiales establecen. El Ministerio de Justicia lo solicitar en todo caso del Fiscal Administrat,jvo". . Art. 7: Presidente de la .Repblica conceder la personalidad jurdica o la denega'r segn sea el mrito que indiquen los informes y segn sea que acepte o rechace los estatutos sometidos a, su aprobaci<". "Con todo, podr exigir las modificaciones que esti&e conducente, \as cuales debern ser aceptadas por los iiiteresados o sus representantes si estuvieran facultailos y reducid a a escritura 'pblica antes de dictarse el decreto respectivo ". Art. 8." <'Las reformas 'de.los estatutos para los ciiales se rijan las corporaciones con personalidad jurdica se redncisn a escritura pblica 3; se tramitaran en la misma foraia
,

establecida para las solicitudes en que se pida pe~sonalidad jurdica, pero la Sesin en que aparezcarnr aprobadas las reformas deber celebrarse con asistencia de un Notario Pblico, que'certificar haberse cumplido con las formalidades que establecen los estatutos de la corporacin para aprobar las reformas". "Al remitir al Ministerio de Justicia Ia Solicitud de reforma, el Intendente o Gobernador respectivo informar con respecto a la, marcha geliera1". "El Irchivero General del Gobierno, Histrico y Ministerial correspondiente, certificar la autenticidad de la copia de los estatutos que debe aparejarse a la solicitud de reforma". "Art. 9." El Presidente de la Repfiblica, coa o sin informe de las autoridades respectivas, puede cancelar la personalidad jurdica a cualquiera colporaein desde el momento que la estime contraria al orden pblico, a las leyes, a las buenas costumbres o que no cumpla con los fines para que fu organizada '!Art. 10. Si los interesados pidieren la cancelacin de la, personalidad, la solicitud se someter a los mismos trmites establecidos para la reorma de los estatutos y se acompai'iar, reducida a escritura pfiblira copia del acta de la sesin en clue se acord Ja disolucin con certificado del Notario asistente a la reunin en que conste haberse llevado las formalidades que los estatutos sellalen para tales casos y copia de stos, airtentif icados por el Archivero correspondiente". "Art. 11~. Los bienes de las corporaciones cuya personalidad jurdica se cancele en virtud de lo dispuesto en los dos artculos antesiores, no estando previsto por los estatutos la forma de su destinacin, debern ser entregados bajo inventario al Gobernador respectivo, quin los administrar y custodiai+hasta que se seale por medio de una ley la destinacin que debe d~sele.Para este efecto el Gobernador enviar una copia del inventario al Presidente de la Replihlica", "Art, 12. En la Seccin respectiva del Ministerio de Jw+

".

-ticia se llevar un Registro de Personalidades Jurdicas cloiide se anotarn con numeracin correlativa las que se fuesen otorgando; el nombre de cada personalidad jurdica; el nmero y fecha del decreto que concede la personalidad jiiridicjl; del que ordena o acuerda s u devolncin; del que acepta la reforma de estatutos y el nmero y fecha de la ley que destina los bienes de la corporacin, eii el baso a que se refiere el NO 1 del presente Reglamento7'. . 1

o Compaa es un contrato en que dos o ms personas estipulan poner algo en comn con la mira de repartirse entre s los beneficios que de ello provengan. La sociedad forma una persona jurdica distinta de los socios individualmente considerados" (artic~ilo 2053). Para que haya sociedad es menester que exista entre otras condiciones, la intencin de asociarse. Si no hay iiitencin de obligarse sino participacin en las utilidades del negocio, n.o hay sociedad sino otro contrato cualquiera, por ejemplo, un arrendamiento de servicios cuya renta seria la participacin ,del arrendatario en las utilidades del arrendador. Tampoco hay'sociedad si cada uno de los socios no pone, algo. en comn; ya consista en dinero, efectos, industria, scrvicio o trabajo apreciable en dinero;, o si no.se ha estipulado participacin e.n los beneficios. 106.-S0CIED;LD COLECTIVA CIVIL.-Aunqae la sociedad' colectiva civil no necesita para su validez fornialidades especiales como las que se indican en al artculo 355 del Cdigo de Comercio, para las sociedades comerciales, sin embargo, para los efectros del estudio de ttulos de dominio de inmnxebles es necesario que oomste de escritura pblica. E n estecaso la escritura no es una solemnidad pero es un medio probatorio fehaciente de la existencia de la sociedad. 107,-"Se llama colectiva porque es de su esencia que
,

,105.-SOCIEDADES.-"Sociedad

todos los socios concirrmn a la administracin, ya sea por s mismos, ya sea por un mandatario en quien delegan sus &ri'b~icioues.De manera que lo que se hace por uno de 1'0ssocios apoderados efl nombre de la sociedad, s e considera lzecho por todos los socios colectivamente, Bajo un nombre con~fiiio razn social que se compone del nombre de todos los socios, o de alguiio de ellos con las agregaciones de las palabras "y compaa". 108.-X1 socio administrador, s e l e haya nombrado en la e s c r i t i ~ asocial o en acto posterio~,"podr obrar contra el parecer de los otros; no obstante, la. mayora de los so~cios puede oponerse a todo .acto qne no haya p~odl;zcidoefect.0~ legales?' (artculo 23'78 cdigo Civil). -Debe cenirse a los t+ minos del ma11;dato que conhe en el eont~a'co de-sogiedad o en .aciierdo posterior, segn los casos, "si no se han indicase do sus faci~ltades entiende que tiene la admhktiacini ordinaria, har la gestin encomendada, dada 1a nati1ra2eza de l a sociedad o sir objeto; y, en cousecnencia, no le es permitido contraer otras obligaciones ni tener adqnisieiones o eilajenacioiles que las comprendidas en el giro ordinario de l a sociedad" (A%. 2077). Para todo aqxlello que miga de los lmites. de1 giro ordinario necesita poder especial. "Cualqnier a operacin que saI.ga de los lmites del mandato, y qne se efecte sin poder especial debe ser mtificctds p y la zuzslliiuidad de los socios" (Art. 340 del Cdigo de Comercio). 109.-"Si no se ha designado administrador, se entender.que todos tienen la faciiltad de hacerlo con las atribuciones ya expresadas, pero ningnrio de los so~ciospodr ha\ ter innooaciones en los innlnebles que dependen de la saciedad sin el consentimiento de los otros (artcii!~2051 del C. digo Civil). 110SOCTEDADES ~O~IIERCIALES; "Son sociedades comerciales aquellas que tienen por objeto larealizacin de actos del comercio. Se dividen en colectivas, annimas, en eomandha, y de responsabilidad 'Iinutada". 111.-SCiCEDAD COLECTIV24 COMERCIAL.-La sociedad bolectiva, dice el artculo 350, del cdigo de Cowes,

cio, "se forma y prueba por escritura pblica inscrita, fijada y publicada en los trminos del artculo 354". Y el artculo 357 agrega que "la falta de cumplimiento de los requisitos sefialados en el artculo 350 produce la nulidad del contrato respecto de los socios, etc.". L a existeilcia legal de la sociedad en consecuencia debe acreditarse por medio de escritura prblica inscrita en el Registro de Comercio y publicada por cinco veces en un peridico del departamento si lo hubiere, o por carteles en tres de los parajes ms frecuentados del domicilio social; a&ms con fijacin de un extractado de la escritura social por 30 das en la Secretara del Juzgado de Letras respcctivo (35). 112.-"Las mismas solemnidades debern exigirse en ceso de'disolucin de la sociedad antes del trmino estipulaclo, l a prrroga de sta, el cambio, retiro, o muerte cie un socio, y en general en caso de toda reorrna, ampliacin o inodificacin del contrato" (artculo 350 Cdigo de Comercio) . 113.-La Corte de Apelaciones de ~ a n t i a b o ,confirmando esta doctrina, ha declarado lo siguiente: ''La escritura en que u n socio vende sus acciones y derechos, importa el cambio de ese socio, y por tanto, para su validez respecto de terceros, debe inscribirse en el Registro de Comercio, fijarse por 30 das en la Secretara del Juzgado y publicarse por cinco veces en un peridico del departamento. El retiro de ixn socio' tampoco produce sus efectos, si no es escriturado, inscrito y fijado en la misma forma'' (36).
l

(35) Los Arts. 350, 354 y 357 del Cdigo de Comercio han sido modif\cados por el artculo 1.0, letra a, b y d de la ley 6156, de 15 de Enero de 1938. Hoy da la sociedad colectiva se forma por escritura pblica, que deber inscribirse en extracto en el Registro de Comercio del domicilio de la Sociedad, antes de los 60 das siguientes a la fecha de la, escritura soci.al. La prdrroga de la sociedad que deba producirse de acuerdo con l a escritura social no necesita solemnidades nueyas. (36) <<Gaceta los Tribunales de Justicia". Aio 1918, pg. de 1666, "Jurisprudencia y Concordancias del Cdigo de Comercio".

114.-En confo~midad con el artculo 357, ya citado, "La omisin de la escritura social o de su inscripcin produce nulidad absoluta entre los socios, pero, esto no obsta, a que l o s terceros rechacenjla accin probando la existencia de la sociedad por todos los medios probatorios que les seaIa el Cdigo de Come~*cio"(artculo 357 modificado por ley 6156 de 13 de Enero de 1938). 115.-La Corte de Apelaciones de Talca ha decla~ado que "La alta de las solemnidades indicadas en los articraloa 350 y 355, en la pr6rroga de la sociedad prodiace tambin nulidad absoltta entre los socios, en vista que e l artculo 35'7 exige para fa prrroga las mismas solemnidades que para Itb constitucin, y que expr&amente el artculo 357 sanciona la omisin de cualesqtiiera de ellas con la nulidad absoluta" (37). 116,-No si-do sto, casos de nulidad relativa, "e1 cumplimiento tardio de las soleiunidades, la ratificacin expresa y la ejecucin ~oluntaria contrato m lo purgan del vicio del de nulidad entre los socios" (artculo 358 Cdigo de Comercio) . 117.-En cuanto a las facultades de los socios administradores debemos referirnos a los N.os 108 y sigiiientes, en que'estudiamos Ias sociedades colectivas civiles. 118.-SOCIEDDES ANONIM.-Es sociedad an6nlma s e d n el arteiifo 424 del Cdigo de Comercio, la persona juridica formada por la reunin de un fondo comn sumisistrado por accionistad resp.onsables slo por el monto de sus aportes, administrada por mandatarios revocables y conocida por la designacin del objeto de la empresa. 119.-Para que la sociedad annima exista legalmente es necesario segn lo prescriben los artculos 424, 434, 437 y 440 del Cdigo de Comercio: a) Un decreto del Presidente de la Repiblica que autorice la existencia de Z sociedad; a
(37) <'Revista La Jurispfudencia al da", afio 1929, p&g. 311. Sept. 18 de 1929, tomado de "Jurisprudencia y Concordancias del Cdigo de Comercio".

b) Un decreto del propio funcionario que la declare Iegalmente instalada una vez 'hecho el aporte a que se refiere el artculo 433 del Cdigo de Comercio; c) Publicaciii del decreto que autoriza la existencia de la sociedad en el Diario Oficial y en el "Boletn de Leyes y Decretos del Gobierno", y por cinco veces en iin pcribdico del departamento en que ella tenga su domicilio; d) Inscripcin del'propio decreto, de la escritura y de los estatutos sociales en el Registro de Comercio correspoiidiente a d i c h ~domicilio; y e ) ,Fijacin por 30 das, del misnio decreto de la Secretara y de los estatutos sociales en Ia Secrelara del Jiizgado de Letras del mismo departamento. 120.-31 plazo de 30 das dentro del cual deban, de acuerdo con el artculo 440,'hacerse las publicaciones y fijacin a que hemos hecho referencia, fii.supriinido por el artculo 109 del Decreto-Ley N." 521, de 30 de Mayo de 1931, que establece que las solemnidades que indica aquella disposicin legal pueden cumpii~sedespus de los 30 das. Esto mismo antes de la dictacin del decreto-ley haban resuelto varias veces los Tribunales de Justicia (38). 121.-La 'Jnrisprndencia de nuestros Tribunales ha declarado que "Las sociedades annimas no tienen existencia legal sino desde que e l Presidente de la Repblica las declara legalmente instaladas y seala el plazo en que deben empezar sus funciones; que si bien de los artculos 428 y 433 del Cdigo podra producirse que dichas sociedades tambin existen desde que el Presidente de la Repblica aprueba sus estatutos, estos artculo's no pugnan con las reglas concretas de los artculos 4.34 y 439 de los cuales se deduce que la autorizacin del Presidente de la Repblica, cuando aprueba
(38) < < ~ e v i s t a ' Dereclio y Jurisprud~ncia". Afio 1927, sint. de de 4 de Agosto de 1924, pg. 611. ' Vase la Nota 35, aplicable a las Sociedadeci Anninias. Hoy da la Sociedad Annima se constituye en l misma forma a que la Sociedad Colectiva. E1 decreto que concede 13, autorizacin y un extracto de la escritura y estatutos sern inscritos en el Registro de Comercio y publicados por una vez en el Diario Oficial.

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los estatutos, slo les da vida para ejecutar los actos prepzi.. ratorios de su existencia" ( 3 9 ) . POP todo 10 expuesto las sociedades annimas s61o tienen existencia Iegal desde que el Presidente de la. Repblica las declara legalmente instaladas. 122.-Las sociedades annimas que no ciimplen con los requisitos que hemos sealado son ilulas, y no existen e& derecho. "La nulidad, dice una sentencia, que se produce por la falta de requisito? qne la ley prescribe para el v d o r de d los actos y coiitratox, es ~ ~ n l i d aabsolnta, y presume la inexistencia del acto o contrato, o el hecho d e no habeme ste nnnca realizado; g estas circuilstancias hacen innecesaria la declaracin de nulidsd, ya que hay cierta contradiccin en declarar la nulidad de lo que no existe" (40). 123.-"La modifica8in de los estatutos de una sociedad annima no. tiene valor mientras stos no han sido autorizados por el presidente de la Repblica, y no pueden producir sus eectos sino, desde la fecha de. esa autorizacin, saTvo que los mismos socios acnerden darle efecto retroactivo, sin perjieeio de la aprobacin posterior" (41). 124.-"La sociedad annima es administrada, dice el ar,tcirlo 45'7, por mandatarios revocables, sean o no socios, asa'Ia~iadoso gratuitos, elegidos en la forma que prevengan 10s estatutos socides". 125.-Los administradores tienen las facultades que sealan los artculos 395 y 400 del Cdigo de Comercio, que rigen las sociedades colectivas. 126.-Reiteramos, en orden a la sociedad annima, lo dicho relativamente a las personas jurdicas en general en el N . O 100. 127.-SOCIEDADES EN LIQUIDACI0N.-"En todos los casos de liquidacin, dice el artculo 465 del Cdigo de
(39) "Revista de Derecho. y Jurispr,udencia". 'Ao V, ii Parte, I Seccin, p&g. 31, sent. de 2-V-1907. (40) "Gaceta" de1 ao 1914, 2.0 semestre, pag. 1341, se&. Nmero 448. (41) "Revista de ~ e r e c h o Ju~isprudencla'', ao M, Pary II te, I Seccin, pg. 48, Sentencia de 4-VI-1920.

comercio, los administradores harn por s la ~iquidacin,, salvo que los estatutos dispongan o la asamblea general disponga otra. cosa. Los administradores se 'ajustarn en el desempeo de su encargo a las reglas establecidas en el prrafo 6." del presente ttulo en cuanto dichas reglas no se encuentren en oposicin con las trazadas en este prrafo". E n consecuencia, el liquidador deber conformarse a las facultades que le sele su mandato (artculo 410 del Cdigo de Comercio), y si en ste nada se hubiese dicho no poda ejecutar otros cargos y contratos que los que tiendan al cumplimiento de su encargo. ~ e c e s i t a n poder especial'&de. ra vnder, constituir hipotecas, prendas, etc. (artculo 411 del Cdigo de Comercio). 1 2 8 . D E LAS SOCIEDADES E N COMANDITA.-"SOciedad en comandita es la que se celebra entre uqa o ms perSonas que prometen llevar a la caja social su determinado aporte, y una o ms personas que se obligan exclusivamente a administrar h sociedad por si o sus delegados y en su nombre particular. Llmanse los primeros socios comanditarios y los segundos, gestores (Art. 470 del Cdigo de Comercio). . "Hay dos especies de sociedad en comandita : simple y por acciones') (Art. 471). "La comandita simple se 'forma por la, reunin de un fondo suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y los socios gestores a la vez (472 del Cdigo de Comercio). "La komandita por acciones se constituye por la reunin de un capital dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyos nombres no figuran en la escritura social" (Art. 473 del Cdigo de Comercio). 129.-&a sociedad en comandita simple se forma y prueba del mismo modo que la sociedad colectiva; pero el nombre de las socios comanditarios no deben figurar en la razn social, y no pueden stos intervenir en la administracin de !a cosa, y si no intervienen se constituyen solidariamente responsables de todas las obligaciones en.los mismos trmi-

que el socio gestor ( k t . 476, 4 ' ,484 y 485 del C6digo 71 de Comercio). 130.-"Lag seglas de l a sociedad en comandita simple se aplican a I par pos acciones en euanto no estn en cons tradiccin con las disposiciones que r b e n esta ltima" (artculo 4911). 131.43OCIEDAIYES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA.-Esta clase de entidades se rigen por I Ley N . O 3,918, a de 14 de Marzo de 1923. "Para que ta sociedad de responsabiLidad limitada ex&ta legaImqnte es necesario : a) .Que se constituya por escritura pblica; b) Que I escritura hkegramente y no en exkacto, se a pnblique por cinco reces en un periodico del departamento en que tenga su domicilio la sociedad, o capital de provincia y en el D i o Oficial, del dia 1 . O al 15 del mes en que se hagan las otras publicaciones o al da siguiente hbil si alguno de stos fuese feriado ; y . G ) Que la misma escritura se inscriba en el Registro de Comercio del domicilio de la sociedad y &e se fije por 30 das en la Secretara del Juzgado respectivo (A&. 2." de la ley] (41 bis). "La omisin de cualesqniera de estos requ&itos produce riddad entre los socios y hace responsables solida~iamentea los socios fundadores de las obligaciones eontraldas en inters de la sociedad (Art. 2:). "En Io dems, y en el silencio de los estatutos stas sociedades se. regir& por las reglas estatudas para las sociedades coleetivas (Art. 4.O de la ley y el Art. 2104 del Cdigo Civil 455 y 456 del'f2digo de Comercio). I~~.-PE~SONBS JURIDICBS DE DERECHO PUBLIOO.-Personas Jurdicas de Derecho Hblico segfin una senkencia de nuestros Tribueales qne se cita en la obra del DeEOS
t

(41bis) D e acuerdo cr>n el ArL'2.o de l Iey 6156 la escfitura a en que se constituye una Sociedad de responsabilidad Emitada se inscribe, en extracto en e Registro de Comercio dentro del plazo l sedado ea la nota 35. Dtclio extracto se publica, dentro del mismo pbm, por una sola vez en el Mario Oficial.
E* Prontuario

- 66 recho Civil de don Alfredo Barros Errzuriz, son "aquellas que se han constitudo en virtud de un decreto de las aut'oridades y que estn destinadas a servir los fines que esas mismas autoridades les sealan; en lo que se diferencian de las corporaciones y fundaciones que nacen por iniciativa de los particulares y que tienen por objeto servir los intereses de stos mismos" (42) . 133.-Las principales personas jurdicas de Derecho Pbblieo son : Las Muriicipalidades; el Fisco ; las Comunidades Xeligiosas, Iglesias y Parroquias; y las Juntas de Beneficencia. 134.-MIJNIC1PALIDADES.-Las Municipalidades son personas jurdicas de Derecho Pblico que tienen por objeto la administracin local de cada comuna o agrupacin d e comunas establecidas por la ley (artculo 101 de la Constitucin Poltica,, de 18 de Septiembre de 1925) . 1 3 5 . L E Y DE ORGANIZACION Y ATRIBUCIONES DE LA8 MUNICIPALIDADES DEL AO 1891.-Segn est a ley para enajenar los bienes races municipales era necesario : "l." '~ecesidado utilidad manifiesta declarada y reconocida por las tres cuartas partes de los municipales en ejercicio ; "2." Aprobacin del acuerdo para enajenar por la Asam%lea de los Electores; "3." Subasta pblica, excepto en el caso de que la naturaleza del contrato lo impidiera, como en la permuta; y "4." Publicacin de avisos de la subasta 3 meses antes del' da en que debiera realizarse, plazo que poda reducirse a 15 das con acuerdo de las 2/3 partes de los municipales en ejercicio y en mrito de razones de grave conveniencia" (artculos 55,56, 57 y 58 de la ley). 136.-De acuerdo con la Constitucin Poltica. de 25 de

(42) ALF'REDO EARROS, ERRAZURIZ.--CU~$O de ,Derecho., . . . . , ., Civil, l.er ao, pg. 345.

Xayo de 1833 se requera, adems, autorizscin legislativa (43). En confarmidad con el artculo 92 de la ley indicada, -representaba a la ~ u n i c i ~ a l i d aen la enajeiincin y deba d firmar fa escritura respectiva, el Temro. 137.-DECRETO-LEY DE 3!iUPITICIPiiLIDADES N 740, . O DE 15 DE DICIE3D3XE DE 1925 Y DECEETO CON FUERrr;k DE'LEY DE 18 DE ~ R I DE 1934. L Para enajenar los bienes races municipales se necesita, de acuerdo con los decretos citados: a) Necesidad o utilidad manifiesta reconocida y declarada por las 314 partes de los "regidores" en ejercicio; - b) Aprobaein del acuerdo por la Asmnblea ProF..
S

Pincial (44) ;
c) Pblica subasta, excepto en el caso qiie la naturaleza del contrato lo impida, como en la permuta o propuesta pilMica ; d) Publicacin de avisos de la subasta 3 meses antes que sta deba realizarse, ljIazo que puede reducirse a 15 das si el AZm1de lo estima conveniente fmado m razones de e a ve conveniencia. 1 3 8 . 4 e g n el artcnlo,l0l de la constitucin Poltica gromuIgada el. 18 de Septiembre de 1925, "slo en virtiid de una ley se puede enajenar biepes races Rlunicipales". 139.-Deben firmar la escritnra p6blica de enajenacin, por Ia Nunicipalidad, el Tesorero y el Alcalde respectivo (45).
( 4 8 ) La adquisicin de bienes races .se llevaba a efecto acordndolo los 2/3 de los municipales en ejercicio. (44) Mientras stas se crean las reemplazan, en Ia prctica, 4 Consejo de Ministros en Santiago; y el Intendente o Gobernador en las otras partes. (45) Las adqGsiciones requieren 10s votos de las 3/4 partes de los municipales en ejercicio, siempre que se trate en propiedades para abrir cams y plazas, o dar ensanche o comodidad a los que consten. Si la adquisicin tuviere otro objeto, y fuere mayor de cinco mil $esos, se requiere, adems, acuerdo de. la Asamblea Provincial (Arts. 65 y 87 de las referidas leyes).

140.-FISCO.-So entiende por Fisco al Eatado en cuanto es sujeto de dereehos y obligaciones patrimoniales. BE ed astado, en cuanto puede adquirir y enajenar como eualquiera individuo particular. 141.Segn la Ley Orghnica del Tesoro, ni el Director del Tesoro, ni el Tesorero Fscal del Departamento que eran los representaaztes'legales, podan enajenar bienes inmuebles fiscales sin- una ley especial que autorizara i enajenas cin (46.) . 142.-De acuerdo con lo dispuesto en el Decreto-Ley N.e 155, de 8 de Julio de 1932, artculo 6." "E1 Presidente de la Repblica, podr con la firma de todos los Ministros del de* pacho enajenar en pblica ~ubasta inmuebles fiscales que los no sean de necesidad imprescindible, siempre que, en total, .estas enajenaciones no excedan de diez millones de pesos duante el ao calendario en que se verifiquen7' (47). 143.-E1 artculo 3." del Decreto del Ministerio de Hacienda, N? 1,793, de 22 de Abril de 1929, dice que "'El Contralor General firmar en representacin del Fisco, la escrftura pblica correspondiente, si los inmuebles estn ubicados en Santiago, y el Intendente o Gobernador respectivo, si ste se halla en provincias salvo acuerdo especial que designe para el efecto a otro funcionario". 144-JUNTAS DE BENEFICENCIA.-La antigua 1e' :gklacin sobre Juntas de Beneficencia, comprendida en e1 Decreto de 27 de Enero de 1886, estatua en su artculo 1 2 1 .que "para en4enar los bienes races de a t a s entidades se necesitaba el acnerdo de los 3/4 de los miembros de la Junta respectiva, y la aprobacin del Presidente de la Repblica. 145.-En la actualidad,' y de acuerdo con los DecretosLeyes N.os 526, de 22 de Septiembre de 1925 y 689, de' 17 de Octubre del mismo a60 y Reglamento NP 502, de 9 de Maye
(46) ~ o n s t i t ~ c i n Poltica .de 25 de Mayo de 1833. (47) Hoy da el Presidente de l a Repblica no puede enajenar los bienes inmuebles fiscales. J E l Art. 6.0 del indicado decreto-ley ha sido derogado por el . Art;. 3.0 de la Ley 5.297. 9-m-1933.

de 1938, la enajenacin debe cumplir con Ias condiciones que se indican, a saber:, "a) Acuerdo de la ;Tunta local respectiva; b) ,Ratificacin del acuerdo por l a Junta Central, salvo & se trata de adjudicaciones a favor de l o s servicios de Eenefice~lciay de Asistencia Social; en pago de siis hijuefas en jizicios de particin ; o ) Itemate pbTco ante Notario o Ministro de F e pblicos, donde no 10, hubiere; y d) Insercin de seis avisos en los peridicos o diarios, mediando entre el primer aviso y la fecha de la subasta, 30 das a lo menos. 146.-Dos de los avisos deben insertarse en los diarios de la ciudad asiento de Junta; otros dos, en la cindad cabecera de departamento; y los dos Itimos en la ciudad ms prxima al bien raz. Si la ciudad ms prxima al bien raz es a1 mismo tiempo e&ecei.a de departamento, todos los avisos se pribliczn en esa ciudad; y su rimero se reduce a cuatro. . ' 147.-X1 acuerde de la Junta Loca1 debe contener n&esariamente las bases de la subasta, determinar el mnimum para las posturas, y la naturaleza y monto de la caucin. 148,Fuede omitirse el remate pfiblico s as lo acierdan los 2/3 de los miembros hbiles de la eTxt~lta Local respectiva, en caso de necesidad o utilidad evidente. Los dos tercios de los miembros de la Junts Central debern ratificar este acuerdo y es menester que q ~ e d e constancia en el contrato del acuerdo aprobatorio y de la ratificaci6n". 149.--Como ltimo trgmite "La enajenacin ser auforizada por el Consejo de la Direccin de Beneficencia Pbliea'' (48).
( 4 8 ) La adquislcii6n de bienes raices requiere acuerdo de la Junta Local respectiva y ratificacin de la Junta Central; se exceptan las adjudicacfones a favar de los Servicios de Beneficencia - Asistencia Social en pago de sus kijuelas cn juicios de particin J

{AA. 16, Reglamento de 9 de Mayo de 1932).

Estas adqufsiciones deben, adems, ser aprobadas por el Consejo Superior de Asistencia Social (Dto.-Ley 689. 17-X-1925) 6 Prontuario

~~O.-COMUNIDADES RELIGIOSAS, IGLESIAS P PARROQUIAS.-Hay autores de Derecho, como don Alfredo Barros Errzuriz, que sostienen que no ha variado la situacin de la Yglesia Catlica en nuestro pas despus de promulgada la Constitucin Poltica del ao 1925, ni an en lo que dice relacin con el ejercicio de sus bienes futuros. E l seor Barros argumenta as: "La personalidad jurdica de Derecho Pblico de que gozaba la Iglesia Catlica ha aido' mantenida expresamente por la Constitucin Poltica al decir que las instituciones y confesiones religiosas tienen los derechos que otorgan y reconocen, con respecto a los bienes, las leyes actualmente en' vigor, porque slo las personas jnsdicas pueden ser sujetos de derechos, o sea, tener bienes y conservar el dominio de ellas. E l reconocimiento de los derechos que otorgaban y reconocan a la Iglesia, con respecto a los bienes,'las leyes en vigor al dictarse la Constitucin, est indicando que la constitudin ha respetado la personalidad de la Iglesia con sus varios organismos integrantes y conforme a sus propias reglas y constituciones. Este reconocimiento comprende adems l a personalidad jurdica de los nuevos organismos que se vayan creando para 'el desarrolla del culto, porque ella se comprende en la Situacin jurdica que tena la Iglesia catlica con respecto a sus bienes y que l a nueva Cpnstitucin quiso conservar 'sin innovaciri". "Obsrvese, contina el seor Barros, que somete las iglesias al derecho comin para el ejercicio del dominio y no .en lo que se refiere a la libre adquisicin y conservacin, fa,cultades que tiene lo mismo qne antes. someterla al derecha cgrnn para el ejercicio del dominio de sus bienes fi-ituros, ,quiere decir someterla a Ia regla general, y sta no puede ,ser otca que la que se 'ahomoda a su'naturaleza de persona jurdica de bereclio Pblico" (49) . Don Juan Guillermo, Guerra analiza el N . O 2 . O de,l artculo 10 de la actual 'Consf;itucincomo sigue : "El segundo acpite del inciso 2." del sirtculo 10 de la Constitucin estable'

(49) A. BARROS

.. . , . ERRAZURIZ.=O~~~..C~&~~, 247.
~,

oe dos situaciones diversas: u a respecto del dominio y goce n d.e los bienes pertenecientes a 1 iglesias a la fecha de 'la s . promxxlgscin de Is Constitucin y otra .Ijar2 los bieries qne . adq13.ieran en el futuro ' ' . "Con relneidn a los bienes ftxturos todas las religiones puedan sometidas a l derecho eonin ea el ejercicio de su dols minio y goce. Pero respecto a los bienes qne ' a diversas con-' fesiones posezn con anterioridad a la nueva Constitucin, se les asegura la 'continuacin de los derechos que les reconoaen y ot'organ las leyes a,,nteriormente vigentes (50). 151,-"Has eoiunidades religiosas son congregaciones .de personas que viven unidas bajo ciertas constitue~oizesa ~eg1a.s dice don AIfredo 3 a r i . o ~ ~ r z t ~ r i(51). ", E zUna sentencia de la Corte Snprema, citada por el mismo autorj segala las condiciones que deben tener las eommidades religiosas $ara ser conside~aaaspersonas jurdicas de Derecho l$blieo. Dice: "Son personas jurdicas de Derecha Pblico; los institiitos religiosos, que deben su existencia .a; deqretos de las autoridades eclesisticas . corr.espondientes,. cuyos miembros se someten a ixna vida comn, consagrada. por votos religiosos perpetuos, aunque no solemnes y que go'zande una organizacin propia y de derechos y privilegios que las disposiciones cannicas les conceden en razn de los misaos votos y precedencia formando parte de las institucio-, Des del Gobierno eclesistico y jerarqua d e la iglesia dentro .del Derecho Pblico de sta" (52). 152.-Los Institutos religiosos, llamados tambin co'mu&dades religiosas, son de dos clases': 0;denes y Congregaciones. Las primeras, son de votos solemnes. La'soiemnidad no depende de la forma en Que los votos se emiten, sino de. Ia decIaracin que hace el Papa en ,el momento -de darles personaIidad cannica. . ,
, ,

(50) G ~ L E R M O GUERRA-La Consttuein Poltica 'de 1925,pg. 122.. (51) Curso de Derecho Civil, l.er .ao, pg, 248. (52) Obra citada, l.er afio, pgg. 224.

"Antes de da vigencia de la Constitucin Poltica del ao 1925, para que se les reconociera existencia legal e n Chile se necesitaba, a ms de la autorizacin del Papa, permiso del Gobierno" (53) . Las segundas son de votos simples. "Para tener existencia legal en Chile necesitaban, hasta el ao 1906, autorizacin del Obispo de la Dicesis y decreta gubernativo; despus del ao 1906, autorizacin de la Santa Sede, y permiso gubernativo" (54). 153.-La Constitucin Poltica del 18 de Septiembre de 1925, reconoce expresamente a la Iglesia Catlica su personalidad jurdica de Derecho Pblico, y, en consecuencia, a las comunidades religiosas como instituciones anexas a l a Iglesia. Suprimido el derecho de Patronato, la existencia de Stas entidades no est sujeta a la autoridad civil, y junto con su creacin cannica adquieren personalidad jurdica de Derecho Pblico. 154.-' ' Segn las prescripciones de Derecho Cannicq los Instit~itosreligiosos no pueden enajenar sus bienes religiosos sin cumplir con los requisitos siguientes: a) Necesidad o utilidad evidente d e la Iglesia; b) Consentimiento . .1 mayor parte ,del captulo del de ; Tmtituto religioso ; y , c) Licencia de la Santa Sede" (55). Id) Si los bienes no exceden de 30.0'30 liras o francos, &asta la licencia del Superior de la Orden o Congregacin; e) Si los bienes pertenecen a un Monasterio de Monjas, .ser menester, tambin, del Ordinario del lugar y Superior Regular. 155.-"Representa al convento en la enajenacin, firmando la escritura respectiva, el Prior, Sndico o Superior
(53) J. CHANA CAR1OLA.-Situacin Jurdica de la Iglesia. 1931, pg. 127. (54) Obras citadas, pg. 128. (55) Derecho Cannico. Compendio editado por el Colegio de los Sagrados Corazones de Valparaso. Ao 1929, pdg. 119.

de ste, o la Superiora asesorada de un Sndico, si la Congregacin u orden e de monjas" (56). s 156.-Los estatutos de 1a:respectiva comunidad. pueden tambin fijar reglas especiales para la enajenacin; caso en que deben tenerse a la 'vista. 157.-COMUNIDADES RELIGIOSAS QUE TIENEN FEESONALIDAD JCTRIDICA EN, CHILE.-Tienen personalidad jurdica, y pueden por co,nsiguiente adquirir y obligarse las siguientes congregaciones y rdenes rdigiosas.

'

Orden de los Domnicos. Orden de los Recoletos. Orden Ite los Franciscanos. Orden de los Agustinos, Orden de los Eercedarios. Orden de los Capuchinos. Orden de los Trinitarios (Dto. 1909). Orden de San Benito fDto. 15 de A r l de 1915). bi Orden de los Carmelitas Descalzos (Dto. S3 'de Marzo de 1900). Congregacin de los Sagrados Corazones (Dto. 3 de Mayo de 1879). Congregacin de la Misin ("Gaceta de los Tribunales", ao 1895, pg. 1122). Congregacin del Santsimo Redentor (Dto. 27 de Diciembre de 1862). , >Congregacinde los Agustinos de la Asuncin (12 de Agosto de 1892). Congregacin del Santsimo Sacramento (31 de Octubre de 1912). Sociedad del Divino Verbo (Dto. 28 de Diciembre de 1915). Congregacin de los Hermanos Maristas de Ia Emeiianza (Dto. Supremo de 10 de Junio de 1915).
(56) Obras cikdas, g8g. 1x9.

Monasterio de las Agustinas. Monasterio 'de las Clarisas (Claras). Monasterio de las Clarisas de Nuestra Senora de ia Victoria. Monastgrio de las Carmelitas de San Jos. Bfonasterio de las Capuchinas. Monasterio de las Rosas. Monasterio de las Carmelitas de San Rafael. Monasterio de da Vkitacin (Dto. Supremo, 27 de Agost o de 1895). Monasterio de la Buena EnseEanza (Dto. Supremo de 13 de Noviembre de 1886). Monasterio de las Perpetuas Adoradoras del Santsimo Sacramento (Dto. Supremo del 30 de Mayo de 1890). Hermanas de la Caridad (Dto. Supremo de 4 de Febrero de 1887). Hermanas de la Providencia (20 de Agosto de 1853). Hermanas Hospitalarias de San Jos (4 de Diciembre de 1888). Hermanitas de los Pobres (27 de Abril de 1897). Congregacin de los Sagrados Corazones (3 de Mayo de 1889). Congregacin del Buen Pastor (30 de Abril de 1852). Congregacin de la Casa de Mara (6 de Abril de 1861). Congregacin de l a Inmaculada Concepcin (24 de Septiembre de 1898). Congregacin de la Santa Vernica de Julin (31 de Marzo de 1896). :Congregacin de la Preciosa Sangre (30 de Mayo de 1890). Congregacin del Pursimo Corazn de Mara (23 de Noviembre de 1896). Congregacin de las Hijas de San Jos (9 de Novlenlbre de 1896).

Congregacin de las Hermanas de San Jos Cluny ' 1 (5 de Diciembre de 1909). Congregaci6n de las Bijas de Mara Auxiliadora (28 de Febrero de 1896). Congregacin de las Religiosas Nercedaras (22 de Diciembre de 1912). Cangregaein de las Religiosas Terceras Domnicas de Santa Catalina (13 de Junio de 1926). Congregacin de las religiosas maestras de la Santa Cruz (12 de Agosto de 1909). Congregacin de las Oblatas Expiatorias del Santisisimr, Sacramento (10 de Agosto de'1915)'. Instituto de las Hermanas Carmelitas de Santa Teresa (12 de Septiembre de 1893). fnstituto de las Franeiseanas Misioneras de Mara ' 1 (7 de Junio de 1909). Instituto de las Hijas de Mara InmacnIada para el servicio domstico (3 de Agosto de 1914). Instituto de las Siervas de Jess de la Caridad (9 de Septiembre de 1912) y religiosas de la Compaa de la Sant a Teresa (29 de Junio de 1917).

CONGREGACIONES CON PERSONBLIDAD JURDICA E N LA SERENA.

De Embres: Franciscanos, Ag-usthos, Dominicanos, Misioneros de1 Corazn de Hara, Carmelitas Descalzos, Salesianos.

Religiosas de los Sagrados Corazones y Hermanas de Ia Caridad. Congregacin del Buen Pastor (13 de Enero de 1860). Congregacin de la Providencia. Carmelitas Descalzas (27 de Octubre de 18966).

CONGREGACIONES CON PERSONALIDAD JURIDICA BN CONCEPCION.

D e Hombres:

Franciscanos (con casas en Chilln, Nacimiento, M d -

chn, Victoria, etc.)

Domnicos (con casas en Chilln y Cauquenes). Mercedarios (con casas en San Javier y Chilln) . Agustinos. Escolapios. j Salesianos (con casas en ~ i n a r e s. Redentoristas (con casas en Cauquenes y Los Angeles). 'Corazn de Mara (con casas en Linares y Temnco). Trinitarios (con casas en San Carlos y Perno). Carmelitas (con casas en Chilln). Agustinos de la Asuncin (con casas en Talcahuano y Lota) . Hermanos de las Escuelas Cristianas (con casas en Temuco) .

mujeres :
Trinitarias. Pursima Concepcir. (con casas en Chilln) Sagrado Corazn de Jess. Providencia (con casas en Tem~lco, Linares y Minas Schwager-Coronel) . Hermanas de ;la Caridad. Inmaculada Concepcin. Buen Pastor (con casas en Los Angeles, Cauclnenes y Constitucin) . Hermanitas de los Pobres. Hospitalarias de San Jos (con casas en San Carlos, Lebu, Temuco, Caete, Tom y Victoria). Providencia de Grenoble (con casas en Parral). Mercedarias (con casas en Constitucin). Siervas de Jess (con casas en Chilln) .

ndice

en L o b ) .

I i i de San Jo~,. ja d RefiEJimdel Nio JmsF (cm e -

Franeiscanw (con ca~rts en Laabro, Nueva Imperlt1; Cholchol y Xdchn) Bemenas Xaeetras da k Santa Cruz (con Gas85 en Vietoria y Temuco)

Cwf'hmcin de los aehx rescMib1es

158.-"Se puede definir la confirmacin como up acta jurdico unilateral, por el cual nnna persona hace desaparecer los vicios de una obligacien contra Ia cnal poddia hacer valer la accin rescisoria" (57). Es acto unilateral porque no es vlida si no emana de l a parte que puede hacer valer Ira. nulidad (Art. 1696). 159.-Se diferencia de la ratificacin en que sta tiene lugar cuando una pemuna acepta como sayo el acto que M tercero ejecuta sin su consentimiento, a l paso que la primeenyo ra (confirmacin) supone un acto nulo ~e1ati~ament.e vicio desaparece. 160.-REQUISITO PARA SU VALIDEZ.-a) Que el acto que se trata de m e m sea 1 x 2 de nadad relativa.-EL 110 arteuIo 1683 de nuestro Cdigo Civil establece como principio general que los actbs nulos de nulidad absoluta no pueden ser confirmados; no obstante hay que tener presente que s se pagan obligaciones emanadas de actos en que se han omitido solemnidades que la ley exige para que stos produzcan efectos civiles, se produce una obligacin naturil cuyo paga no puede repetirse (Art. 1470, NP 3.") ; y b) Que emane de la paz% o pa,rtes que se@ IQ ley tie sm derecho p&ra,ejercer la accin de nulidad. Segn lo dispone el artculo 1684, la nufidad relativa no
(57) E D ~ A R D O BARRIGA
ERRA.ZURII1. -Memoria

de

Prueba.

puede. alegarse sino .'por aquellas..personas en..cuyo.lkneficio k han establecido las leyes, y por sus herederos y: cesionaiiios, , , . . 161.-Diversas cuestiones pueden presentarse triltndose de lzt confirmacin. de actos rescindibles ejecutados por la mujer casada o su marido, y por el menor3bajo guarda. 162.-CQNli'IRMACION DE ACTOS EJECUTADOS POR LA MUJER CASADA.4ara resolver las diversas cuestiones que pueden presentarse hay que distinguir los actos celebrados antes de contrper matrimonio, los celebrados sin autorizacin del marido o del juez, habiendo debido obtenerla y los celebrados con dichos requisitos, pero viciados de nulidad ., 163.-No cabe duda alguna que si la mujer hubiere sido capaz de contratar antes de contraer matrimonio, habra podido confirmar vlidamente estos actos, pero como por el hel cho d ~ matrimonio se hace relativstmente incapaz, no puede ejecutar acto alguno en la vida civil sin la autorizacin marital o judicial, en subsidio; a mayor abundamiento, debe entenderse que el a r t c ~ l o 137 no hace una enumeracin taxativa y .que secompleta con otras disposiciones que la hacen relativamente incapaz. 164.-~eferentemente a la segunda clase de actos hay que distinguir las confirmaciones hechas por el marido y las hechas por .la ;mujer, sin que pueda hacerlo (Arts. 1684 y 1696) (1697). E l artculo 142 autoriza al marido "para ratificar los actos-en los cuales no haya autorizado a su mujer"; y de acuerdo con esta misma disposicin la ratificacin puede ser gener,al y especial; y aun cuando "ratificacin y confirmacin'' no son una misma cosa, este actodel marido participa de ambos caracteres, porque renuncia a la accin rescisoria y acepta como suyo- un acto ejecutado sin su consentimiento.. La mujer, en cambio, no puede durante el matrimonio 'eonirmar, porque dicha confirmacin adolecera de la nulidad relativa, ya que, de acuerdo con el artculo 1697, "no
,
)

'

vale la c'onfirmaein (el artculo habla de mtific$cin) expresa o tacita del que no es Capaz de contrat&rP': ella slo puede hacer vaidamente la confirmacin desde que cesa la. incapacidad, o sea, desde que se disuelve el matrimonio, o. desde que queda ejecutoriada Ia sentencia de divorcio (57

bis). 1 6 5 . 4 i se trata de actos ejecutados con autorizacin

marital y judicial, en subsidio, con vicios de d i d a d relativa, el marido podr hacer la confirmacin, ya que tambin puede ejercer fa accin rescisoria. 166.--CONFIRMACION DE ACTOS RESCINDIBLES DEL MENOR ADULTO.-Si los actos rescindibles han sido ejecutados por el pupilo, hay que distinguir si se han h e c h ~ 5 no con autorizacin del guardador. Referentemente a los primeros, el artculo 1691.dice que el menor puede hacer valer d accin rescisoria, y en consea cuencia, renunciarla, cuatro aos despus de cesada la .bcapacidad; si el guardador, entonces, pudiera confirmar se le p r i v a ~ a menor del derecho expresamente conferido por la al. ley para los actos qiae 61 estime perjudiciales. No obstante, de acuerdo con 'las prescripciones de nuestro Cdigo "ni la ~atificacinexpresa ni Ia tcita, seran vlidas si no emanan d e las partes que pueden pedir la nulidad", y, en consecuencia, aceptado d procedimiento de que el girardador p e de pedir la nulidad, tendremos que aceptar que puede confirmar; si los actos han ,sido ejeciatados por el pupilo con aiatorzacn del Juzgado, pero viciados de nulidad, puede ste ratificar de acuerdo con el artculo 1696 del Cdigo Civil. 167,-Si los actos han sido ejecutados por el gua~dador como representante legal del pupilo, y se han observado todas las formalidades, pieden co~zfirmarse vlidamente p o r ste; si el curador omiti alguna formalidad deber solicitar autorizacin jiidicial para validar el acto, sin qne el llenar las formalidades importe celebrar un acto nuevo. Sus efectos se retrotraern a la fecha del acto primitivo.
(57 bis). ERNESTO BARiZIGA ERRAZUR1Z.-Memoria
Prueba.

de

ndice

1 6 t 3 . 4 O ~ ~ C I OEXPB'ESA Y TACITA.-"La N cdirmacin expresa ea aquella que resulta de una declaraei6n formal de voluntad de renunciar la accin rescisoria" (58). Nada ha dicho nuestro Cdigo Civil sobre las condiciones que debe reunh la confirmacin expresa para que tenga Talar probatorio, gero es lgico supo'ner que para que valga eg menester que mencione el vicio que se trata de validar, la obligacin en que incide el vicio y que se cumpla con las solemnidades del acto rescndible, si ste es solemne. La confirmacin tcita, como lo dice nuestro Cdigo, consiste en "La ejecucin voluntaria de la obligacin contrada" (Art. 1695). 169.-En nuestro Derecho, el hecho de no ejercitar la accin rescisoria no importa confirmacin tcita, porque d texto mismo del artculo 1695 las rechaza; y porque puede suceder que haya transcurrido el cuadrienio (plazo de prescripcin de la nulidad relativa) sin que las partes conocieran el vicio de nulidad, y no se puede renunciar una accin cuya existencia no se ha conocido (59). 170.-E1 heclio de pedir plazo a l acreedor para cumplir la obligacin importa, en realidad, confirmacin tcita si se hace coa conocimiento del vicio.

Prescripci6n de b nulidaul relativa

171.-El plazo para pedir la rescisin durar cuatro aos. Este cuadrienio se contar en el caso de violencia, desde ste hubiere cesado; y en el caso de error o dolo, desde la fecha de la celebracin del contrato. Si la nulidad proviene de una incapacidad legal, se contar;el cuadrienio desde que haya cesado esta incapacidad. A las personas jurdicas se les duplicar6 el euadrenio y se contar desde la fecha del
( 5 8 ) ERNESTO BARFUGA ERRAZUR1Z.-Memoria

de Prue-

ba, pg. 129, &o 1928. (59) Obra citgda, p8g. 103.

ndice

roibiigaciones pendientes
174.-Llmase contrato el acuerdo de voluntades destiaado a crear obligaciones. Obligacin es el vnculo jurdico e n virtud del cual una o ms personas quedan ligadas civilmente respecto de otra u otras a dar, hacer o no hacer algn11% cosa (60). Entre otras clasiicaciones, los contratos se dividen e n nominados e uizw>lminsldos, unilaterales y bilaterales. E l Cdigo Civil, debido a l a infinidad de contratos que pueden celebrarse slo le ha dado nombre a aquellos que son ms corrientes en l a prctica, que trata de una manera especial, como la compraventa, el arrendamiento, el mutuo, el'comodato, ?a transaccin, el mandato. L a divisin de los contratos en unilaterales y bilaterales tiene importancia para varios efectos (61), entre Ios cuales esta el que indica el artculo 1.489 del Cdigo Civil que pres.cribe que: "en los contratos bilaterales va envuelta l a condicin reslutoria de no 'cumplirse por una de las partes lo pactado". M o r a bien, si en u n ttulo de dominio, contrato bilateral, consta que q e d a r b n obligaciones y no 'hay testimonio de haberse cumpilido, debe exigirse que s e prueba su extincin a fin de asegurarse de que el dominio adquirido sobre l a base del titula que se exabina no corre el riesgo de perderse por la accin resolutoria. 175.-Las obligaciones se extinguen (Art. 1567 del Cdigo Civil) :
(60) PLANI0L.-Prcis de Droit Civil. (61) ALESSANDRI R0DVGUEZ.-Explicaciones de sus clases de Derecho Civil, 2.0 afio, 11 Parte, p&g. 7, ao 1929.

'

1.' Por una convencin de las partes interesadas que, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula; 2. Por 1a solucin o pago efectivo; 3. Por Ja novacin; 4. Por la transaccin; 5. Por la remisin; 6. Por 1a compensacin; 7. Por la prdida de la cosa que se debe; 8. Por l c013R1Si6n; a 9. Por la decla~acinde nulidad o rescisin; 10. Por el evento de la condicin resolutoria; 1 . Por la prescripcin; y 1 12. Por el trmino extintivo . 178.-Adems de los medios de extinguir las obligaciones que se seaIan en el artculo 1567 del Cdigo Civil, existen otros, como ser: la muerte del acreedor o del deudor (man-Ido, sociedad colectiva), dacin en pago (entregar una cosa <!&tinta de k que se debe), imposibilidad de ejecucin (que equivale a Ia prdida de fa cosa que se debe, en las obligaciones de hacer). 177.-Si fuere difcil justificar la extincin de las obligaciones, como sucede a veces en la prctica, o hubiere necesidad en pro de la estabilidad del dominio del actual dueo del inmueble de evitar el peligro de m a resolucin del contrato en estudio, debe pedirse que e1 contratante que tiene 2erecho a entablar la accin ~esolutoria, renuncie por esla critura pfiblica . Esta renuncia la piden generalmente las instituciones bancarias cuando haeen prstamos con garanta de inrniiebles . Si .el contratante a quien se' pide que renuncie la accin, se niega a hacer una renuncia absoluta porque no conviene a rms intereses abandonar un medio de coaccin tan eicaz para lque el deudor cumpla sus obligaciones, puede hacer la renuncia limitando, sns efectos a ua caso determinado. Por ejemplo, si el zornprador de un inmueble desea hi-

potecarla y no puede hacerlo porque debe el precio de venta o parte de l, el vendedor renunciara los efectos de la accin resolutoria slo a favor de quien exige la hipoteca, dejndola vigente para cualquier otro eventa. 178.-La accin resolutoria puede renunciarse tanto por .el contratante capaz como par el incapaz. La regla general es que esta renuncia incida en los coatratos de' compraventa de inmuebles-en que hay saldos de precios pendientes: en este caso el menor o incapaz debe ser .autorizado por la justicia por tratarse de un verdadero acto de enajenacin en un bien raz. 179.-Si la cosa ha sido objeto de varias ventas, Ia renuncia que haga el vendedor primitivo no importa la renuncia de la accin que tengan los dems vendedores, porque esta venta es un acto separado y distinto de los dems. Hemos sealado los modos de extinguir las obligaciones. Consideraremos separadamente, los que tienen relacin con estudio de ttulos. 180.-COmNCXON DE LAS PARTES INTERESADAS O MUTUO CONSENTIMIENTO.-Este modo de extinguir las obligaciones lo indica el N 1." del artculo 1567 : O del Cdigo Civil: "Toda obligacin puede extinguirse por una convencin en que las partes interesadas, siendo capaces de disponer libremente de lo suyo, consientan en darla por nula ( 6 2 ) , dice el referido inciso. Esta disposicin es un corolario del 1545, segin el cual, todo contrato puede ser invalidado por el consentimiento mutuo de los contratantes (63). As como pueden invalidarse los contratos, pueden las ,obligaciones, por medio de una convencin, darse por nulas con los req~iisitosque la ley exige p.ara que ellas produzcan .e ectos jurdicos. 181.-Hemos visto en la prctica dejar sin eecto con'

(62) Vase lo que dice acerca de la frase "darse por nula" don A. Alessandri, en sus explicaciones de clase. Explicaciones de sus clases. 2.0 a.o, 1 Parte, pg. 36. (63) ARTURO ALEXSANDRI RODRIGUEZ-Explicaciones de clase de Derecho Civil. Tomo 11, 1Parte, pg. 36.

tratos de venta con todas sus obligaciones cumplidas. En estos casos, las obligaciones no se han extinguido por voluntad de las partes, puesto que no se extingue lo que no tiene existencia, sino que ello vale edebrar nuevos contratos de venta nvistiendo las calidades de vendedor y comprador. SS corriente ?solver contratos cuyas obligaciones se han cump'iido. Es evidente que la palabra,"resolve~" se usa por ignorancia. de su alcance jurdico. Las partes pueden nicamente resolver un contrato en el caso de haber obligaciones sin ctzmpIir (64) . 182.-E1 citado inciso 1."del artcn1.0 1567, autoriza la extincin de Jas obligaciones por las pltrtes capaces de disponer Libremente de lo suyo, condicin qm no indica el ayt h l o 1545 reIativo a los contratos. 183.-SOLUCION O PAGO EFBCTNO (N? 2P del A,rt. 1561).-E1 pago efectivo es la prestacin de lo que se debe o sea el cumplimiento de Z obligacin. Es la manera Pegular a y corriente de disolver el vnculo. E l pago debe someterse para que sea vJido a las reglas dadas en los pkrrafos 2." a 10 del t tul^ XIV del Cdigo Civil ( 6 5 ) . 184.-Segin los artculos 1572 y 1578: "puede pagar por el deudor cualquier persona, aun sin su consentimiento y contra su voluntad y aun'a pesar de I;, voluntad del acreedor (66), excepto que se trate de la-ejecucin de una obligacin de hacer si para la obra de que se trata se ha tomado en consideracin la aptitud o taIento 2el deudo;.. No sahemos que en el examen de ttulos de dominio se encuentren pagos de obligaciones de ejecutar obras 'el7 qne se considere .la aptitud o taIento del deudor. Generalnierite en los contra(64) BAUDRY-LACA~EftIE.-Prcis de Droit Civil. Tomo If, pAg. 118. Edicin de 1905. N.o 1s-' (65) No podemos considerar a u detalladamente las disposiq' ciones legales respectivas, en razn de que esta Memoria s6lo es un prontuario cie carcter prctico y no un estudio de Desecho Civil. Por esto nos hemos referido en general a los prrafos del Cdigo Civrl en que se t r a t a la materia. (66) El acreedor est siempre obligado a recibir el pago, menos er_ el caso de excepci6n sealado. Si no, consiente se hace ppr consignacin. '
6.' Prontuario

tos de venta de sitios destinados a formar barrios residenciales se impone a 10.s compradores, por razones de higiene y de esttica, la obligacin de no instalar en ellos fbricas o almacenes y de edificarlos y cerrarlos de una manera determinada, sin considerar otra cosa que las obras mismas (67). 185.-La obligacin ms corriente es el pago del precio. "Para que el pago sea vlido, dice el artculo 1567 del Cdigo Civil, debe hacerse al acreedor mismo (bajo cuyo nombre se entienden todos los que le hayan sucedido en el crdito, an a ttulo singular) o a la persona que la ley o el juez autoricen a recibir por l, o a la perqona disputada por el acreedor para el cobro ". "El pago hecho de buena fe a la persona que estaba entonces en posesin de crdito, es vlido, aunque despus aparezca que el crdito no le perteneca7>, y d artculo 1571 agrega: "El pago hecho a una persona diversa de las expresadas en el artculo precedente es vlido,*si el acreedor lo ratifica de un modo expreso o tcito, pudiendo legtimamente hacerlo, o si el que ha recibido el pago sucede en el crdito como heredero del acreedor o bajo otro ttulo cualquiera7>. "Cuando el pago hecho a una persona incompetente es ratificado por el acreedor, se mirar como vlido desde e l principio . 186.-E1 pago se hace generalmente a1 acreedor. Se ha dicho qu-e es acreedor no slo la persona misma a favor de quien se contrae una obligacin, sino todos aqullos que Ie han sucedido en el crdito a ttulo singular o universal. As, son acreedores los cesionarios del crdito y, los herederos del acreedor. En la prctica, los casos ms corrientes, son los pagos hechos al primitivo acreedor, a sus cesionarios, a sus herederos, al adjudicatario del crdito, en particin de bienes y a u n mandatario del acreedor, general, especial para percibir Q diputado especialmente para el pago. T ~ n sadjudicaciones
(67) Ejemplos de imposieidn de esta clase de obligaciones ias tenemos en las ventas de sitios hechas en el barrio llamado de "Los Leones", en Santia.go

de.crditos en juicio ejecutiro no son corrientes; 1 7 - 3 pago hecho a l acreedor (68) primitivo no ofre8.$ ce dificulta,des. .Como se trata de extinguir con eI pago obligaciones que nacen de con$ratos que dehen constar de escri-, ts&a pbliea por referirse a enajenaciones de bienes races, d pago debe acreditarse tambin por esorititra pblica cuando no se ha declarado hecho por la justicia o r d i n a ~ i a por a arn juez rbitro. L a escritura que vulgarmente se denonzina 4'' cancelacin", debe anotarse al margen de la inscripcin del thilo de dominio del contratante deudor o a l margen de, la Inscripcin de l a respectiva hipoteca. 4 S 8 . 4 i el inmueble queda hipotecado en garanta d1 cramplimiento de l a obligacin, a f i n de que qiiede testirnohio del pago en el Conservador de Bienes Races y cancelado. el grayamen hipotecario, ~ i r v e tambin l a anotacin para evitar e1 trabajo de buscar la escritura de cancelacin si no est en los t t d o s de dominio q& se examinan, tarea que a veces resulta imposible por ignorarse l a h~otaraen ,que dicho instrumento se ha otorgado. Asimismo deben anotarse en el Conservador de Bienes Races las resoluciones judiciales que deelaran hecho el pago,, por las mismas razones' indica-. das 'para el caso de haberse otprgado escritura pblica dii cancelacin. 189.-PAGO AL CZSIO-NAXIO (69):-En senti40 lato, cesin es la tra.nsferencin de un derecho por acto 'entre vivos (70). Cesin de crditos es el traspaso qne hace el acreedor de un crdito, a tiulo g ~ a t u i t oii oneroso, a n n tercero. A fin de considerar :extinguida la obligacin por el pa-' go hecho al cesionario, debe, natiiralmente, verse si el ttillo d e la cesin traslaticio de la. cesi6n niisnlz, no ado(68) Se alude aqui a acreedores qire tienen Ia libre disposicin Be sus bienes. (69) La frase "De los crditos personales", rubro del' prrafa 1 0 del Ttulo m,Libro IV del Cdigo Civil, es impropio, porque . b s derechos personales son crditos, segn el Art. 578. Hay, pues, unz redundancia al decirse crditos personales. (10) BAUDRY-LACANTLNERm.-Prcis de Droit Civil, 9.a edicin, p8g. 537, N.o 861.

lecen de vicios legales y si el que paga y e1 que recibe el pago son capaces de disponer libremente de 10 suyo. 190.-Para que la cesio a cualquier ttulo que Se haga, tenga eectos entre d cedente y el cesionario (Art. 1901 del. Cdigo Civil), es necesario que se entregue el ttulo, y, para que produzca efectos entre el deudor y terceros, debe ser notificado por el cesionario al deudor y aceptada por ste (Art. 1902) . Dos significados tiene el vocablo ttulo en estos artculos al decir el artculo 1901: "cualquier ttulo -que se haga", se refiere al contrato o acto jurdico de cesin, y, al prescribir que no produce efectos entre el cedente y el cesionario, "sino en virtud de la entrega del ttulo" alude al documento que justifica el crdito. #Conla eptrega queda perfeccionada la transferencia del dominio del crdito (71). 191.-Como debe notificarse la cesin al deudor para que produzca efectos en su. contra, es vlido el pago de aqul haga al cedente sin la notificacin. Sin embargo, en el examen de ttulos de dominio, no debe aceptarse el pago hecho en estas condiciones al cedente, porque es imposible dar por establecido el hecho de no haberse notificao la cesin al deudor, a menos que el pago se haya declarado vlido en juicio contradictoria con intervencin del cedente, cesionario y deudor. 192.-~ak~oCo debe aceptarse el pago hecho al cesionario si no hay pruebas de haberse entregado a ste el ttulo, 'puesto -que no perfeccionndose'la cesin sino con la entrega, s e corre el riesgo de que el pago no sea vlido. 193.-Cuando se trata de crditos correlativos de obligaciones que constan de instrumentos pblicos, verbigracia, obligaciones de pagar precios o saldos de precios de ventas, que son dos casos ms corrientes en los ttulos de dominio, la; cesin y la entrega del ttulo deben tambign constar de instrurnentos' pbliaos. Lo general es que consten de escritura

(71)ARTURO AiJGSSANDR1,RODRIGUEZ.-Explicaciones de sus clases del Derecho Civil. 2.0- afio, 1 Parte, pg. 225. 1

pblica, en que se deja constancia de la entrega del ttulo a l cesionario y de l a aceptacin de este iltimo. La cesin por instrumento pblico se hace en juicio por medio de un escrito en que el acreedor cede el crdito a un tercero, que firma el mismo escrito, aceptando la cesin y dndose por recibido del crdito. Estas declaraciones pueden hacerse asimismo por separado. AeonSejamas que 10s aatecedentes de cesiones hechas en esta Itima forma se protocolicen ante notario por la facilidad y llaneza que hay en examinar los protocolos notariales, que no pueden retirarse del local en que estn archivados, 10 cual no pasa con las autos judiciales, que se d&rchivan para agregarlos, en p a ~ te de prueba, a otros procesos que no se determjnan en el libro de recibos que acostumbran llevar los archiveros, 194.4ucede a menudo que, en los legajos de ttulos de dominio. no estn los instrumentos que acreditan las .cesiones o las ca~icelaciones los crditos cedidos, sino Ias anode taciones del Conservador de Bienes Races puestas a l o s mrgenes de las ihscripcioqes de los ttulos traslaticios de 'dominio respectivos o de las hipotecas que garantizan l o s pagos de los crditos. Hemos manifestado en la introduccin, fa necesidad de pedir siempre los instrumentos a que se refieren las anotaciones y reiteramos lo dicho sobre el particular, como quiera que slo coa ellos es posible asegurarse de la valide~ legal de los actos jurdicos realizados. 195.-Conviene siempre que se acredite haberse $notado la cesin en el Conservador de, Bienes Races al margen de la inscripcin del ttulo de dominio o de fa hipoteca, en su caso : es el medio de proveer a que quede establecido en un Registro Pblico de fcil consulta, la historia completa de los antecedentes de dominio de los inmuebles. 196.-Se lia manifestado que debe notificarse la cesin al deudor para qne ella produzca eeetos en s u contra y eontra terceros. No puede presumirse, en efecto, que el deudor, por el slo hecho de haberse otorgado e! titulo de la cesin, gdquiere conocimiento de ella. No obsta'la cesin misma, a juicio

del' legislador, puesto que, como dice un publicista espaol, "la publicidad de l a escritura tiene ms de ficcin que de 1 verdad'' (72). 3 deud'or que no ha sido notificado puede alegar l a ignorancia d e la cesin en perjuicio de terceros, expuestos al fraude por haberse omitido la notificacin. 197.-La notificacin debe hacerse, segn el artculo 1902, por el cesionario al deudor; a l le interesa ms que a nadie la diligencia. Sin embargo, esto no quiere decir que est impedido el cedente para hacer la notificacin. E n realidad, .puede hacerla sin ningn impedimento legal, como no est impedido el deudor para aceptarla espontneamente sin necesidad de notificacin previa. Es de toda evidencia que el artculo 1902 impone al cesionario la notificacin slo para los efectos de que no tenga derecho a deducir reclamacin alguna, si se hace casd omiso de su persona, sea porque se pague el crdito al cedente, sea por otra cansa o motivo. 198.-Hecho el pago, no hay objeto, naturalmente, de preocuparse si la cesin se ha no'iificadc, al cesionario y s i se ha entregado el ttulo, puesto que el deudor qne, sin haberse cumplido con tales diligencias, paga el nuevo crdito, acepta tcitamente la transerencia del crdito; pero, si el pago no se ha hecho y es necesario establecer que no falta ninguno de los requisitos legales para que la cesin sea v-lida, como en el caso de que haya que posponer la hipoteca que garantiza el crdito cedido a la que se constituya con motivo de un prstamo hipotecario de grado preferente, debe exigirse que se acredite haberse notificado la cesin y entregado el ttulo respectivo. La proposicin la exigen siempre las instituciones de crdito que hacen prstamos en bonos hipotecarios. 199.-No siempre basta con la posposicin: Si el pago d e l a deuda debe hacerse por otra persona que el deudor en virtud de una obligacin contractual - el reconocimiento de una deuda en parte de precio de venta, por ejemplo - y el
a

(72) Citado por don Alejandro Silva Baccuba. prueba, pag. 143, ao 1933.

Memoria de

no pago ss base de una posible accin resolutoria, debe exigirse que el "acreedor primitivo" renuncie dicha accin.-~ecimos acreedor primitivo, porque el meedor cesiomx5o no tiene wih para pedir que se resuelva el contrato que gene,ra Ia obligacin, como puede hacerlo el subrogatario, s e g h veremos, ms adelante. Un ejemplo aclarar las ideas expuestas : A. debe a B. treinta mil pesos, con hipoteca de un inmueble; B. cede el rdito a C. ; A. vende al inmueble a D. en la cantidad de sesenta mil pesos y ste se hace cargo de la deuda en parte de precio y s e obBga a pagarla; D. solicita un prstamo con hipoteca del inmneble que ha comprado a A. y el mutuante exige que esta hipoteca sea de grado preferente a la que garantiza el crdito cedido y que esta garanta no corra el riesgo do caducar si A. dedujere accin para resolver la vent a por no haber cumplido D. con fa obligaciin de pagar los treinta mil pesos al cesionario. Para garantizar los derechos del mutaante que exige preferencia, debe A., en su carcter de vendedor, renunciar la accin resolutoria y el cesionario posponer la hipoteca que grava el inmueble a su favor a la que est por constituirse. 200.-&A quin debe notificarse la cesin cuando la persona que debe en derecho la prestacin es distinta de aqulla qiie tiene en su poder la cosa o el dinero que-el deudor debe entregar ? Este punto ha sido objeto de discusin. Un jiirisconsulto francs sostiene en principio que la no. l tificacin debe hacerse s quien debe paga.r el crdlto, aunque no sea, el de-dor persoqal, como s l depositario Gel dinero destinado al pago de la denda y al a~djudicatariodel 51miieble hipotecado en .garanta del pago de un crdito. Otros no aceptan esta doctrina como priac+io general, fundados en 'el texto del artculo 1690 del Cdigo Civil francs, correspondiente al 1902 del Cdigo Civil Chileno; mas opinan que, cuando l o s fondos destinados al pago de fa deuda estn en manos de un tercero a quieo afecta especialrnente el pago, ste pasa a tener el carcter de deudor personal

d e los fondos y la notificacin puede hacrsele por aplicacin del artculo 1690. Planiol y Ripert resuelven.el punto diciendo que, si 1s notifoacirr tiene por objeto evitar que se haga el pago a1,cedente, debe hacerse a la persona que puede eficazmente retener el crdito. Don Alejandro Silva BascuAn, en la Memoria que tantas veces hemos .Citado, resuelve la cuest,in fundndose en el artculo 1902 del Cdigo Civil Chileno, que da a la iiotificaciii carcter judicial y que est cuidadosamente orgiiizada por el texto mismo de la referida disposicin legal: ser dice - que se dirija a aquella pervlida la notificacin sona que pueda asumir la representacin judicial del deudor, es decir, al deudor mismo, o a quien est facultado para comparecer por l: Quien detenta las fo~idosdestinados por el deudor para el pago y no tiene capacidad legal para actuar por l ante. los tribnnales, es manifiestamente incompetente para recibir la notificacin que va a perfeccionar el traspaso respecto al deudor y terceros (73). 201.-Zii el caso de haber varios deudores mancoruuiiados del mismo crdito, la notificacin debe hacerse a todos a1 el cedente indique en Ja sesin, y si no se indica a niiiguno de los deudores, al que elija el cesionario (74). 202.-Si los deud8res son solidarios, es necesario que la cesin se notifique a todos. Cualquiera de los deudores puede ser obzgado, es cierto, a pagar la totalidad de la deuda, pero la notificacin .no empece a los dems que ignora11 la cesin, y es evidente, entonces, que sia s e r notificados de ella sera v&lido el pago que hicieren al acreedor cedente. De esto se infiere lgicamente que la notifcacin que no se hace a todos los deudores solidarios no empece a terceros. Esta es la opinin de la mayoria de los autores y la que creemos verdadera.
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(73) Memoria y a citada, p&g.148, N.o 160. Vanse la "Gaceta" 1 del ao 1921, Tomo 1 , sent. de la Corte Suprema, N.o 29, pg. 103, y el Reglamento dictado para las notificaciones de cesiones de cr6ditos al Fisco, de 26 de Abril de 1926. (74) SILVA BASCUmAN.-Memoria citada, p8g. 152, N.o 163.

203.-La notiicacin debe hacerse al deudor por intermedio de la justicia ordinaria, porque segn nuestras leyes, es gestin judicial. En eecto, eI articulo 50 del Cdigo de Procedimiento Civil, tratando de las notificaciones, prescribe ~ U ellas deben hacerse "siempre que la ley disponga que P se notifiqde a alguna persona para la validez de ciertos actos". Uno de stos es la cesin de crditos (Arts. 50 del Cdigo de Procedimiento Civil, y 346 y 852 de la Ley de Orgnizacin y Atribuciones de los Tribunales de Justicia) (75). 204.-En cuanto a los funcionarios que deben hacer Ia notificacin, nos referirnos, por va ilustrativa, a los artculos 346 y 352 de la Ley Orgnica de Tribunales, a los artculos 44 y 61 del Cdigo de Procedimiento Civil, stf. DeeretoLey 363, de 17 de M a n o del ao 1926, que determina entre otras cosas, las atribuciones de los notarios. Segn estos decretos leyes, los ministros de fe a que ellos se refieren no tienen la facultad de notificar cesiones de crditos. 205.-Tambin, por va iliastrativa, dejaremos testimonio de las personas naturales y morales a quienes debe notificrseles las. cesiones de los crditos de que son deudores. Hijos de familia y pnpilos.-Xi se trata de crditos correlativos u obligaciones contradas por ellos relativamente a sn peculio p~ofesionalo ind~strial, es a ellos mismos a quien debe notificarse la cesin (artculos 256 y 439 del Cdigo Civil). Si se trata de otras obligaciones, la notificacin debe haceise al padre, a la madre o al guardador en su , caso. Mizjer separada de bienes.-Tratndose de crditos por deudas contradas relativas a sri administracin separada, debe notificrsele a ella >a cesin (inc. 1 " de1 Art. 159 del C. digo Civil, Decreto-Ley N 328, de Marzo de 1925, y Arts. O . 150 y 151 del Cdigo Civil, modificado por la misma Ley N."5,521) . mujer divorciadaiada-Segn astculo 173 del cdgo Ciel
(75) Hay sentencias antiguas que declaran que no es necesaria la intervencfn judicial por no prescribirlo asl el Cdigo Civil. "Gaceta de los Tribunales" de 1864, sent. 2680, pg. 965; "Gaceta" de 1888, sent. 889, pg.'365. ,

vil, modificado por la mismaLey N . 5,521, la cesin debe notifcrsele a ella. Entidades morales.-La notificacin debe hacerse al grente o administrador de las sociedades civiles o comerciales, o al presidente de las corporaciones o fundaciones. Bancos comerciales.-Segn el Decreto-Ley N.O. 559, de 26 de Septiembre de 1925, que cre la Superintendencia de empresas bancarias y legisl sobre los bancos, la notificacin debe hacerse al gerente y en subsidio al subgerente de la empresa. M;micipalidades.-Segn la ley de 25 de Diciembre de 1891 y el artculo 94 del Decreto-Ley N 740, de 7 de Di. O ciembre de 1925, y Decreto N 1,642, de 18 de ,\bril de 1934, O . la notificacin debe hacerse al Tesorero de la Municipalidad. . O Fisco.-El Decreto Supremo N 619 de 26 de Abril de 1926, dispone en el artculo l.", que: "toda cesin de crditos contra el Pisco, deber ser notiicada al Presidente del Consejo de Defensa Fiscal, quien deber dejar constancia de del ella en un libro, etc.". La Ley ~ r g n i c a Consejo de Defensa Fiscal, de 2 de Enero de 1933, aispone en el artculo 8.", que: "el Presidente del Consejo tiene, entre otras atribuciones, la siguiente: "La representacin judicial del Fisco en todos los negocios que se ventilen ante los tribunales de la Repblica, etc."; y en el artculo. . . "que los abogados procuradores - del Fisco de los capitales de provin&a, asientos de una Corte de-Apelaciones, y de las ciudades de Antofagasta y Magallanes, tiene la obligacin de representarlo en todos los asuntos judiciales en que sea parte o tenga inters". Parece que, de acuerdo con los trminos generales de los artfculos indicados de la Ley Orgnica de 1933, las riotificaciones de las cesiones de crditos contra el Fisco deben hacerse al Presidente del Consejo o a los abogados procurasegn el caso. dores Sin embargo, por tratar el Decreto Reglamentario 1926

(76) Para hacer las indicaciones hemos seguido en su trabajo al seor Silva Bascun.

especialmente de las cesiones de crditos y no ser bien explcitos los textos de aquellos artculos de la ley, estirams seguro notificar al Presidente del Consejo (76). 206.-DEL PACO CON SUBROGACI0N.-Subrogacin, en su sentido corriente, significa "substituir o poner una, cosa o una persona en lugar de otra" (7'7). La submgaein es real, si se reemplaza una cosa por otra, y es personal, si se substituye una persona por otra. Scgn Baudry-Lamntinerie, 1s personal, es ;una "ficcin jiuldica en virtud de la cual un crdito pagado con el diner o de nn tercero y, en consecuencia, exticguido en provecho del aereedor, se reputa subsistir con todos sus accesorios en provecho de aqul, con el objeto de asegurarle Ia eficacia dd servicio prestado parira el reemplazo de b fondos qne di en s pago" (78). El articulo 1608 de1 Cdigo CiviI, define la subrogacin diciendo que ''es la trasmisin de los derechos del acreedor a un tercero que le paga". 207.-Tia subrogacin no es especulativa; hay en ella u n acto de beeficencia puesto qne tiene por fin socorrer al que debe librndolo del acreedor. De aqu que el subrogado adquiere todos los derechos del acreedor, "adquiera el crdito mismo del cual se derivan los derechos" (79) . 208.-Pagado el crdito, la obligacin se extingue en provecho del acreedor y se ~ e p u t a subsistir .en provecho del subrogado con todos sus aecpsorios (88). Sraspasa, pues, la subrogacin al nuevo acreedor "todos los derechos, aceiones, privilegios, prendas e hipotecas del antigua, como eon'ira cualesquiera terceros, obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda" (Art. 1612 del Cdigo Civil). De esta manera el subrogado queda seguro del reembolso de los fondos que ha invertido en el pago del crdito.
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(77)ARTURO ALESSANDRI' EODRLGUEB-Expiieaciones de sus clases de Derecho Civil. 2.0 ao, 1 Parte, pg. 80, aho 1929. ('78) BAUDRY-LACANTmER1E.-PrBcis de Droit Civil. Edicin de 1995, pg. 189, N.o 277. (79) EI mismo autor, pg. 191, N.o 279. (30) El mismo autor, pg. 192, N.o 2 1 8.

209.ANALOGIAS Y BImRENCII.AS ENTRE LA SUBROGACION Y LA CmION DI3 CRXDIT0S.-Tiene la subrogacin mucha analoga con l a cesin de derechos. Esta analoga es ms. ostensible cuando aqulla se hace con el consentimiento del acreedor. Tanto ,en la subrogacin como en la cesin de crditos, (.stos se traspasan al que se subroga en los derechos del acreedor y al cesionario, si bien en el primer caso, se extingue la obligacin respecto del acreedor pagado y subsiste por ficcin legal relativamente al que paga. Otra analoga es que tambin se tr,$spasan al subrogante y al cesionario 'las fianzas, los privilegios, prendas ' e hipotecas,. excepto que en la cesin no se traspasan al cesionario las excepciones persanales del cedente (Arts. 1612 y 1906 del Cdigo Civil). E n cuanto a las diferencias que hay entre la subrogacjn y la cesin de derechos, ellas se basan en la naturaleza de ambas instituciones : a) El cesionario de u n crdito slo puede ejercer la accin del cedente; el subroganb, adems de la accin del acreedor subrogado, tiene acciones propias contra el deudor, a saber: la de mandante, de gestin de negocios o de agencia oficiosa, segn haya pagado con el consentimiento de1 deudor, sin s u consentimiento o haya prestado dine'ro para el pago ; b) La cesin de crditos supone necesariamente el consentimiento del acreedor; la subrogacin puede efectuarse contra s u voluntad, por el slo ministerio de la ley; C ) La subrogacin 'legal se efecta sin solemnidad alguna, salvo el caso de excepcin de! N.O ' de! artculo 1610 del 6. Cdigo Civil; la cesin para que produzca efectos contra el deudor y contra, terceros, necesita el cumplimiento previo de !as solemnidades sealadas en los artculos 1902 y 1903 del Cdigo Ci'vil; d) E l subrogante no tiene clerbino por no considerarse u n especulador, a exigir del deudor el pago del valor de la totalidad del crdito, sino de lo que h~ pagado al acreedor, mientras que el cesionario puede exigir el pago de todo el
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crdito cedido, el cual, generalmente, es superior al precio de la cesidn; e) En la sul~rogacinse traspasan al siibrogante las excepciones personales del acreedor sirbrogado; en l a cesin no se traspasan; f ) Si el acreedor en la subrogacin ha sido pagado slo en parte del crdito, puede ejercer sus derechos respeeto de ! que se le deba con preferencia al subrogante (inc. 2." del. o Art. 1612) ; el cesionario que ha adquirido parte del crdito concurre al pago de lo que s e le debe en iguales condiciones que el cedente; y g ) En la sr~brogacin,el acreedor pagado no responde al dubrogante de la existencia del crdito ; en la cesin, si es a ttplo oneroso, el cedente responde de su existencia a l tiem- . po de la cesin. E l cedente de un crdito rediza ima venta y es de la naturaleza de la venta la garanta. En cambio, el subrogado no es vendedor: recibe pura y simplemente lo que se le debe (81). 210.-DIFERENTES CLASES SIJBEOGr1ClOhT.La subrogacin es legal y c o i ~ ~ ~ e a c i o i ~ alegal s i se produEs l . ce por el. slo ministerio de Ia ley $ en co-qtra de la v o l ~ ~ n t a d del acreedor (Art. 1610), y es conrencionaJ, si el acreedor, al recibir de iin tercero el pago de la deuda se subroga voa lt~ntariamente todos sus derechos y sccioiles ; y la snbroen gacin ea este caso, se sujeta a las 'reglas de la cesin de derechos y debe hacerse en la carta de pago (&t. 1611). 211.-SUEROGAGION LEGAL.-Esta clase de sabrogac i h se opera p.or el slo Iiecho del pago sin necesidad de s e iemnidad algunq salvo e2 easo de cxcepciil indicado antes i o ~ p e n t eS e produce c$n.forme a lo disptlest.~ el artculo . en 1610 del' Cdigo .Civil, en los casos sealados de tin modo espreso en las leyes y en especial a beneficio; a) Del acreedor que paga a 'otro ,acreer~orde mejor d e - . recho en virtud .he ran privilegio o 4iipoteca ; b) Del qtle habiendo conlprddo im inmueble es obligado

DE

7* Prontuario

pagar a 10s acreedores a ciniencs cl inrnue!,le cst. hipotecado ; c) Del que paga una dcnda a que se haya obligado solidaria o subsidiariamente ; d) Del heredero bencficjario que paga con su propio dinero las deudas de la herencia; e) Del que paga una denda ajena, consintindolo esprcsa o tScitamente el deudor; y f ) Del que ha prestado dinero a l deudor para el pago; constando as en escritura pblica de pago haberse satisfecho l a deuda con el mismo dinero. 212.-EFECTOS DE LA SUBROGACI0N.-Segn el artculo 1612: "La subrogacin tanto legal como convencional, traspasa'al nuevo acreedor todos los derechos, y acciones, privilegios, prendas e hipotecas del antiguo, as contra el deudor principal, como contra cualquiera terceros,' obligados solidaria o subsidiariamente a la deuda". Esto es, en consecuencia, que el subrogante toma el lugar del acreedor relativamente al crdito que ha pagado, adquiere el crdito mismo, todos los derechos inherentes o anexos a l (82). 2 1 3 . 4 0 obstante esta doctrina, que nos parece clara y evidente, conforme a la naturaleza de la subrogacin. La Corte Suprema ha declar,ado: "que el que paga a la Caja de Crdito Hipotecario una deuda correspondiente a una obligacin en bonos y se submga a aqulla, no puede exigir del deudor un inters penal de 24% que dicha Institucin cobra en caso de mora, de acuerdo con l a Ley de 29 de Agosto de 1855" (83). La sentencia se f ~ u l d aen que si es cierto que se traspasan al snbrogante todos los dcrcchos inherentes a1 crdito mismo, ello no acontece con los derechos que el propio crdito tenga en consideracin a la calidad del acreedor. Don Arturo Alessandri Rodrgnez, juzga que la sentencia no est ajustada a la ley, si bien la encuentra equitativa porque la ~.plicacinde la verdadera doctrina constitnira un verdabeti
(82) EAUDKY-LAGAflrrlNUI2M.-VDra CC C a paguia ZUl, i a L, N.o 292. (83) ARTURO ALESSANDRI RODRIGUE2.-Explicaciones de sus clases de Derecho Civil, 2.0 afio, 1 Parte, pg. 99.

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20-negocio: el de subrogarse a los dereehos de.,la Caja par& ganar el sirbido inters de1 24% (84). 214.-&La hipoteea que garantiza un crdito se t~ausfie~e al sub~ogante neces'ldad de inscribir Ia si~brogacin sin en el Conservador de Bienes Races; es necesai-ja la inseripcin? Las opiniones estn sobre el particular divididas: algunos creen que la inscripcin es necesaria y otros que no lo es. La Corte Suprema fall, por mayo~ade un voto, en el primer sentido, en el caso de un acreedor hipotecario de grado inferior que pag parcialmente a uno de grado superior, a fin de subrogarse en sus derechos (85), y en el segundo, en otra sentencia, que rechaz el recurso de casacin interpuesto contra la sentencia de la Corte de Apelaciones de Santia: go en un caso de cesin de un crdito, estableci l doctrina a contraria (86). Don A.rturo AJessandri, en un estudio sobre el traspaso del derecho de hipoteca en la subrogacin p~hlicado en ' la "Revista de Derecho y Jurisprudencia", sostiene que: "la, hipoteca adquiere publicidad por el hecho de inscribirse; desde entonees es un grairamen que los terceros pueden coriocer y desde este momento se llenan los fines de la ley. Per o cumplida esta exigencia, creado del gravamen, ya nada importan los cambios de la persona del acreedor, pues lo que desea la ley es la publicidad de los gravmeaes y no l o s nombres de las personas a cuyos derechos sirven de garanta. Para 10s terceros, stos son indiferentes. TJO que les interesa es la existencia del gravamen y ste existe e~nalquiera que sea el ttulo, siempre que se haya inscrito. Frs evider-te, contina, que para evitar la canceIacin de la hipoteca sin noticia del subrogado, la doctrina de la Corte Suprema es preferible (87), porque mediante la publicacin en el Regis'

(84) ARTURO ALESSANDRI R0DRIGUEZ.-Obra citaaa, pgina 99. (86) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Tomo XXI, pg. 929, Seccin 1 II Parte. , (87) El seor L~LESSANDRI refiere s la sentencia de la se Corte Suprema que declara que es necesaria la inscripcin de un crito hipotecario para que la hipoteca se transfiera al cesionario.

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tro en forma de siibinscripcin, el deudor conocei quin es s u acreedpr y ste estar a salvo de cancelaciones frandiilentas o hechas en perjuicio suyo. Pero si la conveniencia hice aconsejable la subinscripcin, como lo hacen notar varios trstadistas, y si' en este sentido se impone una..reforma legiqlativa, ni la ciencia jurdica ni la ley admiten idntica soluc@n, y deber era del tribunal de casacin aplicar sta y lio fallar p.or razones' de conveniencia'' (88). Reiteramos la opinin que sostiene en 'el mismo sentido don Fernando Alesandri, apinin que hemos transcrito al cowidirqr los efectos de Sa'cGin de derechos. Nasotros estamos de acuerdo con la doctriga de que na hay. qecesidad de subinscribir la subrogacin para qiie la hipoteca se braspase a l subrogante, fundada en que el artculo 1613 del Cdigo Civil no. exige la inscripcin para qiie se efecte el traspaso. Sin embargo, como no hay jurisprudep 4% n i f 9 r q e .al respecto, aconsejamos que se exija l s$b~ a inpcqipci-q.siempye qqe se trate de un gago con subrogacin. %~,&-=Entrek qccibpes. que se traspasan al nueko q acreedor, osth l a resolutoria, si, se. trata del pago de bn aci;ee40r po wgado. &i~rentemente p-rece una, ailomala que el. subrogante teqg5 woi.p, paw -sdyer yn contrato y reclamar para si la . . eqajenaga, por otro. Bemos visto que el artculo 1612, ya citado, diepone, de acuerdo con el car4cter jurdico %de Za subrogacin, que pasan a l nuevo acreedor, o sea a l subrogan- ' te, todas' I acciones del aati-guo (el vendedor en caso de q venta), a ttulo de garanta de reembolso del dinero invertido FQ ei, pago. As como es una garanta la hipoteca, por ejemplo, lo e s @ accin resolutoria que habilita a l subrogante pars, adquirir Ja cosa ena;jenada y reembolsarse con ella. Si e& wiuviere en ~ o d e de u n tercero, tiene el s ~ b r o g a n t e a r l iccin reivindicat-oria yna ve? dieclarad-a la re.solucin del contrato. 216.-NOVAC1O.N.-"Novacin, dice e1 artculo 1626
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+.psueba.

(88). Estudio citadp por don ~lejandro Silva B., en s u Memoria

, o,

del Cdigo Civil, es la substitucin $e una nueva obligrtci6n otra anterior la cual queda, por lo tanto, extinguida". 217.-Para que se produzca &e modo de extingair l& obligaciones, es menester qne se renan los siguientw requisitos : existencia de una obligacin primitiva valida ; nacimiento de una nueva obligacin, tambign vAlida, qire .venga a reemplazarla; diferencia substancial entre ambas; intencin de novar; y capacidad de las partes. 218.-Es de imprescindible necesidad que la obligacbn primitiva exista y sea vlida, para que pueda operar la novaci6n; pero no lo es que pfoduzca acai6n. Dice el artiCuIa 1630 del Cdigo Civil, que "basta que el cantrtmto de no7acin y la obligacin primitiva sean vlidas a lo tiienos naturalaente". j 219.-Si Ia primitiva obligacin ha sido declarada nula o rescindible por resolucin judicial, no se produce' novacin, 220.-"Lo mismo suceder si la primera obligacihi es eondcional, y se enenentra pendiente la condici~ ". "Con todo, si las partes, al celebrar el segundo contrato, convienen en que el primero quede desde liiego abolido, sin aguardar el cumplimiento de i'a condicin pendiente, se eetar a la voIuntad de l a s partes" (artculo 1633 del Cdigo Civil) . 221,La nueva obligacin que viene a peemplazar a la antigua debe ser como la primera, vLida a lo menos nhturaImente. E n consecuencia, no habr novacin si es nuIze o rescindible; si la condicin, falla o se extingue la Mmera obligacin, etc. 222,-La novacin se produce si varan o crtmbiah los elementos esenciales del contrato, a saber: acreedor, deudor o cosa debida (Art. 1631 del Cdigo Civil). 223.-La novacin es objetiva si difiere el objeto a la causa de la obligacin. Si Juan debe a P e d ~ om i pesos y ml convienen que le deber iin caballo, hay novacin por isabstitucn de la especie debida; en cambio, si un sujeto Ie ndeuda a otro una cantidad por saldo de precio de compraventa, y acuerdan ambos que el dinero se quedar debiendo en crt-

llidad de mutuo, la novacin es por cambio de causa o fuente de la obligacin. 224.-La novacin es subjetiva si ha variado la persona del acreedor o del deudor. 225.-Hay novacin por cambio de acreedor si "el deiidor contrae una nueva obligacin respecto de un tercero, y el primer acreedor le declara libre de la obligacin primitiva" (N.O 2." del Art. 631). 226.-En la novacin por cambio de deudor se requiere, a mis '(de la substitucin de un nuevo deudor al antiguo" (1631, N 3."), ((que el acreedor exprese su voluntad de dar O . por libre al primitivo deudor" (Art. 1635). 227.-No hay novacin: si slo se cambia el lugar del pago (1648) ; si se amplia el plazo de la deuda (1649) ; si la nueva obligacin se limita a imponer una pena para el caso de no ~umplirse primera y son exigibles la obligacin y la la pena (1647) ; si se ha reducido el plazo de cumplimiento (1650) ; etc. 228.-"Para que se produzca novacin, dice el artculo 1634 del Cdigo citado, es necesario que lo declaren las partes, o que aparezca indudablemente que su intencin ha sido novar, porque la nueva obligacin envuelve la extincin de la antigua". "Si no aparece la intencin de novar, se mirarn las dos obligaciones como coexistentes, y valdr la primitiva en todo aquello, etc.". 229.-La intencin de novar debe constar expresamente del contrato si se ('substituye un deudor a otro" (artculo 1635). - 230,-Siendo la novacin un verdadero contrato, deben concurrir a l is volwztadgs de todas las partes capaces de a disponer libremente de lo suyo. 231.-"E1 mandatario no puede novar, dice el artculo 1629, si no tiene especial facultad para ello, o la libre administracin de los negocios del comitente o del negocio a que pertenece la deuda". - 232.-En la prctica d d estudio de ttulos de dominio se
A

suelen presentar casos de novacin, que vecaen casi siempre

e3i la, forma

de pagar eI precio de vesita.

As, por ejemplo, hay novacin: Si el vendedor deja el precio de venta en calidad de mutilo al comprador; si en Ia escritura de venta se dice que ef precio se paga parte en difiero, 3 el resto mediante substitucin del comprador en ana dehda del vendedor, siempre que consienta el acreedor primitivo o si en el contrato se expresa qire el pago se hace en tales o cuales documentos de c~dito,y las partes declaran, en el mismo instrnmento, que en esta forma se extngtie la obligacin primitiva, 233.-CO3PENSACION.-No ha definido la ley lo que dibe entenderse por tal; slo se ha limitado a indicar en qu circunstancias se prod~~ce. artculo 1655 del .Cdigo CiEl \ vil, dice: "Cuando dos personas son deudoras una de otra, se opera entre ellas una compensacin, que extingue ambas deudas", del modo y en los casos que van a explicarse. v Segn don Arturo Alessandri R., "es ia extincin de dos obligaciones reclprocas entre unas mismas partes, hasta concurrencia de la menor valor, de manera que hace intil el pago efectivo que de otro modo tendra que hacer la una a la otra" (89). As?, si Juan debe ZL Pedro cien pesos, y Pedro debe a Juan otros cien, se evita el doble pago mediante este las medio de e-xttingui~ obligaciones y ambas obligaciones &Saparecen sin necesidad de deaemboIso de dinero (90). . La compensacin es legal cuando se prodrzee por d si510 ministerio de k ley; y es sta la nica que trata el Cdigo Civil en el Titralo XXVII del Libro IV. Es convencional, volmtaria o facuItativa si se prodiice por una convencin o acuerdo de las partes, 'en dqnellos casos en que no puede producirse la compensacin legaJ. Es jadicial si se origina dk sentencia jndicial. 234.-Para. que la compensacin legal pueda producirse es menester que se renan las siguientes circranstancias, se(89) ART.UR0 ALESSAND-

R0DRZGUEZ.-Explicacio1?es de

sus clases. D e las obligaciones,. ao, 1 Parte, pg.. 132. 2.0

(90) Obrz. ccita.da., pgg. 352.

gn se desprende de la letra ,de.los artculos 1655, 1656, 1657, 1662 y 1664 del Cdigo Civil: a) Que arnbas partes .sean recprocas y personaln~ente deudoras y acreedoras. Por esta razn cl denrlor priiieipal no pnede oponer a sil acreedor lo que ste deha al fiador; el deudor deJ pnpilo requerido por el tutor o curzidor no pnede oponerle por'va de compenscin lo qne ste le deba a l; n i requerido uno de varios codendorcs solidarios pnede coiil' . pensar sii deiida col1 los crditos de sqs codeudores eoritra e l mismo 'acreedor (Art. 1657). Se esccplirin los casos eontemplados en los artculos 1658 y 1659 que se refiereti a mandante -y mandatario y. a la cesin- de crdito, si el deudor ha aceptado .sin rererra algxzna esta cesin; b) Qne las deudas sean dc dinero o dc cosas fnngilsles o indeterminadas de ignal gCncro o cantidad; c) Que sean lquidas, es decir, que se conozca. su esis' tcncia y monto, o que ste sea fcilmente liquidable; . . d) Que sean exigibles, es decir, que piieda hacerse efec1;ivo el pago a ciialqriiera de las partes. P o r este motivo no pnede compensarse una objigadn civil con una obligacin natural; iina obligacin natiiral bajo ; condicin suspensiva p c l ~ d i e ~ t eni aqulla cuyo plazo no ha vencido. ' P o r esta misilla circiinstancia, dice e l aitciilo 1656 del Cdigo civil, inciso, final: "Las &peras concedidas al de;dor impiden la compensacin; pero esta disposiciii no se aplica a l ' plazo de gracia concedido por u n acreedor a sil deudor" ; e) Que los crditos que se extingan sean inembargahlcs. As, por ejemplo, no pueden oponerse en compensacin los alimentos, por expresa dhposicin de los artculos 335 y - 3.662 del Cdigo Civil; y .f) "Que ambas deudas sean pagaderas en el mismo lugar, a menos que nna y otra sean (ie dinero y que el que opone la coinpeiisacin tome en cuenta los costos cle la renicsa" (Art. 1664). 235.-La conipensacin pilede ser renunciada por ser u11

derecho que slo mira el inters persoilal del renunciante, que 1st ley permite renunciar (Art. 12 del Cdigo Civil). Ls renuncia es' expresa o tcita. Es tacita, si el derrdor que pitede alegarla, no -10 haee. 236.-No obstante, "si el deudor no alega Ia conipenriacin Porque ignoraba la existencia del crdito que poda oponer, s~xbsistela obligacin con todos sus privilegios, accesorios, prendas e hipotecas'' (Art. 1660). 237.-LA ~CONTUSION.-"Cuando ,conrurr& en ima misma persona las eaIidades de acreeaor y deudor se verifica de derecho 'una confusin, que ekiinguc! la deuda y produce los mismos efectos que el pago, dice el artculo 1665 del CBdigo Civil". 238.-SUS DIVERSAS CLASES.-La conf~~sin paede ser por casisa.de muerte o por acto entre vivos. Iia pi5me~a tiene lugar si el difunto es acreedor del heredero, 0 cuando ste es 'acreedor del difunto; la segunda, si el acreedor e&pra el credit* a l eompradqr, o se Subroga. en sils derkhos.. La primera es de aplicacin frecuente en los ttulos de dominio. 239.-La extincin de la deuda es parcial o total,, segfin ciire concurran en ixna misma persona las calid'ades de acreedor y deudor por el total ,o por una parte de la deuda. En . el primer caso se dice que la confsin es total; en el segundo parcial, 240.-PRESCR,IPGION EXT1NTIVA.-E1 a~tieulo2492 Zefine la prescripcin extintiva como: ' ' ~ nmodo de extlnguir las acciones y derechos durante cierto lapao de tiempo . y conci~rriendolos dems req~-&itos legales". 241.-No t~ataremosaqu de la prescripcin adquisitiva porque Ias reglas que a elIa se refieren son sobradamknte'conocidas por los profesionafes. Nos limitaremos a 'reiterar lo que hemos. dicho sobre la prescripcin ordinaria en el captnio 1, N 10. . O 242.-La prescripcin extintiva, lo mismo que la adynisitiva, no produce efectos mientras no se ha alegarTo., Dice el artculo 2493 del Cdjgo Civil: "El qne quiera
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aprovecharse de la prescripcii~debe alegarla: el juez no puede declararla de oficio". 243.-La prescripcin puede renunciarse una vez cumplida porque slo entonces se incorpora al pat~irnoniodel rc~71nciante."La prescripcin puede renunciaame expresa o tcitamente. Reiiinciase tcitainente cuando el que pnede alegarla maniiesta por u n hecho siiyo que reconoce el der.ccho del dueio o del acreedor, por ejemplo, cnendo ciimplidos los requisitos le,gales de la prescripcin, el poseedor toma 13 cosa en arriendo o el qnc debe dinero paga.intereses o pide plazo" (Art. 2494 del Cdigo Civil). 244.-La renuncia a la prescripcin equivale en cierto inodo a un acto de enajenacin. Por eso dice el artculo 2495 del Cdigo Civil: "No puede renunciar la prescripcin sino el que puede enajenar7'. 245.-El lapso de tiempo ileeesario para que opere la ~irescripcinextintiva es de diez aios para lar: acciones ejceutivas y de veinte para las ordinarias. La accin ejecutiva se convierte en ordinaria por el lapso de diez aos y en estas condiciones d w a r j otros diez (90 bis). plazo senalado se cuenta desde que la obligacin se ha hecho exigible (Arts. 2514 y 2515 del Cdigo Civil). 246.431 derecho de dominio no ~ e - ~ i e rpor el mero no de a o de la cosa: "Toda accin por 1 cucil se redama u n de; recho se extingue por la prescripcin adquisitiva dcl mismo derecho" (Art. 2517 del referido Cdigo Civil). 247.-El dominio del inmueble adquirido en virtud de nn ttulo inscrito no se extingue por la prescripcin sino en vir-. '1 tnd de otro ttulo tambin inscrito: Contra 1 ttulo iiiscrit.0 .no tendr lugar la prescripcin adquisitim de bienes races o de derechos reales constitudos en stos, sino en virtud de otro ttulo inscrito; ni empezar a correr sino dcsde la inscripcin del segundo " (Art. 2505) .
'. . . . (90 bis) Estos plazos s e han reducido 'a cinco y diez d o s , respectivamente, por ley 6162 de 28 de Enero de 1938; ley que empiem a regir el 1.0cie Enero de 1939 y se aplica a los plazos que est n corriendo en esa fecha.
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SEGUNDA . PARTE
Sucesin por .causa de muerte
QAPXTULO I

SucesiBn tesfiamentaria y abintestiato

SECCION 1

1.-"Sucesin por causa de muerte es u n modo de adquirir los bienes, derechos y obligaciones transmisibles de una persona diftint.a, o tina cupta de ella, como la mitad, tercio Q quinto; k a o ms especies o cuerpos cie~tos'; upa o ms t. especies indeterminadas de cierto '&nero" ~ ( ~ r951). E l ttulo es universal cuando se sucede en todos los bienes, ciere~110s obligaciones transmisibles, o en cuota, como lp mitad, y el tercio o el quinto; es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como tal caballo o tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, 'cuarenta fanegas 'de trigo (Art. 951). El asignatario a ttulo universl, es heredero; el asignatario a ttulo singular, es legatario (Art. 957). 2.-La herencia es' un bien incorporal, distinto de los bienes que la compo~ien.. entiende por biees, lo qne queda Se despus de pagadas las deudas; pero la herencia comprende tanto los bienes como las deudas. 3.-Para adquirir la calidad de heredero es ilecesqrio aceptar la herencia, expresa o tcit.amente, ya sea porque se
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toma el t h o de heredero en escritura pblica o acto de iramitaciGn judicial (posesin efectiva de 'la mhrencia), o pprque se ejecuta u n act; que supone necesal.iament,e la intencin de a c e p t a d a como es la venta de dereelios u objeto's Iiereditarios. i4.-Para ser capaz d suceder es necesario, segn lo d s pone el .artculo 962 del Cdigo Civil, existir n a t n r a l m z t e y civilmente a l tiempo de abrirse fa sucesin, salvo que se Siiceda por dereoho de trasmisin, pues entonces basta ciz ekistir almomento de abrirse la sucesin d$ la persona por quien se trasmite la herencia. Si la hesencia o legado, se deja bajo condjei6n suspensiya, ser necesario existir al tiempo de cumplirse la condicin. Puede tambin ser asignatario la persona que no existe, pero que 'se espera que exista antes de los 15 aos signien. te^ a 13, aiertura de la sucesin. '5.-son incapaces ,de toda herencia o legado las eofra-~ das, gremios .o establecimientos cualesquiera que no sean personas jurdicai, salvo cpie la herencia o !egado tenga por objeto la fundaciOn de u n a corporacin y se haya obtenido la aprobacin gubernativa (Art. 963). .Se entiende por cofrada la congregacin o hermandaa' que forman algunas personas con autorizacin competente, para ejercitarse en obras de piedad. Gremio es l a asociacin de artesanos, comerciantes, trabajadores u otras persoilas que tienen el mismo' oficio y que se someten a una misma ordenanza o reglamento (91). Estas 'socirtciones no son asignatarios cuando .se las favorece por medio de una asignakOn 'modal. 6.-&a Corte de Apelaejones de S.antiago ha (eclarado en.sentencia del ao 1912 que: "no procede declarar la nu. lidad de una clwala testamentaria eii que se instituye here8cro al ordinario de la dicesis fundada en que ste es iqtermediario para hacer pasar los bienes a instituciones, que ca,

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(919 ALFREDO EqRROS ERRAXURiZ.-Derecho 321, I.er ao.

Civil, pg.

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eoiliparecer personalmtinte. Por eso dice, el artculo 1004: "La facultad de testar es indelegable". 11.-La Corte Suprema, en sentencia de 19 de Agosto de 1924, confirma esta doctrina &l resolver que: "no vale k asignacin testamentaria que deja a l albacea l a facil~tad de distribnir eI excedente de sus hienes (dal. difunto) entre 18% sociedades de. beneficencia que ste designe, porque ello imp o r t a l a facultad de dejar 1~ designacin del asig.nataiaio a\ puro arbitrio ajeno, y a q u e la indicacin del asignatario se entrega a l a voluntad del albacea" (941.. 12,-LOS TESTAMENTOS SON SOh'EMNES Y NO SOLE3WES.-Los t.&tamentos solemnes; pueden ser nbiertos o cerrados. "Abierto, nuncupativo, o pblico, es aquel en que-el testsldor hace sabedares de srzs disposiciones al notario, si lo hubiere, y a lo's testigos; cerrado, aquel &nque no es necesario que los "testigos. tengan conocimiento de 'ella y que sc hace en escritura cernada firmada en l a cubierta por e l testader, notario y testigos'? (Art. 1023). ' 13.-Por ser miltipies, y estar minuciosamente indicadas .en l a ley, oinitiremos espeeifica~r ,.todas l a s formalidades de los' testamentos. Nos referimos, pues, a l ttido respectivo. Dejamos especialmente establecido que La publicacin del testamento hecho ante 5 testigos, no es lo que eoi~ientemente se eiltiende por tal, sino el cumplimiento de las fomislidades que seala el aatculo 1020: Comparecencia de los testigos ante el Juez, reconoeimienio y abono de firmas, etc. 14.-E1 artculo 1014 del Cdigo Civil indica que puede hacer las veces de escribano (notario) el subdelegado, pero este funcionario lo substituye hoy da el Juez de Subdelegacin, segn lo dispone l a Ley de Atribuciones y' Organizaciones de los Tzibunales de Justicia. Tambin paeden los Oficiales del Begistro CiviI, otorgar testamentos abiertos, de acuerdo con la Ley sobre Eegistro CiviI, que lleva el niimmero 4,808, de 10 de Ei1er.o de 1930.
(94) '?Revista de Derecho y Jurisprudencia", ao 1926, 11 Parte, I Seccin, pag. 7.

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por Ia Ley que ha tratado de suplir la deficiencia de la vblnntad del testadop. La asignacin univergal o singular se daba al establecimiento de beneficencia que designara el Presidente de la Repblica. 'Esta disposicin rigi hasta la promulgacin del' Decreto-Ley N 470, de 15 de Diciembre de 1925, segn el O . cual "los legados corresponden a fa Mu~icipalidaddel territorio en que se abra Ia sueesin del tekador". Lo mismo dispone el Decreto con Fnsrza, de Eey de 18 de AbriI de t934. a 18.-Bi se dejan asignaciones al alma del testador, sin especificar de otro modo su inversin, se entienden dejadas al establecimiento de beneficencia que semiale el Presidente de la Repblica, en caso de ser a ttulo miversal; si son legados, al territorio municipal en que se abri la sucesin (96). 19,-0bs8rvese que la Lw se ,pone en el caso de que. no se haya especificado de otro modo su inversin, o sea, sin precisar la forma en que ha de invertirse la asignacin. Si de alguna manera se especifica sa inversin, como por ejemr plo, si se deja una suma para misas o siSragios para el alma del testador, est especiicada fa inversin y debe cum>f;,~s:: la volUntad del difunto, 2 0 . 4 o n nulas de nulidad absoluta 'Ian disposiciones en favor del notario o funcionario que autoriza el testamento, O de su. cnyuge, ascendientes, descendientes, cuados o sirvientes asalariados. Lo mismo se aplia a las 'dGposiciones en favor de cnalquiera de los testigos. 21.-La frase "lo mismo se aplica a las disposidioncs en favor de cualquiera de los testigos" se ha prestado a dudas, en la creencia de que los parientes de los testigos no estn includos en b prohibicin relativa a los parientes de los notarios.
(96) VBase el nrinero anteri8r, & sea; el N.o 17 de este Cap-

tulo.
89 Prontuario

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Albacea,s o ejecutores testamentarios

36.-Se llama ejecutor testamentario o albacea la persona a qvien el testador da el encargo de hacer ejecutar sus disposiciones (Art. 1270) . E n nuestra Legislacin, todo albacea es t.estament,ario; si el testador no nombra albacea, o falta el nombrado, la eje- cucin de las disposiciones testamenta,rias corresponEc a los hereder,os. 37.-CAPACIDAD PARA EJERCER EL AJJBACEAZG0.-No piieden ser albaceas los menores habilitados dc edad, ni los qiie son incapaces de ser tutores o curadores (1272, 2128, 497 y 498 del Cdigo Civil). He aqu u n caso qiie es generalmente imposible de fiscalizar en la prctica por no tenerse antecedentes sobre la capacidad del albacea. Supongamos, por ejemplo, que'uri albacea cobra judicialmente un salclo de precio de venta que se debe a la siicesin del testador, y que en el curso del juicio declara habrsele pagado; y que pide a1 juez qiie ordene ,cancelar la hipoteca qlle garantizaba el mencionarlo saldo de precio. g Cmo saber en este evento si el alhncea tiene capacidad para ser ejec~itortestamentario? Hay que confiar eritoiices en que su actuacin es legal. Ignal cosa pasa si el albacea cancela el saldo de precio por esci-itura pfiblica en que el notario declara que el compareciente es mayor de edad y libre administrador de sus bienes. Por esto hemos dicho anteriormente que no 'pnede asegurarse la legalidad absoluta de los ttulos de dominio. 38.-La mujer casada no puede ser albacea, sin autorizacin de su marido o de la justicia en subsidio. 39.-En virtud de la Ley N.O 4,827, de 11 de Febrero de 1930, sqbre comisiones de confianza, a los banoos comerciales e hipotecarios, estas instituciones pueden ser albaceas con o sin tenencia de bienes.
l

4 0 . 4 a viuda .que fuese albacea de su marido difunto, deja de ser.10 por el hecho de contraer nue.r7asnupcias (Art. N 1264). O . 41.PLAZ.O PARA EJERCER EL ALBACEAZGO.-m albacea durar en sus funciones por el tiempo cierto y determinado que senale el testador; si ste no hubiese fijado plazo, durar en sus ftineones un ao contaclo desde que en,tr a ejercerlas. Este plazo puede ser ampliado por el juez, si dentro de l ocurren dificultades graves, prrroga'que 6e5e solicitame antes de vencer el trmino. 42.-Debe,'por lo tanto, estar ejecutados los a~ctosdel afbaceazgo dentro del plazo iegal, o testamenf.ario, del ejercicio de su cargo;.y si el'acto ha sido ejecutado fuera de. este plazo, es menester que $e acredite que ha'ha.bi'$o prrroga judicial y que esta prrroga- se di6 estando vigente el plazo testamentario o legal, 43,PLUEALIDAD DE' ATJBACEAS.-E! testador puealbaceas 'qi~eprocedan conjunfamente o de nombrar ~ r i ~ r i o s por separado (Arts. 1281 'y 1283). Puede tambin e l jirez dividir Ias atribuciones de 'los albaceas, a pedido de cnalquie-~a ellos, o de cualquiera de de ' los interesados en la, sucesin. Tios albaceas podrn conclirrir todos al'acto o conferirse uno a otro un mandato en forma (Arts. 1282, 1283 y 413). 44.-ATRIBUCIONES MAS IMPORTANTES DXL ALBACEA.-Zntre las atribuciones ms import.aqtes del albacea figuran las de pagar las deudas, dar viso al pblico y a los acreedores de la apertura. de la suce?izin, pagar los legados que el testador le ha ~eilcomeiidado,y vender los in'muebles de l a sucesin en caso que el pago de las deudas o legados lo reqniera. 45.-E~albacea puede vender los bienes raEces de la ,heen rencia con intervencin de los heiederos p~ese,rites ptbliea snbsta. En l a prctica concurren a la venta el albacea y % d o s los herederos, por S o representados por mandatarios.' 46.-Este es, a nuestro juicio, el procedmien@ ms se~

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49.-La frase "No podr disponer en manera algniia" se ha prestado a dudas en w alcance. La Corte Suprema, la primera vez que resolvi sobre el particular, declar que la disposicin de un inmueble hereditario que se hacia sin las 'inscripciones previas, a que hepos aludido, E r nula-de m: Edad absolxxta. Se basaba en que .al m a r el legk2ador Ia frase perentoria "No podr disponer en manera alguna", estableca una prohibicin legal sancionada con esa nnlidad (101). Posteriormente el mismo tribunal vari de doctrina resclviendo que deba hacerse una diferencii entre el titulo por el cual se dispone del inrnaeble y l a tradicin de sm dominio. Esta nueva doctrina tiene por fundamento el significado que le da el lxico a la palabra disponer. Segfin nuesfio Derecho no se adquiere e l dominioT de iuia cosa por acto e n t ~ e vivos sino por el modo de adqurir llamado tradicin, de tal manera que siendo !a disposicin ima transferencia d e dominio, segin su significado, l a sancin no podrEa ser otra que la iididad a b ~ o l v ~de la imeripta Gn que es el medio de transferir el dominio de los bienes races (102). 50.-Nuevamente la Corte vari .de doctrina,y r e s o l v i que la disposicin del inmueble hecha sin haberse cuniplido a lo dispuesto en el artic~ilo 688 lalietermina e l artculo 696, es decir: "Los ttulos cuya inscripcin se Prescribe en ese rrtculo no dan o transfieren l a posesili efectiva del respec5 tivo derecho mientras 1 inscripci5n no se efecta de la a a nera que en dicho artculo se ordena" (103).
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(101) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Aso .1907. Sec1 ' cin, I Parte, pg. 94. La Ley de herencias y donacioses promulgada en 15 de Febrero de 1915, establece que "los herederos no' podrn disponer egtre si o a favor ,de extraos del dominio de sus bienes, sm haber pagai i do la contribucin de herencia o haber constituido 'garanta lega1 de su pago, con autorizacin judicial previa" (Art. 30). {lo21 "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Ao 1908, ii , , Parte, I seccidn, pg. 266. (103) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". A 1910, II Ao Parte, 1 Seccibn, p8g. 117.

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CAPITULO 11

Particin de bienes
57.-"Llmase particin, en general, la separacin, divisin y ~epartimientoque se hace de una cosa comn entre las personas a quienes pertenece" (109). Por el acto de particin los copropietarios adquieren partes materialmente distintas en lugar de las partes indivisas que antes'tenan en una cosa. 58.-DIVERSAS FORMAS DE PARTICI0N.-Hay diversa~ formas de particin determinadas po/la. ey, La que hace el testador, entre vivos o por testamento; la que hacen los coasignatarios; y la ejecutada por un rbitro, llamado tambin partidor o compromisario. 59.-PARTICION ECHA POR EL PARTTD0R.-"El difunto puede hacer da particin por acto entre vivos y por testamento, y se pasar por ella siempre que no sea contraria a derecho ajeno" (Art. 1318 del Cdigo Civil). La particin hecha en desacuerdo con la ley equivaldra a un modo de testar no previsto ni. autorizado por ella, y la dergacin de i.os principios s e d i d o s por el Cdigo Civil en materia de sucesiones. 60.-PAIZTICION HEGEL4 POR LOS COAS'IGNATARI0S.-La particin judicial pueden hacerla los eoasignataros si tienen la libre disposicin de sus bienes, y ann los que no la tienen siempre que se proceda de acuerdo con lo dispuesto en los artculos 802 y 814 del Cdigo de Procedimiento Civil. Estos artculos exigen: a) que no haya cuestiones que resolver; b) que todos estn de acuerdo en l a manera de hacer'la divisin; c) que los bie'nes se tasen por pe-

(109) BARROS ERRAZURIZ.-l!'&rcer

ao, i Parte, p&g. 348. i

'

$tos; y d) e q se aprhebe l a particin por la justioia ordi! naria. Puede omiti~sel a tasacin si ,el valor de los bienes se fija por acuerdo unnime'de las partes o de 81x9 representantes, aun cuando hubiere incapaces o 'persoilas jurdicas, con justifiquen la tal que existan en los autos a n t e ~ e d e n t e s ' ~ i 1 e aprecia'cin hecha por las partes". L a particihn hecha @r los coasignatarios debe constar de escritnra pblica, segBn lo estipulan lak leyes de contribuciones de herencia y donaciones de los aos i.915, 1923, 1925 y otras. 61.-La Comisin Revisora del Proyecto &e (%digo de Procedimiento Civil vigenti acord que eran "antecedentes suficientes'? para omitir fa tasa.ein de pel-e8s los avalos fiechos por las Municipalidades "u otros semejantes7'.. Qniso l a Comisin precisar los antecedentes y dej las cosas tan ragas como antes porque tarnl~inpuede Ziscutirse "cules son aniecedentes semejantesy'. &Son semejantes los avalos hechos por ingenieros S &Loson los que hacen 1a.s instituciones bancarias para conceder prstamos hipotecarios? Creemos qu s, ya que Ia .Comisin al referirse a los aralios mu~ i c i p a l e sest5. indicando que l o que si requiera son procedimientos dignos de fe, y lo son las tasaciones por ingenieros y las instituciones d e ,crdito. En l a pr&etica, tanto se, aeptan las tasaciones rnwicipales como. las ltimas que he. . mos indicado, pues a todas ellas se les d a con igual razn igual' valor fidedigno. 62.-PARTICION EXGHA POR BL PARTIDOR.-Si I s particin qo se liiciere extrajudicialmente, debe hacerse por medio de u n rbitr,o, partidor o eomgrornisario, El rbitro ser nombrado por el testadpr, por los interesados o por la justicia ordinaria. Nj el testador n Ia i justicia pueden nombrar ms que un Srbitro; fmicamente los coasgnat arios es&n autwizados p.ara nombrai. m6s d e uno (Arts. 1324 y 1325 del Cdigo Civil, 1." y 181 de l a Ley Orgsiea de Tribunales),. . ' 63.-PROTOCACION DEL JUICIO DE 'PAR.TICION,'

"Be entiende por provocacin de la particin el hecho de que cualquiera de los coasignatarios la pida". . . 64.-Puede provocar la particin libremente cualquiera de ;los coasignatarios que sea mayor d e edad y li1,re administrador de sus bienes, ocurriendo con este objeto al tribunal que corre,sponda para que se cite a los interesados a comparendo a fin de hacer la designacin de partirlor" (Art. 803 del Cdigo de Procedimiento Civil). 11 65.-"Si u n ,interesado cede su cuota hereditaria a 11 extrao, el cesionario tiene. asimismo derecho para provocarla" (Art. 1320). 66.-Igual derecho asiste a cualquiera de los herederos del asignatario fallecido despus de deferida !a Iierencia (artculo 1321). 67.-No pueden los guardadores provocar la particin de las herencias en que tengan inters sus pupilos sin autorizaojn judicial previa; y en general, tampoco pueden provo1322 y 396 carla los que a d m i n i s t r ~ nbienes ajenos ( ~ r t s . d.el Cdigo Civil).. El artculo 1322 tiene u n defecto. de redaccin, pues parece que s e refiriera "a los piipilos de los que en general administran bienes ajenos, como si todos los administradores de bienes tuvieran que ser g ~ a r d a d o r e s ' 7 .Indudablemente que Se t r a t a d e una inadvertencia o simplemente de u n descuido de redaccin; d e u n olvido a l redactar el articulo. 68.-Si uno d9 los coasignatarios es mujer casada, pnede el marido prov,ocar la particin de los bienes en que sta t m g a parte, con el consentimiento d e la mujer si fuere mayor d e edad y no estnviere imposibilitada de prestarlo, o el de la justicia en subsidio (Art. 1322, inc. 2."). E n orden a la prestacin del consentimiento de la mujer nos referimos a lo que hemos dicho sobre el mismo punto en l a enajenacin de sus bienes races. la 69.-('Para q u e pueda prestar su consentimient,~ mujer casada, dice una sentencia d e ' l a Corte, debe ser mayor d e veinticinco aos, y a que el privilegio de la habilitaciii de edad no se concede a Jos que estn bajo potestad marital".

r0.-Antes de la vigencia ,del Decreto-Ley NO 328, ia, . riujer separada de bienes neeesitaba, para proceder a la particin de los bienes en que tiwiera parte, ai~torizaeindel marido o del jnez en subsidio. Desprzs de la proinnlgacin del mencionado d e e ~ e t o o necesita de 'la antorizacin maria t a l o de1 juez para estos efectos. Igual regla contiene la Ley N 5,521 ya citada. : . . ~ a , . ' r n u j e separada de bieiles necesita, si es menor de r edad, de un curador especial Para provocar l a particin de los bienes eu que tenga parte.'
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.?l.-Si tiene inteps en 1s particin iina mujer divorciada puede provocarla libremenf;e, siempre que sea mayor de edad y no est ippbsibilitada de manifestar sn consentimient o ; en caso contrario no poGr provocar la particin si110 con aatorizacin judicial. 72.-La rplijer divorciada menor de veinticinco y mayor de veintiin aos, puede solicitar libremelite'.la particin de si~s bienes si Iza obtenido sil habilitacion de edad.
'73.-De'acuerdo con lo expuesto en el artculo 397 del Cdigo Civil, el menor habilitado puede pedir libremente la particin de sus bienes "porqrle no hay disposicin lagal alguna qne se lo prohiba". 74.-Dadas las reglas que hemos considera.do en los nfimeros anteriores sohre la. provocacin de la' particin,, hpodra estimarse q1.e alguno de los coasigna,tarios la provoca si todos d e comfin acuerdo, por s o . p o r ~ 1 representantes 7 ~ legales, concurren a designar paitidor'l &Sientre los concirrrentes hay 'maridos, es necesario que concxirran, tambin, al acto, sus mujeres? Creemos que en estos. casos n o s e puede hablar de'provocacin, 'puesto que se trata de un acuerdo general. Si se sostiene que los maridos provocan 1 partis cin, con el mismo criterio puede sostenerse que la provocan los otros coasignatarios. ;En este caso que puede prestarse a interpretaciones debe exigirse: que ,concnrran a l acto las mtrjeres casadas. 75.-No se necesita requisito alguno para provocar la

barticin en estos casos si la iniciativa parte de alguno de los coasignatarios capaces. 76.-NOMI3RABIIENTO DE PARTIDOR.-"En general, no puede ser partidor el que no fuere abogado, ni el que fuerc. albacea, o coasignatario de la cosa de cuya particin se trata" (Art. 1323). 77.-NONBRAMIENTO HECHO POR EL TESTADOIZ. -Vale el nombramiento de partidor hecho por el difunto, por instruinento pblico entre vivos o por acto testamentario, aunque la persona designada sea de los inhabilitados que acaban de indicarse (1324). Si entre los coasignatarios de i a herencia hay algunos que no tienen la libre disposicin de sus bienes, el nombramiento debe ser aprobado por la justicia (Art. 1326) . 78.-"Los coasignatarios, de acuerdo con la regla general del artculo 189 de la Ley de organizacin y Atribuciones de los Tribunales de Justicia, pueden revocar el nombramiento hecho por el difunto" (110). 79.-NOMBRAMIENTO HECHO POR LOS COASIGNATARI0S.-"Si el difunto no hubiere nombrado partidor pueden designarlo, unnimemente, los coasignatarios, y si alguno de ellos no tiene la libre disposicin de sus bienes debe el nombramiento ser aprobado por el juez, salvo que se trate de una mujer casada, pues relativamente a ella bmta su consentimiento, o el de la justicia, en subsidio. "La designacin debe hacerse por instrumento pblico, entre vivos, o en comparendo celebrado ante el juez, en el caso del Art. 803 del Cdigo de Procedimiento Civil'' (111). "Para saber si la totalidad de los coasignatarios ha concurrido a l nombramiento, debe exigirse copia del auto de posesin efectiva". 80.-'(Si alguno de los herederos ha vendido o cedido su cuota, se citar al comparendo al cesionario" (112).
(110) "Gaceta" de 1905, Corte de Talca. Tomo E, pg. 231. (111) <'Revistade Derecho y Jurisprudencia". Ao 1913, 1 Seccibn, D Parte, pg. 428. . (112) 6'GacetaJ7 1910, pg. 428, Corte de Talca.

Si.-"Si entre los eoasi,guatarios-hay incapaces, el juez ,debe citar a sus representantes legales" (113). 82,.-"La omisin de la a~~torizacn judicial en el no+bramiento de partidor, cuando en la sucesin hay incapaces, ha sido considerado a veces como nulidad relativa. (114) ; y otras como nulidad absoluta" ( 115) 83.-PARTIDOR NOBIBEAD~ POR E Ak J ~ ~ . - - ~ e ~ f i n T lo dispone el artculo 803'del CdIgo de Proeedimieiito Civil, c&lquiers de.los comuneros tiene derecho a pedir que se cite a losdems %eresados a fin de hacer la designacin de partidor. Si a la citacin no eoncurrieren todos los iiltresados o no se pudieren ponerSe de acnerdo, hace el nombramiento el tribunal, con tal que el nombrado no sea de los dos primeros propuestos por las partes, ni albacea ni 'coasignatario de Is sucesin de uya particin se trata, todo ello c0.nforme a lo dispuesto en los artculos 417 y 418 del mismo Cdigo a los cuales se refiere el artculo 803. Si no se cita a todos los interesados la particin es i l a . La jurisprudencia no 'ha estado de acuerdo eon el carcter de esta nulidad. La Corte de Apelaciones de Valdivila ha declarado que.Yla falt a de citacin a todos os comuneros debe reclamarse ,en el, juicio de de acuerdo con las leyes de prooedimiente'' (116) ; Ia Corie Suprema, en cambio, cree que "en este caso la ,partkin es ,nula de nulidad absoIuta, Ia. cual puede solicitarse en juicio ordinario" (117). Nosotros creemos qte el Tribunal Supremo est en 10 j q t o , puesto qne se trata nada menos que del nombramiento del propio rhitro ante quien se va a hacer la particin, eg decir, de la gnesis, del juicio, y no de un simple 'trmite de ella; de & nulidad absoluta, a que.'alude el artculo 1348 d d Cdigo Civil. . "Cuando la ley exige, que en desacuerdo de las partes,
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(113) "Gaceta" de 1910, pg. 121. (114) "Gaceta" de 1915, pg. 548, sent. de 30 de Abril de 1911. (115) "qevista. de Derecho y Jurisprudencia". Ano 1926, Seccin 1, TI Parte, pg. 547. (116) "Gaceta" de 1911. Tomo E, pdg. 72. (117) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Ao 1913, Corte Suprema.
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Prontuario

debe ser abogado, se trata de unrequisito ea consideracin al mismo acto, y en consecuencia, si se nombra a una persona que no es abogado, el acto es nulo de nulidad absoluta, y nulo todo lo obrado en la particin, incluso el nombramiento .de partidor" (118) . 84.-PLAZO DE COMPR~MISO.-"~a ley seala al partidor para efectuar la particin al trmino de dos aos contados -desde la aceptacin del cargo. E l testador no puede ampliar este plazo; pero aun contra la voluntad de ste, podrn ampliarlo o restringirlo, como mejor les parezca, los mismos coasignatarios" (Art. 1322) 85.-"Los dos aos que el partiqor tiene para cumplir su encargo son corridos, por ser trmino que seala el Cdigo. Civil; , y por 10 tanto, debe aplicarse al artculo 50 del mismo Cdigo" (119). . 86.-Segn un sentencia 'de l Corte de Apelaciones de a Talca, "El tiempo en que ha estado totalmente interrumpida la jiirisdiccin del partidor por haberse concedido apelacin en ambos efectos, debe descontarse del plazo de dos aos" (120) . 87.-':La prrroga' o ampliacin del plazo legal de la's funciones de partidor, cuando lo acuerden los propios interesados, debe hacerse dentro del trmino ordinario, ser expresa y sujetarse a las mismas solemnidadels que el nombras miento. h , i hay menores' interesados, debe ser aprobada por l a justicia ordinaria" (121) . 88.-"E1 rbitro legalmente nombrado que dicta sentencia despus de haber espirado en sus fuiciones, no es un simple particular sino un juez incompetente" (122). 89.-((Es nula por falta de competencia la sentencia di&

ei ?artidor

(118) ''Revista de Derecho y Jurisprudencia". Aflo 1911, pg. 91, 7 de Enero de 1910. (119) "Gaceta de los Tribunags de ~ustiha".Afio 1913, pgina 2400. (120) "Gaceta de los Tribunales de Justicia". Ao 1904, p8gina 1129. (121) Corte de Apelaciones de Valdivia. "Gaceta" de 1908, pgina 847. (122) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Afio 1933, 11 Par:e, 1 Seccin, pg. 52.

tada por un 6,rbitro despus de haber vencido el plazo qu! tena para ejercer sus funciones" (123). 9O.-SCiRA&IENTO P BCEPTACION DEL CARGO DE , PABTIDOR..--B1 p a ~ t i d j r es.t obligado s aceptar. el carno go, pero si lo acepta deber declararlo as; y j w a r desempeiiarlo con la mayor fideIidad y en el wenor tiempo posible (Art. 1328). debe aceptar 91,-Aun cnando la ley no dice ante qi~ih y j i i ~ a rel cargo, el pakidor lo har ante un Rlinistro de f e : Secretario de Juzgado, receptor o notario. ~ lsecretario y ' receptor deben ser de mayor cuail'cl'a; los de menor cua;nta no tienen competencia para recibir la aceptacin y el juramento, porque no la tienen para conocer de las diligencias de nombramiento de partidor los jneces creados por el Dbrreto-Ley ?T.* 363. 92.-SANCION. DE LA FALTA DE -4CEPTACION T' JUWA3KENTO.-Respecto de la sancin tampoco ha estado de acuerdo l a jurisprudencia. La corte' de ~ a n t i a ~ o 'resuelha to que la falta de aceptacin produce nulidad relativa por ser un requisito establecido p a r i ga.rantir el correcto desempeo de las funciones d e partidor (124). * . .. Por s u parte, una Corte de provincia ha declarado que la sancin es la nulidad absoluta como quiera que es un reqiiisito que el legislador ha impuesto considerando el inters. de ciertas personas qne.no son gart.es en el juicio y que tienen ligados a las particiones' intereses cuantiosos (125). Sin entrar en eliicnbraciones tericas, y considerando l a . cuestin en su aspecto prctico, estimamos que deben exigirse l a aceptacin y el juramento. L a aceptacin es el puuto de pirtida, se&m el artculo 804 del Cdigo de Procedimiento Civil, para contar el trmino que la Iey al Lestador o las partes concedan al partidor pa.m el desempeo de su cargo.
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(123) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Ao 1921, Parte, 1 Seccin, pg: 121. (124) "Revista de Derecho y 7urisprudencia". Ao 1913, Septiembre 2 de 1912. (125) "Revista de Derecho y 3urispmdencia". Ao 1927, 2 de Agosto de 1926, 1 Parte, II SecciBn, pgg. 721.

Si no

hay aceptacin no pnede 'saberse cundo comienza a correr el trmino; y de consiguiente, cuando termina. En cuanto al juramento, l no es otra cosa, en realidad, que una promesa que se impone a l partidor para obligarlo moralmente a que no demore la particin en perjuicio de los iiitereses' de los coasignatarios. . . 93.-"Jurado en forma legal el cargo por un juez 6rbitro al empezar a desempear sus funciones, no necesita eamplir de ii~ievocon esta formalidad a l hacrsele s u segiiiido nombramiento por expirar e1,plazo correspondiente al priiliero" (126) . 94.-COMPARJlNDO DE PARTIC1ON.-" Las materias sometidas al juicio de particin se ventilan en audiencias verbales, debiendo consignarse en las actas resp,ectivas, sus resultados, de acuerdo con loestablecido en el artculo 806 del Cdigo de Pr.ocedimiento Civil". 95.- el artculo 807 del mismo Cdigo, s e desprende que puede haber 'dos clases de comparendos: ordinarios y extraordinarios : a) Comparendos ordinarios son aquellos en que pueden celebrarse vlidamente, acuerdos sobre cualesquiera de los asuntos comprendidos en el juicio, aun cuando no estn presentes todos los interesados; a menos que se trate de revocar acuerdos y a celebrados, o que sea necesario el consentimiento unnime en conformidad a la ley o a los acuerdos de las partes (Art. 809) ; y b) Comparendos extraordinarios, son aquellos que deben celebrarse con la concurrencia de todos los interesados,, y notificarse a todos; y- en que slo pueden tratarse de asuntos para los cuales se h a citado. 96.-"No son validos los acuerdos que se tomen en comparendos extraordinarios a que no concurran todas las par* tes, y a los que han sido citados sin apercibimiento alguno" (127)

(126) "Revista de ~ e r e c h o Jurisprudencia". Aflo 1914, 1 Pary te, ii Seccion, p8g. 67, 18 de Octubre de 1912. (127) "Gaceta de los Tribunales de Justicia". Afio 1908, Tomo

I , pg. 375. I

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97.-"~a prrroga del plazo de la particin deben acordarla los interqados por manirnidad y, de co+guiente, no puede ser materia de un acuerdo tratado en comparendo ordinario si no asisten a l todos los interesados" (128). Es verdad que en comparendo ordinario es Gcito considerar todos los asuntos comprendidos en el juicio de particion, segUn lo dispone el articiilo 803 de! Cdigo de Procedimiento Civil; pero, s nuestro entender, la amplia~iridel plazo dentro del ctlal ejerce el cargo el juez qne coiloce del propio jnicio, no es un asunto comprendido en l, como tampoco lo es el nombramiento, salvo que se aeuerde I R prrroga. por ulia., nimidad. 98.-ADJUDICACIONES P TTENTAX EN RE?ZATE (licitaciones) .-"Para efect.x~arIn particin de los bienes coinunes, es menester &e cada uno represcntc en valor determinado que sirva-de base a la liquidacin; y este valor se fija por la atSjudicacin de toda o partl: de Ia especie a algimo de los herederos, o por la licitacin de las especies" (129). 99.-' Adj-tidicaein, en el lenguaje nsnal, es la' aplicacin que en la particin de una hereneia se hace de una cosa mueble o ii~ni-LieT~le uno de los herederos. L a acijudicaci6n a debe hacerse por el partidor; en nna particin estrajudicial, hecha por herederos mayores, pueden haccrse adjxrdicaciones acordadas por los interesados" (130). ,100.-81 ttiilo de adjndicakin es ppfcrpio slo de los co-' 'muneros; para que se pueda adjudicar una especie a una persona es menester que sea comunero. La. adjudicacin a nn . . extrao sera venta. 100 (bis).-la adjudicacin es, pasa los canzuneros, nn simple acto declarativo de dominio, "ya qne cada uno d i ellos se reputa haber sucedido al difunto inmediata o exclusivamente en los efectos que l e hnbieren ca.bido en la particin; ,en consecuencia, no rigen respecto de las adjildieaciones las prohibiciones de enajenar o embargos que afecten a_

*era

Ao 1908, Tomo 11, pg. 847: (129) ALFREDO BARROS ERRAXURII;.-Curso de Derecho Civil, 3 e ao, 11 Parte, pkg. 375. .r (130) Obra citada, pg. 377.

(128) "Gaceta de los

los bienes que se parten ('Vase' N.O; 8, 9 y 10. Captulo 1 ,

1 Parte, Sec. 1 ) .
101.-De acuerdo con lo indicado en la "Revista de Derecho y Jurisprudencia" del a50 1922, "es innecesaria para la tradicin del dominio al adjudicatario que se inscriba la escritura de adjudicacin, porque sta singulariza el domi'nio en el adjudicatario; y no hay tradicin de un Iieredero n otro. La inscripcin del ttulo de adjudicacin es exigido por la ley slo en el caso que el comunero enajene a un extra50 ,el bien raz que en la particin le hnbiere cabido" (131). 102.-Segiin la opinin de d.on Alfredo Carros E11 ~ Z U riz, "el cnyuge sobreviviente no puede ser adjudicatario de bienes de propiedad &el difunto, porque le falta la calidad do comunero de 13 herencia de ste, salvo que se le haya hecho alguna asignacin en la herencia" (132). 103.-La adjudicacin debe c0nsta.r de escritura pblica, segn lo dispuesto en >artculo 816 del Cdigo de Procedimiento Civil. 104.-ADJUDICACIONES AFECTAS A HIPOTECA LEGAL.-E1 artculo 819 del Cdigo de Procedimiento Civil dispone que: "En las adjudicaciones de bienes races que se haga a los comuneros durante el juicio divisorio, o en la sentencia final, se entender& constituida hipoteca legal sobre , las propiedades adjudicadas, para asegurar* el pago de los alcances que resulten en contra de los adjudicatarios, siempre que no se pague de contado el exceso a que se refiere el artculo 817. Al inscribir el Conservador de Bienes Races el ttulo de adjudicacin inscribir la hipoteca por el valor de los alcances". 105.-De lo expuesto resulta que para que exista hipoteca legal se requiere: 1. Que se haya adjudicado, en particin, una propiedad raz, a uno de los comuneros; y 2. Que el valor del inmueble adjudicado sea superior al
9 .

(131) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Ao 1922, 11 Parte, 1 Seccidn, 1.0 de Septiembre de 1920. (132) ALFREDO B.ROS FTZRAZVR1S.-Derecho Civil, 3,er @fo, 1 Parte, pg. 249. 1

oohenta por 'ciento de lo que le corresponde percibir en la particin al adjudicatario, 106.-Como, segn el artculo 819, la hipoteea legal, se entiende constituda; por el slo luinisterio de la ley, no se recesita el conseatitniento de las partes para constituir dicho gravamen. 107.-A1 exigir el mkmo a ~ t c u l oque. el Conservador debe proceder a inscribir Ia hipoteca legal, est indicand.0 que es menester pasa sil validez qne se haga l a inscripcin -~ 10 mismo que en el caso de la hipoteca eon~ericional. "Si no se practica ;la inscripcin Ia hipoteca no tiene existencia legal, y procede exigir perjuicios del Conservador de Bienes Baces" (133) . 108.-FORJIULIDADES QUE DEBEN CUMPLIRSE PARA LICTAX BIENES RAICEB.DE LA PiiBTICION, 'SI E N T LOS INTERZXBDOS HAY IXCliBAC3i;X.-"Si ~ todos los interessdos en la particin son capaces, para proce' der a la. licitacin pblica de los bienes races, bastar s ~ z , anuncio por *medio de un peridico del departamento o de cabecera de provincia". "Si entre ellos l~irisiereincapaces la pnblicacin de avisos y fijacin de carteles ue har en la forma manifestada al tratar de T enajenacin de los bienes races del pua pilo (134). 109.-XANCION POR LA INOBSEBVANCIA DE LQX REQUISITOS BNTERIOI&?IIENTE IXD1CADOS.-"La no admisin de postores extraos, la falta de avisos y carteles, debe reclamarse en 'el respectivo juicio de particin, en la forma que determina el Cdigo, porque se trata de verdaderas actuaciones judiciales y no de actos contractual&, que son 10s que se rigen por 10s preceptos del ttulo de la NuIidad y Rescisin del Cdigo Civil'' (135).
(133) "Gaceta de Ios Tribunales" del ao 1913, p5g. 1523, sentencia N.o 459. (134) Veaso N.oe 86 y 81, 1 Parte, Capitulo II, Tncapacidades Relativas de este trabajo. (135) "Gaceta le los Tribunales". APo 1903, pAg. 3065-

110.-CONDICIONES E N QUE DEBE EXTENDERSE DL ACTA DE Rl3MATE.-No existe disposicin alguna en el Cdigo Civil al respecto. E n el silencio de {a ley ha habido necesidad de recurrir a interpretaciones. La jurisprudencia ha sido varia a este respecto. "No existiendo reglas especiales en las particiones, dice una sentencia de la Corte de Santiago, sobre las condiciones de las actas de remate,. deben aplic.arse las reglas relativas a la enajenacin de los bienes en juicio ejecutivo; y particiilarlnente la ,del artculo 517, segYn la cual el acta de remate de bienes races debe edenderse en el registro del secretario. que interviene en la subasta, ser6 firmada por el juez, el rematante y el secretai:io y s~aldr. como escritura pblica para os efectos del artculo 1801 del Cdigo Civil" (136). 111.-"El acta de remate en las part,iciones, dice una. sentencia de la Corte de Apelaciones de Concepcin, no es menester que se extienda en el registro del secretario judicial o notario que sirva de actuario en ella; ni tiene e l valor de escritura piblica para los eectos del artculo del Cdigo Civil. E l acta de remate no es el instrnmerito pblico que da razn de haber quedado perfecto el contrato de conipraventa celebrado, sino la escritura piblicct a que debe reducirse" (137). 112.REPRESENTACION LEGAL DEL PART1DOIZ.Dice el artculo 316 del Cdigo de Procedimiento Ciyil que: "En las enajenaciones que se efectnnren por conducto del partidor se ccnsiderar a ste represelitniitc legal de los veiidedores, y que eu tal e a & c t c r suscl.ibir los instrumentos que, con iuotivo de dichas enajeiiacioiies hubiere necesidad de otorgar, etc.". Apoyndose en las palabras "en tal carcter. snscribi& los instrumentos, etc.", que emplea la disposicin lcgej comentada, algunos han estimado que el particlor no puc*de recibir el precio de las enajenaciones que se hagan por su intermedio, porque la ley s610 lo corlsi$derarepresentante lega:
'

(136) "~aceta".delao 1911, p&g. 337. (137) "Gaceta" del aiao 1910, Tomo 11, phg. 1141.

para, Iou efectos de firmar la escritma, y no para 1~ dems

conse~ue~eias lgicas de la enajeilacin conio In es la de recibir el precio. , "No creemos que esta teora est en lo cierto: la pi.opLi Ietra del artculo 817, nos dice lo coiztrrio. Si el arteu!~81'7 da rcpresentaci~ilegaI' a l partidor para todo el proceso de la enajenacin, &porqu restringir dicha representacin a la sola firma de l a escritura? ~63enso facultad que tiene para 1,2 autofiar a, un termo con el objeto que firme por l l a transferencia en e l Comervados de Bienes Raiees, no indica claramente que es representante legal de' loa vendedores en todo- el acto de l a 'enajenacin? Arui ms, gnecesita el representante lega-l de facultad 'especial para percibir, como los mandatarios 1" 113.-COMPETENCIA DEL 'PAR~DOR.+ 'Enkender el partidor, dice el artculo,.808 del Cdigo de Procedimiento Civil, en todas las cuestiones que, deblendopservir de base para la particin, no sometiere la ley de un modo .expr& :i1 conocimiento de la j11sticia ordina.ra". 114.-c'Los jueces partidores, dice m a sentencia de la Corte de Apelacione5 de "falca, slo son naturalmente com.petentes para conocer de los asnntos materia del comp?omiso y que consten del iitulq de su nornbranliei.lto, sin que pnedan obligar con sus resoIuciones a personas extraas al jnieio arbitral" (artculo 813 del COdigo de Procedimiento C i ~ i l )(138). 115.-"E1 partidor no pnede declarar nulo el remate efectuado ante el mismo a favor d e un cstrIi;o, aunque tenga vicios de nulidad, por carecer de borripetencis para ello7', dice una sentencia de la Corte d e ' , Apelaciones de Tacna (139). 116.-Segn lo ha acordado 1s Corte, Suprema de Jrxticia, "para que el comprornisa~iopueda lzacer una aclai-acin a una escritura de remate, en el sentido de que un bien est comprendido en e l remate,, es menester que los interesados
m .

(138) "Gaceta" del aiio 1904. Tomo II, pg. 299, sent. N.o 1293. (139) "Gaceta" del ao 1904, Tomo 11, pg. 299, sent. ,N.o 1293.

estn de acuerdo en la exactitud del punto aclarado o que las bases del remate y el acta respectiva permitan establecer de un modo indubitable que ste bien se halla realmente comprendido entre lo enajenado7>(140). 117.-Es un punto interesante, por haberse prestado a serias discusiones, el saber si los bienes adquiridos por la comunidad a ttulo oneroso (compraventa o permuta) con bianes heredados, entran a formar parte de stos o si pertenecen una comunidad legalmente distinta de la que nace por el hecho del fallecimiento del causante de la herencia. Se arguye por algunos que los bienes adquiridos en la forma indicada no tienen el carcter de hereditarios y que, por lo tanto, el partidor nombrado para dividir los del difunto no tiene jurisdiccin para dividir, sin nombramiento especial, los adquiridos despus de su muerte. No opinamos lo mismo. Los bienes adquiridos con bienes hereditarios no son ajenos a l herencia: se adquieren a ttua lo de inversin de los heredados y no es lgico hacer diferencia tan absoluta entre unos y otros para los efectos de la jiirisdiccin del partidor. Los adquiridos son una consecuencia de la administracin de los heredados, sea que los administre el albacea tenedor de bienes, los comuneros o e1 administrador comn. &Podra sostenerse que las semillas compradas durante la indivisin para sembrar un fundo heredado, los animales y cualquier clase de enseres comprados para explotarlo o las acciones, bonos u otros efectos adquiridos de la misma manera pertenecen s una comunidad diversa en derecho que I n formada por los herederos? gPoira sostenerse, con argnmentos slidos, que es necesario prorrogar la jurisdiccin d . del ~ a r t i d o r ~la herencia para dividir esos bienes? Creemos que no puede hacerse la diferencia anotada y que el partidor del difunto puede tambin dividir los bienes qiie se adquieren por inversin lisa y llana de bie~iesheredados.
(140) "Gaceta de los Tribunales" del ao 1914, Tomo III, pBg. 782, sentencia N.o 283.

De consiguiente, los inmiieblcs qne se adqnieren despuEs del fallecimiento del difunto s ea-i~sa invei-sones formav. de par-te de la masa comn. . . Igual criterio aplicamos si el partidor liqiiida tambin la sociedad conyugal, pnesto t a m ~ nes corduliero . el cnynge sobreviviente. 11.6.-DEI. LAUDO P 0RDEPiTATh,-"~kArnasc Lacdo y Ordenata,,la seilteucia final del jnicio de partieiil que establece los puntos de heclio y de dereclio eii gue @stase h3, b ~ s o d o y la liquidacin en que se hacen los clerilos numri; cos nesesrrios para Ia ciistribncln" (Art. 8 2 0 riel Cdigo de roced di miento Civil) . 119.-La jurisprudencia no ha estt~dode acuesdo sobre si el plazo cle q ~ ~ i n c e que concede el artculo 820; comdas prende o no la interposicin del recurso de casacin. As, por ejemplo, las Cortes de Xslntiago y Valparaso han declarado qne "esta disposici6n no se aplica al' recursd de casacin el cnsl debe anunciarse' y formalizarse dentro de los plazos que fija el artculo 914 del Cdigo de Procedimiento C i ~ i l " (141) . E n cambio, la Corte de Apelaciones de Talcz ha declurado que "el plazo de quince das para dedrrcir recursos legales contra. L Laudo y Ordenata, conzprende los recursos de l apelacin y ,casacin" (142). ~. 12O.-APE0l3ACION DE A PAETICI0N.-La Igy exige la aprobacj6n de la particin, siempre que en 1 masa de s bienes o en una porcin de la masa tengan inters personas ausentes que no hayCilinombrado apoderado, personas baj.0 tutela o criradizra ,o personas jiirdicak (Art. 1342 del Cdigo Civil), + 121.-En estos casos la resolucin del jvez que aprixeba o modifica el fallo del partidor es la, que pone ~rerdaderofin s la p a ~ t i c i n ;por es$o dispone e! artcifo 823 del Cdigo de Procedimiento Ci~riIque "cuando la particin debe ser
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(141) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". A&; 1908, V Scccin, II Parte, pg. 91. "Gaceta" de 1909, Tomo 1, pg. 921, sermt. N.o 559. . (142) "Gaceta" del. ao 1909, Tomo 1, p&g. 819, se& P3.o 535.

aprobada por la justicia ordinaria, el t m i n o p i r a apelar ser tambin de quillce das, y se contara qrie'se not,ifiqiie In resolucin del juez que apruebe o modifique el fallo del partidor''. 122.-"Durante el juicio divisorio de particin pueden hacerse las adjudicaciones' i u e lcitamente acuerden los interesados que o decrete el juez compromisario respectivo, sin que sea,necesario, para tales actos, permiso o aprobacin anticipada de la justicia en los casos en que sta proceda, aprobacin que debe darse una vez terminada la particin" (143). 123.-"La omisin dc la aprobacin jndicial de las particiones, no se sanciona con la nulidad; mieiit,ras no se practica el trmite de la aprobacin, se encuentran su3pendidos los efectos jurdicos de la particin" (144). 124.-NULIDAD, RESCISION Y RESOLUCION DE LAS PARTICIONES.-Dice el artculo 1348 del Cdigo Civil: "las particiones se anulan o se rescinden de l a misma manera y segn las mismas reglas que los contratos7'. 125.-Estimamos, dice don Alfredo Barros Errzuriz, "que la ley no ha querido ,decir que las particiones sean contratos. E n ninguna parte las ha calificado como tales, y tanto es as que ha credo necesario consignar detalladamente las prescripciones relativas a'los contratos que le son aplicables, como lo hace en los artculos 1345, 1346, 1348, 1352 y 1353" (145) . 126.-Sera motivo de nulidad o rescisin de una particin la incapacidad de alguno de los copart'cipes, l a falta de las solemnidades que se ordenan en ciertos casos, o los vicios del consentimiento. Tiene reglas especiales, la'-lesin enorme, que es concedida por l a ley al interesado que ha sido perjudicado en ms de la mitad de s u cuota (Art. i348). 127.-La doctrina sostenida por el seior Barros ha sido
(143) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Ao 1020, 1 Seccin, pg. 129. (144) <'R,evista de Derecho y Jurisprudencia". Tomo mII, 11 Parte, 1 Seccin, pag. 129. (145) Curso de Derecho Civil. 3.er afio, 11 Parte, pg. 386,

amplia'mermte confirmada por la Jurisprudencia de'nixcstros Tribkliales. As, por ejemplo, en sentencia de 6 de Jrilio. de 1906, ha dicho 1s Cortei "Los actos. d c pa~ti&6n,atendidas las formas y condiciones en que se producen y su objeto, no son contratos ni han sido calificados de tales en niiiguna disposicin legal; por el contrafio, el Cdigo ha credo necesario estatujr las disposiciones que l e son aplicables. Todas cstas disposiciones no tndrian, en realicfad, objeto, si las particiones constituyesen contratos" (146) . 128,-"La accin de nulidad y rescisin que la ley da con. t r a las pai-tieiones, no procede contra. las adjudiaciones que en ella se hagan", dice una sentei~ciade la Corte de Santiago (147). 129.-"53 ha habido errores o vicios en l a tramitacin Fiel juicio de particin, no procede la acein de nulidad y rescisin conferida por el artculo 1348: los aetos producidos en juicio estn sometidos a las leyes de procedimiento y no pueden invalidarse sino en la forma y pos las cansales que ella determina " (148) . 130.-"La condicin resolntoria no va envuelta en los actos legales de particin; atendidos los efects legales que produce es iaeornpatible con la natiwaleza de l a pasJicin y los fines a que ella est destinada. Por esta razn, el Cdigo ' de Procedinne~~to Civil no ha establecido la accin resoluto- . ria, sino que pa.ra asegurar el pago de los aleances'ha constituido hipoteea leial. "Resuelta una adjudicacin los bienes volveran a la masa comn para proceder a una nueva distribucin; y de aqu que la divisin de una cosa no sera.nunca definitiva y estara siempre expuesta a la voluntad de la parte que no

N.o 1057. I (148) "Gaceta". del afio 1912. Tomo 1, pg. 809, sent. N.o.507.

(146) Obra citada. (147) ':Gaceta" del aio 1913, Tomo WI, pg. 3065, sentencia

quisiera cumplir con sus obligaciones de adjudicata, rio" (149). 131.-Hay casos en que los comuneros no puede11 entablar la cesin de nulidad o rescisin. Dice el artculo 1351: "No podr entablar la accin de nulidad o rescisin, el partcipe que haya enajenado su porcin, en todo o parte, salvo que la particin haya adolecido, etc.". 132.-RESUMEN DE ANTECEDENTES QUE DEEEN PEDIRSE SI EN LOS TITULOS APARECEN ADJUDICATARIOS O VENTAS EN SUBASTA PUBLICA, DE PART1CI0NES.-Tratndose de la particin hecha por un rbitro, que generalmeiite es un largo proceso no exento de diicultades por las controversias de las partes y los recursos que deducen contra las resoluciones &l compromisario y por ser difcil, y a veces imposible, tener los autos a la vista para examinarlos, lo ms prctico y seguro, a nuestro juicio, cuando se trata de ttulos de dominio de adjudicatarios copartcipes, es pedir que se acredite que el Laudo y Ordenata dictado en la particin hm causado ejecutoria. As hay seguridad de que los interesados no pueden reclamar ninguno dc los actos del compromiso y de que estn saneados todos los vicios de forma o procesales, como son los que provienen de avalos ilegales, de no haberse hecho las publicaciones de los avisos de remate de acuerdo con la ley, etc. ~ l ' h e c h ode estar ejecutoriado el Laudo y Ordenata se u acredita con i i certificado del actuario de la particin, o del Archivero Judicial, en su caso, en que establezca que todos los copartcipes han sido notificados de dichas resoliiciones y que no han dedncido en contra de ellas ningn recurso Iegal. Si la particin requiere aprobacin de la justicia ordiiiaria, el certificado debe, tambin, referirse a ella en los mismos trminos que el Laudo y Ordenata. Sin embargo, creemos m& conv&iente imponernos por nosotros mismos de las notificaciones, p,uesto que, en la mayora de los casos, los interesados no concurren en
te, ii Seccin, -p&g.60.
(149) ''Revista de Derecho y Jurisprudencia". Ao 1905. I Par-

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insinuacin y a inscripcin en los mismos trminos que par& las donaciones d e pres&e. 15.43i se dona, imponiendo una carga, o estableciendo un modo, en provecho del donatario, la donacin es con cau- . sa onerosa y debe hacerse por escritura pblica; puede tanbin sujetarse a insiniiacin en los trminos de los artiiilos 1401, 1402 y 1403 del Cdigo Civil (Art. 1404). 16.-Las donaciones en qire se impone al donatario un gravamen pecunia~rioo. que puede apreciame en diriero, no est5n sujetas a insiniraein sino coidescuento del gravamen. P.or ejemplo, si se dona un inmuebie que vale diez mil pesos , y que est 'hipotecado para garantir una deuda de ntieve mil, no se requiere insinuacin, porque, descoritado el^ gravamen, lo'donado no excide de dos mil pesqs. 17.-Toda donacin cuyo valor sea superior a dos mil .pesos debe ser imini~ada.Se entiende por insinuacin la au~ torizacin del J u e competente solicitada por e1 'donante o donatario. La donacin entre Hivos que no se insinuare slo tendr efecto hasta la cantidad de dos mil pesos, y ser nula en lo . que exceda a esta cantidad. 18.-&as leyes de contribucin de herencia -donaciones d e 1929, 1932 y 1934, disponen ea sus artculos 19 y 2l,,respectivamente, que las donaciones irrevocables que excedan de seis mH pesos debern constar por escritura. pblica, y -acreditarse que s e ha pagado. el impuesto ; agregan que sin este requisito no tendr. valor l a insinuacin. Las ~ e i e ,de s 1915~ 1923 no dicen nada al respecto. y Aunque en la prctica no conocemos ningn caso que haga nec6saria la referencia .a estas disposiciones legales, aludimos a ellas porque puede? servir, por ejemplo, en casi, de donacione; de saldos d e precios de venta o de crditos-reconocid& en parte de precios. En estos eventos, natur,almente, no puede omitirse la escritura pfiblic,a, la cual ,debe anotarse en el Conservador $e Bienes Races. Si el saldo de precio o e1 crdito dbnados, estuvieren garantidos con hipoteca, la escritura se anota al margen de la respectiva ins-

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ndice

De la. c,ompraventa y l peamuta a

SECCIOES I
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21.--E1 estudio de I compravent-a :o iitlrenlos en deis secciones especiales : en la primera tratareinos de 1% t:rrkpr;i. veiith propiamente dicha, del contrato ,de vente, q i i ieglarncntan los artculos 1793 y siguieiltes del Cd:go C I ~ r l i ;e~ la segkda,. de las verit~slorzadas que se proGucen (originan) en .el juicio ejecutivo y, expropiaeiii por cansa +e ntilidad pblica. 22.-!'La cornprav&:ta, dice cl articulo. 1793, es LI? mitr:~to e?i qyuc una Ie ,las partes SI? obliga a itr una coda y la otra a pagarla e:i dinero; aqiiBl1~ clice vcnd~ery sta coi;?se prar. El dinero que el comprador da por la cosa vendi::? se llama precio ". 23.-La conlpraventa es un c.oiitrato consensnal, corno s e desprende del inciso l.$ ,del artculo 1801, que dice : " Lu ve.t.a se reputa perfecta desde que las partes han convefiiJo 811 l a cosa y en el precio, salvo ias escrpciones siguiintes". La compraventa es sdemiie. en los casos taxativa:tiente eiiumerados en el inciso 2." 1361 mismo artculo 1783: "La venta de bienes races, srrvidumbre y censos y l a de us:t sucesin he~editaria se reputan ~ n r f e c t a s no ante la ley rai.ei1tras no se ha otorgado escritura publica. De acuerdo con la Ley sobre Asociacin de C~analistas,'laventa de regaores r i t agua, debe cowtar de escritura pblica".
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27.-Respecto .a lo3 reqnisitos que la ley exige para vender, o enajenar, los bienes races de los incapaces, nos referirnos a 10 indica.do en otros nmero eje esta Memoria, Ciap- '~ tulo II Enajenac611 de inmiiebles. T Parte, Seeciii Ilcapacidades relativas. N.os ocuparemos en este prra.fo de las incapacidades espara celebrar e1 conpeciales que afectan a ciertas trato de venta, incapacidades que tienen el carcter de prohibiciones, y a que s,e reiere el inciso final del artctrlo 1447 del Cdigo Civil, que dice: "Adems de &as, hay otras incapacidades particulares que consisten en la prohibicin que 1%ley ha impnesto a ciertas personas para celebrar ciertos actos". Son incapacidades de este gnero las contempladas en los artculos 1796 y 1800 del C&go Civil, de que trataremos. a continuacin, 2 . " s nulo, dice e1 artctdo 1796, el contrato de ven8-E t a entre c6nynges no divorciados". Segn una sentencia de la Corte Suprema d e 24 de Jnnio de 1920 ; "es nulo de nulidad absoluta el contrato de .venta de una propiedad perteneciente a .rana cokunidad formada por el mando y un tercero, hecha a otra comunidad formada por la mujer y el m&mo tercero, silno se trata de enyages divorciados. Es nulo dicho contrato aunque se trate de cnyuges seppados de bieqes ; o de contrato de venta.forzada. hecho con intervencin de la jiisticia"' (154). El considerando que principalmente tuvo en cuenta la Corte Suprema para negar la casacin en el fondo que se haba interpuesto e0nti.a la sentencia de la Corte de Apelaciones, fu el siguiente: "Considerando 8.": Qne no es exacto como lo afirma el recurrente, que en la venta forkada sea el Juez el vendedor directo y no la persona del ejecutado, pues en realidad, por una ficcin de la ley autorizada por ella ~llismael Juez procede en el juicio ejecutivo al acto del remate y a l a extensin de la escrituaa definitiva del bien e a bargado a nombre y en representacin del vendedor, y en

un

m,

(154) "Revista de Derecho y Jurispnidencia". Afo 2922, T o m p&g.128, Weccidn 1, Parte.. ,

ese caracter presta s u consentimiento a la vcnt,a con aceptncin del precio ofrecido por el comprador7' (155). 29.-Tambin es nulo, por cxpresn dirposiciii del art;cuIo 1796, el contrato de venta entre el padre y el .hijo de f:imilia, y entre la madre de familia y este mismo (Art. 1796 modificado por, la Ley N . O 5521,' de 19 de ' ~ i c j e m b r e 1934, de que iguala a l a mujer chilena ante el Derecho). "Los hijos de,cualquiera edad no emancipados se llaman hijos de familia, y el padre o la madre, en s u caso, con relacin a ellos, padre o madre de familia" (Art. 240 del Cdigo Civil modificada por la ley ya indicada de 19 de Diciembre de 1934). E n consecuencia, es vlida la venta entre el padre o ,madre y u n hijo emancipado, y por la misma razn, dice don Arturo Alessandri, parece que es vfilida la venta entre el padre (o la madre) y el hijo no emancipado, cuando S:! refiere s cosas que forman parte de s u peculio profesiolla1 o industrial, ya que la ley dispone que respecto a ests cosas se considerar a l hijo como emancipado (156). 30.-Las prohibiciones coqtempladas en los artculos 1797 y 1798, referente a los administradores de bieiles fiscales, empleados pblicos, jueces, abogados, proci~rndores,y escri.banos, se presentan .rara vez en el estudio de los ttulos. De acuerdo con las disiosicioiles del Cdigo Civil y de la Ley de Organizacin y Atribuciones de los Tribiinales de Justicia, los jueces no pueden comprar los bienes que se hayan vendido a consecuencia de u n litigio cn que han iiitervenido en calidad de tales, para s, para s u mujer, o sus hijos; esta prohibicin rige an cuando los bienes hayan dejado de ser litigiosos y mientras no han transcurrido cinco aos desde la fecha en que dejaron de serlo, pero no comprende las adquisiciones originadas de una sucesin por causa de muert e e n que el adquirente tuvierc respecto del difunto la calidad 'de heredero abintestato.
(155) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Alio 1922, Tomo SM, pSg. 128, Seccin 1 Parte .... , (156) ART-JRO ALESSANDPJ R0DRIGUEZ.-Explicaciones de cl5i.seq de Derecho Civil. 2.0 @o, 1 Parte, pg. 232,
'

31.-"No es 53.0, el artculo 1799, a los tutores o dice curadores comprar parte alguna de los bienes de sus pupilos sino con arreglo a lo prevenido en el ttr~lb los t.utores y de curadores!': EI artculo 412 del Cdigo Civil que contempla esta. situacin, prescribe que "los tutores o curadores no pueden comprar bienes races de los pupilos ni afin con'autorizacin judicial", Esta misma disposicin se aplica a los albaceas. 32.-Respecto a la prohibicin impuesta a los mandatarios nos referimos .a lo estudiado en el captt~lodel mandato. 33.--La. r~ifracciiride 13s prohibieioiies eeaIarlas producen nulidad absolnta, de acuerdo con l o prescrito en los artculos 10, 1466 y 1682 de! Cdigo Civil; con ,excepcin de ! referente a l mandato, qne puede ser aprobada expresaa mente p o r el mandante. El artculo 10 dispone, qtle "los actos qne 1A ley 'prohibe son niilos y de aiiingtn valor, salvo en cuanto designe expresamente otro efecto que 'el de nulidad para los casos',de contravenciBn"; el 1466, 'fhay asimismo objeto ilcito generalmente en todo contrato prohibido por las leyes?'; y el 1682, "la nuJidad producida p o un objeto ~ o causa ilcita, etc., es nulidad absoluta". .34.-X~as ~rohibicionessea.1adas n o se aplic- a la sucesin por causas de'muerte. As lo ha establecido Ia Corte Suprema en sentencia de 10,de Enero 'de 1920, que se expresa en la siguiente forma. : "La. 'prohibicin que la ley, impone al' albacea. de comprar bienes races de la sucesin, no. es aplicabie al caso en que ste e&a la vez heredero del difunto. La situacin legal, segn b cual el asignataricr se reputa haber sucedido inmediata y exelusivamente al difunto en todos los bienes que fe hubieren cabid.0 en' la sucesin, no se modifica por la circunstancia de adquirtr dichos bienes en adjudica-ciijn hecha durante fa pa~ticinen sub.&a pblica verificada con admisin de postores extraos.. "En este caso .el heredero adquiere los bienes por el mo. do de adquirir llamado sueesn p o r , causa de muerte y no por tradicisi".
,

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qnk alega Z prescripcin. La prescripcin puede ser ordinaa ria (de diez. ?aGcs),. o extrsiordinaria (de treinta aks). ~i primera est sujeta s interrupciones y s u ~ ~ e i l s i o i i ~ s ,se-, la gnnda se prodiice sin tomarse e n cuenta l a s interrupciones y suspensiones habidas" (158). Ea conclixsin, no debo aceptarse esta venta de derechos si no s e sabe corr seguridad i~~i-edargfiible el vendedor es. que dueo de todas. 1a.s cuotas, o que ha adquirido por prescripcin extraordinaria el dornkio d e las otras. 36.-Hechct .este parntesis, estudiaremos a la ligera cules son los reclnisitos que debe cumplir la cosa vendida a) Ser comerciable, por disposicin expresa del irtculo 1461, inciso 1." ; b) Ser determinada,: a lo rneilos ea manto a su gnero, "porque .en caso contrario n o Iiabra tina coxa sobre l a cual debiera recaer J; obligacion ,del vendedor; G ) kxistir al tiempo de per5eccionyse el contrato : "La venta de un.a cosa que al tiempo de perfeccionarse e1 contrato se sipone existente y no existe, no produce efect o alguno", dice el artculo 1814 del Cdigo Civil. No .obstante, es vlida la venta del trigo, que se cosecha este ao, por ejemplo, porque se trata de cosas que se espertL,que exis-' tan, y la venta se. hace bajo la condieiBn de: existencia de dichas cosas (Art, 1813). , d) Que'la cosa nosea propia del comprador, porque en este caso le faltara causa a 1s obligacin de ste (Art. 1816. del Cdigo Civil) . La venta de casa ajena'al vendedor es vlida, porque el contrato mimo no. importa la trailfticin del domhio al comprador, como ya se ha visto, sino qiie impone al vendedor la obligacin de entregai. Ia cosa (Ayt. 1815). Sj la venta se ratifica despris por el verdadero dbero, no hay peligro alguno que se acepten 10s ttulos, porque se supone el pri~ mitivo vendedor no hizo sino estipular p o otm; pero s ste no la ratifica, y la cosa ha sido entregada al comprador, el
,

sus clases, pg. 142. De

( 158) ARTURO

ALESSANDR'L RODR1GUEZ.-Apuntes
104

contratos, aso 1929,

de

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servador"; y agrega el 687 que "la inscripcin del ttulo de dominio se har en el Registro del departamento en que est situado el inmueble, y que si ste por su situacin pertenece a varios departamentos, debe-r hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno d e el1.0~". De aqu debe concluirse que la nica forma de hacer la entrega o tradicin de un bien raz, es s u inscripciii en los Registros, inscripcin que se 1levai. a efecto exhibiendo al Conservador de Bienes Races copia autntica del ttulo respectivo en el cual corrientemente "se autoriza, por clusula especial, a la ~ e r s o n a que lo presente para r e q ~ ~ e ror solcii tar del Conservadpr dicho trmite". 41.-Los artculos 672 a 679 del Cdigo Civil reglamentan alg~znoscasos interesantes sobre la tradicin qne deben tomarse en cuenta al estudiar los ttulos de dominio, y que se refiere11 a 10s requisitos necesarios para que valga la tradicin; a la forma de validar las tradiciones que fueron invlidas en un principio, y por medio de la ratificacin; y .a las tradiciones hechas por mandatarios o representantes le. gales nos referimos a estas disposiciones legales. 42.-OBLIGACION DEL CONPEADOIZ DE PAGW EL PRECIO.-Dice el artculo 1871: "La principal obligacin del comprador es da de pagar el precio convenid^". De acuerdo coa los principios generales, la obligacin que tiene el comprador slo se produce si el vendedor no est en mora de efectuar la entrega, porque en los contratos bilaterales ninguna de las partes est en mora mientras la otra no cumple o no est pronta a cumplir lo pactado. S i el comprador no cumple con s u obligacin, el vendee dor podr pedir, a s u arbitri,~, l cumplimiento o la resolucin 'del contrato, con ind'emnizacin de perjuicios, de acuerdo con lo dispuesto e n el artculo 1489 del Cdigo Civil, que dice: "En los contratos bilaterales va envuelta la condicin resolutoria. de no cumplirse por una de las partes lo pactado, pero en t a l caso, etc.". La accin r&olutoria indicada no puede ejercerse s i en l a escritura pblica de venta se expresa que se ha pagado

el precio. E1 artculo 1876, dispone que "si en la eseritma de venta se expresa haberse pagado-el precio; 1 0 se admitir 1 prueba alguna .en contqario, s i g o la de qulidad o falsificacin de la escritura, y +db en virtud de esta prueba. habr a c c i ~ . contra terceros poseedores". 43.-Bespscto a l a .forma de ext&guir fa accin rcsolutoria t&ta, y a su ;enuncia, nos referimos a 10,dicho e n .el ' Captulo III, Obligaciones pendientes, 1 Parte: Enajenacin de inmuebl,es, N.os 178 y 179. En esta oportunidad nos limitaremos a estiidiar somerameate el pacto comisoro en l a compraventa, cumpliendo' as eon ef objetivo de este trabajo.. &.-El artciilo 1877 que define el pacto comisorio, dice : "Por el paeto comisorir, se estipilla expresamente qu8 no pagndose el precio' en el tiempo coavenid*, s e resol>-er el contrato de venta. Entindese siempre esta estipulacin,
, ,

'

etc..

.".

De acuerdo, entonces, con la propia definicin copiada, el pacto comisorio no es otra cosa que 'la condicin resolutoria del artculo 1489, que se expresa en el contrato. Algunos autores sostienen' que este. pacto slo tiene cabida en el contrato de venta porque el legislador le reglament en este contrato. Creemos, en contra de esta opinin, que el pacto comisorio puede estipulil+~e cualquier couen trato bila.teral por la raz-n muy sencilla de gue no les otra cosa que la condicin resoluititoria "que se entiende comprendida en los contratos de esta naturaleza" (1489 y 1881 de1 Cdigo Civil). As lo ha entendido por otra parte la jurisprudencia de nuestros tribundes (162) . 45.-E1 Cdigo Civil seglamenta dos clases de pactos comiso~ios:aquel que lleva la clusixla de resolucin ipso facto, y el que no la lleva (Arts. 1877 y 1879) . 46.-E1 primero se distingue del pacto comisorio ordinario, o siniple en que "el comprador podr, hacer subsistir el contrato pagando el precio, lo. ms tarde, en las veinticuatro horas subsiguientes a Ia notificacin de la demanda"

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(162) ARTURO ALESWNDRI RODR1GUEZ.-Obra pagina 228.

citada,

(1879) ; en lo dems, se rige por las reglas de la condicin resolutoria tcita a que se equipara e l pacto comisorio siniple El pacto comisorio simple, como hemos dicho, no es sino; segn se desprende de su definicin, la estipulacin expresa de la condicin resolutoria que va envuelta en todo contrato bilateral; y en consecuencia, se rige por sus mismas reglas, como lo indica, a mayor abundamiento, el artculo 1878, que dice "por el pacto comisorio no se priva al vendedor de la eleccin de acciones que le confieze el artculo 1873") o sea, del derecho de pedir el precio o la resolucin de la venta con resarcimiento de perjuicios, si el comprador estuviere en mor a de pagar el precio en el lugar y tiempos dichos (1873). "El pacto comisorio prescribe en el plazo fijado por las partes, si no pasare de cuatro aos, contadoe desde la fecha del contrato. Traiucurridos estos cuatro afios, prescribe necesariamente, sea que se haya estipulado un plazo ms largo o ninguno " (Art. 1880). 47.-E1 piazo de cuatro aos se cuenta, desde la fecha del contrato, y no desde que la obligacin se haya hecho exigible, como es la regla general en materia de prescripcin (2514). 48.-Aunque se haya extinguido este plazo, el contratante que ha cumplido con sus obligacioncs puede hacer uso de la condicin. resolutoria tcita, que prescribe en veinte aos (162 bis). 49.-La clusula de los contratos de venta en que se dice que "si no se paga el precio en el trmino convenido, e l otro contratante puede pedir la resolucin o el c'1unp1iinieiito del ~ontralo'~, constituye pacto comisorio, y la accin prescribe en cuatro aos. 50.-OTROS EFECTOS DTi; LA OBLIGACION DE ENTREGAR.-Las obligaciones del vendedor se pueden redilcir, como lo hemos dicho, en general, a dos: entregar la cosa vendida y sanear la eviccin y los vicios redhibitorios.

(162 bis) La accin resolutoria prescribe en diez aos, de acuerdo con la, ley 6162 de 28 de Enero de 1938.

51.-Segfiri el ar&cdo 1528, "el vendedor es obligado 8 cutregar lo rpue reza el contrato"; y segn :el artculo 1830, "en Ta venta cic una finca o hien iaz, se comprenden todos los accesorios, que segrin los artculos 570 y siguientes se reputan inmnebles, 52.-De acuerdo con lo dispuesto en el artculo 1824, l a tradicin se sujetar a las reglas da.das en e l Titulo VI de2 Libro 1 clel Cdigo Civil, es decir, la tradiciln del dominio 1 3 de los bien& rnces ne efectuar por 1 , inscripcin del ttnlo en el Registro Cfonservatorio del departamento en que est situado el inmizeble, y si ste por siz ubicacin pertenece a +-arios departamento, deber hacerse s u irzscripci6n en el Registro de cada xno d e ellos, etc. (Arts. 1824, 686 y 687 del Cdigo Civil). 53.-Zs esencial en las transferencias &e propiedades rsiees, establecer si la snperfiei,e que apareqe en las escrituPUS de compraveiitas o adjudicaciones corresponde a la silperficie real del inmueble; este antecedente no es necesario si el plbedio se vende eomo cuerpo cierto y se sealan sus deslihd&. De acnerclo con el artculo 1833 del 'Cdigo civil, "si el, predio se sende como un cuerpo cierto, no habr derecho por parte del comprador ni del vendedor para pedir rcbilja o aumento del precio, Lea cual fuere I R cabida Gel i r e dio". es fa situacin si. el predio se vende con 54.-Distinta relacin a fa cabida. " S e vende un predio con relacin a su cabida, dice el artculo 1831, inciso 2.", siempre cli;e sta se exprese de cualqrxier modo en el contrato, salvo que las $artes declaren que no entiend.en hacer diferencia en el precio, aimque la cabida real resulte mayor o menor que l a cabida que yeza el contrato". 55.-"Si la cabida real es menor que la deelazada o ef precio de la cahid,a que falte alcanza a ns de una dcima parte del precio de la cabida completa., tiene el comprador derecho a uria rebaja del ,precio s desistirse def. contrato" (1832). Estas mismas reglas se aplican al vendedor en el cmo contrario.
'

11* Prontuario

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inesa de venta u otro contrato iiinoiiiiliado, pcro no ni1 pacto de retroventa" (164) . 64.-"E1 derecho yne nace del pacto de retroveiitj no puede cederse" ( A i k 1883). La razn d e esta disposicin est en que el pacto de retroventa es de ejercicio enterainente personal por las circuastnncias inismas' en que se eiicoiitraban los contrataiites que l o pactaron. Esto no obsta, sin embargo, que pueda transmitirse a los herederos, quienes rro puederi coiisiderarse como terce~osrespecto al testnilor 0' difnnto, ya qne le scceden en todos sus derechos. E l pact? rle retroventa da accin contra terceros, si la condicin constaba en el ttulo de venta del i~imiieble,insmito u otorgado por escritiira pblica, segn lo dispone el artculo 1491 del Cdigo CiviL

BEFCION VIH

De las ventas fccrzab

65.-Se entienden por ventas forzadas aquellas en que voluntad del vendedor no se ha manifestado libremente; y en que la enajenacin ha sido consecueacia de u n remate decretado en juicio ejecutivo, o producto de una expropiacin por utilidad pblica. 6 6 . 4 U I C I O EJECUTIVO.-No es nuestro Qnimo seiaJar en este estudio las caractersticas del juicio ejecutivo, .sino que indicar los datos que deben exigirse cuando en el legajo de ttulos aparecen adquisiciones hechas en pblica subasta como resultado de u n juicio de esta naturaleza. No determina el Cdigo de Procedimiento Civil los antecedentes que deben insertarse en la escritura definitiva a que se ha reducido el acta de remate, sino que se limita a decir que debe otorgarse "con insercin de los antecedentes necesarios y con los dems requisitos legales". Estimamos, como el seor Fernando Alessandri, que es
Itl

. (164) ARTURQ ALE$BANDRI RODR1,GUEZ.-Obra pgina 203.

citada,

menester insertar en la escritiira flefinitiva de adjudicacin el m&or nfimero de piezas del jnicio ejecutivo, porque al esex el tudiar los titules es ~ ~ e c e s a r i o a m i i ~ a ~ n a y o r nmero de actuaciones del j ?icio para saber si la adjridicacin ha sido bien hecha; y ya que puede scurrir que el expediente se pierda o deteriore. 67.-E1 seor Alessandri, cree que delJen iiicluirse en la escritura de zdjudicaei6n las ,siguientes piezas del juicio ,ejecutivo : a) El acta de remate, que ~rttlecolno escritura pblica para perfeccionar fa Ccxmgraventa-j , b) El requerimiepto d e pago, para saber si s e ntequiri al verda.dero propietaria de la cosa sizbastada, ya que pnede' suceder que se. haya requerido a ~nandatario'a qtrien se h a revocado el poder, por ejemplo g c) La sentencia que manda segiiir adelante la ejecucin, incluso ~ u i . tertifieado que conste que est ejecutoriada ; d) Haeersc mencizn de fa tasaci611, publicacii~de avisos y. fijacin de carteles; e) Debe d e j a ~ s e constaacia que caus ejecutoria la resolucin que mand .extendeia la escri.tkra definitiva de compravent a ; f ) 'Debe indicarse q116 s e ha pagado' 1 parte de precio s que correspondera dar a l contado ; 3 g ) Que se h a citado a:todos. Jos acreedo,~es hipotecarios . sobre la f incs subastada ; y que tenan gravikizenes i ~ u c r i t o s que han sido legalmente notificados'' (165). 68.-& Qu- co&eciiencas t'raen la omisin de la .tasacin pericial, pxblicaciin de &visos y fijacin de cartel? Alginos falIos de nrestros 'cribinales haban sostenido que la omisin de estos trmites produca nrdidad absoluta, : & . alegarse en eualqitier tiempo y en juicio nulidad qqe a
4

(165) FERNANDO A L E S S A A T R I . - A ~ L I ~ ~ ~ B de sus clases de Derecho Procesal, pg. 260, a60 1929. Creemos qu es neceszrio se incluya a d e h j s : d escrito en que pide se extienda la escritura de n d f ~ ~ c a c i b n , bases de remate las

y el cartel de remate.

69.-~osteriormente los tribunales se pronunciaron* por la doctrina contraria. As, por ejemplo, la sentencia de 15 de Noviembre de 1912, dice: ('Es 'improcedente la accin dedilcida en juicio ordinario-para obtener que se declare la nulidad del remate y adjudicacin del inmueble embargado en juicio ejecutivo, cualesquiera que sean las causales de nulidad que afecten a la sentencia .o a la tramitacin del juicio, porque las partes debieron reclamar haciendo valer los recursos legales correspondientes. La tasacin pericial, fijacin ,de carteles y publicacin de avisoi que se exigen en el jaicio ejecutivo para proceder a la enajenacin forzada de los bienes. embrgados, no son formalidades propias del contrato de venta, y se exigen.sb1.0 a ttulo de. actuaciqnes o diligencia%del proceso con el. objeto de dar garantas al-deudor; y, por comi&aiente,.siesas actuaciones o trmites no se llevan a cabo en forma correcta faltndose a la ritualidad que la le? sea$ para el caso, la parte agraviada debe reclamar opoqtunarnente dentro del mismo juicio para que se enmiende el procedimiento, usando de los recursos sealados por la ley' (166). . 'En la misma forma se expresa la sentencia de 9 de Julio de 1919 (167). l 70.-EXPROPIACI0N.-No procede hacer un estudio detenido sobre la expropiacin en este trabajo porque importara separarse de s u objeto principal ; y en 'este evento nos lim.i@remos a tratar de la exigencia de escritura piblica a que debe reducirse la expropiacin de bienes inmuebles, y so-bre el procedimiento especial de expropiacin sealado en . O la Ley N 5,604, de 15 de Febrero de i.935, sobre Colonizacin. Agrcola. 71.-Sobre el primer punto, la jurisprudencia de nuestros tribunales, ha establecido la doctrina que sealamos. a continuacin. Dice una sentencia : ".Establecidos los requisitos para

(166) "Revista de Derecho y Jurisprudencia''. Tomo Xi, Seccidn 1, 1 Parte, p4g. 606. (167) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Tomo XVII, Xecci6n 1, 1 Parte, p6.g. 344,

I h a r a efecto una expropiacip, o sea, existencia de la ley que decIare Ia utilidad, pago de la indemnizacin convenida con las partes, o en sil d ~ f e c t o fijada por una comisin de hombres buenos, d acto queda completo y perfecta, sin que sea menester para sil validez otorgamiento de escritura pfihlica en caso de que sea bien raz el expropiado, para los efectos de la inscripcin o tradici6n". "Si bien el artculo 1804 del Cdigo de ~rocedim<ento Civil ordena el otorgamiento de escrtnra p6hlica noilo ex+ ge como requisito o formalidad del acto en consideracin a l sino para fines reglamentarios del procedimiento segalado por el Cdigo" (168). 72.-PROCEDIMIENTO ESPECIAL DE EWROPUCION SERALADO POR LA LEY N 5,604, SOBRE COLO. O NIZACION AGRICOLA, PUBLICADA EN ,EL "DIARIO OFICIAL", DE 16 DE FEBRERO DE 1935.-31 proeedimiento especial a que debe sujetarse la expropiacin est sealado en los artculos 18 y siguientes de la le?, a que nos hemos referido : Art. 18: "Si no pueden adquirirse por los medios indicados en los artculos anteriores, los terrenos necesarios para la formacin de centros o colonias, la Caja podr solicitar del Presidente de la RepbIica que proceda a expropiar los terrenos que sean necesario%para formar o con~pletarla colonia, etc.". Art. 24: "Decretada Ia expropiacin, si e l precio se ajastare directamente entre e'l propietar'io y la Caja, sta lo depositar& en arcas fiscales a l a oraen del Juez, y tomar ilimediatamente posesin de los terrenos, etc.". Art. 30 :"Efectuado por l a Caja el depsito, en confermidad a los artculos 24 y 26, en su caso, el tribunal ordenarS publicar cinco avisos en otros tantos das hbiles, en un periddieo del departamento en que estuvieren situados los terrenos, a fin de que los terceros puedan hacer valer sus derechos. Transcurridos 10 das desde l a publicacin del Iti1

(168) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Ao. 1924.

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s~miial. perfecciona por el solo consentimiento cfe las parBe tes,lmsndante y ui&ndatario, pero n o .es necesario que la concurre~iciade vol~~ntadea produzca expresa. y siinultiise neamente en el mismo acto; n'o obstante, es'lo regular que al mandai~te manifieste sn voluntad de conferir poder, y el con- " trato se perfeccione inmedintamente por l a aceptccin dcl mandatario. . . Estas son las ideas que se conteinplan en os artculoe 2123 y 2124 del Cdigo qne cficen: "El encargo que objeto del mandato pircde hacerse por .escritura pcblica o privada, por cartas, verbalmente o de caalqnicr otro modo oOI18 ; t inteligible,, y aun por la scjuiescencia t h c h de una pirla gestin de sus negocios por otro" (Art. 2123). "El cont.rato de mandato se reputa 'pe~fectopor la. a'cepta.cin del mandstario. La aceptacin piiede ser expresa o thcita. Acep- , tacin es todo acto en ejecucin del' mandato" (Art. 2124) . -82.-~emos visto kue el contrato de mandato es pura- ' mente consemital, que no esta sujeto a formalidad 'algiapa para su validez. No obstante, nuestilos t~ibunalesde justicia hia declarado en repetidas ocasiones, que el poder que no ha sido otorgado en escritura pibliea no s.irve para representar .a rina . persona e n Fn contrato de venta de inmiiebles, .y por consigixiente, c-alquier otro que, por va de solemnidad, requiera escritura pblica (169). Por. dichas .sentencias la Cort e Sraprenia declar nulo de nulidad absoluta, un contrato de . venta de bienes races celebrado por un rnandzlta,rio, c~iyo poder no fu otorgado Ijor escrit;ira p6)lica.,De esta niaiiera .d consentimiento del vendedor no se habra. producido -en fo.m~a autntica, y el contrato de venta 1 1 1 absolutamente 110 por defecto de representaciii, no podrfa ser ratificado por las partes de acuerdo con el Art. 1683 del "Cdigo Civil". 83.-Comentando esta. doctrina, dice don Francisco Langlois: "~n.r&ilidad, .parece que l a sentencia de l a Corte Sii-, prema ha aplicado las reglas de la prueba de '.las' obligacio-

..

(169) "Revista de Derecho y 3urirspru~encia", Tomo

?VI, gag.
.

517, Tomo XV, pg. 462.

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fiere al mandatario, naturalmente, ins que el podcr de efeco tuar los actos de administracin, c o ~ ser pagar las deudas, cobrar los crditos del mandante, perteneciendo unos y otros al giro administrativo ordinario, jnterrumpir las prescripciones, etc. Para todos los actos que salgan de cslos lmites, necesitar de poder especial" (Art. 2132). 90.-Por la cl&usula de libre administraci6n se entender solamente que el man&tario tiene la facultad de ejecutar aquellos actos de administracin, que las leyes designan como autorizadas por dicha clusula, como ser: aceptar una donacin, recibir el pago, etc. 91.-E1 artculo 2132, que hemos estudiado, no define lo que debe extenderse por si'mple administracin: se limita nicamente a ennmernr alguiios actos simplemente adminictrativos y cuales no lo, son: hay que toma? por base ei espritu que ha guiado al legislador para redactar el artculo de que se trata. Esta intencin o espritu se encnentra en Ia historia fidedigna de su establecimiento, que pasamos a indicar. . El proyecto primitivo (Tomo 1 de las obras de don An1 drs Bello, pg. 242), se refera a l mandat'o, en el artculo 513, Libro de los Contratos y Obligaciones, en la forma siguiente: "E1 mandatario se cefiir rigurosa,mente a los trminos del poder que se le ha dado.. "El mandato, ain concebido en trminos generales, no oomprende ms que el poder de ejecutar Ids actos de administracin, como son pagar y otorgar recibos; perseguir en juicio a los deudores; contratar las reparaciones de las cosas que administra, y comprar los mate.riales necesarios para ellas; comprar igualmente lo necesario para el cultivo y beneficio de las tierras, minas, fbricas y otros objetos de industria que se le hayan encomendado; intentar las acelones posesorias a nombre del mandante e interrumpir las prescripciones. Pero sin mandato especial %o podr niilg, man.un datario dar en arriendo por ms de un ao, qi hacer enajenaciones, sino las que estn comprendidw en su administracin,
>

como 1s venta de rutos ordinarias, ni empegar, ni hipotecar, etc. 'Sin embargo, el mandato dado con la c.lusula de libre administracin, faculta af mandatario, sin necesidad de mencin especial, para todo acto, menos para enajenar bienes races o muebles precisos, para contraer hipotecas o para hacer donaciones" (170 bis) 92.-En el proyecto del ao 1853, .el Cdigo 16 m&spreciso, como puede verse 'de Iss disposiciones siguientes: "Art. 2301. EI mandatario se ceSr&rig~irosaqente los a trminos del mandante. "El mandato, a& co.nferido en trminos generales, no confiere al mandatario ms que el poder de ejecutar los actos de administracin; como son pagar las deudas pasivas del mandante, otorgar recibos de los que cobre en pago de las deudas activas, perteneciendo unas y otras al giro administrativo ordinario; perseguir en juicio a los deudores, intentar Ias acciones poseso2as e interrumpir las prescripciones en lo tocante a dicho giro; contratar lm reparaciones de los ohjetos que administra, etc. "Pero, sin clusula especial, t ~ o o d ~ i n g h mandatap n rio dar en arriendo por ms de tres anos, 16hacer enajena&=S, sino las que a t 6 n comprendidas en sn administracin, como la venta de los &tos ordinarios; ni administrar o negociar de otra manera que cemo el mandante scllia; .ni aceptar o repuidiar ul2a herencia, donacin o legado, ni afianzar, ni empear o hipokmr, ni transigir ni intentar n m acein judicial, fuera de las indicadas en el inciso precedente. "A menos que sea mandatario general con clusuIa de libre administracin, cuyas facultades se especifican en el ai.tculo 2302". "A&. 3202. E l mandato general con la clusda de libre administracin faculta al mandatario, sin pecesidad de mencin especial, para todo acto, menos para ena.jenar bienes races o muebles precisos, o para afianzar a terceros, o para contraer hipotecas, o para hacer o repudiar ddoaciones, o pa-

'

(170 bis) Obra c i b & ~ ,pgg. 306.

=

ra aceptar herencias sin beneficio de inventario o para repudiar herencias o legados,, transigir o comprometer". 93.-E1 Cdigo promulgado fu, an, ms preciso y comprensivo: exigi clrisula especial para todos los actos que no fueran de mera administracin. E1 artculo 2133 dispuso que dada al mandatario la facultad d e obrar del modo que ms conveniente le parezca, no por eso se entender autorizado para alterar la substancia del mandato, ni para. los a r tos que exijan poderes o clusulas especiales. Al referirse a la clilsrila de libre administracin, precis tambin sn alcance, en la forma que lo hemos visto ms adelante. 94.-MANDATO ESPECIAL.-"Es el que comprende uno o mas negocios deteimi~iados'~. (Art. 2130 del Cdigo Civil) . Conocido el alcance que la ley ;la, al mandato gerierl, es obvio que debe exigirse poder especial para todos aquellos actos que importen uria disposicin de bienes, salvo qae dicha disposicin quede comp-ren.dida d,entro del. g r o r b r i o io de los negocjos del nzandato. 95.-La ley exige poder especial espresamente en los siguientes casos que e,numeraraos: 1."Para hacer donaciones, a menos que sean ligeras gratjficaciones autorizadas por el uso (Art. 2139 del Cdigo Civil) ; 2." Para aceptar clonaciones, salvo que el apoderado sea general o acepte el acceiidiente o descendiente (Art. 1411 del Cdigo Civil) ; 3." Para recibir el pago, salvo que se tenga poder de libre administracin (Art. 1518 del Cdigo Civil) ; 4 . O Para novar, a menos qu ese tenga pocler de libre administracin (Art. 1629 del Cdigo Civil) ; 5." Para confesar (Arts. 1713 del Cdigo Civil y 8." del de Procedimiento Civil) ; 6." P a r i transigir (Art. 2448 del Cdigo Civil) ; 7." Para vender (Art. 2142 del Cdigo Civil) ; S." Para hipotecar (Art. 2145 del Cdigo Civil) ; Hay ~ o d e r e sesgeciales que por su import,ancia, y las
,

dudas que sugkren n 1s prctica, han merecido un estudio

especial del legislador, como por ejemplo, el y o d a para venla der, hipotecar, transigir, h a c e ~ tradicin, etc. - 96.-PODER PARA VENDEIZ.-E1 mandatario necerita doder especial para vender, excepcin hecha del caso de que Za venta este comprendida en el giro administrativo ordinario de los negocios del mandante. Asi lo da a entender e l ara tculo 2142 de1 Cdigo C i ~ i al manifestar que "el poder esl pecial para vende? no comprende la facultad de recibir el precio". Como ya lo hemos indicado (l'il), mandato para el sendei bienes inmueblcs debe constar de escritnra pilblica, por haberlo establecido as la jurisprudencia. La tradicin, indispezlsable para. que la venta transfiera el dominio del inmueble, s61o puede ser hecha por poder especial, coino lo indican expresamente los artculos 671 iticiso 3."; 672 incjso 2." y 674 del Cdigo Civil. 97.-PWER PAZA TRANSIGIR.-~1 artculo S448 del CBdigo Civil establece que todo mandatario necesita de poder especial para transigir; y el inciso 2." do1 mismo arteulo agrega m e "en el poder para transigir deben especificarse los bienes, clerechos y acciones sobre que se quiere transigir". La exgencs del a r t c u l ~ 2445 no puede referime a los mandatos generales paya todos los jiicios presente y faturos, en que se autorice la transaccin, ya que e n el momento cie colistituir el mandato, el mandante est en la imposibilidad de especificar esas acciones y derechos. La jurisprudencia as lo ha -conocido. 98.DODER PARA 1GIPOTECAR.-('No existe en el ttlilo de la hipoteca disposicin alguna que exija poder especial para hipotecar, an cuando el artculo 2145 del COdigo Civil trata directamente de l al disponer que no comprende el de vender ni vice-versa". Segn lo ha declarado la Corte Suprema de Justicia, "el poder especial para hipotecar debe constar de escritura pblica, desde que se trata de constituir un gravamen sobre

Seccidn

(171) Vase el N.o 82 de esta Memoria. iii Parte, Captulo I I I,

F.

1' 2

Prontuario

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'

104.-Si es verdad que el mandatario puede, en $enerai, clelegzr el encargo si no s e le ha prohibido, hay .que tener ~specialmenteeii cuenta que "la detegaciii no autorizada o no' ratificada expresa o tcitamente gor el mandante, no da derecho a terceros contra el ma-idante por los actos del delegado" (Art. 2J 36 del Cdigo Civil) . 105.-De lo exp.esto se deduce : a ) Que la delegacin .expresamente autorizada a determinada persona, desde que se efecta, constituye un nuevo mandato entre pandante y delegado, que pone fin. a las fnncjones del primer mandatario ; .b) Que la Cielegacin hecha s o n facultad para haeeplo, pero sin que se Iiay? determinado la persona del delegado, hace responss.ble a delegante si el belegado es incapaz o i ! & solvente; y e) Que la delegacin hecha sin f a c d t a d de delegar el' mandato, hace responsable a l delegante de los hechos del delegado.
'

106.-No se admite en nuestro Cdigo la delegacin de delegacin. Efecti~amente,cuando el Cdigo dice que puede r.1 maiidatafio delegar el mandato, siempre que la delegacin no est prohibida,, se refiere sin duda alguna primer mandatario. Este es el inieo .que est autorizado para obrar as. De lo contrario la delegacin sera ilimitada^ y ello podra perjudicar a los intereses del mandante, ya' que no es posii ble creer que toiios los ma,ndataiios delegados sean personas de la confianza Gel mandante. Si el mandato e s un contrato cfe confianza, es obvio creer que'esta confianza no pue.de lley gar ms all dei primer-maildata~io de la persona en quien ste delega el manda.to. Sucede, por excepcin, que se eicireiitrin e l i . 1 0 ~i t d o s t d e dominio yentas de inmuebles hechas por delegata.rios de delegatarios. E n t a l caso es necesario exigir que los mandantes ratifiquen las ventas. Igual cosa debe hacerse tra-thndose de cualquier contrato celebrado delegatarios de delegatarios. Nuestros Tribunales de Justicia han establecido en nu-

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Dice el artculo del Cdigo Civil: "El mandante puede revocar el mandato a su arbitrio, y la revocacin expresa o tcita, produce su efecto desde que el mandatario ha tenido conocimiento de ella, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 2173". 111.-"La revocacin del mandato puede ser expresa o tgcita. La tcita es el encargo del misnio negocio a distinta persona". I "Sin el primer mandato es general y el segurido especial, subsiste el primer mandato para los negocios no comprendidos en el segundo" (Art. 2164 del Cdigo Civil). 112.-La revocacin tanto expresa coiro tacita deja obligado al mandante, como si subsistiera el mandato, a lo que el mandatario sabedor de la causa que lo haya hecho expirar, hubiere pactado con terceros de buena f e (Art. 21'13). 113.-Creemos que el mandato para vender bieiies races debe revocarse por escritura pblica; y anotarse la revocacin al margen de l a escritura matriz de mandato. 114.-Es menester que el marido ratifique los poderes conferidos por su mujer antes de contraer matrimonio, porque .de acuerdo con el artculo 2171 "el mandato subsiste, pero el marido puede revocarlo a s u arbitrio". 115.-Como medida de prudencia aconsejamos al que estudie ttulos que exija la constancia de que el mandato no ha sido revocado cuando ste tenga algunos anos de vigencia. 116.-POR EL MATRIMONIO 'DE LA MUJER MANDATARIA.-La razn de este artculo es clara, dice don Francisco Langlois : "La mujer mandataria, casada, . aunque apta para desempear el mandato, no contrae obligaciones respecto a su mandante. E n consecuencia, si ha recibido ailn poder antes de casarse, ,cuando poda obligarse respecto de su mandante, es natural que el poder termine cuando ha perdido s u capacidad, salvo que el mandante confirme de nuevo el poder sin importarle esta circunstancia (177).
operaciones bancarias, p5g. 346..
(177) Manual de la Administracin del 'Banco de C i e y de las hi

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De la hipoteca
SECCIOPT 1

119.-La hipoteca la define el artculo 2407 del Cdigo Civil como "un derecho de prenda, constituido sobre inmueble que no dejan por eso de permanecer en poder del deu, . i !.<$::: ,,ija,q dor". La hipoteca, por regla general, proviene de una 'coilveii; ci61i. Tambin nace por ministerio de la ley, como l a hipoteca legal. Bsta definicin ha dado origen a que se crea por algunos que la hipoteca no es un contrato. Estiniamos por nnestra parte que dicha creencia no tiene base legal. E l artculo en referencia dice que ,la hipoteca "es un derecho de prenda constitudo sobre inmnebles" y la prenda es un contrato segn el artculo 2384, el ciial la define. Por otra parte, la his;toria fidedigna 'del titulo de la hipoteca corrobora el ascrto de ser la hipoteca un contrato: co:no tal la califican el artculo 635 del proyecto del Cdigo Civil del alo 1941 y el 2573 del proyecto del afio 1852. E l propio Cdigo Civil dice expresanierile en el artc~ito 2411, que la hipoteca es un contrato: "Los contmtos hipotecarios celebraidos en pas extranjero darn hipoteca sobrc! bienes situados en Chile, con tal que se ihscribatl cn el ~0111petente Registro ". Siendo la hipoteca ur. contrato, deben ls part,cs coiicaJ .

,,,-:t.

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S E C C I O N 111, Cosas que no pueden hipotecarse

124.-&o puede hipotecarse la cosa ajena, sin embargo de permitirse su venti, y ello porque la venta es slo un ttulo generador de obligaciones que no codiere por s solo el dominio de l a cosa; en cambio, la hipoteca concede un derecho real sobre la cosa gravada, derecho que no podra. concebirse si el deudor no fuese el propietario de dicha cosa. 125.-Si la cosa est sujeta a resol~icin,porque el dilefo no ha cumplido con todas las obligaciones contradas con el propietario anterior, la hipoteca ser garanta suficiente si por estipulacin expresa se renuncia a la accin resolutoria a favor del acreedor ,hipotecario. La Corte se ha proniinciado por la validez de esta convencin (179). 126.-No pnedeii gravarse con hipotecas los inmueblcs embargados por decreto judicial, a menos que el acreedor hipotecario consienta en ello, ya que siendo la hipoteca una especie de enajenacin se aplica en este caso el artculo 1464, que dispone, como ya hemos visto, "que hay objeto ilcito en la enajenacin de las cosas embargadas por decretos judiciales", etc. . De acuerdo con esta doctrina los Tribunales han declarado : "Que la prohibicin de enajenar a que se refiere el artcylo 1464, comprende tambin la hipotecacin, pues conforme a los artculos 2387, 2407 y 2414 del Cdigo Civil, ent r e otros, slo puede constituir hipotecas sobre sus bienes races el que tiene facultad de enajenarlos y con los reqiiisitos necesarios para su enajenacin'' (180). 127.-Tampoco puede constituirse hipotecas sobre un inmueble cuya propiedad se litiga, sin perniiso del Juez que conoce del litigio (Art. 1464, NO 4."). . Hay que recordar que, para que los bienes litigiosos que'

(179) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Ao 1911, Seccin 1, p&g. 359. (180) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". Ao 1904, Secc16n 1, pfi.g. 286.

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132.-HIPOTECA DE LOS BIENES RAICES DE LOS MENORES BA4J0 GUBRDA.-Los bienes races de los menores bajo guarda no pueden hipotecarse sino con permiso judicial y por causa d e necesidad o utilidad evidente (Art. 393 del Cdigo Civil) . 133.-HIPOTECA DE LOS BIENES RAICES DE LA MUJER CASADA.-Para hipotecar los bienes races de la mujer casada, en los regmenes de comunidad, separacin de bienes y divorcio, se necesitan los mismos requisitos previos que se determinan en los nmeros 50 a 77 de la Primera parte, seccin' segunda. 134.-HIPOTECA DE LOS BIENES RAICES DE LOS MENORES COMERCIANTES HABILITADOS DE EDAD.Los menores comerciantes habilitados de edad, pueden hipotecar sus bienes inmuebles para asegurar el pago de las obligaciones mercantiles que contraigan (Art. 9P del Cdigo de Comercio). Son habilitados de edad, como lo hemos visto anteriormente, los varones casados que han cumplido veintin aos, y, en los dems casos, los varones mayores de veintin aos .que hayan obtenido la. habilitacin por resolucin del magistrado competente. E n cuanto a la manera de acreditar la habilitacin, nos referimos a lo dicho en el N 163; y, para justificar la ca. O lidad de comerciante, bastan los medios de prueba ordinarios. Sin embargo, en orden a la calidad de comerciante, creemos que, tratndose de t t ~ ~ l ohay que exigir, sobre tos, do cuando se trata de instituciones bancarias, que la hipoteca se haga sin tomar en cuenta las pruebas de ser comerciante el habilitado de edad, por no ser ellas antecedentes irredargibles para los efectos de que la hipoteca se constituya vjlidamente. 135.-HIPOTECA DE LOS BIENES RATCFS DE LAS PERSONAS JURIDICAS DE DERECHO P R T V I I D O . L ~ S personas jurdicas de derecho privado no pueden hipotecar sus bienes races sino por intermedio de sus representantes legales, con permiso judicial dado con conocimieilto de can-

sa y por necesidad o utilidad evidente, lo mismo que para enaj enarlos. 136,-HIPOTECA DE LOS BIENES RAICES DE LAS JUNTAS DE BENEFICENCIA.-En conformidad al artculo 12 del Decreto de 27 de Enero de 1886, para hipotecar los bienes de las Juntas de Beneficencia era necesario que coucurrieran a la hipotecacin los dos tercios de 10% miembros de las Juntas respectivas, y la aprobacihn del Presidente de la Repblica. Despus de? ao 1836 es menester cumplir con los requisitos que se sefialan en las leyes vigentes (152) y que consisten, en resumen: acuerdo de la Junta Local, aprobacin de este acuerdo por l a Junta Central y por la direccin del ~onsejo Superior de la Beneficencia (183). 137.-HIPOTECA DE LOS BIENES RAICES DE LAS A5UNIICIPALLDADES.-De acuerdo con Ia Ley de Organizaciones y Atribuciones de las Municipalidades de 22 de Diciembre de 1891, se reqriera para hipotecar, sus bienes races, necesidad o utilidad evidente reconocida y acordada por los dos tercios de los municipales en ejercicio, y someter este acuei.do a 1s aprobacin del Senado y a la Asamblea de los Constituyentes. 138.-El Decreto-Ley E "740, de 15 de Diciembre de . 1925, y el D. F. L. de 18 de Abril de 1934 (184), no han innovado en la materia: slo se diferencian de la ley anterior en que el acuerdo municipal debe someterse a la aprobacin de la Asamblea Provincial. Lo misrno dice el Decreto N . O 1682, de 18 de Abril de 1934. 139.-RIPOTECA DE BIENES FISCALES.-No poda el Fisco o el Gobierno que lo representa, n ~1 Director del
)

(182) Reglamento N.o 502, de 9 de Mayo de 1925; Decreto 526, de 22 de SeDtiernbre de 1925 Y Decreto 689. de 17 de Octubre de 1925. 1183) El acuerdo de la Junta Local v Central debe tornarse Dor . . un quorum de ios 2/3; y la hipoteca solo puede constituirse en caso de necesidad y utilidad, reconocidas. En el contrato debe insertarse el acuerdo aprobatorio de la Junta Central. . (184) Ley "Orgknica de las ~unici~a~id&les.

- iBd Tesoro, ni los Tesoreros fiscales, que, segiin la Ley Orginicc de la, Direccin del Tesoro (185), eran los representantes legales del Fisco, hipotecar los bienes de ste sin una ley especial previa que autorizara la hipoteca. De acuerdo con el artculo 2." del Decreto-Ley N 153, . O de 7 de Junio de 1932: "El Presidente de la Repblica podr, con la firma de todos los ministros del despacho, permutar, y en general, enajenar en subasta pblica los bienes ,inmuebles 'fiscales que no sean de utilidab imprescindible, siempre que, en total estas enajenaciones no excedan de diez millones de pesos durante el ao calendario que se verifique. ('El Contralor General firmar&, en representacin del Fisco, la escritura pblica correspondiente cuarido se trate de bienes ubicados en Santiago y el Intendente o Gobernador respectivo en los casos de adquisiciones ubicadas en provincias, salvo acuerdo especial". Adems de estos requisitos, la Constitucin Poltica promulgada el 18 de Septiembre del ao 1925 establece que slo en virtud de una ley se pueden enajenar bienes fiscales. Siguiendo la teora que hemos expuesto en otra parte, las disposiciones legales mencionadas deben aplicarse a la hipotecacin de bienes fiscales (188) ; con excepcin hecha de 1s subasta pblica porque la naturaleza de la hipoteca no lo permite. 140.-HIPOTECA DE BIENES RAICES ECLESIASTIC0S.-Nos referimos sobre este punto a los N.os 151 a 158, Primera Parte, Captulo 1 , Seccin 1, en qiie se trata de lii. 1 enajenacin de tnmuebles de las comunidades religiosas, iglesias y parroquias. 141.-HIPOTECA ,DE LOS BIENES DEL DE,SAPARECID0.-Para que el poseedor provisorio .de 'los bienes races del desaparecido pueda hipotecarlos, e1 Cdigo Civil, en el articulo 87, exige que se acredite la necesidad o utilidad evidente de la hipotecacin y que la declare el juez con conoci,

(185) Constitucin Politica de 25 de Mayo de.1883. (186) Esta disposicin ha sido suprimida por Ley N.o 5,297,

9-XI-1933.

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ponen "deber otorgarse'' y "sin la inscripcin no tendr valor alguno ". 144..-El artculo 2432 del Cdigo enuiiiera las iiidicaciones que debe contener la inscripcin y agrega el artculo 2433 que las nicas menciones que no puedeii faltar en ellas con la Birma del Conservador de Eenes Races y la fecha de la inscripcin. Las otras indicaciones pueden omitirse siempre que aparezcan en la escritura pblica respectiva. o que puedan deducirse de ella. "' Los Tribunales han anulado hipotecas por faltar la ~lrtlza clel Conservador, la fecha u otras indicaciones que no pueden snpli~se por niedio de la escritura pblica (188). 145.-Tanta importancia concede la ley a la inscripcin que determina en el artculo 2412 que "si se valida una hipoteca rescindible, por la prescripcin o ratificaciin, la feclia de la hipoteca ser siempre la fecha de la inscripcin". 146.-Las hipotecas constitudas en el extranjero gravar&nlos inmuebles situados e p Chile, si se inscribe el contrato cn el Registro de Hipotecas del Departamento en que estS situado el inmueble (Art. 2411 del Cdigo Civil, y 31 y 53 del Reglamento del Conservador). . De acuerdo con el artfculo 18 del Cdigo Civil, la hipode teca deber c o ~ t a r escritura pfiblica. para que pueda admitirse en juicio. 147.-Para inscribir la hipoteca de un inmueble cuyo dominio no est inscrito, es necesario, conforme el artculo 58 del Reglamento del Conservador de Bienes Races, dar aviso al pblico en un peridico o en carteles fijados en los tres parajes ms frecuentados del departamento en que el inmueble est situado. Esto no podr hacerse sino despus de 30 das de publicado el aviso o fijado el cartel (188 bis), ' 148.-SANCION POR FALTAR LA ESCRITURA PUBLICA O LA 1NSCRIPCION.-La falta de la escritura p--

(188) "Gaceta" de 1880, p&g.521, sent. N.o 3208, "Gaceta" de 1885 pRg. 1538, sent. N.o 2551. (188 bis) Por decretos leyes N.os 92 y 153 de Abril de 1951 y Julio de 1932 se exigen cinco carteles y comunicacin de este decreto al gobernador departamental por el Notario de la ciudad.

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,P58.-A1 coiisiderar el mandato, dijimos que sc iicccsita1~8 poder csqecial pa- traniigir y cliie deban indicarse en l los bienes, derec!ios y acciones sobre Iqs cuales se, qucria transigir (Art. 2445). 159.-DE LA TRANSACCION QUE RECAE SOBRE BIENES DEL HIJO DE FAMILIA.-Para que el padre o madre celebre transacciones sobre los bienes races del hijo, se necesita autorizacin judicial previo conocimiento de causa. No hay disposicin expresa alguna en el Cdigo Civil, que ordene que la traniaccin sobre bienes races del hijo de familia debe ser autorizada por la justicia ordiuaria; pero, como el que transige rciiunria derechos, hay que aplicar las mismas disposiciones legales que rigen la enajenacin de sus bienes inmuebles . 160.-TRANSACCION QUE RE'CAE SOBRE BJE;YIES RAICES DE LOS MENORES SUJETOS A GUARDA.--li~os guardadores necesitan decreto judicial previo para proceder a transaccin sobre derechos del pilpilo que se avalen en .ms de mil pesos,"y sobre bienes races; en cada caso la transaccin,se someter& ii la aprobacin judicial so pena de nulidad" (Art. 400 del Cdigo Civil) . Cuando por medio de la transaccin se transfiere un inmueble del menor bajo guarda a otra persona, no se ~iecesita otro requisito que la antorizacin de la justicia orc1iiinri:i; In i:at'~i~aleza contrato de trarwaccin no admite la srlbastsi, del pfibli~a.E l propio artculo 400, que hemos cit,ado: lo manifiesta tcitarneiite, piiesto que no indica para transigir sino autorizacin judicial. Es, por lo tanto, iriesplicable cliie un Tribunal de J~isticiahaya resuelto "que es necesario la subasta piblica para transigir sobre los ,bienes inmuebles del menor bajo guarda" (191). La verdidera doctrina la aplica la Corte de Apelaciones de Valparaso e n sentencia del aio 1909 (192).

(191) "Revista de Derecho y Jurisprudencia". ~ o m o IX,p&g. 139, Pa.rte IL, I Seccin. (192) "Gaceta" del ao 1909, pg. 532, sent. N.o 16.

161.-TIZANSACCIONES SOBl%E. I3lEWS RAICXS DEL II!lBIYOR IAETLITADO DE ELTi%D.-il jzjcio ntlestfo no hay duda de que el habilitado de edad puede transigir solo bre ellos, no obstante, cie haber opiniones que s o s t i e ~ e n Contrario i193) . Nos ahorr% 16s ar.gumentos en qtze ayoparnos nuestra opinidn la siguiente sentencia, rljctada por !a C o r t e de Apelaciones de,VaIpa.~aso, fecha I'2 'de ?<o~irm't.rre 1909. con rlu La seilteiicia resrtelve qixe: "a los menores habilitados no les puede afectar 1s er;cepcin de trsilsigir, porque el articnlo 297 del cdigo Civil dice qrw l b s menores habilitados de edad pueden ejecutar todos los actos y contraer todas las obligaciones de qiie son cagaces los mayores de veinti.cinco aos, excepto aquellos actos ia obligacio~es que m a ley expresa de les declare incapaz. En conformidad a este privilegio, el menor habilitado, pitede disporier o hipotecar sns bienes inmrtebles con autorizacin jrrdicial en la forma prevists por la ley, y asimismo transigir p o r no e g i z t i ~ct;lsposicin legal al'guria expresa qile lo declare incapaz para celebTar este contrat.oP7 (19-2). . . ~ F ~ . - T R ~ ~ N S A C ~ I ( ~ N F , S FTENE$ R,ATC%S DI3 . SOBRE LA B5UmR CASADA.-Como ya lo hemos manifestado e n , otra opo~tunidad, mujer casada puede e~tcoatrarsesujeta la a tres regmenes matrimoniales distintos : comunidad, ,separadin de bienes y dioorcio. Por aplicame a la transacc6li las mismas reglas qae a 'la enajenacin de los bienes raices de la mujer casada, nos referimos a lo que ya hemos dicho sobre el particular (195). 163TRANSACCION SOBRE BIENES RMCES D'E LA iVIfe-JI3R CASADA QUE EmRC.E UNA PEOTZXION O INDUSTRIA.-Igaal refe~eneiahacemos a los nimeros rela-' cionados con Ia enajenacin de los hielles races de la mujer casada profesional o industrial. (196) .
,

(193) MANUEL SO~FAR&A

UNDUERAGA.-Apuntes

to-

mados en sus clases el afio 1928.

(194) V ~ R Sel !N.O 164. (195) Veanse los N.os 51 a 5&,I Parte, Cap. hI. (196) V E ~ los N.os 76 y 77,I Parte, Cap. II. S ~

164.-TRBNSACCION SOBRE BIENES RAICES DI4 LA MUJER CASADA COMERCIANTE.-Tambin hacemos referencia a los nmeros en que se trata de esta materia. Vale recordar que e1 Cdigo de Comercio distingue los casos en que 1s mujer casada comerciante es mayor de 25 aos; mayor de 21 y menor de 25; y de cmo se acredita la calidad de comerciante. 165.-TRANSAOCION SOBRE BIENFiS RAICES DEL MENOR COMERCIANTE.-Hemos sealado, en otra parte, las condiciones en que e1 menor comerciante puede ensjenar e hipotecar sus bienes races. Nos referimos a ellas e n esta oportunidad (197). 166.-TRANSACCIONES SOBRE BIEYES RAICES DE LA PERSONA JURIDICA DE DERECHO PRIVADO.-Dar a transigir sobre los bienes races de las personas jurdicas de derecho privado, se requiere, segn el articulo 557 del Cdigo Civil: autorizacin judicial con conocimiento de causa y necesidad o utilidad evidente. 167.-TRANSACCIONES SOBRE BIENES RAICES DE LAS MUNICIPALIDADES.-El Decreto-Ley NO 740, del 15 . de Diciembre de 1925, la Ley de 21 de Diciembre de 1891 y el Decreto con Fuerza de Ley NO 1642, de 18 de Abril de . 1934 ekigen, para transigir sobre bienes races municipales, que la utilidad de la transaccin sea aprobada por los dos tercios de los regidores en ejercicio. Difieren de la Ley del ao 1891, en que sta exige que la aprobacin sea sometida a la Asamblea Constituyente y los decretos exigen, que lo sea, la Asamblea Provincial. E n ambos casos, segn Ias Constituciones Polticas de 1833 y de 1925, se necesita la autorizacin legal para trzliisigir . ~~~.-TRAN,SACCON BIENES RAICES SOERE LOS ECLESIASTIC0S.-Las comunidades religiosas con personalidad jurdica y las iglesias y parroquias pueden transigir sobre sus bienes races en la misma forma que exige para
relativas

(197) VBanse los N.os 92, 1 Parte, Capitulo.ii, Incapacidadeq Parte, Capitulo VI, De la, Hipoteca, y 134,

.-

199

enajenarlos el Derecho Cannico y, aqullas deben, adeas, comihltar sus reglas y constituciones. 169.-TBANSACCION SOBEE LOS BIENES ?@"ICtE.S DE' LAS JUNTAS DE BENEF1CBNCIA.-??ara transigir'sobre sus bienes,raices, necesit,aban las Juntas de Beneficencia, de acuerdo con lo dispuesto. en el Decr'eto de 12 de Enero de 1886, que conc~~rrferan dos tercios de sus miembros. o delos clarar la pecesidad o utilidad de la transaccin; y aprobacin, de1 Presidente de la ~ e ~ ~ b l f c a . L a transacciii efectuada ;desl~usclel ao 3.925 ~ e b soe meterse a los requisitos qne'sealan el Begla-inento de 9 de ,&rayo, 1925, y los Decretos-Leyes N.os 526, de 22 de Sepde tiembre y N . O 689, de 17 de Octubre de i925. En resumen, las Juntas de Beneficencia,, para transigir s o h e sgs bienes races, necesitan, de acuerdo con las .disposiciones legales citadas: conseqtimiento de ,la Junta Local respectiva,' "ratificacin de la Jnnta Central de ,Beneficencia y aprobacin del Consejo de la Direccin de Beneficencia Pblica ' '. 170.-TRANS~CIOK SOBEE B ~ N E BAICES FIXS CALES.-El Fisco, o el Gobierno que lb representa, el Tesorero Fiscal o el Director del Tesoro, qiie eran los representantes legales del Fisco, pa.ra celebrar trallsaceiones sobre los inmiiebles fiscales necesitzhan, con16 nico requisito, de una ' ley especial qae aiitoriza la transaccin. hctnalrnente, de acnerdo eon la .beyOrgnica del ~ o i s ' e jo de Defensa Fiscal, q~ie'lleva N 2, fecllacia el 2 de Eneel . O r o de 1933, ''el Presidente de la Repblica podr tkansigir en juicio con el acrierdo de los dos tercios, a lo menos,. de los abogxdos del Consejo de 'Defensa Fiscal, adbptado en. sesin especialmente convocada para tal objeto, siempre que .el mont o de la transaccin nb exceda de quirlientos mi1 pesos. Cuando excediere de esta cantidad, dicho acuerdo deber ser to'rnsdo por la unanimidad de los miembros del Consejo" (Art. 16 del decreto-ley ya mencionado). Si en vii=tu,dde la transaccin, el Fisco enajena un inmgebk, ''el Cantralpr Ggqergl firmar4 eq .representaci6~
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'

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201

dad y por la nixdre y el hijo relalivameiitc a c~xestioriesde maternidad. Por ser muy interesante y establecer claramente la doctriiia expnesta, copiamos los siguientes coilsiderandos de una sentensia dictada por la Corte Suprema: "Ininiciado, dice, un jnicio de petiein de herencia por una persona qxe se dice inadre ~ i a t ~ x rdel difunto coiitra otra para obtener la entreal ga de los bienes qi~ecfadosa sil fallecimiento y transigido' este jxicio mediante la entrega de dichos b i e ~ e s de -Lma cantiy dad de dinero, esta transaecin es vlida, porque no lia versado sobre e l estado civil de madre natural que se atribuye 13 demandante. "Aunque en ambos jnieios se haya negado la calidad de madre natraral a fa demandante, esto no importa otra cosa que el desconocimiento del parentesco como el fnndamento para el ejercicio de ian derecho patrimonial. Los iiicos legitimos contradictores en las ciiestioi2e.s de paternidad son el -padre contra el hijo o el hijo contra el padre, y en las de maternidad, el hijo contra la madre o la madre contra el hijo, y, por consig~ilente,en aquel juicio no se habria podido litigar Iegalmente sobre el estado civil de madre natural, ni s e extendi tampoco l a t.ransaccin hasta reconocer ese estado civil" (199 bis),
176.-No vale 1s transaccin sobre derechos ajenos o sobre deiecl~osqlle no existe11 (Ayt. 2452 del Cdigo' Civil). Por ejemplo, no podra transigirse sobre la calidad de fideicomisario antes de la restit~icin, porqrre el fideicomisario no tiene derecho algnno "sobre l a cosa gravada con fideicomiso, sino rina mera expectativa sobre ella. Podran, si, transigir dos personas sobre cul de ellas es el fideicomisario una vez producida l a restitucin, ya que con sta termina l a expectativa y nace eI derecho. 177.-Tambin es nula la transaccin celebra6a en consideracin a zin ttulo nulo, a menos que las partes hayan tratado expresamente sobre 1s iliilidad del ttulo (Art. 2454
. . (199 bis) 'aevista de Derecho y Jurfs~rudencfa",afio 1909, T Segci6n, pg. 172.

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CUmTA PARTE
Casos especiales

1.-NATURALEZA JUnIDICA DE LAS A&UAS.- as aguas son cosas corporales por el hecho de ser tangibles; son muebles por ser esencialmente transportables. Pero IegaImente pueden ser inmuebles, por destinacin, si se hallan destinadas a l uso, cultiv* y beneficio de 1111 inmueble, en conformidad aI artculo 570 del Cdigo Civil.

Si atendemos 'a Ias circunstancias especiaIes de cada $aso particular, no s e puede decir en absoliito si el agua es mueble o inmueble. "As, se consideran como muebles los'regadores de u n fundo, que,se separan de Este, y se venden al propietario de otro fundo, para aumentar su dotacin; y por eI contrario, como inmuebfes por destinacin, y se entienden comprendidos en la venta del predio, los derechos de agua que sto tena, en el momento- de otorgarse escritura, aunque se trate de acciones o de regadores de canales que se posean en conlunidad" (201). 2,-ADQUISICION DE LOS DERECHOS DE ACTA.Si .las aguas provienen de u n m'anantial que nace y muere dentro de una misma heredad, Son d e dominio exclusivo y
(201) A. BARROS ERRAzURIB,-Derechg 3eccf6~ 1930, pg. 595, de

Civil, 1.es &o,

CQ-

absoluto del dueo de la hercdad, como cosas acesoriaa a ella; y en ,este caso no se exige para su adquisicien de inscripcin ni de solemnidad alguna. 3.-Si las aguas traspasan los lmites de una heredad, la ley ha establecido l a concesin de las m o r d e s de agrias, a los particulares, mercedes que deban concederse por la hlunicipalidd respectiva, si e agua nace y mucre e11 el te! rritorio municipal; y por el Intendente o Goberiiador, en su caso, si sta atraviessl dos o mis territorios municipales. Si las mercedes de agua han sido concedidas despns de la promulgacin del Decreto-Ley de 16 de Enero de 1925, deben someterse a los siguientes requisitos : a) "El concesionario no pnedc transferir s u derecho, sin autorizacin del Gobierno; y b) Todos. los propietarios de derechos, concesiories o mercedes cle agua y los .directores 'de asocimiones de canalist a 3 deben anotar SLM mercedes de ilgua en cl Rol de PiIercedes de A g G de 1a.Inspeccin de ~ e ~ a d i o . Transcyrridos .yeinte aos desde la vigencia de este Decreto-Ley, sin que ei' interesado haya inscrito sus derechos, podr declararse caducada la concesin por e l ' gobierno" (Arts. 24.) 25, 26, 28, 29, 30 y 31 del mencionado Decreto. . Ley) 4.-Las a g u i pueden tambin adquirirse por prcccripcin adquisitiva del derecho de usarlas, tiempo que ser de diez aos de posesin continua (Art. 835, N," l." del Cdigo Civil) (201 bis). 5.-LEY DE ASOCUCION DE CANALISTAS DE NOVIENBRE DB 1908.-Los regadores de a g u a han sido equiparados a los imuebles por la Ley de Asociacin de Canalistas. E n efecto, dice esta ley, en su artculo 5.": "Los actos y contratos traslaticios de dominio de regadores de agua se pereccionan por escrit.ura pblica; y la tradicin no se oper a sino por la inscripcin del acto o contrato en uui,Re,iistro
(201 bis) ~ s t e ' ~ l a ha sido reducido's cinco afos, zo

por ley 6162

de 28 de Enero de 1938.

ndice

Usufructos y fideicomisos
8.-Es corriente encontrar en los ttulos de dominio, soy bre todo en los testamentos, la existencia de u s u f r ~ ~ c t o sfideicomisos que limitan el libre ejercicio del derecho de propiedad. Con frecuencia se suele confundir estas dos instituciones calific6ndose de usufructo casos que en realidad constituyen fideicomisos J! vice-versa. Con el objeto de establecer claramente la diferencia que existe entre ambas instituciones, sealaremos en leas generales sus principales rasgos. 9.-FIDEICOMISOS.-Ss llama propiedad fiduciaria la que est sujeta al gravamen de pasar a otra persona. por el hecho de verificarse una condicin. La constitucin de la propiedad fiduciaria, y la cosa que constituye s u objeto se llaman fideicomiso (Art. 733 del Cdigo Civil). 10.-REQUISITOS PaRA LA EXISTENCIA DEL FIDBICOMIS0.-Es condicin esencial para que exista fideicomiso que se constituya por acto entre vivos otorgado en instrumentos pblicos o por acto testamentario. Toda coiistitucin de fideicomiso que comprenda inmuebles deber inscribirse en el Registro de Hipotecas y Gravmenes del departamento donde est ubicado el inmueble (Art. 735 del Cdigo Civil, y 31 N . O 2." y 52 N? 2.9 del Reglamento Conservatorio de Bienes Races) . 11.-MATERL4 DEL FIDEICOMISO.-" S610 puede

constituirse fideicomiso sobre Ia totalidad de una herencia 0 sobre nna Cuota determinada de ells, o sobre uno o ,m& cuerpos ciertos" (Art. 734 del. Cdigo Civil). No puede constituirse fidcicdmiso sobre una cuota de 11 11 cuerpo cierto, por qnedar expresadmente excltlida sta por la ley; y tampoco pueden ser materia de u n fideicomiso las cosas consulfzibIes, porque respecto de ellas no puede hacerse el uso conveniente a su natilralezs sin que se destruyan, y es eselleal en el fideicomiso la restitiicin del fid.eicomisario una vez cumplida la condicin. 12.-PROBXBICION DE CONSTITULR QIDEICONISOX SUCBSIV0S.-"Se prohibe cofistituir dos o ms fideicopiaos sucesivos; si de hecho s e oonstituyercn, adquirido el fideicomiso por uno de los fideicomisarios, se extinguir pa- ra siempre la expectativa de los otros'' (Srt. 745 del Cdcgo Civil).

13.-EL FI13EICOMISO SUPONE SIEMPRE LA EXISTENCIA DE UNA CONDICI0N.-Todo fideicomiso supone, como condicin esencial, la existencia del fideicomisario a la Bpoca de la restitucin, condicin a b cual se pueden a g r e gar otras copulstiva o disyuntivamente. Si esta condicin p o se cumple o tarda ms de treinta aos (201 bis) en cumplirse, caduca el fideicomiso; excepcin hecha del caso en que fa muerte de1 fideicolnisario sea el evento de que penda la' restitucin (Arts., 738 y 739 del Cdigo Civil) . 1 4 . 4 A S O EN QVE NO SE DESIGNE FIDUCIBRIO EN.EL ACTO CONSTITUTIVO.-"Si en e1 acto cpnstitutivo no se designa el fidaciario o falta por cualquier motivo el nombrado, estando pendiente la condicin, gozar de la propiedad como fidiiciario el mismo constituyente si viviere o c-us herederos" (Art. 148 del Cdigo Civil). 15.-DISPOXICION DE: &A PROPIEDAD FIDUCIAE.IA.-"El propietario fiduciario puede enajenar y transmitir libremente los inmuebles, coa la obligacin de mantener'

(201 bis) Este plazo ha sido reducido a 15 aos por ley 6162 de 28 de Eriero de 1938. ,

Tos iadivjsos y sujetos al gravamen de restitncicin" (Art. T51 del Cdigo Civil). "Puede, adems gravarlos con hipotcca, censo o ssrvidumbre, siempre que lo haga con autorizacin judicial y co~iocimicntode causa y autliencia del fidcicomisario; o dc sus ascendientes legtimos, si no existe y s u existencia se espc.. r a ; de los personeros de 12s corporaciones o fuiidaciones interesadas, o del defensor de obras pas, si el fideicomiso fuere a favor de u n establecimie6to de beneficencia" ( A ~ t s . 757 y 761 del Cdigo Civil). lG,.--"E1 fideicomiso no. es enajenable ni transmisible si el constituyente Iia prqhibido la encjenacin, o si el da fijado Para la restitucin es el da de la muerte del fiduciario. B n este s~gunclocaso si el fiduciario lo enajena en vida, scr siempre su mnerte la que determilie la restitucin" (inc. 2." del artculo 751 dei Cdigo Civil). 17.-ALWNOS MEDIOS DE EXTINCION DEL FIDEICOitfIS0.-Hay que tener presente que el fideicomiso puede extinguirse : n) Por resolucin del derecho del dueio, como en e l caso que la propiedad constituda en fideicomiso se haya comprdo con pacto de retroventa y sta se verifique despus; b) Por renuncia del fideicomkario, caso en que el fiduciario pasa a ser dueo absoluto de 1s cosa. Se presenta a veees en la prctica, el caso de propiedudes afectas a fideicomisos eii favor de personas cuya euistencia seerpcra, pero que a6n no se encuentran concebidas, y cuyos propietarios fiduciarios solicitan de las inst,itucioiies bancarias prstamos con hipoteca. No parece aceptable 1111 titulo de esta naturaleza como garanta hipotecaria sino en el caso que la persona del ideicon~isarioest concebida, y tenga u11 representante legal que renuncie al fideicomiso en favor dc la institucin acreedora. Si la persona del fideicomisario es, por ejemplo, "el clettcendiente qye tenga don Fulano de Tal en su matrimonio", no debe accptar~e propiela dad en garanta hipotecaria por la imposibilidad manifiesta de que pueda renunciarse al fideicomiso; y

d j Se extingue tambin el fideicomiso, por faltar la'condicin o no haberse cumplido ea un lapso de quince aos; y si se confunden las calidades de fidueiaxio y fideicomisario, por herenci-, donacin, etc. (20%. - 18.-ITSWXUCT0.-'Se llama usufructo wi derecho real que consiste en la facultad de gozar de una cos+'con cargo de conservar su forma y s~~bstancig,de restituirla a y su dueo si la cosa no e s fungible, o con.cargo de volver igual calidad y cantidad del mismo gnero o de pagar su valor, si la. cosa .e fungible" (Art. 764 del Cdigo Ciyil). De a @ i i se concluye que el usufructuario no tiene la propiedad de fa cosa sino que es m simple tenedor, ya que sic-ppre reconoce dominio ajeilo. A diferencia del fiduciario, que . es propietario condicional, y que puede serfo,en forma absoluta en ciertos casos, e1,usufructuario est siempre en la obligacin de devower la especie'del usufmcto. 19.-CONSTITUCION DEL USUBRUCM.-81 d e i e ~ o & ~titxfructo puede constituir de los siguientes 'modos se a) Por ley, como en el caso del usufructo del padre de familia sobre los bienes del hijo, del marido sobre los bienes de la mujer; b) Por voluntad del dueo de la cosa, quien puede constituirlo por acto entre vivos y por testamento; si comprende nmuebles, debe inscribirlo en el Registr~de HBpotecas y Graviin~erres del Conservador del departamento donde est. ubicado el predio (203). e ) Por prescripcin, si la persna que constituye el u n fyucto no era duea de la cosa ; caso en que el usu@uctuario adquiere por la prescripcin ordinaria de diez aos (drts. 766 y 2498 del Cdigo Civil). 2a.-PEOHIBICION DE CONSTITUIR CIERTOS USUFRUCTOS.-" Se pohibe' constituir usili?ructos bajo condicin o plazo que suspenda su ejercicio, y si de hecho se constitnyeren, no tendrn valor algnno; o sea, sern nulos abso: '

(203) servador
144

(202) Modificado: Ley 6162 de 28 de Enero de 1938. 21,N.o 2.0 y 32, inciso 2 0 del Reglamento del Co? .

Prontuario

iutamente, por tratarse de actos prohibidos por la ley (Ark. 10, 768 y 1466 del Cdigo Civil). "Se exceptan los casos en que la condicin se hubiere cumplido o el plazo hubiere expirado al fallecixnieiito del testaqor, siempre por supuesto que el usufructo se haya coiistitudo por testamento (Art. 768, inc. 2."). "La ley proliibe, adems, constituir dos o ms usufructos sucesivos, y en este caso los iisufructnarios posteriores se considerarn como substitutos para el caso de faltar los anteriores antes de deferirse el primero. Pero el primer usufructo que tenga efectos hara caducar a los otros, y no durar sino el tiempo que le estiiviere designado" (Art. 769). Este es uno de los casos de excepcin a que se r'efiere el artculo 10 del Cdigo Civil, en que un acto proliibido pol: la.ley tiene otro efecto que la nulidad para el caso de contravencin. E l artculo 770, agrega, que no puede constituirse usufructo a favor de una persona jurdica por un plazo s u p e r i h a treinta aos. DEL USUFRUCTO.-El usufruc21.-DISPOSICION tuario, puede, salvo expresa prohibicin del con~tit~uyente, ceder y dar en arriendo el ejercicio del derecho de usufructo. Estimamos que slo el ejercicio del derecho es el que puel de ceder, porque el cedente permanece directamente responsable al nudo propietario y porque la extincin del usufructo se efecta por la muerte del cedeiite, caso en que caduca la cesin (Arts. 793 y 749j. E l nudo propietario, como es en ltimo trmino, el verdadero dueo de la propiedad, puede disponer libremente de ella por acto entre vivos o transmitirla por causa de muerte, ' pero siempre con el gravamen del usufructo ; pnede, adems, hipotecarlas a menos que perjudique los derechos del usufructuario (Arts. 769 y 773). 22.-EXTINCION DEL USUFRUCTO.-Los medios ms corrientes de extincin del usufructo son: 1. La llegada del da o eventos de la condicin, prefijados para su terminacin;

ndice

- aii
'

2. La muerte natural o c i ~ del usufruatuario, aunque l ocurra antes de la 'llegada del da o condicin; ,y 3. La ke~luneiadel usufructuario, que convierte al nudo propieta-rio eii propietario absoluto (Arts. 7'18, 804 y 805). 23.-DIE'ERENCI,AS ENTRE' EL USUFRUCTO Y EL BIDEICO3%ISO.-3s esencial en el fideicomiso que haya dos personas con posibilidades de quedar ,como propietarios de las cosas solbre. que se constituye dicho gravamen. EI fiduciario, si el fideicornisario no existe a la poca de la restitucin y no se ha designado substituto para este evento, si falt a la condicin o no llega a cumplirse por cualquier motivo, & o tarda ms de treinta s5os en realizarse, se convierte e propietario absoluto de la cosa; el fideicomisario 10 ser en el caso contrario (204). r E n el usufructo, en cambio, el usufructario reconoce dominio ajeno, su titulo es de mera tenencia, y sta 'en la obligaci$n de restituir cumplido el plazo o condicin. En otras palabras, el fiduciario "puede estar obligado a restitu;" ; el usufructuario "debe necesariamente" hacer la restitucin.

Propiedad austral
24.-La propiedad austral se rige en la actualidad por los Decretos Supremos N.os 1,600 y 3,366, de 31 y 39 de Mayo de 1931; y por el Decreto con Fuerza de Ley N." 260, &e 20 de Mayo del mismo ao. 25.-DECRBTO ,SUPREMO N.O1,600.-Las principales disposiciones de este decreto, qiie tienen importancia para el es tu di^ de los ttulos de la propiedad austral, son los articulos 8.") 5.O, 6P, 4.0 y 1 . 1 Art. 8." "No e s t h snjetos a las leyes prohibitivas referentes a territorios de inagenas ni a las disposiciones de la
~

(204) El plazo de 30 anos fu reducido a 15 aos por ley 6162 de 28 de E n p o de 1938.

jjrescnte ley, los predios urbanos que tengan ttulos inscritos con anterior'idad al 1 " d e Enero de 1921". . Art. 5." "Tampoco estn obligados, a sotnei;erse a las prescripciones de esta ley las personas que posean ttulos emanados del Fisco por remates de tierras efectuados con posterioridad al 4 de Diciembre de 1866, mercedes a indgenas, concesiones definitivas otorgada.^ a ocupantes nacionales, o colonos nacionalss, estranjeros o repatriados de la Repblica Argentina y las concesiones defiilitivas de sitios oturgados por el Gobierno en las poblaciones fundadzs en confor.midad a l a ley''. Art. 6." "Todos los dems ttulos debern presentarse al Presidente, de la Repblica para qiie se les reconozca sil va. lid&, antes del 31 de Diciembre de'1931. "El Presidente de la Repblica declarar8 vlidos IOB expedidos entre los lmites y en las condiciones seialadas en el artculo 7 . O de la presente ley". Art. 4." "El lmite norte de l a propiedad a~wtral,es el siguiente: Ro Malleco, continuando al oriente por el cordn divisorio de aguas compuesto por los cerros Tolhuaca y Colomahuida, entre las nacientes de los ros Malleco y Vilacur a ; todo el curso de este ltimo ro hasta sus nacientes en el cordn de aguas precipitado ; el ro Bo-Bo entre la desembocadura de los ros Vilacuiba y Chaguilvin, y todo el curso de este Siltimo ro, desde s u desembocadura en el Bio-Bo hasta sus nacientes en l a lnea fronteriza con la Repblica Argentina; y hacia el poniente, por el curso del Ro Vergsrs o Rehue, entre la desembocadura de los ros Malleco y Picoiqun, todo el curso del Ro Picoiquii desde s u desembodadura en el Rehue o Vergara hasta s u naciente en la cordillera de Nahuelbuta; desde estas nacientes del Ro Picoiqun una lnea recta hasta el nacimiento del ro Paicn, en la laguna Lanalhue, y todo el curso del ro l'aicn hasta el mar". Art. 1 . "Las personas que no cumplan con l a obliga1 cin de presentar sus ttulos para el reconocimiento de validez, no podrn transferir sus propiedades ni imponerles gravamen albouno.

Se prohibe a los notarios autorizar contratos o anotar inscripciones sin que se acredite previamente haberse cumplido con esta ley". 26.-DECRETO CON FUERZA DE LEY N."260, DE 20 DE YO DE 1931, SOBRE PBEXCEIPCION ESFBCIAL PARA LA ADQUISICION DX LA P E O P ~ D ~ AUSTZAL. D -"Los 'poseedores con tti110 inscrito de terre~ossituados a dentro de Z zona a que se refiere el articulo 4.O de 'la ley sobre constitucidn de la propiedad anstral, cuyos ttulos fueren o hubieren sido reconocidos ccmo vlidds por el Presidente de Ia RepBblica, o emanaren del Estado, por compra directa o concesin gratuita, otorgados en conformidad a la misma ley, i8r.n reputados poseedores re@es pam todos los efectw legales, amqm es%& a favor de o t m personas, iizscripciones wteriores qm no hubieren siclo ca~cehdas", dice el artculo 1." del decreto con fuerza de ley mencionado" (Art. l."). "Para que opere la prescripcin especial en favor de los interesados que cumplan con las condiciones seialadas anteriormente, es necesario qae el decreto de reconocimiento se publique integramente o eii extracto, por dos veces, en un peribdieo de Ia provincia, en que est situado el inmueble; si ste se encuentra comprendido en dos provincias, la pnbfcacin puede hacerse en un peridico de cualquiera de eoas. El tiempo de la prescripcin se contar dcsde la ltima pxbficacin, siempre que el decreto de reconocimiento se haya anotado en el Registro. "Las personas indicadas en el artculo l.", podrn adquirir el dominio por prescripcin, siempre que s u posesin durare dos aos continuos y no faere interrumpida por algn recurso judicial intentado por otro que tambin se preiendiere dueo. "El que ha. intentado algn recurso no podr alegar la interi~pein cuando, con posterioridad a la promalgacin de k presente ley, cesare en la persecucin por ms de tres meses" (Art. 2."). .% 8s trata de ventn o concesia, el plazo se cuenta desde

la inscripcin de la escritura; pero Para los poseedores que hubieran obtenido venta o 'concesin antes de la vigencia de esta ley, se. cuenta el plazo desde la piiblicaciti de esta ley en el "Diario Oficial" (Art. 5.") . "Los poseedores de predios a cuyo favor se hubiere dictado decreto de reconocimiento con anterioridad a la vigen. cia de 'la Ley NO 4,600, de 25 de Septiembre de 1929, adquirirn ,el dominio por prescripcin, siempre que se encontraren en posesin material del suelo por s, o por otra persona a su nombre, y en dicho caso se contar el tiempo de prescripcin desde i a fecha de la ltima de las publicaciones ordenadas en l artculo ant,erior7' (Art. 6 . O ) . "En la prescripcin que establece la presente ley, el tiempo ie la posesin se cuenta respecto de ausentes, lo mismo que entre presentes. "S610 se suspender en favm de los incapaces, pvro esta suspensin no: podr durar ms de cuatro aos. ('Sin embargo, transcurridos dos aos de posesin continua y no interrumpida, no podrn los incapaces reivindicar el predio, y slo tendrn derecho a reclamar los precios, ititeyeses y valor de los frutos, tomndose ,en consideracin los casos fortuitos, la posesin de buena o mala fe de las partes y el provecho obtenido por las personas incapaces, todo ello segn las reglas generales " (Art. 7 . ) : "La presente ley no se aplica a las personas que no estn obligadas a solicitar el reconociiniento de sus tt~ilosen conformidad al 'artculo 5." de la ley sobre constitucin de la propiedad austral, salvo que, a pesar de esta circmstancia, lo hayan solicitaido y obtenido. E n consecuencia, la prescripcin que elfa establece no obra favor ni eu contra de dichas personas" (Art. 8."). 27.-LEY NO 4,934, P U B L I C ~ A EN EL ((DIARIO . OFICIAL7', DE 24 DE ENERO DE 1931,'QUE ESTABLECE NORITAS RELATIVAS A LA CONSTITUCION DE HIPOTECAS DE LA PROPIEDAD AUSTRAL.-Lai disposiciones de esta ley que dicen relacin m& directamente con ttido,ds

dominio, son los a r k d o s 1.0,'2.0, 3.0, 4.0, 5.0, 6.0, 7.0, 8.0 y 13. "Las personas que en conformidad a la Ley de Propiedad ~ u s t r a l ,hayan obtenido u obtengan el reconocimiento de la validez de sus ttulos de dominio con respecto al Fisco, o que hayan adquirido o adquieran por concesi6n gratuita o por compra diyecta, y aqullas que la niisma ley elimina expresamente de la obligacin de someter sus ttulos il reconocimiento del Presidente de la ~ e i b l i c a , sbli~itar la autorizacin especial que establece a t a ley para coiistituir hipoteca favor de la Caja de Crdito Hipotecario o .de cualesqniera de las sociedades reiidas por'l+.ley de 29 de Rgos-. to de 1835, cuyo texto definitivo ha si&o fija,do por el Decreto Supremo N." 2,829, de 22,de Piciembre de 1925; . "Esta hipoteca puede ser pactada, adems, a favor d e fa Caja de Crdito Agrario, de ,la Caja ~ i c i o n a de Ahorros, de l Ias Cajas de Previsin Social y' de las instit&iones banca: r i a ~ " (Art. l.") E1 artculo 2." de la ley, dice en Iineas generales, que es competeiite para conceder la autorizacin para hipotecar el juez letrado de mayor cuanta de turno en lo civil del departamento en qae est ubieado el i n m e b l e ; y si ste comprende v a ~ i o sdepartamentos, cualquiera de los jueces departamentales. E l artculo 4." indica que el jaez debe ordenar que la pr'esentacin o solicitud en que se pide la aiitorizacin se publique, en extracto, por dos veces, en el peridico que designe, denjko de los veinte das siguientes a la fecha del decreto, y ademss por una vez en el "Diario Oficial" de cnalesquiera de los dias 1 " o 15, ms'inmediato, o del siguiente, si : aqiillos fiieren feriados. Agrega que si e1 inmueble est situado en varios departamentos, las publi&aciones deben hacerse en 'peridicos de ambos departamentos. . En el inciso 3." del mismo artculo se refiere al caso en que en 10s departamentos en que be halle .situado el inmueble circ'alen y iice que "la puI15casiii se har
%

por carteles que se fijarn duraate veinte das en la Secretara del Juzgado que coiioce la autorizaciii, en la dl,calda, y en la oficina de Correos, sin perjuicio de las publicaciolies que corresponda efectuar en el "Diario Oficial".

'

El artculo 5." se refiere al procedimiento que debe seguirse cuando haya opositores que preiendan derechos de dominio sobre todo o part,e del predio of~eciilo en garanta. E n lneas generales, establece que los opositores podriin presenta? sus solicitudes dentro del trmino de 1.5 das cantados desde la publicacin, del ltimo aviso, o desde la fecha en que S& termine el plazo de la fijacin rle los carteles, en SU caso. pos artculos N . O , 7." y 8.O tratan de la forma en que se tramitan y fallan las oposiciones; terriiinando el artculo 10 por decir que la sentencia se anot,ar al margcii de las inscripciones vigentes de dominio que le sirvan de fuiidamento, con indicaciLn del Tribunal que la dict, su fecha y su parte dispositiva, y que si esta anotacin no se hace, la sentencia no producir efectos contra terceros. E l artculo 13, se refiere a los juicios que puede11 tener las propiedades dadas en garanta hipotecaria. Contiene una disposiciii curiosa que podr dar margen cn el futuro, a interpretaciones de todo gnero: "Las hipotecas constitiidas en virtud de la autorizacin judicial a que se refiere esta ley, dice, subsistirn no obstante cua;lquier vicio anterior o s k u i Oneo a la fecha de la r'esolncin que autorice la hipoteca, que pueda 'afectar al domini; de la projiedad". eQiiiere decir sto que si entre los ttulos de dominio existe alguna nulidad absoluta imposible de sanear, no podra ejerccr la accin reivindicatoria respectiva? ; g que no podra extinguirse la hipoteca por resoliicin del derecho del que la constituy?; gqu alcance tiene la palabra vicio empleada en esta disposicin?
LA PROPIEDAD 1NDIGENA;-Esta especie se rega especialmente por las leyes de 4 de Dide cfembre de 1866, de 4 de Agosto de 1874, de 13 de Octubre 28.-DE

ndice

NULIDADES ABSOLUTAS

PLs. g
l.-ZIay que imponerse de las nulidadea absoluBs u obligaciones pendientes que aparecen de los ttulos. 2 . D o s clases de nulidad. 3.-Objeto ilcito. 4.-Concepto de enajenacin. Xo slo comprende 1% ttadicin del dominio; sino tambioi la -colstituein de cuafquier derecho real sobre el inmue3le. 5.-en aje naci^ de las cosas que no estn en el comercio (N,o Lo del arcufo 1464 del Cdigo Civll). 6.-Enajenacin de derechos o privilsgios que no puaaen transferirs6 a otra persona (N.o 2.0 del artculo 1464). 7.-Enajenacin de cosas emb,argadas por decreto judiciai (N.o 3.0 del articulo 1464). Tiene el mismo carcter la prohibicin de gravar y enajenar decretada por h justicia. * . 8.-Antes de Ia prornulgaci6n del Cdigo de Procedimiento Civil, eI embargo produca efectos contra terceros sin necesidad de inscripcin. . %.-Esta nulidad hace inaceptable el titulo a menos que est s.apeada por la prescripcidn extraordinaria de quince, aos. 10,-Nunca puede pensarse en la posibilidad de una prescripcin ordinaria en este.caso; porque: sta puede estar interrumpida o suspendida y porque la sentencia que

Pfigs
declara adquirido el dominio por prescripcin ordinaria sdlo produce efectos entre las partes litigantes. 11.-No hay objeto ilcito si el juez autoriza la enajenaci6n o el acreedor consiente en ello. 1.E 2-1 acreedor puede consentir en el juicio o por escritura aparte; puede consentir a posteriori porque slo 61 es beneficiario de la nulidad. 13.-Caso en que la inscripcin se ha hecho muchos das o meses despus de la fecha del ttulo. 14.-No siempre es posible conocer las nulidades que provie) nen de los impedimentos indicados. 15.Resurnen de lo dicho sobre el N.o 3.0 del articulo 1464. 16.-Enajenacin de especies cuya propiedad se litiga (N.o 4.0 del articulo 1464). 17.Referencia al N.o 3.0 del articulo 1464. 18.Desumen de lo dicho en los dos nomeros anteriores. 19.-Objeto ilicito que recae en todo contrato prohibido por las leyes. 20.-Referencia a nmeros' anteriores. 21:-Procedimiento para evitar la nuIidad absoluta. 22.'-Prohibicin de enajenar impuesta en el contrato. 23..-Esta clase de prohibicin eg vlida. 24,-Enajenada una propiedad raiz afecta a una prohibicin de esta clase, no se produce nulidad. 25.-Prctica que sigue el Conservador de Bienes Raices. 26.-Prohibiciones impuestas por las Instituciones de Previsin a sus imponentes. 27.-En este caso el Conservador no admite la inscripcin si el Gerente de la Institucin no alza la prohibicin por escritura ptiblica. 28.-De la simulacin. 29.-Causa real y lcita. 30.T-a causa no es real en dos casos. 31.-Causa simulada. 32.-Tres casos de simulacL6n. 33.-La simulacin definida por Planiol. 34.-E1 mismo autor seala tres grados de simulaci6n. 35.-Interposicin de persona. 36.-Casos prticticos 37.-Simulacin que produce nulidad. 38.-Situaciones que importan en el estudio de tftulos. 39.-Sirnulaci6n con causa i1cita.-Su importancia en los antecedentes de dominio, p8gs. 1 a

... ... ... . .. ...

27

seccian ii.-incapacidacies

absolutas del demente

40.-Que se entiende por demente? (Definicin del Cdigo Sanitario). 41.-Los actos de los dementes.asilados son nulos, de acuerdo con lo dispuesto por el Cdigo mencionado, que promulg6 el 13 de Octubre de 1925. .12.-El artculo 20 del "Reglamento para la organizacin y atencin de los servicios de salubridad melital", dispone

que los actos ejecutados por las perionas bspitaIizadas voluntariamente o de osco, se tendrn como ejecutadas por un demente que se encontrare interdicto. 43.--E1 individuo asilado en estas condiciones, debe ser provisto de un administrador provisorio de sus bienes. 44,Resumen de los actos nulos ejecutados por los asilados. 45.-Enajenaci6n de inmuebles de los dementes. 46.-Actos ejecutados antes o despues del decreto de interdiccin. pgs. 28 a

...........................

31

NULIDADES RELATIVAS

Seccin P.-Incapacidades

relativas

'48,~

4 7 ~ i Q es 6 a incapacidad? ~ l Quihes son los incapaces ? ' 49.-~Cdmo se obligan? pgs. 32 a

..................

33

PcMCTJER CASADA
50,-Enajenaci6n be bienes races de la mujer casada len el rgimen de comunidad. Reglas generales para celebrar actos jurdicos. 51.-Requisitos contemplados en el inciso 1.0del Art. 1754 del CSdigo Cvil. Bienes que el marido est o puede estar obligado a restituir en especie. '52,-E1 marido necesita de Ia voluntad de la mujer. Debe ste suscribir a la escritura? Jurisprudencia. 53.-Algunos estiman, en contra de la opinin de los tribunales, que debe concurrir a l& escritura. 54.-I3ay que optar por el procedimiento ms seguro. 55.-Declaracdn a pocteriori, hecha por la mujer; su validez. 56,-Sancin de la no comparecencia. 57.-El juez suple el consentimieato si Ia mujer est imposibilitada de prestarlo. Alcance del concepto "irnposibilitada". Jurisprudencia. 58,"Es contrapio a derecho que el juez firme la escritura sin ser representante de la mujer". Jurisprudencia. 69.-Plazo de fa autorizacin. 60.-Enajenacin hecha fuera del plazo fijado por 'el juez. Jurspmdeneia . 61Deferencia a la ratificacin de la nulidad relativa, 62.-Causas que justifican la enzjenacin. 63.-No es necesaria la subasta pablica si el marido se habilitado de edad. 64.-T&mpoco lo es si un tercero administra extraorc3inariamente la sociedad conyugal.

pags.
65.-Enajenacin de inmu6bles de la mujer separada de bienes. Generalidades. 66.-Enajenacin efectuada antes de la vigencia del DecretoLey 328, de 12 de Marzo de 1925. Jurisprudencia. 67.-Enajenaciones hechas durante la vigencia del mencionado Decreto-Ley. 68.-Enajenaciones efectuadas despues de la promulgacin de la Ley 5,521, de 17 de Diciembre de 1934. 69.-Enajenaciones de bienes races de la mujer casada profesional o industrial. Situacin anterior al Decreto-Ley N.o 328. 70.-Situaci6n a este respecto dkrante la vigencia del indicado decreto-ley. 71.-Enajenaciones que se produzcan durante la vigencia de la Ley 5,521, ya citada. 72.-Enajenaciones de bienes races de la mujer casada divorciada perpetuamente, antes de la modificacin de las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil. Jurispruden-

cia.
7 3 . 4 a s o en que la divorciada sea mayor de 21 arios. 74.-Enajenaciones de inmuebles de la mujer divorciada perpetuamente despus de la promulgacin de la Ley 5,521. 75.-Enajenaciones de inmuebles de la mujer casada comerciante. Su situacin antes de la Ley 5,521. 7G.-Mujer comerciante mayor y menor de edad. Modificacin introducida por la ley tantas veces citada. pgs. 33 a

45

m.-HIJOS

DE FAMILIA

77.-; Quines son hijos de familia? 78.-Conflictos sobre la patria potestad creados por el Decreto-Ley 328. 79.-Requisitos para enajenar 10s bienes raices del hijo de familia. pags. 45 a, . . . .. , .. IV.-MENORES BAJO GUARDA

. .. .. .. .. . .. ... ... ..

48

80.-Concepto de la palabra guarda. 81.-Debe coiistar en la escritura el hecho de la representacin. 82 y 83.-Es menester que el guardador indique que enajena 'en representacin del pupilo. 84.-Hay que exigir en los ttulos el decreto de discernimiento. 85.-No sabemos de casos en que el curador haya enajenado .sin discernimiento. 86.-Requisitos para la enajenacin de los bienes raices. 87.--Comentario de los articulos 1069 y siguien.tes del Cdigo de Procedimiento Civil. 88.-Los remates hechos s&nsujecin a las reglas sealadas en esas disposiciones legaies, no pueden aceptarse si no se han ratificado por I& vendedores. 89.-Estas diligencias son de car&cter procesal.

90.-Algunos .estiman G en estos czsos puede abgarse la e nulidad en juicio ordiilwio. 91.-Procedimiepto que es nxenester adopta^ en la p~si.ct:,ca. pgs. 46 a

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'

5 3

V,-&lENOLtES

COMERCIANTES

92.-Condidones en que pueden ecajenar o hipotecar s i s bienes raices

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51

93.Definicin de la habilitacin de edad. 94.-Condiciones para enajenar loa bienes raices. Diferencia entre venta, donacin, hipoteca y permuta. pgs. 51 a

..

52

95.-Definicin. 96.-Otras entidades no reglamentadas en el Titulo XXX. 97.-Co1-y~oraciones y fundaciones que no persiguen un fin de lucro. 9&.-C6mo se constituyen. 99.-C6mo celebran sus actos jurldicos. 100.-Forma irregular de conferir mandato a los asoeiaclos. 101.-For~na regular de hacerlo. 102 y 103.-Requisitos para eenajeaar SUS iilmnuebles. 104.-Decreto del Ministerio de Justicia sobre consesin de personaiidad juridica. 105.-Sociedades. 106.-Sociedad colectiva civivI. 107.-Sus caractersticas. 108.-Facultades del socio administrador. 1O9.-Adn1inistracin de todos los socios. 110.-Sociedades comerciales. 111.-SocieGacl c~lectivacomercial. SolemrLdades. 112.-Prrroga, disolsrciii y modificaciones eaencistlea. Stilemnidades. 113.- Juritprudeneia zl respecto. 114.-Sancin a la omisin de estos requisitos. 115.-Jurisprudencia. 116.-Cumplimiento tardfo de las solenmidades, 117.-Facultades de los administradores. Referencia al hT,o 108 y siguientes. 118.-Sociedades aminimas. l19.-SoIemnic7ades. 12t-1 -Plazo de 30 dfas sealado para cumplirlas. Decreto N.o 251, Be 30 de Mayo de 1931. 121.-Las sociedades andnimas existen desdg que d Presidente de la Repblica las declara legalmente instaladas. ;6ux?sprudeneia.

122.-Sanci6n a la falta de las solemnidades. Jurisprudencia. 123.-Modificaci6n de los estatutos de estas sociedades. Jurisprudencia. 124.-Administracin de la sociedad annima. 125.-Facultades de los administradores. Referencia al N.o 117. 126.-Referencia a la forma de conferir mandato a los nsociados. 127.-Sociedades en liquidacidn. Facultades del liquidador. 128.-Sociedades en comandita. 129.--Constitucin de l a sociedad en comandita simple. 130.-Aplicacin de sus reglas a la en comandita por acciones. 131.-Sociedades de responsabilidad limitada. 132.-Personas jurdicas de Derecho Pblico. 133.-Diversas clases. 134.-Municipalidades. 135.-Requisitos sealados por la Ley de 1891, para enaje. n a r los bienes raices municipales. 136.-Autorizaci6n legislativa (Conatitucin de 25 de Mayo de 1833).
1

'137.-Cundo puede omitirse el remate ptiblico. 138.-La enajenaci6n.debe ser autorizada por el Consejo SuI perior de Beneficencia Pblica. 139.-Comunidades religiosas, iglesias y parroquias. 140.-Condiciones para que las comunidades religiosas sean personas jui-idicas. Jurisprudencia. 141.-Zondiciones para enajenar los inmuebles sealados por el Decreto-Ley N.o 740, de 15 de Diciembre de 1925 y Dor el Decreto con Fuerza de Ley, de 18 de Abril db 1934. 142.-Autorizacin legislativa (artculo 101 de la Constitucin actual) 143.-Deben firmar la escritura el Tesorero y el Alcalde. 144.-Fisco.

<

145.-Segn lo Gspuesto en la ley orgnica del Tesoro, pa? enajenar los bienes fiscales, el Tesorero Fiscal o el Director del Tesoro, necesitaban autorizacin legislativa. 146.-Requisitos sealados por el Dzcreto-Ley N.o 153, de 8 de Julio de 1938. 147.-Quien debe f i r ~ n a rel contrato (Decreto N.o 1,793, de 22 de Abril de 1929). 148.-Juntas de Beneficencia. Requisitos sealados por el Decreto de 27 de Enero de 1886. 149.-Requisitos sealados por los Decretos-Leyes, de 22 de Septiembre y 17 de Octubre del mismo ao, y por el Reglamento N.o 502, de 9 de Mayo de 1932. 150.-Lugares en que deben publicarse los avisos de la su. basta. 151.-Materia que debe contener el acuerdo de la Junta Cen. tral

Pgs.

152.-Ordenes y coagregaciones ,religiosas; cmo 'se constituyen. 153.-En la actualida$ no necesitan la autorizaci6n gubernativa. 154.-Enajenacin de sus inmuebles, segn las prescripciones del Derecho Cannico. 155.-iQuiBn representa al collvento en la enajenacin? 156.-Deben consultarse sus estatqtos o reglas. , 157.-Cqmunidacfes religiosas que tienen personalidad 'jurdica en Chile, pgs. 52 a Seccin IP.-Co~maGn de a c h s reschdibles

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77

158.-Definicin (Ernesto Barriga Er-zuriz. Memoria de Prueba). 159.-Diferencia entre confiirmaein y ra'cificacia. 160.-Requisitos para la validez de fa, confirmacin. 161.-Cuestiones que pueden presentarse. .162.-Sonfirmaci6n de actos ejecutados p o r l a mujer casada. 163.-Actos celebrados antes de contraer matrimonio. contraerlo, s h autoriza-, 164.-Actos ejecutados despus cin del marido o del juez. 165.-Actos celebrados con autorizacin m g i t a l o judicial, pero viciados de nulidad relativa, 166.-Confirmacin de actos rescindibles del menor adulto. 167.-Actos celebrados por el guardador. Distincin.' 168.-Confirmacin expresa y a c i t a . '169.-E1 hecho de n ejercitarse la accin resolutoria no es o ' confirmacin. , 170.-E1 plazo para cumplir la obligacin implica confirmacibn, FA&. 7 7a .. .;.

...... ......................
............................

80

171.-El plazo es de cuatro aos. 172.-No se suspende sino en favor de los herefieros ,menores. 173.-Despus de 30 aos no s e toma en cuenta suspensin alguna, pgs. 80 a

81

OBLIGACIONES PENDIENTES
174.-Que es contrato. 175.-Modos de extinguir las obligaciones que importan para este trabajo. ' 176.-Otros que no se indican en el 1567 de1 Cdigo Civil. 177.-Renuncia de la accin resolutqria. 178.-No puede renunciarse erta accin sin autorizacin judicial previa, si el renunciante es incapaz. 179.-Caso en que eI bien raz haya sido objeto de va?ios contratos.

P&gs.
1g0.-Convcnciri de las partes interesadas o mutuo consen181.-timiento. , 182.-Es menester que hay2 2bligacioiies "sin cumplir". 183.-hs partes deben ser capaces. 184.-Pago efectivi; 185.-Quien debe pagar. 186.-Ls obligacin ill& c o r f i e n t ~ el psgo del precio. es 187.-Pago al acreedor, cesionarios, adjudicatarios, etc. 188.-X1 pago debe constar de escritura' ptiblica si se rcficrc a bienes races. 189.-Si el saldo de precio se ha garantizado con hipoteca, l a cancalacin debe anotarse al inargen de la inscripcin hipotecada. 190.-Pzgo al cesionario. 101.-Significados de la palabra tt~fioque emplea el articulo 1901. 192.-Pago hecho al cedente antes de la notificncidn. 193.-Es inenestcr probar la eiltrega del ttulo a l cesionario. 19'4.-Las c?vsionesdr saldos de precios emanadas de comprsventas, constan de escritura pblica. . . 195.-Hay que exigir instruinentos pblicos; no bastan las ano tacionex al margen del. titulo. 196.-Es necesario, tambin, anotar la cesin a l margen d e la inscripcin hipotecaria. 197.-E1 deudor debe ser notificado. 198.-La notificacin puede hacerla el cesionario y el cedente. 199.-Hecho el pago no hay necesidad de preocuparse de l a notificacin. 200.-Hay casos en que es necesario exigir al acreedor primitivo la renuncia de la accin resolutoria. 201.-A quin hay que notificar la cesin si la persona que debe la prestacin es distinta de aquella que tiene la cosa o el dinero que el deudor est obligado a entregar? Doctrinas de Planiol y Ripert; opinin sustentada por don Alejandro Silva Eascuiin. 202.-Si la deuda cs solidaria hay que notificar a todos los deudores. 203.-Si es mancomunada, al que el cedente indique. 204.-La justicia debe hacer la notificacin. 205.-Funcionarios que pueden not:"' ricar 206.-Cesiones de cr0ditos emanadss de obligaciones contradas por los incapaces. 207.-Pago con subrogacin. 208.-CarActer de la subrogacin. 209.-Efectos de la subrogaci6n. 210.-Analogas y diferencias con la cesin de crditos. 211.-Sus diferentes clases. 212.-Subrogacin legal. 213.-Efectos ms importantes de la subrogacin. Jurisprudencia. 214.-Debe inscribirse l a subrogacin d e un crdito hipoteciario ? Jurisprudencia. 2x5.--Traspaso de la accin resolutoria.

216.-Novacin. 2x7.-Requisitos para que se pr+oduzca. ZI8.-Dbligaci6n primitiva vlida. 219.-Qbfigacidn primitiva nula o resci-nciblle. 220.-Ubligacidn primitiva 'condichnal. 223.-Requisitos que tiene que cumplir ,la ilueva obligaci6n. 222.-Tres clases de novacin. 223.-Novaci6n objetiva. 224.-Movztcf6n srabjetiva. 225.-Novaci6n por cambio de acreedor. 226.-Novacl6n por carni?io de deudor. 227.-Casos en que no hay novacin. 228.-Intencin de norrwr. 229.-Debe constar del contrato. "si la zcvacin es cle &udor" 230.-Es menester que las partes seza capaces de disponeF de lo suyo. 231.-Poder especial para novar 232.-Casos de novacidn que se presentan en los ttulos ae dominio. 238.-Compensaci6n. 234.-Jus req~lisitos. 235.-Puede ser .renunciada. 236.-Caso en que el deudor no 1% alega por desconociiniento de1 crdito. 23?.-Confusin. 238,-SU,s tversas clases; su aplicaci6n en los titulos. 239.-Confusin total o parcial. 240.-Prescripcin. extintiva. 241.-La prescripcin adquisitiva ordinaria no pireae .acep= - tarse. 242.-La prescripcin debe ser zlegaslda. 243.-Puede renunciarse una vez c~~mplida. 244.4610 puecte renunciar el que es. c~pa!z enajenar. de 255.-Lapso de tiempo para, T L I ~opere ,h -prescripcin ~ t i n - ~ . tiva. 246.-Prescripci6n del derecho de dominio. 217.-Prescripci6n contra titulo inscrito. 248.-Prescripci6n de las acciories accesorhs. 249.-Interrupcin. 107. 25O.-Sixspei1si6~; pdga. 82 a .

... ... .... .'.. ... ... .. . ..

SEGUNDA P.AR,TE:
Sucesin por cama de muerte
DE LA SUCESION TESTAMENTARIA Y ABINTESTATO

Seccin 1.-Generalidades 1.Definiciones. 2.-La herencia es un bien incorporal. 3.-C6mo se adquiere la calidad' de heredero. 4.-Incapacidad para suceder. 5.-Quibnes son incapaces de toda herencia o legado. 6.-Jurisprudencia sobre incapacidades para suceder. 7.-Incapacidad del eclesistico.. 8.-Tiempo en que adquiere el incapaz, pfigs 108 a Seccin 11.-Del
9.-Definicidn . 10.-Es acto personal.
11.-Surisprudencia .

... ...

110

testamento

12.-~iversas clases de testamentos. 13:-Ref erencia a las solemnidades. 14.-Testamento otorgado ante juez de subdelegacin u oficial civil. 1s.--Clusula que constituye; le esencia del testamento abierto; no es necesarib nacer mencin de que se han cumplido las solemnidades. Jurisprudencia, pgs. 110 a Seccin m.-Algunas

...

112

c~nicionessubjetiiras,para heredar

16.-Calidades que debe tener el heredero. 17.-Asignaciones a establecimientos. de Beneficencia. 18.-Asignaciones al alma del testador. 19.-Asignaciones de esta clase en que se especifica la hlversin. 20.-Asignaciones a favor del notario, parientes y testigos. 21.-Alcance de la frase "lo mismo se aplica a las disposiciones en favor de algunos de los testigos". 22.-Frror sobre la identidad del heredero, pgs. 112 a

...

114.

Seccin 1V.-Condiciones tamentariaa.

que puede imponer el testador

23.-condiciones referentes al fondo de las disposiciones tes-

P&@. 24.-Condicin de "no casarse antes de los 25 .ahosW,y otras. 25.-Se prohibe estipular la conaicin "de no casarse", en f o m a absoluta, p8gs. 114 a
Seccin V.-&ignaciones

...'...................
modales

115

26.-Definicin. 27.-Capacidad del asignatario modal. Jurisprudencia. 28.-No es necesapio que se use l a frase sacramental "para que lo tenga por suyo"; jurisprudencia. 29.-Los Bancos Chmerciales pueden ser asignataros modales. 30.-Cl&usula resolutoria: se entiende siempre, aunque no se exprese, si el asignatario es un Banco Comercial o Epotecario, pgs. 115 a : .

........... ..............

31.-Prdicia del derecho de opci6n sealado en el Art. 1227. 32,-Aceptacin o repudiacin de los incapaces. 33.-C6mo debe aceptar o repudiar la mujer casada. 34.-E1 marido necesita de la voluntad de la mujer o de la autorizacin judicial, para repudiar una asignacin a su

mujer.
35.-Plazo para efectuar la aceptacin o repudiacin; heredero putativo, pgs. 116 a

.....................

117

Seccin VIi.-&baeeas

o ejecatores tes$amentarios

36.Definicl6n. 37.Caapacidad para ejercer el albaceazgo. 38.-Mujer casada, albacea. 39.-Bancos Comerciales o Hipotecaras, albaceas con o sin tenencia de bienes. 40.-Albaceazgo de la viuda. 41.-Plazo para ejercer el albaceazgo. 42.-Prrroga del plazo; debe acreditarse. 43.-Pluralidad de albaceas. 4 4 . S u s atribriciones ms importantes. 45.-Veta de los bienes races de la sucesin. 46.-Procediiniento para cerciorarse si concurrieron todos los herederos. 47.-Albacea tenedor de bienes, pggs. 118 a

............

120

4 8 . E l heredero no puede enajena^ (disponerj de los inmueb l e ~ la sucesin si no ha cumplido con Iss inscripciode ,nes sealadas en el artculo $88 del C8igo Civil. 4 Q A f c a n c e de la frase "no podrft &sgoner en mane& al- guna". Jurisprudencia .. 50.-Nueva doctrina a l respecto. -Jurisprudencia. 51.-Co,mentapios de don Luis Claro Solar, pgs. 120 a
~

...

122

Seccidn 3X.4eshn de un clsrmho de herencia 52.-Def inicijn; dos maneras de ceder la herencia. 53.-Forn~alidades de la cesin. 54.-;Zs necesario que se inscriba la cesin si la herencia comprende inmuebles? Opinin de &n Jos6 Ramn Gutirrez. 55.-Opini6n de don Leopoldo Urrutia. Jurisprudencia. 56.-Para ceder un derecho de herencia, no es,neuesario haber obtenido la posesin efectiva. Jurisprudencia, p&ginas 122 a .

. .. .. . .. ... ... . .. ... ... ... . .. ...

DE LA PARTICION DE BIENES

123

57.-Definicin. 58.-Diversas formas de particin. 59.-Particidn hecha por el testador 60.-Partici6n hecha por los coasignatarios. 61.-Alcance de la frase "antecedentes suficientes". 62.-Particin hecha por el partidor. 63.-Provocaci6n del juicio de particin. Definicin. 64.-Forma en que se provoca. 65.-Concurrencia del cesionario del derecho. 66.-Herederos del asignatario fallecido despu6s de deferida la herencia. 67.-Caso en que haya incapaces; redaccin defectuosa del artculo 1322. 68.-Concurrencia de la mujer casada; referencia a ntimeros anteriores. 69.-La mujer .casada puede prestar su consentimiento si es mayor de 25 aos. Jurisprudencia. 70.-Concurrencia de la. mujer separada de bienes; caso en que sea menor de edad (Ley N.o 6,521). 71.-Concurrencia de l mujer divorciada. a 72.-Caso en que sea mayor de 25 aos y mayor de ,21. 73.-Concurrencia del menor habilitado. 74.-No hay provocacin si todos los herederos de acuerdo desiman un partidor. 75.-pueden prov6carla tambikn 10s herederos mayores. 76.-Nombramiento de partidor. Condiciones por ser nombrado. 77.-Nombramiento hecho por el testador. 78.-Los coasignatarios pueden revocar el nombramiento hecho por el testador. 79.-Nombramiento hecho por los coasignatarios. 80.-Caso en que uno de los herederos haya cedido su cuota. 8 1 . 4 a s o en que entre los coasignatarios haya incapaces. 82.-Sancin a la omisidn de la autorSaci6n judicial. Jurisprudencia. 83.-Partidor nombrado por el juez, que sancin importa

l falta de citaci6n de todos los comuneros al compaa

rendo ? Jurisprudencia. 84.-Plazo del compromiso. l35-Continuidad del plazo. Jurisp&dencia. 86.-Snspensi6n del p k o . Juris$mdencia. 87.-Prrro~a de1 plazo. Jurfsvrudencfa. 88.4enten-&a fuera de Jurpnid,encia. 89,Antinuaei6n del mLsmo punto. 90.-Juramento y aceptacin del cargo. 9 1 . 4 1 0 son competentes para recibir la aceptacin los funcionarios de Mayor Cuantia. 92.-Sancidn de la falta de aceptaci6n y juramento. 93.-Pmrrogaas las funciones de partidor, no es necesario volver a aceptar. Jurisprudencia. 94..-Compareados de la partici6n. 95.-Dos dases. 96.-Comparendos extraordinarios a. que no concurren todas las partes. Jurisprudencia. S?.-La prorroga del pIazo para hacer la particidn en materia de comparendo extraordinario, o de ordinario a que concurran todos 30s herederos, Jurisprudencia. y ventas en remate, 98.-Adjudicaciones 99.-i Qu6 es adjudicacion ? 1 0 - 1 titulo de adjudicaci6n es propio de 10s comuneros. 0.E XOL-Pueden adjudicarse los muebles embargados o con prohibicin de gravar y enajenar. Ju'risprudencia. m2.-El c6nyuge sobreviviente no tiene la calidad de comunero, sino en ciertos casos. 103.-La adjudicacin debe constar de escritura pfiblica. 304.-Adjudicaciones afectas a hipoteca legal. 105.--C!ondiciones para que exista fa hipoteca legal. 106.-No es necesario el consentimiento de las partes. 107.-Debe inscribirse. Jurisprudencia. 108.-Requisitos para licitar bienes raices si en 'la partici6n hay incapaces. l09.-Sanci6n a la inobservancia de los requisitos indicados. =O.-Condiciones en que -debe extenderse el acta de remate. Jurisprudencia. jtll.-Otra sentencia sobre el mismo punto. 112.-Representacin Iegal del partidor. iPuede recibir el precio de las enajenaciones que se hagan por su conducto? Opiniones al respecto. ' 113.-Competencia del partidor. Il4.-Debe limitarse a las facultades que se indican en la escritura de compromiso. Ju@sprudencia. 115.-N0 es competente para declarar la nulidad de un remate. Jurisprudencia. 316.-xo puede aclarar una escritura de remate s i n que las partes estdn de acuerdo al respecto. Jurisprudencia. 217.-Los bienes adquiridos con dineros hereditarios no son ajenos s la herencia; en consecuencia, el partidor tiene competencia para dividirlos. Opiniones al respecto. 118.-Del Laudo y Ordenata. Definicin.

119.-Plazo para interponer recursos en su contra. Comprende l a casacin. Jurisprudencia. No la comprende. Jurisprudencia. 120.-Aprobacin de la particin. 121.-Desde cundo se cuenta el plazo para apelar, si la particin debe ser aprobada por la justicia (Articulo 823 del Cdigo de Procedimiento Civii) 122.-No se necesita aprobacin judicial de cada adjudicacin. 123.-Sancin de la omisin de este trhmite. Jurisprudencia. 124.-Nulidad, rescisin y resolucin de las particiones. Aplicacin de las reglas de los contratos. 125.-Las particiones no son contfatos. Opini6n de don Alf redo Barros Errgzuriz . 1 2 6 . 4 a u s a s de nulidad o rescisin de las particiones. 127.-Jurisprudencia que confima, la opinin del seor Barros Errmriz. 128.-Accin de nulidad contra las adjudicaciones. Su,improcedencia. 129.-&0~ errores en la tramitacin del juicio de particin no autorizan la accin de nulidad. Jurisprudencia. 130.-La condicin resolutoria no tiene aplicacin en las particiones. Jurisprudencia. 131.-Casos en que los comuneros no pueden ejercer la accin de nulidad. 132.-Resumen de antecedentes que deben pedirse al estudiar tftulos e n que aparezcan remates o adjudicaciones en particin. 133.-Continuacin del nfimero anterior, p&gs. 124 a L.

...

143

TERCERA PARTE

D los aontrstos e

DE LAS DONACIOXES IRREVOCABUS Seccin 1.-C+-neraiidades 1.-Def inicin. 2.-La donacin debe producir efectos en vida de ambas partes. 3.-Es contrato. 4.-Debe haber disminucin y aumento de patrimonio, p6gina

... ... ... ... ..... .... ... ... ... ... ... ...

144

Ptigs. Seccidn p~.&a~a&dad para dona,r y 'reebir' donaeiones

5.-Incapacidad para donar 6.433 padre y I madre de familia no pueden donar los biea nes races del hijo sino de acuerdo coi1 las disposiciones reIativas a los guardadores. 7.-E1 guardador no puede aonar los bienes races del pupilo ni atin con decreto judiciaI previo. 8.-incapacidad para recibir donaciones. 9- 1 .E curador no puede recibir donaciones de su pupilo si no ha exhibido las cuentas de su administracin

....

145

10.-La donacin se perfecciona en el momento de ser aceptada. 11.-Aceptacin por s mismo, por apoderado o representante legal, p&gs. 145 a Seccin m.-BoIeninidades
de la domeln

...........................

146

12-Donaci6n de bienes races. 13,-Donacin a titulo ianiversa. 14.-Donacibn a plazo o condicftin. 15.-Donacin con causa onerosa. 16.-Donacibn con gravamen. 17.-Donacidn que debe insinuarse; en qu consiste este trmite. 1 8 D e acuerdo con las tres'Itimas leyes de herencia y donaciones, si las donaciones que pasan de cierto monto no constan. de escritura pblica en que se acredite que se ha pagado el impuesto, no tiene vaIor i insinuacin, a paginas 146 a

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148

1 . S en la donaci6n se ha impuesto una carga o gravamen 9-i al donata~.io,existe un verdadero contrato bilateral. 2.L 0 - a accidn para resolver la donacin prescribe en cuatro aos contado desde que el donatario se ka constitudo en mora

................................... 148
CAPITULO Ia

DE LA COMPRAVENTA Y LA PERMUTA

2l.-Comp~aventa propiamente dicha y ventas forzadas. 22.-Definfci6n del contrato. 23.-Es consensuaI; es solemne en loa casos sealados en el articulo 1801.

Phgs. 94.-Es ttulo traslaticio de dominio. 25.-El consentimiento debe constar en la escritura pblica, si la cosa que se vende es de las comprendidas en el articulo 1801, pgs. 149 a .

....................
~.

150

Seccidn II.-Capacidades de las partes 26.-Quines son incapaces para vender. 1 . 27.-Referencia a la Parte 1, Capftulo 1 , Secci6n 1 Incapacidades relativas. Incapacidades especiales o prohibiciones. 28.-Venta entre cnyuges no divorciados. 29.-Venta entre padre e hijo de familia y entre madre e hijo 'de familia. 30.-Prohibiciones relativas a los jueces, procuradores, etc. 31.-Venta entre guardadores y pupilos. 32.-Prohibicin impuesta al mandatario. 33.-La infraccin a estas prohibiciones produce nulidad, con una sola excepcin. 34.-Las incapacidades especiales mencionadas no se aplican a la sucesin por causa de muerte. Jurisprudencia, p&ginas 150 a
'

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Seeoln m.-De
l? cosa vendida

154

35.-Venta de cuotas o derechos. 36.-Requisitos que debe tener la cosa vendida. 37.-Cosas que no pueden venderse, p&gs. 154 a S8ccin m.-Del precio

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156

38.-Es menester que consista en dinero; que sea real y determinado Seccin V.-Efectos del contrato de venta

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157

39.- qu se llaman efectos de un contrato? 40.-Obligacin de entregar, como se hace la tradicin. 41.-Algunos casos de tradicin sefi'alados en los artculos 672 a 679 del Cdigo Civil. 42.4bligaci6n de pagar el precio. La accin resolutoria por falta de pago del precio, no puede ejercerse si en la escritura se expresa que este se ha pagado. 43.-Referencia a nmeros anteriores. 44.-Algunas ideas sobre el pacto comisario. 4 . E Cdigo seala dos clases. 5-1 46.-Diferencia entre ambos; plazo de prescripcin. 47.-Desde cundo se cuenta el plazo. 48.-Vencido este puede hacerse uso de la accin resolutoria ordinaria. 49.-ClBusula contenida en algunos contratos de venta. 50.-Otros efectos de la obligacic de entregar. 51.-Debe entregarse 16 que reza el contrato. 52.-Referencia a nmeros anteriores.

Pgs.

53.-Venta de un cuerpo cierto. 54.-Venta con relacin a la cabida. 5 5 . 4 a s o en que 13, cabida real es distinta de la' cabida declarada. 56.-Estas reglas no se aplican a los predios agrcolas, pginas 157 a

.................................. 162

57.-i Qu es lesin enorme ? 58.-Ejemplos. 59.-No hay lesidn enorme en las ventas forzadas,. 60.-Tampoco l a hay en las ventas de derechos litigiosos o de minas. 61.-Esta accin no puede renunciarse con anterioridad; no puede ejercerse si el comprador ha enajenado fa propiedad, o si han transcurrido cuatro aos desde la fecha del contrato, paga 162 a

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pacto de reti80venl;a

163

Seccin VII-Del

62.-Definicin. 63.-Requisitos para que pueda ejercerse. 64.-No puede cederse, pero s transmitirse a los 'herederos; da accin contra tercer.0~ la condicin constaba del tsi tulo, en los t@minos del artculo 1491 del Cdigo Civil, pgginas 163 a Seccin VIH.-Da las ventas forzadas

'

............................... 164

65.-Definici6n. 66.-Juicio ejecutivo. Antecedentes que deben insertarse en la escritura definitiva a que se ha reducido el acta de remate, 67.-Opinidn del seor Fernando Alessandri a este respecto. 68.-Omisin de la tasacin pericfal, avisos y carteles. Jurisprudencfa . 69.-Doctrina que estima que l a accin de nulidad debe ejercitarse en el mismo juicio en que se hizo el remate. 70.-Expropiacidn. 7 1 . 4 b j e t o de la escritura ppblica si la expropiacidn se refiere a bienes races. Jurisprudencia. a 72.-Procedimiento de expropiacin sealado por i Ley N.o 5,604, de 16 de Febrero de 1935, sobre Colonizacin A s cola, pags. 164 a

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168 "

Swin

M.-De

la permuta y sus diferencias con 1 t compraventa s

,

73.-Definici6n. 74.-Cosas que no pueden permutarse. . 75.-Quines son incapaces para celebrar este contra$o. 76.-Cmo se perfecciona. 77.-Aplicacin de Ias reglas de la compraventa

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169

DEL MANDATO Seccin L-Generalidades Phge. 78.-Def inici6n. 7 9 . A c t o s jurdicos indelegables . 80.-Mandato general y especial . Seccin
IE[.-FO~~.

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170

de constituir el nriandnto

8 1 . E l mandato .es, por regal general, consensual. 82.-Por excepcin, es solemne en ciertos casos. Jurisprudencia . ' 83.4omentarios de don Francisco Langlois, pLtgs. $70 a Seccin W.-CapacMad del mandatar2o

..

172

84.-No es necesario que el mandatario sea capaz, dada su calidad de intermediario. 85.-Los absolutamente incapaces no pueden ser mandatarios, pgs. 172 a

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173

Seccin m.-Diversas

clases de mandatos (General y Especial)

86.-Mandato General. Defiicidn 87.-Impropiedad del rubro de ciertos mandatos generales, que conceden al mandatario una serie de facultades especiales. 88.-Mandatos generales en que se empIean terminos demasiado vagos. 89.-Facultades que se confieren al mandatario en el mandat o general. 90.-De la cl&usula de libre administracibn. 91.-Que es libre administracin? Historia de la disposicin legal respectiva. ' 92.-Redaccidn del artfculo correspondiente en el Proyecto del afio 1853. 93.-Precisin empleada por el actual Cdigo Civil. 94.-Mandato Especial. 95.--Casos en que la ley exige poder especial. 96.-Poder para vender. 97.-Poder para transigir. 98.-Poder para hipotecar, pgs. 173 a

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178

S@~cin V.-Delegacin

del mandato

99.-Regla general. 100.-E1 mandante no ha prohibido ni autorizado la delegacin. 101.-La ha sutorizado sin designar persona.

102.-La ha autorizado, pero ha designada la persona del delegado. 103.-E1 mandante debe ratificar los. actos del delegado si no ha autorizado la delegacin. 104.-La delegacin no autorizada o ratificarla por el. m=dante, no da derechos a terceros contra el mandante. 105.-Resumen. 106.-No debe admitirse la delegacidn ,de delegacibn, p&ginas 178 a 180

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impuestas al mandatario

Secci6n W.-Prohibiciones

1 0 7 . 4 ) Comprar por si o, interpuesta persona, Ias cosas que el mandante le ha ordenzdo vender; si el mandatario infringe esta prohibicin, el mandante puede ratificar l compra; a b) Vender tle lo suyo al mandante lo que ste le ha ordenado comprar: 'r c ) ~ i ~ o t e c a ; benes del mandante para seguridad lo& de una oblimcin ~ r o ~ f Jurisprudencia sobre este l- pfgs. -185 a a . .7. timo punto,

...

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181

Seccf6n VIL-Tesminacf611d d mandato

108.-Desempeo del negocio. 109.-Expiraci6n del trmino o evento de la condfcin, prefijados ll0.-Revocaci6~i. 1 l.-Revocacin 1 expresa y tcita. obstante la revocacin, el mandante queda obli112.-No gado. 113.-Revocacibn de1 mandato para vender bienes rafces. 114.-Revocacin de1 mandato conferido por la ,mujer antes de contraer matrimonio. 1 1 5 . 4 3 el mandato tiene m largo tiempo de existe~cia, de' be certificarse que no se ha revocado. 116.-Matrimonio de I mujer mandataria. a 117.4esaci6n de Iris funciones del mandante. 118.-Expira, tambih, el mandato, por cualquiera causa que haga cesar el mandato de uno de los mandatarios, cuando son varios los nombrados, y estn obIigados por la constitucldn del mandato a obrar conjuntamente, pLtginas 181 a

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183

Seccin 1.-Generalidades

119.-Defi~ciSn. : a hipoteca es un contrato. L 120.-La falta de concurrencia del acreedor produce nulidad absoluta. Jurapmdencia, pgs. 184 a

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185

paga.
Seccin II.-Cosas, hipol;ecables

121.-Inmuebles que se posean en propiedad absoluta, nuda propiedad y propiedad fiduciaria. ' 122.-Hipoteca del derecho de usufructo. 123.-Hipoteca de los regadores de agua Seccin iii.-Cosas que no pueden hipotecarse

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185

124.-Cosa ajena. 125.-Especie sujeta a resolucin. . 126.-Inmuebles embargados por decreto judicial. Jurisprudencia. 127.-Inmuebles cuya propiedad se litiga, pgs. 186 a SecciSn KV.-Personas que pueden hipotecar

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187

128.-E1 que hipoteca debe ser capaz de enajenar. 129.-Condiciones en que puede hipotecar el propietario fiduciario. 130.-La hipoteca de cuota deben aceptarla todos los comuneros por escritura piiblica. 131.-Hipoteca de los inmuebles del hijo de familia. 132.-Hipoteca de los bienes raices de los menores bajo guarda. 133.-Hipoteca de los bienes .races de la mujer casada. 134.-Hipoteca de los inmuebles de los menores comerciantes. 135.-Hipoteca de los bienes races de las personas jurdicas de Derecho Privado. 136.-Iii~oteca de los bienes races de las Juntas de Benefi&cia . 137.-Hi~oteca de los bienes races de las Municipalidades. 138.-~1-~ecreto N.o 740 ni el Decreto con ~ u e r z a Ley de 1,818, han innovado en esta materia. 139.-Hipoteca de bienes races fiscales. 140.-Hipoteca de bienes ra.ces eclesisticos. 141.- Hipoteca de los bienes races del desaparecido. . 142.Aanci6n a la inobservancia a las disposiciones sehala.das en esta Seccin, pgs. 187 a Seccin V.-Solemnidades

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da la hipoteca

U1

143.-Exigencia de Ia escritura pblica y de la inscripcin: 144.-Menciones eseficiales que debe contener la inscriwin. Jurisprudencia. 145.-Retroactividad .de l a fecha de la inscri~cin. 146.-Hipotecas constituidas en el extranjero, 147.-Hipoteca de un inmueble no inscrito. 148.-~aci6n por la falta de la escritura o de la inscripcin, pgs. 191. a

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193

PBgs
Seccibn VI.-Exwein de le hipoteca
,

149.-CasBs

contemplados en el artcuZo 2434 del Cdigo Civil, en relacin con el artculo 2428 del misnio Cdigo y 514 del Cdigo de Procedimiento Civil.
,

150.-Caso en que fa hipoteca subsiste aunque la obligacin principal se extinga . '

'

.................... ......

193

S c P r VEE.-Trrzspws e@ om

de las hipotecas en virtud de i cesin l a de derechos

151.-No se necesita de inscripci6n; no obstante, ei Conservador de Hipotecas, hace anotacioses al margen de la r inscripcin hipotecaria, pgs. 193 a

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194

Seccin VW.-Traspaso dp las hipotecas en viri;ud de P a snbrogacln

,

152-153.-A pesar de que es innecesario inscribir la subro-' gacin, conviene anotarla al margen de la inscripcin hipotecaria, co,mo en el caso anterior. Vease N.o 214, Capitulo III, "Obligaciones pendientes". 1 parte, "Enajenacin de inmuebles"

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194

Seccin L-Generali-es 154.-Def inicidn. 155,-En toda tnansaccldn debe lmcerse concesiones recipm. cas. Jurisprudencia. \ . 156.-Debe existir una relacin de derecho en litigio. ~ u r i s prudencia 195

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Capacidad para eirinsigir

Seccibn IP.-

157.-Para transigir es necesaria l a capacidad para disponer. 158.-EI mandatario no puede transigir si no tiene poder especial. 159.-Transacciones sobre bienes races del hijo de famiIia. 160.Transacciomie sobre bienes races de los menores bajo guarda. 161.-Transacciones sobre bienes rafees del menor habilitado. 162.-Transacciones sobre bienes races de la mujer casada. 163.-Transacciones sobre bienes races d e l a mujer casada, profesional o industrial. 1G4.-Transacciones sobre b~enesraces de 13 mujer casada comerciante.

165.-Transacciones sobre bienes raices del menor pomerclante. 166.-Transacciones sobre bienes raices de las personas jurdicas de Derecho Privado. 167.-Transacciones sobre bienes races de las Municipalidades. 168.-Transacciones sobre bienes raices eclesi&sticos. 169.-T$ansacciones sobre bienes raices de las Juntas de Benef icencia. 170.-Transacciones sobre bienes rafces o derechos fiscales. 171.-Transacciones sobre bienes raices del demente. 172.-Transacciones sobre bienes. races del demente asilado, p4ginas 195 a Seccin I I I . - ~ ~ s a c c i o n & nulas

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200

173.-Error en la persona con quien se transige. 174.-Transacci6n sobre el estado civii. 176.-No importa transaccin sobre el estado clyil la que recae sobre el desconocimiento del parentesco para fundar el ejercicio de derechos patrimoniales. Jurisprudencia. 176.-Transaccin sobre derechos ajenos o que no existen. 177.-Transaccin sobre un titulo nulo. Su ineficacia, pginas 200 a Secoin N.-Algunos efectos de la transaccin

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202

derecho no priva de este si se ad178.-La requiicia de auiere d e s ~ u 6 s virtud de otro ttulo. en 179.- enuncia general de toda accin y derecho. Su alcance. 180.-Resolucidn de las transacciones. Jurisprudencia

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202

CUARTA PARTE Cuestiones especiales

CAPITULO 1

DERECHOS DE AGUA
' 1.-Naturaleza

jurldica de las aguas. 2.-C6mo se adquieren. 3.-Constitucibn de las mercedes de aguas. 4.-Adquisicin del dominio por prescripcin. 5.-Ley de Asociacin de CanaUstas. Necesidad de la escritura ptibiica y de una doble inscripcidn para celebrar actos o contratos traslaticiqs del dominio de los regadores de aguas. 6.-Los derechos redes sobre aguas se constituyen en la

Pgs.

misma forma. Caso en que hay hipotecas de regadores de aguas. 7.-Reglamento sobre inscripcin de actos y contrat5s'sobre regadores de aguas, p8gs. 203 a

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205

USUFRUCTO Y FIDEICOMISO.-DIIi%RENCIAS 8 , F r e c u e n c i a con atie se encuentra en los titulos e s h s iimitaciones del dominio. - 9 - Fideicomiso 10.-Requisitos para su existencia. 11.-Materia del fideicomiso. 12.-Prohibicin de constituir fedeicorniso!, sucesivos. 13.-E1 fideicomiso supone siempre Ia existe~cia una conde dicin. 14.-Caso en que no se designe fiduciario. 15.'~isoosici6n de la m o ~ i e d a dfiduciaria. 1 . E fdeicomiso no Gueiie enajenarse ni. 5-l trmsmitirse cuando el constituyente lo ha wrohibido. 17.-Algunos medios de extinci&. Si eI fideicomisario es persona que se espera que exista, pero no est concebida, no debe aceptarse el ttulo por las litstituciones 'hipotecarias. Definicin. 18.-Usufructo. 19.-Constituci6n del usufructo. 20.-Prohibicin de constituir ciertos usufructos. 21.-Disposicin del usufructo. 22.ExtinciSn del usufructo. 23.-Diferencia entre el usufnvcto g el fideicomiso, pginas 206 a
,

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C A B I ~ L Om

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PROPIEDAD AUSTRAL P PROPIEDAD INDIGENA 24.-Leyes porque se rige la propiedad austral. 25.-Decreto Supremo N.o T,600. 26,-Decreto con Fuerza de Ley N.o 260, de 20 de Mayo da 1931, sobre prescripcin especial para la adquisicin de la propiedad austlraI. 27.-Ley N.o 4,934, publicada en e1 Diario Ofciai, de 24 de Enero de 1931, que establece normas relativas a la constitucin de hipotecas, sobre l propiedad austral. a 28.-Leyes porque se rige Ia propiedad indfgena. 29.-Prohibicin impuesta por las Leyes de 4 de Agosto de 1874 y de 4 de Dikiembre de 1866, 30.-Esta prohibicin fue derogada transitoriamente por Ley . be 13 de Octubre d e 1875. 31.-Fu ampliada y prorrogada por Ley de 11 de Enero y 20 de Enero de 1893 (Vase en el Anexo l a Ley de 1 de 1 Febrero de 1930), pSrgs. 211 a Anexo. Ley 4802,pgs. 218 a @asos,pr8cticosen el estudio de Utulos O b r a consultadas

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217 223 224. 225