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Direito Processual Penal LFG Intensivo I Prof.

: Renato Brasileiro

NDICE
SISTEMAS PROCESSUAIS:.....................................................................................................................4 Espcies:..................................................................................................................................................4 INQURITO POLICIAL:...........................................................................................................................5 Conceito:..................................................................................................................................................5 Natureza jurdica e Finalidade: ...............................................................................................................5 Presidncia do Inqurito Policial: ...........................................................................................................5 Caractersticas do Inqurito Policial:.......................................................................................................5 Elementos de Informao x Prova:..........................................................................................................6 Formas de Instaurao do Inqurito Policial:..........................................................................................6 Notitia Criminis Delatio Criminis:........................................................................................................7 Identificao Criminal:............................................................................................................................7 Indiciamento:...........................................................................................................................................7 Prazo para a concluso do Inqurito:.......................................................................................................8 Concluso do Inqurito Policial:..............................................................................................................8 Arquivamento do Inqurito Policial:.......................................................................................................9 Investigao pelo MP:............................................................................................................................11 Inqurito Civil:.......................................................................................................................................11 AO PENAL:.........................................................................................................................................13 Conceito:................................................................................................................................................13 Caractersticas:.......................................................................................................................................13 Condies da Ao Penal:.....................................................................................................................13 Classificao das Aes Penais:............................................................................................................15 Ao Penal nos crimes contra os costumes:..........................................................................................16 Ao Penal nos crimes contra a honra:..................................................................................................17 Ao Penal no crime de embriaguez ao volante:...................................................................................17 Ao Penal nos crimes ambientais:........................................................................................................17 Leso corporal leve envolvendo violncia domstica e familiar contra a mulher:................................18 Ao Penal Popular:...............................................................................................................................18 Princpios da Ao Penal Pblica e Princpios da Ao Penal Privada:................................................18 Reprseentao do ofendido:...................................................................................................................20 Requisio do Ministro da Justia:........................................................................................................22 Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica:..........................................................................................22 Poderes do MP na Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica:............................................................22 Pea Acusatria Denncia ou Queixa:................................................................................................23 Rejeio da Pea Acusatria:.................................................................................................................26 Absolvio Sumria:..............................................................................................................................26 Renncia:...............................................................................................................................................27 Perdo do Ofendido:..............................................................................................................................27 Perempo:.............................................................................................................................................28 JURISDIO E COMPETNCIA:..........................................................................................................30 Introduo:.............................................................................................................................................30 Jurisdio:..............................................................................................................................................30 Competncia:.........................................................................................................................................32 - Justia Especial:...............................................................................................................................34 1) Justia Militar:...............................................................................................................................34 2) Justia Eleitoral:............................................................................................................................36 1

3) Justia do Trabalho:.......................................................................................................................36 4) Justia Poltica:..............................................................................................................................37 - Justia Comum: ..............................................................................................................................37 Justia Federal X Justia Estadual.....................................................................................................37 Competncia por prerrogativa de funo:..............................................................................................41 Competncia Territorial:........................................................................................................................45 Conexo e Continncia:.........................................................................................................................47 PROVAS:...................................................................................................................................................50 Conceito de prova:.................................................................................................................................50 Sistema de valorao de provas:............................................................................................................50 Elementos informativos x Provas:.........................................................................................................51 Prova do estado das pessoas:.................................................................................................................52 nus da prova:.......................................................................................................................................52 Teoria da Cegueira Deliberada:.............................................................................................................53 Sistemas Processuais:.............................................................................................................................53 Busca da Verdade pelo juiz durante o processo:...................................................................................54 Prova Ilegal:...........................................................................................................................................54 Prova Ilcita:...........................................................................................................................................54 Terminologia da prova:..........................................................................................................................57 Prova Direta e Prova Indireta:................................................................................................................58 Elemento de Prova:................................................................................................................................58 Objeto de Prova:....................................................................................................................................58 Princpio do Nemo Tenetur se Detegere:...............................................................................................59 Provas em Espcie:................................................................................................................................60 Prova Pericial:........................................................................................................................................60 Interrogatrio do Acusado:....................................................................................................................63 Confisso:..............................................................................................................................................66 Declaraes do Ofendido:......................................................................................................................67 Prova Testemunhal:...............................................................................................................................68 Busca e Apreenso:................................................................................................................................72 SUJEITOS DO PROCESSO:....................................................................................................................76 Juiz:........................................................................................................................................................76 Causas de impedimento:........................................................................................................................76 Causas de incompatibilidade:................................................................................................................76 Causas de suspeio:..............................................................................................................................77 Assistente da acusao:..........................................................................................................................77 PRISO:....................................................................................................................................................79 Conceito:................................................................................................................................................79 Espcies:................................................................................................................................................79 Priso Civil:...........................................................................................................................................79 Priso Administrativa:...........................................................................................................................80 Priso Disciplinar:..................................................................................................................................80 Priso Penal:...........................................................................................................................................80 Priso Cautelar:......................................................................................................................................80 Momento da Priso:...............................................................................................................................82 Uso de algemas:.....................................................................................................................................83 Priso Especial:......................................................................................................................................83 Sala de Estado Maior:............................................................................................................................84 Priso em Flagrante:..............................................................................................................................84 - Funes da priso em flagrante:......................................................................................................84 - Fases da priso em flagrante:...........................................................................................................84 - Sujeitos do flagrante:.......................................................................................................................85 - Espcies de flagrante:......................................................................................................................85 - Flagrante nas vrias espcies de crimes:.........................................................................................86 - Apresentao espontnea do agente:...............................................................................................86 2

- Lavratura do Auto de Priso em Flagrante:.....................................................................................86 - Condutor e Testemunhas:................................................................................................................87 - Advogado e Curador:.......................................................................................................................87 - Fracionamento do APF:...................................................................................................................87 - Relaxamento da Priso em Flagrante pela Autoridade Policial:.....................................................88 - Nota de culpa:..................................................................................................................................88 Priso Preventiva:..................................................................................................................................88 - No Inqurito Policial:......................................................................................................................88 - Durante a instruo criminal:..........................................................................................................89 - Iniciativa para a decretao:............................................................................................................89 - Pressupostos para a decretao:.......................................................................................................89 - Durao da priso preventiva:.........................................................................................................91 - Cabimento da priso preventiva:.....................................................................................................92 - Fundamentos da deciso:.................................................................................................................93 - Revogao da priso preventiva:.....................................................................................................93 - Recursos cabveis:...........................................................................................................................93 Priso Temporria:.................................................................................................................................94 - Requisitos da priso temporria:.....................................................................................................94 - Cabimento da priso temporria:.....................................................................................................94 - Procedimento para a decretao da priso temporria:...................................................................94 - Prazo:...............................................................................................................................................95 Priso decorrente de Pronncia ou de Sentena condenatria recorrvel:.............................................95 - Recolhimento priso para recorrer:...............................................................................................96 LIBERDADE PROVISRIA:...................................................................................................................97 Fundamento constitucional e conceito:..................................................................................................97 Espcies de liberdade provisria:...........................................................................................................97

(31/07/08) SISTEMAS PROCESSUAIS: Espcies: 1- Sistema Inquisitrio: -funes de acusar, defender e julgar esto concentradas numa s pessoa, o juiz inquisidor. O grande problema ser assim o prejuzo para a imparcialidade; -sigilo do processo; - no h contraditrio, ficando o acusado como mero objeto de investigao. 2- Sistema Acusatrio: - separao entre rgo de acusao-defesa-julgamento , criando-se um processo de partes; -liberdade de defesa e igualdade de posio das partes (o acusado sujeito de direitos); -vigncia do contraditrio. 3- Sistema Misto: -h uma primeira fase inquisitiva presidida por um juiz e uma segunda fase acusatria, respeitando-se o devido processo legal. Com base na CF, art.129, I, o sistema adotado no Brasil acusatrio, na medida em que ela atribui ao MP a titularidade da ao penal pblica. Obs.: casos em que dizem ainda ser existente o sistema inquisitrio: art.3, lei 9034/96. Foi proposta a ADI 1570 (sigilos Fiscais, Eleitorais, Bancrio, Financeiro). A ADI concluiu que em relao a quebra do sigilo de dados bancrio e financeiro o STF entendeu que o art. 3 teria sido revogado pela LC 105/01. No que toca ao sigilo de dados eleitorais e fiscais, o STF declarou a inconstitucionalidade do art.3 porque viola o sistema acusatrio. Ainda: art.156, I, do CPP, com redao determinada pela lei 11690/08 acaba trazendo para a doutrina incipiente a figura do juiz inquisidor.

INQURITO POLICIAL: Conceito: Procedimento administrativo inquisitrio e preparatrio consistente em um conjunto de diligncias realizadas pela polcia investigativa para apurao da infrao, presidido pela autoridade policial, a fim de fornecer elementos de informao para que o titular da ao penal para que o titular da ao penal possa ingressar em juzo. Natureza jurdica e Finalidade: Trata-se de procedimento administrativo e no ato de jurisdio, logo eventuais vcios constantes do inqurito policial no afetam a ao penal a que deu origem. Tem como finalidade colher elementos de informao relativo a autoria e materialidade da infrao penal. Presidncia do Inqurito Policial: Fica a cargo da autoridade policial. - Polcia Judiciria: aquela que atua auxiliando o poder judicirio. - Polcia Investigativa: a polcia atua na investigao de determinada infrao penal (art.144, 1, I e IV da CF). Polcia Investigativa: - Justia Militar Estadual Polcia Militar.- IPM. - Justia Militar da Unio Foras Armadas- IPM. - Justia Federal Polcia Federal. - Justia Estadual Polcia Civil - Polcia Federal.(ela tambm pode investigar alguns crimes da justia estadual (infraes penais de repercusso - Lei 10446/02). Caractersticas do Inqurito Policial: a) escrito: art. 9, CPP; b) instrumental: instrumento utilizado em regra pelo Estado para colher elementos de informao quanto a autoria e materialidade dos fatos; c) dispensvel: o titular da ao penal pode dispensar o inqurito se contar com elementos autnomos - art. 27, CPP; d) sigiloso: art. 20, CPP no oposto ao juiz, MP, advogado (segundo o STF, o advogado tem acesso s informaes j introduzidas nos autos do IP e no em relao as diligncias em andamento); e) inquisitivo: a presena do advogado no inqurito policial e interrogatrio no imprescindvel; f) pea informativa: visa a colheita de elementos de informao para que o titular da ao penal possa ingressar em juzo; g) indisponvel: o Delegado no pode arquiv-lo; h) temporrio.

Elementos de Informao x Prova: Os Elementos de Informao so aqueles colhidos na fase investigatria, sem a participao das partes, ou seja, no h contraditrio nem ampla defesa. Prestam-se fundamentao das medidas cautelares e tambm estruturao de uma acusao. Nessa fase no h contraditrio nem ampla defesa. Os elementos de informao vo servir para decretar medidas cautelares, funcionando como subsdio para a ao penal. A Prova tem seu regime jurdico ligado ao contraditrio especial. So produzidas com a participao do acusador e do acusado e mediante a direta e constante superviso do julgador. Com a Lei 11.719/08, adota-se o princpio da Identidade fsica do Juiz (o juiz que presidiu a instruo o que deve julgar), que antes existia somente no processo civil. Assim, aqui as questes so colhidas sob crivo do contraditrio . Questo: existe algum elemento produzido na fase policial que pode ser levado e utilizado na deciso? Sim: as chamadas provas antecipadas (como o exame necroscpico, por ex.), cautelares (ex.: busca e apreenso e interceptao telefnica) e no repetveis (ex.: alguns exames periciais). Em relao a essas provas o contraditrio ser diferido. art. 155, CPP: O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos iinformativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas (redao dada pela Lei 11.690/08). Quanto a essa expresso exlcusivamente, de se dizer: no Senado Federal houve uma emenda tentando retirar essa expresso do projeto de lei, mas essa emenda, no entanto, no foi acolhida pela Cmara dos Deputados. Segundo uma 1 posio (seguida por Rogrio Sanches), os elementos informativos colhidos na investigao, isoladamente considerados no so aptos a fundamentar uma condenao. No entanto, no devem ser totalmente ignorados, podendo se agregar a prova produzida em juzo, servindo como mais um elemento na formao da convico do julgador. J uma 2 posio (de Auri Lopes Junior), entende que, ressalvadas as provas cautelares no repetveis e antecipadas, os demais elementos informativos colhidos na investigao no podero servir para condenao sob pena de ofensa ao contraditrio e ampla defesa. Formas de Instaurao do Inqurito Policial: 1- De ofcio: quando a autoridade policial toma conhecimento direto e pessoal da infrao penal. Ela ento inaugurar o IP por meio de um Portaria; 2- Requisio do Juiz/MP; 3- Requerimento do Ofendido ou de seu Representante Legal o delegado est obrigado a instaurar? Se no houver um mnimo de elementos informativos o delegado pode indeferir o pedido de instaurao do inqurito, cabendo recurso contra essa sua deciso para o chefe de polcia; 4- Auto de Priso em Flagrante; 5- Notcia oferecida por qualquer do povo (Delatio Criminis). Questo: possvel delatio criminis annima? HC 84827/STF: o STF entendeu que no possvel a instaurao de procedimento criminal baseado nica e exclusivamente em denncia annima. Antes de instaurar o inqurito a autoridade policial deve averiguar. Ateno: as 5 espcies de instaurao de IP acima citadas s so possveis na ao penal pblica incondicionada. Se a ao for pblica condicionada, ela se iniciar por meio de representao ou requisio do ministro da justia, e se for privada, mediante queixa.
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Notitia Criminis Delatio Criminis: A Notitia Criminis o conhecimento espontneo ou provocado de uma fato delituoso pela autoridade policial. Ela pode ser: a) de cognio imediata: quando a autoridade policial toma conhecimento do fato por meio de suas atividades rotineiras; b) de cognio mediata: quando a autoridade policial toma conhecimento do fato por meio de um expediente escrito; c) de cognio coercitiva: quando a autoridade policial toma conhecimento do fato pela apresentao do acusado preso em flagrante. A Delatio Criminis, por sua vez, o conhecimento que chega autoridade policial por meio de qualquer do povo. Identificao Criminal: formada pela identificao fotogrfica + datiloscpica. art.5, LVIII (salvo nas hipteses previstas em lei). Obs.: a smula 568, STF no foi recepcionada pela CF. Leis que dispem sobre identificao criminal: 1) ECA - Lei 8069/90, art. 109 (confronto havendo dvida) 2) Lei 9034/95, art. 5 (identificao compulsria) 3) Lei 10054/00. Obs.: para o STJ o art. 5 da Lei 9034/95 teria sido revogado pela Lei 10054/00, que no disps sobre a identificao criminal de pessoas envolvidas no crime organizado.

(14/08/08) OBS. EXTRA: Smula Vinculante n 11: sobre o uso de algemas S lcito o uso de algemas em caso de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado.

Indiciamento: - Conceito: Indiciar atribuir a autoria de uma infrao penal a uma pessoa - Pressupostos: prova da existncia do crime e indcios de autoria (PEC + ISA) por isso um ato que geralmente ocorre ao final do inqurito policial. - Espcies: a) Direto: ocorre quando o indiciado est presente; b) Indireto: ocorre quando o acusado est ausente.
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- Atribuio para efetuar o indiciamento: trata-se de ato privativo da autoridade policial. - Quem no pode ser indiciado: como regra, qualquer pessoa pode ser indiciada. Excetuam a regra geral: magistrados e membros do MP: art. 41, II e P.U., Lei 8.625/93. - Indiciamento de pessoas com foro por prerrogativa de funo: STF / inqurito 2.411 nos casos de competncia por prerrogativa de funo, a atividade de superviso judicial deve ser desempenhada durante toda a tramitao das investigaes; a autoridade policial depende portanto de autorizao prvia do ministro relator para instaurar inqurito e tambm para fazer o indiciamento. - Incomunicabilidade do indiciado preso: CPC, art. 21 diz que possvel a incomunicabilidade. Mas este art. 21 no foi recepcionado pela CR/88 justificativa: se no estado de defesa no possvel a incomunicabilidade, o que dizer ento em um perodo de normalidade? Prazo para a concluso do Inqurito: De acordo com o CPP: Ru preso: 10 dias Ru solto: 30 dias - Natureza do prazo: processual, a contagem do prazo segue as regras processuais (e no penais). Quando falamos em tempo de priso, ai sim, sem dvida alguma, esse prazo penal. - Conseqncias do descumprimento do prazo: no caso do ru solto o prazo prazo imprprio, porque sua inobservncia no produz qualquer conseqncia; no caso do ru preso, se restar caracterizado um excesso abusivo, no justificado pelas circunstncias do delito e/ou pluralidade de rus, caso de relaxamento da priso por excesso de prazo, sem prejuzo da continuidade do processo. De acordo com o CPPM: Ru preso: 20 dias Ru solto: 40 dias Para a Justia Federal (Lei 5.010): Ru preso: 15 dias Ru solto: 30 dias Sendo que esses prazos podem ser duplicados. Para a nova Lei de Drogas (art. 51, Lei 11.343/06) Ru preso: 30 dias Ru solto: 90 dias Sendo que os prazos podem ser duplicados. Para a Lei da Economia Popular: O prazo de 10 dias, estado o acusado preso ou solto. Concluso do Inqurito Policial: Seu encerramento dar-se- por meio do relatrio - art. 10, 1, CPP. Relatrio uma sntese das diligncias realizadas e concluses a que chegou o delegado. Mas ateno, a autoridade policial no tem que fazer juzo de valor, j que este privativo da autoridade judicial. uma pea dispensvel e no obrigatria, para o oferecimento da denncia. Concludo o IP, este ser remetido, de acordo com o CPP, ao Poder Judicirio (art. 10, 1). Mas, na prtica isso no ocorre em todos os Estados (em alguns Estados os IPs j so remetidos

diretamente ao MP, sem passar pelo PJ, em virtude de Portarias e Resolues dos Tribunais o caminho mais correto mesmo). Quando o juiz recebe os autos do IP ele ter duas possibilidades: a) se o crime for de ao penal pblica, os autos so remetidos ao MP; b) se o crime for de ao penal privada, os autos ficam em cartrio aguardando a iniciativa do ofendido art. 19, CPP. Recebendo os autos, quais so as possibilidades que ter o Promotor de Justia: a) oferecer a denncia; b) requerer o arquivamento; c) requisitar diligncias, desde que imprescindveis Obs.: e se o juiz indeferir o pedido de requisio de diligncias: as diligncias devem ser requisitadas diretamente autoridade policial; se o juiz indeferir o encaminhamento dos autos autoridade policial, cabe correio parcial - art. 16, CPP. d) declinao de competncia (ateno! O Dante disse que isso ta errado) e) suscitar um conflito de atribuio quando for conflitos entre MPs do mesmo Estado a competncia para redimir o conflito ser do Procurador de Justia; se entre MP estadual e MP federal, quem decide o STF (art. 102, I, f, CR); se entre MP de um Estado contra MP de outro Estado, a competncia ser tambm do STF ( STF, Pet. 3528 e Pet. 3631). Arquivamento do Inqurito Policial: - Fundamentos para o arquivamento do IP: O CPP no nos diz de forma expressa, mas a doutrina chegou a algumas concluses: a) ausncia de tipicidade (ex: aplicao do Princpio da Insignificncia) b) excludentes de ilicitude (na dvida o promotor deve denunciar) c) excludentes de culpabilidade (ex.: coao moral irresistvel mas ateno: no caso do inimputvel do art. 26, caput, CP, deve ser oferecida denncia, com pedido de absolvio imprpria, porque seno no se poderia aplicar a medida de segurana, j que esta pressupe um processo). d) causa extintiva da punibilidade (ex.: bito do agente); e) ausncia de elementos informativos para a propositura de uma ao penal. - O arquivamento faz Coisa Julgada? A depender do fundamento do arquivamento, teremos coisa julgada formal ou material. a) C. J. Formal: tem como efeito a imutabilidade da deciso no processo em que foi proferida. b) C. J. Material: estende-se para fora do processo. Arquivamentos com base em atipicidade, excludentes de ilicitude, excludentes da culpabilidade ou causa extintiva da punibilidade fazem coisa julgada formal e material. Por outro lado, arquivamento com base na ausncia de provas faz coisa julgada formal (Sm. 524, STF: arquivado o IP por despacho do juiz a requerimento do promotor, no pode a ao penal ser iniciada sem novas provas) ser possvel o desarquivamento, e para tanto basta que haja notcia de provas novas (se o IP est arquivado no h como se ter a produo de novas provas, primeiro se deve desarquivar para depois produzir tais provas). H uma crtica quanto a essa Sm., por se falar em despacho, sendo que o arquivamento do IP no mero despacho, mas sim uma deciso. Prova nova aquela substancialmente inovadora, ou seja, aquela capaz de produzir uma alterao no contexto probatrio dentro do qual foi deferido o arquivamento do IP. - Desarquivamento do IP: de acordo com o art. 18, CPP, competncia da autoridade policial (se de outras provas tiver notcia), que representar ao juiz comunicando o fato. HC 80560 e HC 84156
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- Arquivamento por falta de provas: uma deciso tomada com base na clusula rebus sic stantibus, ou seja, se alterado o contexto ftico, dentro do qual foi proferida, nada impede que a deciso seja modificada. - Arquivamento nas diferentes Justias: a) Arquivamento na Justia Estadual: Deve ser pedido pelo promotor e ser objeto de deciso pelo juiz. Se o juiz determinar a realizao de diligncias, cabe correio parcial (ele s poderia arquivar ou aplicar o art. 28, investigar ele no pode). art. 156, I, Lei de Drogas (Lei 11.690): facultado ao juiz de ofcio ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal.... Se o juiz no concordar com o pedido de arquivamento, ele aplicar o art. 28, CPP, remetendo os autos ao Procurador-Geral de Justia que, por sua vez, ter as seguintes possibilidades: a) designar outro promotor para oferecer denncia, que, segundo a maioria da doutrina, estar obrigado a oferecer denncia porque um longa manus do PGJ, como se agisse por delegao; b) requisitar diligncias; c) oferecer denncia; d) insistir no arquivamento, e nesse caso o juiz estar obrigado a atender. - Princpio da Devoluo: ocorre no caso do art. 28, quando o juiz devolve a apreciao do caso ao chefe do MP, ao qual compete a deciso final sobre o oferecimento ou no da denncia. O juiz, nesse caso, estar exercendo uma funo anmala de fiscal do Princpio da Obrigatoriedade. b) Arquivamento na Justia Federal: Discordando o juiz federal, ele remeter os autos Cmara de Coordenao e Reviso, do MPF, MPDFT ou MPM. A manifestao da Cmara tem carter opinativo, porque a deciso continua sendo do Procurador-Geral art. 62, IV, LC 75. c) Arquivamento na Justia Eleitoral: Discordando o juiz, deve fazer a remessa dos autos ao Procurador-Regional Eleitoral, que um Procurador-Regional da Repblica, atuante perante o TRE Cdigo Eleitoral - Lei 4737/65, art. 357. d) Arquivamento na Justia Militar (da Unio): Concordando o juiz com o pedido do MPM, ainda assim, o juiz ter que fazer a remessa dos autos ao juiz auditor corregedor. Discordando, o juiz auditor corregedor poder interpor correio parcial ao STM no qual, se for dado provimento ao recurso, ocorrer a remessa dos autos Cmara de Coordenao e Reviso do MPM, que vai se manifestar de maneira opinativa, j que a deciso do Procurador-Geral. Obs.: h quem afirme que o procedimento para o caso de discordncia haveria uma inconstitucionalidade (juiz interpondo correio parcial). - Arquivamento nos casos de competncia originria do Procurador-Geral: O arquivamento no ser sempre uma deciso judicial (como em todos os casos acima), mas pode ser tambm uma deciso administrativa: em regra, o arquivamento sim uma deciso judicial, todavia, ser uma deciso administrativa do PGJ ou do PGR quando se tratar de hipteses de atribuio originria do Procurador-Geral ou quando se tratar de insistncia de arquivamento (art. 28, CPP) - Inqurito 2054, STF e HC 64564.

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Logo, nesses casos, no necessrio que o Procurador-Geral submeta sua deciso de arquivamento administrativo ao Poder Judicirio. Obs.: se a deciso de arquivamento do Procurador-Geral, cabe pedido de reviso ao Colgio de Procuradores, mediante requerimento do interessado Lei 8625/93, art. 12, XI. - Arquivamento Implcito: Ocorre quando o MP deixa de incluir na denncia algum co-ru ou um outro fato delituoso, no pedindo o arquivamento. No admitido, devendo o juiz devolver os autos ao MP para que se manifeste de maneira fundamentada, sob pena de aplicao do art. 28, CPP. - Arquivamento Indireto: O promotor pede a declinao de competncia, com a qual no concorda o juiz. Nesse caso, por analogia, aplica-se o art. 28, CPP, cabendo a deciso ao Procurador-Geral. - Recursos: Em regra, a deciso de arquivamento irrecorrvel, no sendo cabvel ao penal privada subsidiria da pblica (porque no houve inrcia). Mas h excees: nos casos de crime contra a economia popular existe recurso de ofcio; nos casos das contravenes de jogo do bicho e corrida de cavalos cabe RSE. Nas demais hipteses a deciso irrecorrvel. Investigao pelo MP: (Ateno para o concurso que se est prestando!) Argumentos: a) contra: - atenta contra o sistema acusatrio, porque a partir do momento que se possibilita a investigao pelo MP, haver um desequilbrio entre a acusao e o acusado; - a atividade de investigao exclusiva da polcia judiciria; - falta de previso legal e instrumento apto para as investigaes. b) a favor: - Teoria ou Doutrina dos Poderes Implcitos: tem origem na Suprema Corte Americana (precedente: caso Mc. Cullough x Maryland 1819), diz ao conceder uma atividade fim a determinado rgo ou instituio, a Constituio teria implcita e simultaneamente concedido todos os meios necessrios para que tal objetivo fosse atingido; - procedimento investigatrio criminal: um instrumento de natureza administrativa e inquisitorial, instaurado e presidido por um membro do MP, e ter como finalidade apurar a ocorrncia de infraes penais de natureza pblica fornecendo elementos para o oferecimento ou no de denncia (Res. n 13 do CNMP). Posicionamentos: No STJ admite-se a investigao pelo MP (Sm. 234, STJ) No STF: Inqurito 1968 o Min. Marco Aurlio contra; os Min. Joaquim Barbosa, Eros Grau e Carlos Britto so a favor. Hoje, a questo objeto de discusso no HC 84548, ainda pendente de julgamento. Inqurito Civil:

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RE 464893 o STF entendeu como vlido o recebimento de denncia amparado em elementos colhidos em Inqurito Civil.

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(22/08/08) AO PENAL: Conceito: o direito que a parte tem de pedir a tutela jurisdicional relacionada a um caso concreto (a aplicao do direito objetivo ao caso concreto). Caractersticas: um direito pblico: porque a atividade jurisdicional que se pretende provocar de natureza pblica; um direito subjetivo: o titular tem o direito de exigir do Estado a prestao jurisdicional; um direito autnomo: no se confunde com o direito material que se pretende tutelar; um direito abstrato: independe da procedncia ou improcedncia do pedido; um direito especfico: relacionado a um caso concreto. Condies da Ao Penal: Subdividem-se em: a) Condies genricas: esto presentes em toda e qualquer ao; b) Condies especficas: s esto presentes em alguns casos. As condies genricas da ao so as seguintes:
1) Possibilidade jurdica do pedido: O pedido formulado deve encontrar amparo no ordenamento jurdico. Ao se ingressar com uma Ao Penal, o pedido feito deve ser admitido pelo direito objetivo (ex.: denncia oferecida contra um menor de 18 anos o tpico exemplo de impossibilidade jurdica do pedido). Se o juiz, durante o curso do processo, percebe a ausncia de uma das condies da ao, deve extinguir o processo sem julgamento do mrito, aplicando-se por analogia, o art. 267, VI, CPC. 2) Legitimidade para agir (legitimatio): a pertinncia subjetiva da ao. No plo ativo figura o MP, na ao penal pblica, e o ofendido ou seu representante legal, na ao penal privada. No plo passivo figura o provvel autor do fato delituoso. Ex.: crime contra a honra, praticado durante a propaganda eleitoral, crime eleitoral, logo, de ao penal pblica incondicionada; se, porventura, for oferecida uma queixa pelo ofendido, deve ser reconhecida a ausncia de legitimatio ad causam. - Legitimao Ordinria: a regra; ocorre quando algum age em nome prprio na defesa de interesse prprio (se postula em nome prprio, pleiteando a defesa de interesse prprio);

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- Legitimao Extraordinria: excepcional; ocorre quando algum age em nome prprio, na defesa de interesse alheio; s pode ocorrer quando autorizada por lei (art. 6, CPC). Questo: a Legitimao extraordinria ocorre no processo penal? E se sim, em quais hiptese? No processo penal pode ocorrer a legitimao extraordinria em duas hipteses: a) ao penal privada: o direito de punir pertence ao Estado que, todavia, transfere ao ofendido a titularidade da ao (a possibilidade de ingressar em juzo); b) art. 68, CPP quando o titular do direito a reparao do dano for pobre, a execuo da sentena condenatria ou a ao civil ser promovida, a seu requerimento, pelo MP- este art. dotado da chamada inconstitucionalidade progressiva, pois ele se tornar inconstitucional quando em todas as comarcas do Brasil houver Defensoria Pblica. Nas comarcas em que no houver DP, o MP pode pleitear em juzo a reparao do dano em favor de vtima pobre. Obs.: com a Lei 11.719/08, a sentena condenatria tem como efeito a fixao de valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao (mas somente quanto aos danos materiais; e, em sendo a fixao apenas do valor mnimo, nada impede que o ofendido corra atrs do restante que entenda devido - art. 63, P.U., sem prejuzo da liquidao para apurao do dano efetivamente sofrido). - Legitimidade ativa concorrente no processo penal: mais de uma parte est autorizada a agir. Quem ajuizar primeiro afasta a legitimidade do outro. Ex. 1: crime contra a honra de servidor pblico em razo de suas funes de acordo com a Sm. 714/STF, concorrente a legitimidade do ofendido mediante queixa, e do MP, condicionada a representao, ou seja, tal crime se processar por meio de ao penal privada ou pblica condicionada a representao. Ex. 2: ao penal privada subsidiria da pblica, depois do decurso do prazo do MP para oferecimento da denncia. Ex. 3: nos casos de sucesso processual, o direito de ao transmitido ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo (e para muitos, tambm o companheiro) CADI - art. 31, CPP.
3) Interesse de agir:

Trinmio: necessidade, adequao e utilidade. Quanto necessidade, no processo penal a necessidade presumida, pois no h pena sem processo (aqui, portanto, ela no tem tanta relevncia), mas ateno para uma exceo importante, a transao penal no Jesp. A adequao tambm irrelevante para o processo penal ( sempre uma ao penal, no h uma srie de aes). O que realmente importante para o processo penal a utilidade, esta consiste na eficcia da atividade jurisdicional para satisfazer o interesse do autor. Ex. 1 de utilidade: caso de prescrio em perspectiva (prescrio hipottica). A jurisprudncia no admite isso porque no h previso legal para tanto. Alguns doutrinadores, inclusive, afirmam que a prescrio em perspectiva violaria o Princpio da presuno de inocncia (porque pressupe que o acusado ser condenado) Se antecipadamente j for possvel visualizar a ocorrncia de prescrio, surge a chamada prescrio em perspectiva. Essa prescrio no admitida pelos tribunais em virtude da ausncia de previso legal (STF, RHC 86.950). No entanto, como membro do MP, deve-se pleitear o arquivamento dos autos ou a extino do processo em virtude da ausncia de interesse de agir. Afinal, qual a utilidade de se levar adiante processo penal fadado prescrio? Ex. 2: perdo judicial no homicdio culposo (art. 121, 5, CP).
4) Justa causa:

um lastro probatrio mnimo indispensvel para a instaurao de um processo penal. - Deciso final do procedimento administrativo de lanamento nos crimes materiais contra a ordem tributria: art. 83, Lei 9.430/86 na ADI 1571 entendeu o STF que a deciso final do
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procedimento administrativo no condio de procedibilidade. Para o STF, o art. 83 tem como destinatrios os agentes fiscais, prevendo o momento em que devero encaminhar ao MP notitia criminis quanto a pratica de crime contra a ordem tributria. Prevalece que essa deciso final tem natureza de condio objetiva de punibilidade (HC 54.248/STJ, e RHC 90.532/STF). - Condio de procedibilidade x condio objetiva de punibilidade: Condio de procedibilidade: Est relacionada ao direito processual penal. So condies exigidas para o regular exerccio do direito de ao, podendo ser genricas ou especficas. Conseqncia da ausncia: sua ausncia provoca a anulao do processo, e no a absolvio do agente. Uma vez sanado o vcio processual, nada impede a renovao do feito. Condio objetiva de punibilidade: Pertence ao fato punvel, ou seja, est relacionada ao direito material. Situa-se entre o preceito primrio e secundrio da norma penal incriminadora, condicionando a existncia da pretenso punitiva do Estado. Conseqncia da ausncia: sua ausncia produz a absolvio do agente, dotada a sentena de mrito dos atributos da coisa julgada formal e material.

Assim, sobre a justa causa podemos concluir: enquanto no houver deciso definitiva do processo administrativo de lanamento nos crimes materiais contra a ordem tributria, no haver justa causa para a ao penal (HC 81.611/STF). As condies especficas so as seguintes (exemplos): a) representao do ofendido; b) requisio do Ministro da Justia; c) trnsito em julgado da sentena que anula o casamento no crime do art. 236, P.U., CP (ocultao de impedimento); d) sentena declaratria da falncia nos crimes falimentares ( Lei 11.101/05, art. 180) na lei antiga era uma condio de procedibilidade, mas com a Lei 11.101 agora uma condio objetiva de punibilidade; e) condio de militar no crime de desero. - Condio de procedibilidade x Condio de prosseguibilidade: Condio de procedibilidade O processo ainda no teve incio, e para que a ao possa ser oferecida necessrio o implemento de uma condio (ex.: leso corporal leve o MP deve aguardar a representao); Condio de prosseguibilidade O processo j est em andamento, e para que possa prosseguir indispensvel o implemento de uma condio (ex.: uma lei vai ser aprovada e essa lei passa a dizer que o crime de furto ser de ao penal pblica condicionada a representao nos processos que j se iniciaram a representao passa a ser condio de prosseguibilidade) foi o que aconteceu nos Jesps, quando da entrada em vigor da Lei 9.099/95.

Classificao das Aes Penais:


1) Ao Penal Pblica: seu titular o MP, com base no art. 129, I, CR. a. Pblica Incondicionada: o MP no est sujeito ao implemento de qualquer

condio; a regra - art. 100, CP (A ao penal pblica, salvo quando a lei expressamente a declara privativa do ofendido);
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b. Pblica Condicionada: o MP fica sujeito ao implemento de condies (ex.: representao, requisio, etc., a depender do delito); c. Pblica Subsidiria da Pblica: para alguns doutrinadores (ex.: LFG), possvel citar dois exemplos dessa ao ex. 1: art. 2, 2, Dec. Lei 201/67 (sai-se do MP estadual e vai parar no chefe do MP da Unio), mas, para muitos, esse dispositivo no teria sido recepcionado pela CR, por dois motivos, porque atenta contra a autonomia do MP estadual e porque transfere Justia Federal matria que no lesa interesse da Unio; ex. 2: art. 357, 3 e 4 do Cdigo Eleitoral (Lei 4.737/65) se um promotor estadual, agindo por delegao em crimes eleitorais no oferece denncia, permanecendo inerte, pode o MP Federal oferecer denncia subsidiria.

2) Ao Penal de iniciativa Privada: a. Exclusivamente Privada: o Estado transfere ao ofendido ou ao seu representante legal a possibilidade de ingressar em juzo; ocorrendo a morte do ofendido, poder haver sucesso processual; b. Privada Personalssima: ocorrendo a morte do ofendido no haver sucesso processual (ex.: antigamente podamos falar em adultrio, que no mais um exemplo porque foi revogado em 2005; o nico exemplo que se pode dar atualmente o do art. 236, P.U.). Obs.: no caso de ao penal privada personalssima, a morte do titular da ao penal causa extintiva da punibilidade. c. Privada subsidiria da pblica: s cabvel em virtude da inrcia do MP. Tambm tem o prazo decadencial de 6 meses. Ao Penal nos crimes contra os costumes: - Crime de estupro: ao penal privada a regra para os crimes contra a liberdade sexual a de que a ao penal seja privada (art. 225, CP os crimes definidos nos captulos anteriores s se procede mediante queixa). Excees (art. 225, 1): a) Ao penal pblica condicionada: se a vtima for pobre (e isso for comprovado por meio de atestado de pobreza sendo este atestado, no entanto, uma prova de valor relativo). Obs.: os crimes contra a liberdade sexual esto dentre o rol dos chamados crimes de cifra negra (ou seja, crime de mais difcil comprovao e que raras vezes so levados autoridade policial) cuidado ento para os casos em que a autoridade policial pede a vtima para assinar a declarao de pobreza, e assim, havendo representao, o MP j poderia agir, sendo que muitas vezes a declarao falsa e seria caso de AP Privada o atestado de pobreza tem valor relativo. Obs.: essa ao penal continua sendo pblica condicionada nos municpios em que houver Defensoria Pblica o Defensor no pode fazer as vezes do MP, ajuizando a queixa-crime, pois caso de APP Condicionada (RHC 88.143/STF). b) Ao penal pblica incondicionada: se o crime for cometido com abuso do poder familiar, ou mediante emprego de violncia real, ou, ainda, quando resultar leso corporal grave ou morte. Obs.: violncia real o emprego de fora fsica sobre a pessoa; uso arma de fogo no caso de violncia real (Sm. 608/STF); havendo violncia real, pouco importa se a leso de natureza leve ou grave (HC 82.206/STF). (28/08/08) Art. 225: nos crimes definidos nos captulos anteriores, somente se procede mediante queixa Art. 223: se da violncia resulta...
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Obs.: o crime do art. 223 est no mesmo captulo e no nos captulos anteriores. Ateno: Os crimes sexuais com violncia presumida se procedem mediante ao penal privada. Ao Penal nos crimes contra a honra: - A regra da ao penal privada art. 145, CP - Excees: Crimes contra a honra praticados durante a propaganda eleitoral: so crimes eleitorais, portanto, assim como os demais crimes eleitorais, sero de ao penal pblica. Crime contra a honra do Presidente da Repblica ou de chefe de governo estrangeiro: a ao penal ser pblica condicionada requisio do Ministro da Justia. Crime contra a honra de servidor pblico em razo de suas funes: Sm. 714, STF h duas possibilidades: ao penal privada ou pblica condicionada representao. Pelo cdigo seria s APPCR, mas entende a jurisprudncia que o servidor pblico tambm tem interesse em oferecer a queixa. Injria real: aquela ofensa dignidade ou ao decoro praticada mediante vias de fato ou leso corporal (art. 140, 2) se praticada mediante vias de fato, a ao penal privada; se praticada mediante leso corporal, a ao penal pblica; se resultar leso corporal leve a ao penal pblica condicionada a representao, se resultar leso corporal grave ou gravssima, a ao penal pblica incondicionada. Ao Penal no crime de embriaguez ao volante: art. 306, CTB: A redao antiga (conduzir veiculo automotor, na via pblica, sob a influncia de lcool ou substancia de efeitos anlogos, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem) trazia um crime de perigo concreto (tinha que realmente expor a perigo para que a conduta fosse tpica). art. 291, CTB (redao antiga) leso corporal culposa, embriaguez e racha, aplicava-se o disposto nos arts. 74, 76 e 88 da Lei 9.099/95 (crimes de ao penal pblica condicionada o que no era nada lgico). art. 291, CTB redao nova: aplica-se as crimes de transito de leso corporal culposa o disposto nos arts. arts... (retirou os demais crimes). Assim, de acordo com o art. 291, 1 da Lei 9.503/97 (CTB), com redao determinada pela Lei 11.705/08, a ao penal pblica incondicionada (a imperfeio da redao antiga foi corrigida). art. 306, CTB redao nova: conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: agora trata-se de crime de perigo abstrato. Ao Penal nos crimes ambientais: Pela Teoria da Dupla Imputao, admite-se a responsabilidade penal da pessoa jurdica em crimes ambientais, desde que haja a imputao simultnea ao ente moral e pessoa fsica que atua em seu nome ou benefcio (STJ, RMS 20.601).

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Tratando-se de pessoa jurdica, no possvel a impetrao de HC em seu benefcio (pessoa jurdica no pode ser paciente em HC - STF, HC 92.921). A ao penal pblica incondicionada. Leso corporal leve envolvendo violncia domstica e familiar contra a mulher: A Lei Maria da Penha traz em seu corpo o que a doutrina chama de antinomia, eis que alguns de seus arts. colidem entre si (se contradizem) um determina a aplicao da representao leso corporal leve, mas restringe a aplicao da Lei 9.099/95. art. 16: nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada para tal finalidade... art. 41: aos crimes praticados com violncia domstica familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei 9.099/95. De acordo com o art. 41 da Lei 11.340/06 a ao penal pblica incondicionada, pois no se aplica o art. 88 da Lei 9.099/95 (STJ, HC 96.992). O art. 16 continua sendo vlido para outros crimes, que no o de leso corporal leve (ex.: crime de estupro praticado pelo marido contra a mulher pobre ser de ao penal pblica condicionada representao). Ao Penal Popular: Segundo parte da doutrina, h duas hipteses: 1) HC, que pode ser impetrado por qualquer pessoa; 2) Faculdade de qualquer cidado oferecer denncia por crime de responsabilidade contra determinados agentes polticos. Mas esse entendimento no acompanhado por toda a doutrina. HC no uma ao penal, mas sim uma ao libertria; e a faculdade de qualquer cidado oferecer denncia no diz respeito denncia no sentido tcnico da palavra (trata-se na verdade de uma noticia criminis). Princpios da Ao Penal Pblica e Princpios da Ao Penal Privada: Quadro sinptico: Princpios da AP Pblica: Princpios da AP Privada:

- Ne procedat iudex ex officio: com a adoo - Ne procedat iudex ex officio: (idem) do sistema acusatrio, ao juiz no dado iniciar o processo de ofcio. O processo Judicialiforme no foi recepcionado pela CR (processo que tinha incio mediante Portaria). - Ne bis in idem: ningum pode ser processado - Ne bis in idem: (idem) duas vezes pela mesma imputao. Ex.1: agente absolvido como autor do delito de homicdio pode ser processado novamente pela participao no homicdio;
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Ex.2: agente processado e julgado na Justia Estadual por crime militar, resultando sua absolvio ou extino da punibilidade pelo cumprimento das condies estabelecidas em transao penal no pode ser processado novamente na Justia Militar pela mesma imputao, sob pena de violao deste Princpio. Obs.: Deciso absolutria ou que declara extinta a punibilidade, mesmo que proferida com vcio de incompetncia capaz de transitar em julgado e produzir seus efeitos (ao contrrio do que diz Ada P. G., para quem tratar-se-ia de uma deciso inexistente, mas esta no a posio majoritria). - Intranscendncia: a ao penal no pode - Intranscendncia: (idem) passar da pessoa do autor do delito. - Obrigatoriedade: tambm conhecido como Princpio da Legalidade Processual desde que haja justa causa, o MP obrigado a oferecer denncia. Excees: 1) transao penal: cabvel no caso de infraes penais de menor potencial ofensivo (todas as contravenes e crimes cuja pena mxima no seja superior a 2 anos, cumulada ou no com multa, sujeita ou no a procedimento especial); 2) acordo de lenincia (acordo de doura ou brandura): uma espcie de delao premiada em crimes contra a ordem econmico-financeira - art. 35-B e 35-C, Lei 8.884/94; 3) termo de ajustamento de conduta nos crimes ambientais: a celebrao do TAC no funciona como impeditivo ao oferecimento de denncia na hiptese de reiterao da atividade ilcita (inf. 516 HC 92.921); parcelamento do dbito tributrio: art. 9, 2, Lei 10.684/03. - Oportunidade ou Convenincia: mediante critrios de oportunidade ou convenincia, o ofendido ou o seu representante legal podem optar pelo oferecimento ou no da queixacrime. Hipteses em que se deixa de exercer o direito de oferecer a queixa: a) pelo decurso do prazo (6 meses), o que produzir a decadncia; b) renncia ao direito de queixa; c) arquivamento do inqurito policial.

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- Indisponibilidade: o MP no pode desistir da ao penal pblica, nem do recurso que haja interposto - arts. 42 e 576, CPP. Exceo: suspenso condicional do processo art. 89, Lei 9.099 (cabvel para quaisquer crimes cuja pena mnima seja igual ou inferior a um ano, no necessariamente s no Jesp). Obs.: mesmo que a pena mnima seja superior a 1 ano, ser cabvel a suspenso quando a pena de multa estiver cominada de maneira alternativa (ou) art. 5, Lei 8.137/90. - (In)divisibilidade: h controvrsia na doutrina e jurisprudncia: Para o STF, vige na AP Pblica o Princpio da divisibilidade: o MP pode denunciar alguns co-rus, sem prejuzo de prosseguimento das investigaes em relao aos demais. Para o LFG, na AP Pblica vige o Princpio da indivisibilidade: havendo elementos de informao, o MP deve oferecer denncia contra todos os suspeitos.

- Disponibilidade: a ao penal privada disponvel. Formas de se dispor da AP Privada: 1) perdo do ofendido (concedido pelo querelante): depende de aceitao; 2) perempo: a perda do direito de prosseguir no exerccio da AP Privada em virtude da desdia do querelante; 3) desistncia da ao.

- Indivisibilidade: arts. 48 e 49, CPP o processo de um obriga ao processo de todos. MP como fiscal do Princpio da indivisibilidade na AP Privada: ele no pode aditar a queixa-crime para incluir co-autores, pois no tem legitimidade para tanto.

Reprseentao do ofendido: - Conceito: a manifestao do ofendido ou de seu representante legal no sentido de que tem interesse na persecuo penal do fato. - Natureza jurdica: trata-se de condio especfica objetiva de procedibilidade. - A quem dirigida: art. 39, CPP: ao juiz, ao MP ou a autoridade policial. No h necessidade de formalismo na representao (mero boletim de ocorrncia, exame de corpo de delito em crimes sexuais, etc., j foram considerados como representao). - Prazo: decadencial de 6 meses (esse prazo tambm se aplica queixa-crime) ressalva: na Lei de Imprensa esse prazo decadencial de 3 meses e est sujeito causas interruptivas. Contagem: trata-se de prazo material, computa-se, pois o dia do incio (ex.: fato: 10/04/08 decadncia: 09/10/08, s 00:00 horas obs.: importante: se s 00:00 do dia 09 se d a decadncia, o ltimo dia para o oferecimento da queixa ser dia 08/10, dia imediatamente anterior quele em que vai se dar a decadncia). Legitimidade para a representao (e para a queixa-crime): 1) Pessoa maior de 18 anos; 2) Vtima com menos de 18 anos: por seu representante legal qualquer pessoa que de algum modo seja responsvel pelo menor (no h formalidade para isso); Ainda quanto ao representante legal 2 correntes: a) a decadncia para o representante legal acarreta a extino da punibilidade, mesmo que o menor no tenha completado 18 anos (LFG e Pacelli);

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b) cuidando-se de incapaz, o prazo no flui para ele enquanto no cessar a incapacidade,

pois no se pode falar em decadncia de um direito que no pode ser exercido (Nucci e Fernando Capez) - STF, HC 75.697. 3) Menor de 18 anos, mentalmente enfermo ou retardado mental, caso no tenha representante legal, ou haja coliso de interesses: nomeia-se curador especial (art. 33, CPP), que poder exercer o direito (no obrigado a faz-lo); 4) Vtima com 17 anos, casada: h 2 possibilidades 1) nomeao de curador especial, ou 2) aguarda-se que ela complete 18 anos (no correndo o prazo) isso porque a emancipao no lhe d direito de representar ou ofertar queixa, mas o pai e o marido no a representam; 5) Morte do ofendido: opera-se sucesso processual pelo C-CADI. Obs.: - essa ordem preferencial; - prevalece a vontade de quem deseja iniciar a ao penal; - o prazo decadencial do sucessor comea a contar a partir do momento da morte: a) se tomou conhecimento da autoria do crime na mesma data em que a vtima, tem direito ao prazo restante; b) se no tinha cincia da autoria do crime, seu prazo comea a ser contado a partir do momento em que adquirir tal conscincia. (05/09/08) Retratao da representao: possvel, desde que seja realizada at o oferecimento da denncia (ateno: at o oferecimento e no o recebimento!). art. 25, CPP. Cuidado com a Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06) art. 16: nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia a representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o MP O art. 16 refere-se s demais aes penais pblicas condicionadas, que no o crime de leso corporal leve que trata o art.41. Apesar da lei falar em renncia, no o na verdade, trata-se de uma retratao (a pessoa j ofereceu a representao e est voltando atrs). Assim, onde se diz renncia, leia-se retratao. Devemos atentar para o fato, ainda, de que a retratao na Lei Maria da Penha possvel at o recebimento da denncia (e no o oferecimento). Retratao da retratao da representao: Segundo a maioria da doutrina, possvel, desde que antes do prazo decadencial de 6 meses. Eficcia objetiva da representao: Feita a representao contra apenas um dos co-autores, esta se estende aos demais. Por outro lado, feita a representao em relao a um fato delituoso, no se estende a outros delitos. HC 57.200.

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Requisio do Ministro da Justia: Tambm uma condio especfica objetiva de procedibilidade, assim como a representao da vtima. Pontos importantes: - Prazo: ela no est sujeita a prazo decadencial. - Retratao da requisio: h controvrsia na doutrina sobre a sua possibilidade Fernando Capez e Paulo Rangel no admitem; LFG, Denlson Pacheco e Nucci admitem ( o melhor entendimento). - Vinculao: a requisio do Ministro da Justia no vincula o MP (apesar do nome requisio) a ao penal continua sendo pblica. Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica: A Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica s cabvel em face da inrcia (total) do MP. Obs.: no crime de embriaguez ao volante, caberia a ao penal privada subsidiria da pblica? At poderia caber, mas no haveria quem oferecer a queixa subsidiria (o crime atinge a sociedade como um todo e no uma vtima em particular). Assim, como regra, s ser possvel cogitar de uma Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica quando o crime tiver algum ofendido / vtima direta (e no caso da embriaguez ao volante no h). Casos excepcionais:CDC (Lei 8.078/90, art. 82, III e IV; e art. 80) e Lei de Falncias (Lei 11.101/05, art. 184, P.U.): esses dispositivos trazem pessoas que no so os ofendidos diretamente, mas que podem oferecer a queixa subsidiria. - Prazo: est a AP Privada Subsidiria da Pblica sujeita a um prazo decadencial de 6 meses. Mas, como a ao penal pblica, a decadncia no gera a extino da punibilidade; o MP, desde que dentro do prazo prescricional, poder oferecer denncia. Alguns chamam a decadncia neste caso de decadncia imprpria. - Contagem do prazo: 06/04 21/04 22/04 23/04 22/10 Vista do IP ao MP ...(15 dias)... Feriado ltimo dia do prazo para o MP surge o direito de propor a APSP ...(6 meses)... decadncia (no gera a extino da punibilidade)

Poderes do MP na Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica: 1) Repudiar a queixa, oferecendo denncia substitutiva; 2) Aditar a queixa, tanto em seus aspectos formais como materiais, pode inclusive incluir co-autores; 3) Se o querelante for negligente, o MP retoma a titularidade da ao (ao que se d o nome de ao penal indireta). art. 29, CPP;

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Pea Acusatria Denncia ou Queixa: a) Denncia: Ao Penal Pblica b) Queixa: Ao Penal Privada Requisitos da pea acusatria no processo penal: (art. 41, CPP)
1) Exposio do fato criminoso com todas as suas circunstncias: Consiste na narrativa do

fato delituoso com todas as suas circunstncias. Se tratando de crime de culposo, imprescindvel que o MP descreva o porqu da imprudncia, negligncia ou impercia. A inobservncia desse requisito acarreta a inpcia da pea acusatria, pois viola o princpio da ampla defesa. - imputar a algum o crime (ou seja, atribuir a algum a prtica de uma infrao penal). - Uma imputao mal feita, sem a exposio do fato criminoso com todas as suas circunstncias, tem como conseqncia a inpcia, o que viola a ampla defesa (no se pode se defender sem que se saiba exatamente do qu) essa narrao defeituosa chama-se criptoimputao (imputao contaminada por grave deficincia na narrativa do fato imputado). - Predomina na jurisprudncia que essa inpcia deve ser argida at a sentena, sob pena de precluso (os tribunais entendem que se no houve argio, porque no houve prejuzo, a pessoa conseguiu se defender). - Denncia genrica: segundo a posio antiga do STF, entendia-se ser apta a denncia que no individualizava a conduta de cada indiciado, bastando a indicao, de que os acusados fossem de algum modo responsveis pela conduo da sociedade comercial. Hoje, quando se trata de crime societrio, a denncia no pode ser genrica, devendo estabelecer o vnculo do administrador ao ato ilcito que lhe est sendo imputado. HC 80.549 e 85.327, STF. Acusao geral: ocorre quando a acusao imputa a todos os acusados o mesma fato delituoso, independente das funes exercidas na empresa Acusao genrica: ocorre quando, a acusao imputa vrios fato tpicos, imputando-os genericamente a todos os integrantes da sociedade - Denncia: elementos necessrios (essenciais) e elementos acidentais: elementos essenciais so aqueles necessrios para identificar a conduta como fato tpico; a ausncia desse elemento causa prejuzo evidente defesa e, portanto, nulidade absoluta. J os elementos acidentais ou secundrios so elementos ligados a circunstncias de tempo ou de espao (lugar), cuja ausncia nem sempre prejudica a ampla defesa, logo, representam nulidade relativa. 2) Identificao do acusado: - Cabe denncia contra pessoa incerta? Pessoa incerta a pessoa fisicamente certa, sobre a qual no temos dados pessoais. Hoje muito pouco comum. 3) Classificao do crime: - Erro na classificao: a classificao do crime no requisito obrigatrio, um dado secundrio, o que importante a imputao; o acusado defende-se dos fatos que lhe so imputados. - Emendatio Libelli: art. 383, CPP no h alterao em relao ao fato delituoso. Limita-se o juiz a modificar a classificao formulada na denncia ou queixa, na sentena. Vige o brocardo: narra-me o fato que te dou o direito. - Mutatio Libelli: art. 384, CPP (Nova redao!) ocorre quando o fato que se comprovou durante a instruo processual diverso daquele narrado na pea acusatria. Ex.: MP denuncia algum pelo crime de furto, todavia, durante a instruo processual, surge a prova
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de uma elementar no contida na denncia (violncia); no pode o juiz condenar o acusado pelo crime de roubo imediatamente, sob pena de violao ampla defesa, ao sistema acusatrio e ao Princpio da Correlao entre acusao e sentena. Dever, portanto, o juiz dar vista ao MP para que possa aditar a pea acusatria, abrindo-se, em seguida, prazo para a defesa se manifestar. 4) Rol de testemunhas (se necessrio): - Se o promotor no oferece o rol de testemunhas nesse momento, ocorre a precluso; mas no processo penal ser sempre possvel invocar o Princpio da Verdade Real, e, assim, possvel pedir ao juiz que ele oua as testemunhas. - Nmero de testemunhas: depende do procedimento: a) procedimento comum ordinrio: para crimes cuja pena mxima seja igual ou superior a 4 anos 8 testemunhas (obs.: para a acusao so 8 testemunhas por fato delituoso; para a defesa so 8 testemunhas por acusado); b) procedimento comum sumrio: para crimes cuja pena mxima seja inferior a 4 anos (desde que superior a 2 anos, para no se enquadrar nos crimes de menor potencial ofensivo) 5 testemunhas; c) procedimento comum sumarssimo: para as IMPO infraes de menor potencial ofensivo, que so as contravenes e crimes cuja pena mxima no seja superior a 2 anos, cumulada ou no com multa, sujeita ou no a procedimento especial 3 testemunhas. 5) Denncia em vernculo: - O processo pblico e, para que todos tenham conhecimento dele, a denncia deve ser feita em portugus. 6) Subscrita pelo promotor. Prazo para a denncia: - Ru preso: 5 dias - Ru solto: 15 dias Obs.: o prazo o mesmo no CPPM. Cuidado com os prazos previstos em leis especiais! - Lei de drogas: 10 dias (independentemente se o ru est preso ou solto) - Cdigo Eleitoral: 10 dias - Abuso de autoridade (Lei 4.898/65): 48 horas - Crime de imprensa: 10 dias - Crimes contra a economia popular: 2 dias Conseqncias da denncia intempestiva: 1) Surge o direito de ao penal privada subsidiria da pblica; 2) Perda do subsdio (art. 801, CPP); 3) Se o acusado estiver preso e o excesso for abusivo, a priso deve ser relaxada, sem prejuzo da continuidade do processo; Conexo entre crimes de ao penal pblica e de ao penal privada: Forma-se um litisconsrcio ativo entre MP e querelante.

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Denncia alternativa: Imputam-se fatos de forma alternativa ao agente. Pode ser: - Imputao Alternativa Originria: ocorre quando a alternatividade j est contida na prpria pea acusatria (na prpria denncia j se imputa dois fatos alternativos ex.: furto ou roubo) no admitida, pois viola a ampla defesa; - Imputao Alternativa Superveniente: ocorre nas hipteses de mutatio libelli quando o MP adita a pea acusatria a doutrina e a jurisprudncia dizem que o acusado pode ser condenado pela imputao originria ou pela imputao superveniente (o juiz pode condenar tanto pelo crime de furto como pelo de roubo). Ateno: art. 384, 4, CPP (inserido pela Lei 11.719/08): Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 testemunhas, no prazo de 5 dias, ficando o juiz na sentena adstrito aos termos do aditamento. possvel a interpretao de que, quando ocorrer o aditamento na mutatio libelli, o juiz ficar adstrito aos termos do aditamento. Pem-se um fim imputao alternativa superveniente. Procurao na Queixa: art. 44, CPP. - Deve ser uma procurao com poderes especiais. - Deve trazer o nome do querelado e deve fazer uma meno do fato criminoso (basta uma classificao, no precisa descrever o fato todo). Recebimento da pea acusatria: art. 396 e 399, CPP. Os autores do ante-projeto queriam que houvesse defesa preliminar. - Momento: 1) o oferecimento da pea acusatria 2) recebimento da pea (art.396) 3) Citao por mandado, por edital, por hora certa 4) Resposta acusao (obrigatria) * Recebimento (art.399) posio minoritria 5) Absolvio sumria (art. 397) 6) designao de audincia una de instruo e julgamento - Qto recorribilidade: Em regra, irrecorrvel *Em hipteses de manifesta atipicidade ou ausncia de justa causa possvel de HC para o trancamento da Ao Penal * Lei de Imprensa: Rese * Competncia originria dos tribunais: Agravo regimental Ateno: - Antes da Lei 11.719/08: oferecimento, recebimento, citao, interrogatrio, defesa prvia, oitiva das testemunhas de acusao, testemunhas de defesa, diligncias, alegaes finais e sentena. - Depois da Lei 11.719/08: oferecimento da pea acusatria, recebimento de imediato (para a maioria da doutrina) art. 396, citao (pode ser por hora certa), resposta inicial ( de defesa
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prvia e de defesa preliminar), absolvio sumria, recebimento da pea acusatria (caso no absolva para quem no entende que ele j teria ocorrido antes), audincia uma de instruo e julgamento. No ato do recebimento, o juiz dir: Presentes as condies da ao penal e dos pressupostos processuais, e, havendo justa causa, recebo a pea acusatria. Cabe recurso contra o recebimento? Em regra, no. Cuidado: na Lei de Imprensa h a possibilidade de se ingressar com um RSE; e, no caso de competncia originria dos tribunais pode-se ajuizar um agravo. Em casos de manifesta atipicidade ou ausncia de justa causa, possvel a impetrao de HC pleiteando o trancamento da ao penal. Rejeio da Pea Acusatria: art. 395, CPP (com nova redao): 1) Quando a denncia ou queixa for inepta (quando no obedece aos requisitos do art. 41); 2) Quando faltar pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal: - Pressupostos de existncia da relao processual: a) uma demanda, que veiculada pela pea acusatria; b) o exerccio da jurisdio, que tem como pressuposto a competncia e imparcialidade do juzo; c) partes com capacidade para estar em juzo no processo - Pressupostos de validade da relao processual (ligados dia de originalidade): a) inexistncia de litispendncia; b) inexistncia de coisa julgada. 3) Quando faltar justa causa (lastro probatrio mnimo para instaurao de processo penal) para o exerccio da ao penal: alguns dizem que uma condio sui generis para o exerccio da ao penal (no deixa de ser um pressuposto de existncia). Com a lei 11.719\08 j no h mais diferena entre rejeio e no recebimento da pea acusatria. - Momento da rejeio: Logo aps o oferecimento da pea acusatria . Uma vez recebida a pea acusatria no pode o juiz querer rejeit-la posteriormente, pois teria ocorrido precluso para o juiz. H uma corrente minoritria que defende que a rejeio pode ser feita posteriormente com base no art. 267, IV (Eugnio Pacceli) - Faz coisa julgada formal, ou seja, se amanh ocorre a remoo do vcio possvel o oferecimento de nova pea acusatria - Recursos cabveis contra a rejeio: a) RSE, em regra; b) na Lei de Imprensa e nos Juizados, o recurso o de apelao; c) no caso de competncia dos tribunais, agravo. Absolvio Sumria: -Momento: Aps a apresentao da resposta acusao
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Agora ela tambm possvel no procedimento comum (no s no Jri). Hipteses: 1) Existncia manifesta de causa excludente da ilicitude; 2) Existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade (salvo na hiptese do inimputvel); 3) Quando o fato narrado evidentemente no constitui crime; 4) Quando estiver extinta a punibilidade. O juiz ingressa na anlise do mrito. Aqui, portanto, haver coisa julgada formal e material, o que impede que o acusado seja novamente processado por esse delito. Recurso cabvel: Apelao. Outra parte da doutrina ( minoritria), no caso de causa extintiva de punibilidade, o recurso seria o RESE com base no art. 581, CPC. Informativo 385 do STJ (HC 113608)

(25/09/08)

Renncia: A renncia decorre do Princpio da Disponibilidade ou Oportunidade da Ao Penal Privada. Renncia um ato unilateral do ofendido ou de seu representante legal, abrindo mo do direito de promover a Ao Penal Privada, com a conseqente extino da punibilidade. A renncia, sendo ato unilateral, no exige aceitao, dispensa a concordncia da parte contrria (querelado), e ocorre antes do incio da Ao Penal Privada. Em regra, no cabe renncia em Ao Penal Pblica. Obs.: art. 74, Lei 9.099/95 a composio civil dos danos acarreta a renncia ao direito de representao. P.U.: o acordo homologado acarreta a renuncia ao direito de queixa ou representao. A renncia pode ser expressa ou tcita. A renncia expressa aquela feita por declarao inequvoca. A renncia tcita ocorre quando a vtima pratica ato incompatvel com a vontade de processar. Ex: Antes da lei 11.106\05, o casamento da vtima de crimes sexuais com o autor do delito ou com terceiro era causa extintiva da punibilidade. Apesar da revogao dos incisos VII e VIII do art. 107, o casamento da vtima com o autor do crime sexual (desde de que de ao penal privada) importa em renncia tcita ao direito de queixa, com a consequente extino da punibilidade com base no art. 107, V, do CPP. Recebimento de indenizao sinnimo de renncia? No. O recebimento de indenizao pela vtima no importa em renncia ao direito de queixa. art. 104, P.U., CP. Mas ateno para o caso de composio civil dos danos que, de acordo com a Lei 9.099/95, acarreta sim a renncia. Pelo Princpio da Indivisibilidade, renncia concedida a um dos co-autores estende-se aos demais. A renncia no admite retratao. A renncia de uma vtima no prejudica o direito da outra. Perdo do Ofendido:

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No se pode confundi-lo com o perdo judicial, que concedido pelo juiz, ao final do processo, nas hipteses previstas em lei (ex.: art. 121, 5, CP homicdio culposo). O perdo do ofendido o ato pelo qual o ofendido ou o seu representante legal desiste de prosseguir com o andamento do processo, perdoando o seu ofensor, com a conseqente extino da punibilidade caso o perdo seja aceito. O perdo, assim como acontece com a renncia, s cabe na Ao Penal exclusivamente Privada ou na Personalssima. O perdo ocorre aps o incio da Ao Penal (ao contrrio da renncia, que se d antes), mas ele tem um limite: at o transito em julgado da sentena condenatria (art. 106, 2, CP). O perdo tambm no admite retratao, mas, ao contrrio da renncia, depende de aceitao; ato bilateral. Se h mais de um infrator, pelo Princpio da Indivisibilidade, o perdo concedido a um estende-se aos demais co-autores, que, no entanto, no esto obrigados a aceit-lo (no produzir efeito em relao quele que o recusar). Da mesma forma que a renncia, o perdo tambm pode ser expresso ou tcito. E, como depende de aceitao, a aceitao tambm poder ser expressa ou tcita. O silncio do querelado durante 3 dias significa aceitao do perdo (art. 58, CPP). Aceito o perdo, o juiz julgar extinta a punibilidade. Perempo: A perempo, assim como a renncia e o perdo, tambm uma causa extintiva da punibilidade. Perempo a perda do direito de prosseguir no exerccio da Ao Penal exclusivamente Privada ou Personalssima, em virtude da negligncia do querelante. No cabe perempo na Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica se o querelante, na APPSP demonstra uma certa negligncia o MP assume a ao (ao penal indireta). Perempo no se confunde com Decadncia, que a perda do direito de dar incio ao penal privada em virtude do seu no-exerccio no prazo legal. A perempo pressupe que a ao penal j tenha se iniciado. Hipteses de perempo - art. 60, CPP. Obs.: a ausncia do advogado do querelante sesso de julgamento do jri: na hiptese de Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica, o MP reassume a titularidade no plo ativo; na hiptese e litisconsrcio ativo, entre crimes de Ao Penal Pblica e Privada, a ausncia do querelante importa em perempo para o crime de Ao Penal Privada. Qual a diferena de perempo e decadncia? Perempo a perda do direito de prosseguir com a ao penal exclusivamente privada e decadncia a perda do direito de iniciar a ao penal privada. Hipteses: art.60, CPP Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se- perempta a ao penal: I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos; II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36; (no necessria a intimao dos sucessores) III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais; Ausncia do advogado do querelante sesso do julgamento do juri
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IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor.

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JURISDIO E COMPETNCIA: Introduo: 1) Autotutela: caracteriza-se pelo emprego da fora, medida de natureza excepcional. O exerccio da autotutela crime art.345, CP 2) Autocomposio: pode se dar de 3 formas: - renncia: o autor abre mo do seu interesse; - submisso: o ru se sujeita vontade do autor; - transao: concesses mtuas. Obs.: Transao no caso das infraes penais de menor potencial ofensivo - art. 98, CR (Juizados Especiais). So infraes penais de menor potencial ofensivo todas contravenes e crimes cuja pena mxima no seja superior a 2 anos, cumulada ou no com multa, sujeitos ou no procedimento especial. 3) Jurisdio. Jurisdio: uma das funes do estado, mediante a qual este se substitui aos titulares dos interesses em conflito, para aplicar o direito objetivo ao caso concreto. Princpio do Juiz Natural: art. 5, XXXVII e LIII, CR O Princpio do juiz natural, institudo ratione materiae e ratione personae, configura hiptese de competncia absoluta, inafastvel por vontade das partes processuais, revelando a natureza pblica do interesse em disputa, somente se admitindo a sua flexibilizao por oportunidade da aplicao de norma da mesma estatura, ou seja, de norma ou princpio igualmente constitucionais. Observe-se, porm, que a fundamentao do princpio encontra suas razes na vedao do juzo ou tribunal de exceo, quando se exige a identificao do rgo jurisdicional antes do cometimento do crime, e na regra do juiz constitucionalmente competente, institudo em razo da prerrogativa de funo. (Obs.: Juzo de Exceo: um tribunal ou juzo criado depois do crime, especificamente para julg-lo. bando pela CR/88. Ateno: Justia Militar e Eleitoral no so Tribunais de Exceo. As Justias Especializadas no configuram tribunais de exceo). Assim, no viola o juiz natural, por ex., a designao de dois ou mais juzes para atuao conjunta em determinado juzo, em regime de mutiro, tampouco as modificaes de competncia realizadas no mbito da mesma jurisdio federal, estadual, eleitoral , quando previstas em regras de organizao judiciria, com o objetivo de estabelecer varas ou juzos especializados (txicos, acidentes de trnsito, crimes ambientais, etc.). O juiz natural deve ser identificado, ento, na qualidade da jurisdio, e no na pessoa do juiz. Deste princpio derivam 3 regras de proteo: 1) S podem exercer jurisdio os rgos institudos pela CR; 2) Ningum pode ser julgado por rgo institudo aps o fato delituoso;
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3) Entre os juzes pr-constitudos, vigora uma ordem taxativa de competncia que impede qualquer alternativa de discricionariedade. Questo: lei posterior pode modificar a competncia? Ex.: crime doloso contra a vida praticado por militar contra civil antes da Lei 9.299/96 a competncia era da Justia Militar, depois da lei a competncia passou a ser do Tribunal do Jri Lei que altera competncia tem aplicao imediata aos processos em andamento na 1 instncia. art. 2, CPP: A lei processual penal aplicar-se- desde logo (...) Princpio da aplicao imediata ou tempus regit factum. Ex.: trfico internacional de drogas em municpio que no seja sede de Vara Federal: pelo art. 27 da Lei 6.368/76, o agente era julgado pela Justia Estadual, com recurso para o TRF; agora, pelo art. 70, P.U., Lei 11.343/06, ser julgado na Vara Federal da circunscrio respectiva. Assim: Trfico internacional de drogas em municpio que no seja sede de vara federal. Ex: MS na fronteira tem cidade chamada Mundo Novo. Um cidado entra no Brasil com 10 kg de drogas. Se trfico internacional a competncia da JF. Mas nesse caso concreto tem problema, no tendo vara federal. Antigamente o juiz estadual julgava; mas pela nova lei mudou. No nova lei, no art.70, nico, vai ser sempre na justia federal. Vai ser julgado na vara federal na circunscrio. Obs.: art. 4, Lei 11.689/08: este art. extinguiu o protesto por novo jri, que era um recurso usado para os casos em que o ru era condenado por prazo superior a 20 anos a lei que extingue o recurso uma lei processual ou material? Tem aplicao imediata? H duas correntes: 1) diz que essa norma que extinguiu o recurso uma norma processual material, pois atinge o direito de liberdade do agente. Assim, deve se aplicar o Princpio de direito penal, da Irretroatividade da lei penal mais gravosa, de forma que para os crimes cometidos antes da entrada em vigor da lei ainda ser cabvel o protesto por novo jri. sustentada pelo LFG e por Rogrio Sanches. 2) diz que a norma genuinamente processual e, assim, o princpio que se aplica a ela o da Aplicao Imediata. A lei que se aplica aos recursos a lei vigente quando a deciso foi proferida (e no quando da data do crime). Logo, se o julgamento se deu a partir do dia 09/08/08, no ser cabvel o protesto por novo jri. Esta corrente deve prevalecer. seguida por Guilherme de Souza Nucci. - Convocao de juzes para substituir desembargadores: No ofende o Princpio do juiz natural, pois o rgo jurisdicional competente ser o Tribunal e no o relator convocado, ainda que ele seja um juiz de 1 instncia. Ex.: a desembargadora do TJ/MG Jane Silva foi convocada e est atuando atualmente como Ministra do STJ. - Criao de varas especializadas para o julgamento do crime de lavagem de capitais: Em 2003, o Conselho da Justia Federal editou a Resoluo n 13, determinando que os TRFs criassem varas especializadas no combate lavagem de capitais. Essas varas foram criadas por meio de Resolues de Provimentos, que tambm determinaram que os processos em andamento em outras varas fossem a elas remetidos. Para o STJ, no h que se falar em violao ao Princpio do juiz natural, a uma porque no houve a criao de tribunal de exceo;

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a duas porque no se pode falar em perpetuao de jurisdio quando se d uma alterao da competncia em razo da matria (STJ, CC 57.838). art. 87, CPC. Para o STF, a Resoluo 314 do Conselho da Justia Federal seria ilegal, o que no entanto, no afeta a legalidade das resolues e provimentos dos TRFs (STF, HC 88.660). Competncia: a medida e o limite da jurisdio, dentro dos quais o rgo jurisdicional pode aplicar o direito. Espcies de Competncia:
a) Ratione Materiae: fixada de acordo com a natureza do crime; b) Ratione Persone: leva em considerao a pessoa do acusado; a competncia por

prerrogativa de funo (obs.: no usar a palavra foro privilegiado, porque na verdade no se trata de um privilgio);
c) Ratione loci: competncia territorial; d) Competncia funcional: fixada conforme a funo que cada rgo jurisdicional

exerce num processo. Se subdivide em:


i. Por fase do processo: de acordo com a fase em que o processo estiver, um

rgo jurisdicional diferente exercer a competncia. Ex.: procedimento bifsico do tribunal do jri. uma competncia funcional horizontal. ii. Por objeto do juzo: cada rgo jurisdicional exerce a competncia sobre determinadas questes a serem decididas no processo. Ex.: no tribunal do jri, os jurados decidem matria referente existncia do crime e autoria, enquanto o juiz presidente responsvel pela fixao da pena. uma competncia funcional horizontal. iii. Por grau de jurisdio: a chamada competncia recursal. uma competncia funcional vertical. Diferenas entre: Competncia Absoluta: - Visa tutelar o interesse pblico. - improrrogvel, imodificvel. - Se no respeitada gera nulidade absoluta. A nulidade absoluta pode ser argida a qualquer momento, em favor da defesa mesmo aps o trnsito em julgado da sentena condenatrio (mediante reviso criminal), e o prejuzo presumido (no necessrio prov-lo). - O juiz pode declarar de ofcio a incompetncia absoluta. - So competncias absolutas: a) ratione materiae; Competncia Relativa: - Visa tutelar o interesse da parte. - prorrogvel, derrogvel. - Se no respeitada pode gerar, no mximo, uma nulidade relativa. A nulidade relativa deve ser argida no momento oportuno, sob pena de precluso. O prejuzo deve ser comprovado. - O juiz tambm pode declarar de ofcio a incompetncia relativa (o juiz penal senhor de sua competncia e pode se declarar incompetente at a sentena, art.109, CPP). Antes da Lei 11.719, a incompetncia relativa
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b) ratione personae; c) competncia funcional.

podia ser declarada de ofcio at o momento da sentena. Com a adoo do princpio da identidade fsica do juiz ( art.399, pargrafo 2) esta incompetncia relativa s pode ser declarada at o incio da audincia. - So competncias relativas: a) ratione loci; b) competncia por distribuio; c) competncia por preveno. (Sumula 706) d) Conexo (STF HC 95921)

Deciso absolutria ou extintiva da punibilidade, ainda que prolatada com suposto vicio de competncia, capaz de transitar em julgado e produzir efeitos impedindo que o acusado seja novamente processado pela mesma imputao perante a justia competente (STF HC 86606) (02/10/08)

Guia de Fixao de Competncia: Passos: Competncia de Jurisdio: a primeira pergunta que se deve fazer Qual a justia competente? Competncia Originria: a pergunta que se faz agora O acusado tem foro por prerrogativa de funo? Competncia de Foro ou Competncia Territorial: pergunta-se Qual a comarca competente? Competncia de Juzo: pergunta-se Qual a Vara competente? Competncia Interna: pergunta-se Qual o juiz competente? Competncia Recursal: pergunta-se Pra onde vai o recurso? Justias Competentes: Justia Especial: 1) Justia Militar 2) Justia Eleitoral 3) Justia do Trabalho 4) Justia Poltica ou Extraordinria Justia Comum: 1) Justia Federal 2) Justia Estadual Estudo de cada uma delas:

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- JUSTIA ESPECIAL: 1) Justia Militar: A ela incumbe o julgamento de crimes militares. H o crime propriamente militar e o crime impropriamente militar. - Crime propriamente militar (ou militar prprio): a infrao especfica e funcional do militar; somente o militar pode praticar. Ex.: crime de desero (art. 187, CPM). - Crime impropriamente militar (ou militar imprprio): apesar de comum em sua natureza, cuja prtica possvel a qualquer cidado (civil ou militar), passa a ser considerado crime militar porque praticado em uma das condies do art. 9, CPM. Ex.: estelionato contra o patrimnio sob a administrao militar (art. 251, CP c/c art. 9, III, a, CPM). Quadro comparativo:

Justia Militar da Unio: - Julga os crimes propriamente militares e os impropriamente militares (Ratione Materiae); - Julga civis ou militares; Obs.: se um civil rouba um fuzil dentro de um quartel: 1) se o fuzil pertence s Foras Armadas, a competncia ser da Justia Militar da Unio; 2) se o fuzil pertence PM, a competncia ser da Justia Comum estadual. - No tem competncia civil; - O rgo julgador o Conselho de Justia (formado por um 1 juiz auditor e 4 oficiais militares). Quem preside o conselho o militar hierarquicamente superior; - O juiz togado chamado de juiz auditor, que no tem competncia singular; na JMU todos os crimes militares so julgados pelo Conselho; - rgo do MP que atua: MPM, que um dos ramos do MP da Unio; - 2 instncia: STM um tribunal superior que, na verdade, funciona como rgo de 2 instncia. - O que um crime militar?

Justia Militar dos Estados - Julga os crimes propriamente militares e os impropriamente militares (ratione materiae) - S julga os militares dos Estados (membros do Corpo de Bombeiros, membros da Polcia Militar e, em alguns Estados, Policiais Rodovirios estaduais) ratione personae; - Tem competncia civil para julgar as aes judiciais contra atos disciplinares militares; - O rgo julgador tambm o Conselho de Justia (composto por um juiz togado, mais 4 Oficiais, chamados Juzes Militares). Quem preside o conselho o juiz de direito; - o juiz togado chamado de juiz de direito; na JME, o juiz de direito tem competncia para julgar singularmente os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares (art. 125, 5, CR); - rgo do MP que atua: MP estadual; - 2 instncia: TJM nos estados de MG, RS e SP, nos demais estados quem far as vezes o prprio TJ.

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Crime militar prprio aquele que s pode ser cometido por militar. Ex: desero, embriaguez em servio. Como militar uma elementar do crime comunica-se ao civil coautor, desde que tenha conscincia. (STF HC81438). Crime militar imprprio aquele que apesar de comum em sua natureza, cuja a prtica possvel a qualquer cidado (civil ou militar), passa a ser considerado militar porque praticado em uma das condies do art. 9 do CPM. Pode ser praticado tanto contra civil quanto contra militar. Ex: Leso corporal. Crimes militares de tipificao direta so os crimes previstos no CPM, quando definidos de modo diverso na lei penal comum ou nela no previstos, qualquer que seja o agente. Ex: desero. Crimes militares de tipificao indireta so aqueles que embora previstos com igual definio na lei penal comum so considerados militares por meio de um juzo de tipicidade indireta. Neste caso imprescindvel a meno a uma das alneas dos incisos II e III do art. 9 Exemplo de Questes: a) Num quartel da PM, um civil, em concurso com um soldado, estupra uma mulher. Competncia: separao dos processos no civil ser julgado pela J. Comum Estadual, enquanto o militar ser julgado pela J. Militar Estadual. b) Soldado do Exrcito abandona seu posto de servio e com um fuzil que portava pratica delito de roubo contra uma padaria. Competncia: com a revogao do art. 9, II, f, do CPM pela Lei 9.299/96, crime praticado por militar fora do servio com arma da Corporao, da competncia da J. Comum. Nesse exemplo, o crime de roubo seria julgado pela Justia Estadual, enquanto que o crime de abandono de posto seria julgado pela JMU (HC 90.729, STF). c) Crime militar praticado por PM em outra unidade da Federao. Competncia: compete Justia Militar processar e julgar policial de corporao estadual, ainda que o delito tenha sido praticado ou outra unidade da Federao (Sm. 78, STJ). PS: Crime praticado por PM do RJ praticado em SP e ele integra a Fora Nacional de Segurana: a competncia da JME. d) Crime de abuso de autoridade, crime ambiental ou de tortura praticado por militar em servio. Competncia: esses 3 crimes no so crimes militares, esto previstos em legislao especial. Logo, como no so crimes militares, so da competncia da J. Comum. e) Abuso de autoridade em concurso com leso corporal leve praticado por militar em servio. Competncia: a leso corporal crime militar e ser julgado pela J. Militar, porm, o abuso de autoridade crime comum e ser julgado pela J. Comum, ou seja, ocorrer a separao dos processos (Sm. 90, STJ: Compete justia estadual militar processar e julgar o PM pela prtica do crime militar e comum pela prtica do crime comum simultneo quele). Obs.: Outras Smulas importantes: Sm. 53, STJ (Compete Justia Comum Estadual processar e julgar civil acusado de prtica de crime contra instituies militares estaduais); Sm. 47, STJ (esta foi revogada pela Lei 9.299/96 Compete Justia Militar processar e julgar crime cometido por militar contra civil, com emprego de arma pertencente corporao, mesmo no estando em servio).

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f) Crime de homicdio doloso praticado por militar contra civil. Competncia: Tribunal do Jri o STM ainda resiste a esse posicionamento, afirmando que se um militar em servio, deveria ser julgado pela justia militar da Unio. Militares das Foras Armadas so considerados funcionrios pblicos federais, portanto, no caso de homicdio doloso devero ser julgados por um tribunal do juri federal. g) Crime de homicdio doloso praticado por civil contra militar em servio. Competncia: se ele militar for das foras armadas, a competncia da JMU (HC 91.003); se esse militar for da PM, a competncia do Tribunal do Jri, pois a JME no pode julgar civis. h) Homicdio doloso praticado por militar do exrcito contra militar do exrcito. 1) Se os militares esto em servio e ambos so da ativa, competncia da Justia Militar da unio. 2) Se os militares no esto no exerccio da funo, para o STF e para o STM, mesmo assim a competncia ser da justia militar. (STF CC 7071). Para o STJ, se o os militares esto fora de sua situao de atividade, no h que se falar em crime militar. (STJ HC 119.813) i) Desclassificao pelo Jri: se os jurados desclassificam uma imputao de homicdio doloso praticado por militar contra civil para homicdio culposo, a competncia ser da justia militar e no do juiz presidente do Jri. j) Erro na execuo: militar com inteno de matar outro militar, desfere um tiro que por erro na execuo vem a atingir um civil. Neste caso, para fins de competncia, no se leva em considerao a vtima virtual, razo pela qual cabe ao Tribunal do Jri processar e julgar o caso (stj, CC 27.368). k) caso os jurados desclassifiquem para homicdio culposo, este delito no pode ser julgado pelo juiz presidente, pois crime militar. Nesse caso deve remeter os autos justia militar. ( STF RHC 80718)

2) Justia Eleitoral: Compete Justia Eleitoral processar e julgar os crimes eleitorais e conexos. Ateno: em caso de crime eleitoral conexo com crime de competncia do Tribunal do Jri, devem ser separados os processos. Crime praticado contra juiz eleitoral: a competncia da justia federal. crime praticado contra funcionrio pblico federal. 3) Justia do Trabalho: A CR/88, em seu art. 114, IV, traz a competncia penal para a justia do trabalho, para julgamento de HC, quando envolva sua jurisdio. Ex.: priso do depositrio infiel decretada por juiz do trabalho. Mas e quanto a crimes? A Justia do Trabalho pode julgar crimes? Ex.: crime contra a organizao do trabalho? No. Para o STF, a JT no tem competncia criminal genrica para processar e julgar delitos contra a organizao do trabalho (ADI 3684). E quanto ao crime de falso testemunho na JT? A competncia ser da justia federal, porque a JT no tem competncia genrica.

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4) Justia Poltica: CR/88, art. 52, I e II. O crime de responsabilidade trabalhado pela doutrina em 2 sentidos: - Amplo: aquele cuja qualidade de funcionrio pblico elementar do tipo penal. Ex.: peculato, prevaricao. - Estrito: so aqueles que somente determinados agentes polticos podem praticar. No tem natureza jurdica de infrao penal, mas sim de infrao poltico-administrativa. As penas tambm so diferentes: perda do cargo, inabilitao para o exerccio de funo pblica. Obs.: a competncia do SF no criminal. - JUSTIA COMUM: Justia Federal X Justia Estadual art. 109, IV, CR. O legislador constituinte originrio disse que caberia primeiramente julgar os crimes polticos, em face das barbaridades que ocorreram no passado quando a competncia era da justia militar. - Crimes Polticos so aqueles definidos na Lei 7.170/83, quando praticados por motivao poltica. - Crimes praticados em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio, suas Autarquias e Empresas Pblicas. 2 Trips: Bem Unio Servio Autarquias Federais Interesse Empresas Pblicas Federais - Crime praticado contra a CEF: Justia Federal; - Crime praticado contra o INSS: Justia Federal; - Crime praticado contra o Banco do Brasil: Justia Estadual. Sm. 42, STJ: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar as causas cveis em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento. - Crime praticado contra a EBCT? Se a explorao for direta pela prpria EBCT, que empresa pblica federal (mas com natureza de Fazenda Pblica), a competncia ser da Justia Federal. Porm, se o crime for praticado em detrimento de franquia, a competncia ser da Justia Estadual - HC 39.200, STJ. (caderno de Administrativo). - Crime praticado contra Fundao Pblica Federal: sendo autarquia federal, a competncia ser da Justia Federal. - Crime contra Conselho de Fiscalizao profissional: competncia da Justia Federal. Mas ateno: caso de funcionrio do conselho regional de medicina que tem acesso aos dados de todos os mdicos e comea a praticar estelionatos com os mdicos, valendo-se da informao do banco de dados do CRM a competncia ser da Justia Estadual.
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- Crime ano: competncia da Justia Estadual. - Bens tombados: depende de quem tombou se foi tombado pela Justia Estadual, a competncia ser dela, se foi tombado pela Unio, a competncia ser da Justia Federal. - Crime praticado em detrimento de consulado estrangeiro: competncia da Justia estadual (STJ, CC 45.650). - Desvio de verbas: se estiver sujeita prestao de contas perante rgo federal, de competncia da Justia Federal. Se tiver incorporado ao municpio ou estado de competncia da Justia Estadual. Sm. do STJ ns 208 (Compete Justia Federal processar e julgar prefeito municipal por desvio de verba sujeita a prestao de contas perante rgo federal) e 209 (Compete Justia Estadual processar e julgar prefeito por desvio de verba transferida e incorporada ao patrimnio municipal). - Contrabando ou descaminho: contrabando produto ilegal; descaminho no pagar imposto. Vai para a Justia Federal. Mas qual a seo judiciria competente? A seo judiciria para julgar delito de contrabando ou descaminho a do local da apreenso do produto. Sm. 151, STJ: A competncia para o processo e julgamento por crime de contrabando ou descaminho define-se pela preveno do Juzo Federal do lugar da apreenso dos bens. - Uso de passaporte falso: a competncia do juzo federal do local em que o passaporte foi apresentado - Sm. 200, STJ: O Juzo Federal competente para processar e julgar acusado de crime de uso de passaporte falso o do lugar onde o delito se consumou. - Crime praticado por ou contra funcionrio pblico federal, quando o delito estiver relacionado ao exerccio da funo: competncia da justia federal - Sm. 147, STJ: Compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo.

(17/10/08) - Crime de falsificao de documentos: a competncia ser determinada pelo ente responsvel pela emisso do documento; em relao ao crime de uso de documento falso, desde que no praticado pelo prprio autor da falsificao, a competncia ser determinada pela pessoa prejudicada pelo uso do documento. - Falsificao de carteira nacional de habilitao: competncia da justia estadual - Falsificao de CPF: Justia Federal - O cidado denunciado pelo crime de falsificao de carteira da OAB e pelo delito de estelionato contra uma financeira: o primeiro crime de competncia da justia federal e o segundo de competncia da justia estadual. caso de conexo e prevalece a competncia da justia federal. Havendo crimes conexos prevalece a justia federal (Sum 122). E se o juiz na hora de sentenciar diz que vai aplicar a smula 17 do STJ (quando o falso se exaure no estelionato sem mais potencialidade lesiva por este absorvido). Mas e se o crime federal sumir ficando s para o juiz federal julgar o crime da justia estadual. Pelo art.81 do CPP fica na justia federal.
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- Sm. 31, TFR: Compete a justia estadual o crime de falsificao e uso de certificado de concluso de 1 e 2 grau, desde que no se refira a estabelecimento federal ou a falsidade no seja de assinatura do funcionrio federal. - Sm. 62 TFR: Compete justia estadual processar e julgar o crime de falsa anotao na carteira de trabalho e previdncia social, atribudo a empresa privada. Mas ateno: Essa Sm est ultrapassada com a introduo da lei 9983/00 que acrescentou os s 2e 3 do art. 297. Se a falsificao for da CTPS, a competncia da Justia Federal. - Sm. 104, STJ: Compete justia estadual o processo e julgamento dos crimes de falsificao de documento falso relativo a estabelecimento particular de ensino. E quanto ao diploma de ensino superior privado? Justia Federal. - Sm. 73: utilizao de papel moeda grosseiramente falsificado preciso que a falsificao seja capaz de enganar algum. Se for feita grosseiramente competncia da Justia Estadual. PS: falsificao de carteira de habilitao de arrais amador. STJ tem julgados que diz: se a Marinha e o crime atenta contra o interesse das foras armadas a competncia seria da justia militar da Unio. (CC- 41960). O STF no HC 90451 diz que da justia federal. - Contravenes Penais: Sero sempre julgados pela justia Estadual (art. 109, IV, CR e Sm 38 do STJ) - Crime Ambientais: A competncia da justia estadual. A smula 93 no se aplica mais. PS: Crime ambiental praticado na floresta amaznica: justia estadual. PS: fiscalizao do IBAMA: justia estadual. PS: Crime praticado no Rio Real? (divisa entre Bahia e Sergipe): rio que faz divisa entre dois estados pertencente a Unio e da justia federal. PS: Crime de extrao ilegal de recursos minerais: art.21 da lei 7805/89. Competncia da justia federal. PS: Radio Pirata: desenvolvimento clandestino de telecomunicaes Justia Federal. (art.183, lei 9472/97). - Atos Infracionais: Atos cometidos por menores infratores sero julgados pela Justia Estadual, pelo juizado da infncia e da adolescncia Art. 109, V, CR: Crime previsto em TRATADO ou CI: Para que seja da Justia Federal deve conjugar 2 requisitos: 1- Crime previsto em TRATADO ou CI; 2- Internacionalidade Territorial do Resultado relativamente a conduta delituosa. (comeou fora e terminou no Brasil ou vice-versa).

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- Crime de tortura praticado na Inglaterra. Nas hipteses de extraterritorialidade condicionada da lei brasileira, desde que o delito tenha sido praticado inteiramente no exterior, a competncia ser da justia comum estadual. PS: Trfico internacional de drogas praticado em avio da FAB. Como o art.105 da CF no ressalva a competncia da justia militar , entendeu o STF que a competncia seria da justia federal. (STF- CC 7087). Basta o intuito de transferncia da droga envolvendo mais de um pas, no necessitando a efetiva ocorrncia do resultado. O simples fato da cocana ter sido, provavelmente, adquirida em outro pas no atrai a justia federal e no significa trfico internacional. Para que haja trfico internacional indispensvel que a droga apreendida no Brasil tb seja considerada ilcita no pas de origem. PS: Trfico internacional de armas (art.18 da lei 10.826/03) e de pessoas Competncia da Justia federal PS: Crime de transferncia ilegal de criana ou adolescente para o exterior. E pedofilia? - se tem arquivo no PC na justia estadual. (BRASIL x BRASIL); - se hospeda pgina de pedofilia justia federal.
5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004)

Art. 109, VI, CR: - Crimes contra organizao do trabalho: sero da competncia da Justia Federal quando lesarem os direitos dos trabalhadores considerados coletivamente. (Sm 115, TFR) Ex: reduo a condio anloga de escravo (art.149,CP) : Competncia: da Justia Federal. STF, RE 398041 e STJ, Resp. 909340. - Crimes contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira. Somente da competncia federal nos casos determinados por lei. Ex: Lei 7492/86. - Adulterao de combustvel: Justia Estadual - Economia popular: Justia Estadual. - Lavagem de Capitais: em regra a competncia da justia estadual. A competncia ser da justia federal quando praticado contra o sistema financeiro ou quando o crime antecedente for de competncia da justia federal. Art. 109, IX, CR: - Crime cometido a bordo de navio ou aeronave: (navio expresso restrita. a embarcao apta para a navegao apta em alto-mar. Aeronave todo aparelho manobrvel em vo que possa sustentar-se e circular no espao areo mediante reaes aerodinmicas, aptos a transportar pessoas e coisas. PS: avio pousado? Roubo de valores transportados por aeronave?
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Pouco importa se est pousado o avio Justia Federal. PS: traficantes presos no aeroporto: Se o crime no foi praticado a bordo da aeronave justia estadual (STF Re- 463500). PS: acidente da Gol com jato legacy: prevaleceu que a competncia da justia federal em tese que o crime foi praticado a bordo de aeronave e trata-se de crime de atentado a segurana do transporte areo. Logo atinge interesse da Unio. - Crime cometido contra ndio: de competncia da Justia Estadual. Sm. 140, STJ. Mas quando envolver direitos indgenas a competncia ser da justia federal. PS: genocdio contra ndio. Para cometer genocdio no tem que necessariamente matar. Vai ser justia federal. E se matar- homicdio em concurso com genocdio. Os homicdios sero julgados por um tribunal do jri federal atribuindo ao crime de genocdio a conexo. Em regra o crime de genocdio contra ndio da competncia de um juiz singular federal, pois no se trata de crime doloso contra a vida, mas sim de delito que tutela a existncia de grupo racial, tnico, nacional ou religioso. Todavia, se o delito de genocdio for praticado mediante morte de membros do grupo, responde o agente pelos crimes de homicdio ( em continuidade delitiva matando um por dia) em concurso formal imprprio (designios autnomos) com o delito de genocdio. Nesse caso, os delitos de homicdio sero julgados por um tribunal do juri federal, que exercer fora atrativa em relao ao crime conexo de genocdio. (STF- RE.351.487) - Ateno: cidado condenado pela justia federal recolhido em presdio estadual: VEC estadual. (sm. 192, STJ). E se for o contrrio? Prevalece a justia federal. - Incidente de Deslocamento de Competncia: IDC: PGR solicita ao STJ transferncia pra justia federal. (grave violao a direitos humanos e no esteja fazendo trabalho). STH (IDC 01) - Caso da Doroth Stein - mas no foi para a justia federal, permanecendo na justia estadual. - Crimes Conexos de Competncia da Justia Federal e Estadual: sm. 122, STJ: Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do art.78, II, a, do Cdigo de Processo Penal. PS: cidado preso por policial militar com moeda falsa, que mata o policial: vai tudo para a Justia Federal.

(23/10/08) Competncia por prerrogativa de funo: Competncia por prerrogativa de funo (continuao): Crime cometido durante o exerccio funcional: Ex: deputado federal resolve aproveitar de seu cargo para pedir uma grana extra. Pratica o delito de corrupo passiva. O que acontece se esse deputado federal que cometeu um crime
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durante o seu exerccio funcional se ele perde o seu mandato? O foro por prerrogativa de funo vai cessar? Sm. 394, STF durante muito tempo prevaleceu no STF o entendimento de que mesmo aps a cessao do exerccio funcional, permanecia a competncia por prerrogativa de funo. A smula, porm, foi cancelada em 25/08/99. O entendimento atual o de que a competncia por prerrogativa de funo visa proteger a funo e, por isso, s se mantm enquanto o agente estiver em exerccio. A competncia por prerrogativa de funo justifica-se enquanto o agente se encontra no exerccio da funo. art. 84, CPP, alterado pela Lei 10.628/02 (aprovada no dia 24/12/02), que acrescentou dois pargrafos. O 1 ressuscitou a Sm. 394.; e o 2 inovou, estabelecendo o foro por prerrogativa de funo tambm para a ao de improbidade administrativa, que possui natureza civil (enquanto o foro de prerrogativa de funo para a esfera criminal). Art. 84: A competncia pela prerrogativa de funo do STF, do STJ, dos Tribunais de Justia (...) 1: Este pargrafo diz que a competncia por prerrogativa relativa a atos administrativos do agente, prevalece ainda que o inqurito ou a ao penal sejam iniciados aps a cessao do exerccio. Este 1, portanto, ressuscita a Sm. 394. Esta lei foi aprovada no dia 24/12/02. Muitos doutrinadores de processo penal falaram que essa lei foi um presente de natal dado por Fernando Henrique. 2: Este pargrafo traz outra novidade espetacular. A ao de improbidade ser proposta perante o Tribunal competente para processar e julgar criminalmente o funcionrio ou a autoridade. Esse pargrafo segundo inova, porque ele acaba estabelecendo o foro por prerrogativa de funo tambm ao de improbidade administrativa. Porm, eles esqueceram que a ao de improbidade tem natureza civil, e o foro por prerrogativa sempre existiu em relao aos processos criminais. Resultado: foi ajuizada a ADI 2797 em que o STF declarou a inconstitucionalidade desses dois , sob o argumento de que no dado ao legislador ordinrio fazer uma interpretao autentica da Constituio. Obs.: a publicao da deciso do STF nessa ADI se deu no dia 19/12/06 (4 anos depois!). Concluso: cessado o exerccio da funo, cessa o foro por prerrogativa de funo. Crime cometido depois da cessao do exerccio funcional no tem direito a foro por prerrogativa de funo. Sm. 451, STF: a competncia especial por prerrogativa de funo no se estende ao crime cometido aps a cessao do exerccio funcional. Pouco importa o local da infrao. Promotor de justia julgado pelo TJ. Se um promotor estadual pratica um crime fora de seu estado, ainda assim ser julgado pelo TJ de seu estado. Obs.: membros do MPU que atuam na primeira instancia so julgados pelo respectivo TRF, salvo nos crimes eleitorais. art. 108, CR. Obs.: crime cometido por Procurador Regional da Repblica: a competncia do STJ. Duplo grau de jurisdio acusado com foro por prerrogativa de funo no tem direito ao duplo grau de jurisdio (apesar da Conveno Americana de direitos Humanos dizer que sim). O duplo grau deve ser entendido como a possibilidade de reexame integral da sentena de primeiro grau, seja em relao matria de fato, de direito e matrias probatrias, e que este reexame seja confiado a rgo diverso do que a proferiu. Todavia, na hiptese de promotor de justia julgado pelo TJ, nada impede a interposio dos denominados Recursos Extraordinrios (RHC 79.785).

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Foro por prerrogativa de funo e homicdio doloso se o foro por prerrogativa de funo estiver estabelecido exclusivamente na Constituio Estadual, no prevalece sobre a competncia constitucional do Tribunal do Jri. Se o foro estiver previsto na Constituio Federal prevalece o foro privilegiado. Sm. 721, STF: a competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual. Obs.: Deputado estadual tem foro por prerrogativa de funo? Sim, ele julgado pelo TJ. Mas onde est previsto este foro por prerrogativa de funo do deputado estadual? H duas correntes: na opinio de Fernando Capez, o deputado estadual tem foro por prerrogativa de funo previsto na CR/88, e ele apresenta 2 argumentos: o paralelismo com o deputado federal, e o disposto no art. 27, 1, CR/88; uma segunda posio, do prof. Guilherme de Souza Nucci, deputado estadual s tem foro pro prerrogativa de funo previsto na Constituio Estadual. A posio de Guilherme de Souza Nucci parece ser a mais correta. Crime cometido em co-autoria com titular de foro por prerrogativa de funo: HC 69.625, STF. Onde ser julgado? Ex: deputado federal pratica crime de corrupo juntamente com um particular, que no tem foro por prerrogativa de funo. Smula 704/STF: No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou por conexo do processo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo de um dos denunciado. No h qualquer problema que os dois sejam julgados pelo STF. Questo: no caso do deputado e do particular, obrigatoriamente, o particular deveria ser julgado no STF? A smula fala que no h problema do particular ser julgado no STF. Porm, a smula no diz que o julgamento obrigatrio. Mesmo nas hipteses de conexo e continncia, possvel a separao dos processos (art. 80, Cdigo de Processo Penal ser facultativa a separao dos processos). Nada impede que os dois sejam julgados no STF, todavia, essa reunio no obrigatria. O ideal separar os julgamentos. obvio que a depender do tipo de conexo ou continncia, o ideal ser julgado por um s juiz para evitar decises contraditrias. Titular de foro por prerrogativa de funo que pratica homicdio doloso em co-autoria com um particular: Aqui se tem um problema. O deputado federal vai ter de ser julgado pelo STF. E o particular? Ele pode ser julgado no STF ou pode ser julgado no Tribunal do Jri? necessrio perguntar o que determina a reunio do processo. A continncia. Como uma regra do cdigo de processo penal pode prevalecer sobre uma competncia constitucional? No tem como. O deputado ser julgado pelo STF, enquanto o particular ser julgado pelo Tribunal do Jri. Desembargador pratica crime em co-autoria com Promotor de Justia: Onde eles sero julgados? O desembargador ser julgado pelo STJ. O Promotor de Justia julgado pelo TJ. E neste caso, em que os dois esto em co-autoria? As duas competncias esto previstas na Constituio da Repblica. Teoricamente, ambas devem ser respeitadas. O Desembargador ser no STJ, e o Promotor ser no TJ. No entanto, o STF entendeu que prevalece o Tribunal de maior hierarquia. Julgado bem controverso. O STF aplicou a Smula 704. A smula, segundo o professor, foi feita para quem no tem foro previsto na Constituio Federal (HC 91.437). Procedimento a ser observado no caso de foro por prerrogativa:

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O procedimento a ser seguido especial. Est previsto na lei 8.038/90. Mas, o que h de interessante nesse procedimento?
1. designado um desembargador ou um ministro relator para acompanhar e presidir as

investigaes. Ex: Se quiser indiciar um senador, necessrio pedir autorizao - art. 2, Lei 8.038/90. 2. Existe defesa preliminar ( aquela que ocorre entre o oferecimento e o recebimento da pea acusatria, tendo como objetivo evitar a instaurao de lides temerrias) art. 4, Lei 8.038/90. 3. possvel o julgamento antecipado da lide quando o Tribunal entender que independentemente de outras provas, j possvel reconhecer a improcedncia da acusao art. 6, Lei 8.038/90. Ele entra no mrito para dizer que no houve o crime, o sujeito no foi o autor. OBS: A absolvio sumria inserida no procedimento comum (art. 397, Cdigo de Processo Penal) est sendo chamada de julgamento antecipado da lide. Exceo da Verdade: Conceito: um procedimento incidental previsto em alguns crimes contra a honra (art. 138, Cdigo de Processo Penal), por meio do qual o querelado objetiva comprovar a veracidade de sua imputao. Ex: Art. 138, CPP. Imagine que o cidado (A) diz que o prefeito ladro, porque ele recebeu R$ 500.000,00 das empreiteiras. O prefeito diz que (A) est praticando calnia. A exceo da verdade , nada mais nada menos, do que um contra-ataque. (A) poder demonstrar que o que ele disse verdade. (A) tentar provar que o prefeito recebeu R$ 500.000,00. Quem julgar a exceo da verdade? cabvel em crimes de calnia, de difamao, etc. Se for oposta exceo da verdade, e admitida pelo Juiz de 1 Instncia, compete ao Tribunal respectivo seu julgamento, quando o querelante for titular de foro por prerrogativa de funo. Art. 85, CPP: Caber o julgamento quando oposta e admitida a exceo da verdade. Os juzes da 1 instncia tm mandado tudo para o Tribunal. Este s julga. Ateno: A admisso e instruo da exceo da verdade sero feitas na 1 Instncia, cabendo ao respectivo Tribunal nica e exclusivamente o seu julgamento. Suplente de Senador: O nosso sistema eleitora nos propicia o suplente do senador. Ele tem foro por prerrogativa de funo enquanto suplente? No. Ele tem mera expectativa de ter foro. S ter se ele vier assumir o cargo (Inqurito 2.453). Deputado Federal licenciado: Ele tem foro por prerrogativa de funo? Negativo. O foro se justifica enquanto ele estiver no exerccio do mandato. Juiz aposentado compulsoriamente em processo administrativo: Onde ele ser julgado? A Lei Orgnica da Magistratura diz que uma das penalidades do juiz a aposentadoria compulsria. Esta se d por proventos proporcionais. Ele tem foro por prerrogativa de funo? No (STF HC 89.677).
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Juiz de 1 Grau convocado para atuar como desembargador: Onde ele ser julgado? Este juiz teria direito ao foro por prerrogativa de funo no STJ? No. Ele ser julgado pelo TJ (STJ HC 86.218). Superior Tribunal Eleitoral: Lei 4.737/65 art. 22, d: O caput do art. 22 diz que compete ao TSE. A maioria da doutrina entende que a alnea d do art. 22 no foi recepcionada pela Constituio da Repblica. Na verdade, Ministros do TSE sero julgados pelo STF, e no pelo prprio TSE. Prefeitos Municipais: De acordo com o art. 29, X, Constituio da Repblica: Os prefeitos so julgados pelo TJ. Ateno: E o prefeito que pratica crime doloso contra a vida? TJ ou Tribunal do Jri? Dever responder perante o TJ, pois este foro est previsto na prpria Constituio da Repblica. E o crime federal, e o crime eleitoral, onde ele ser julgado? Para preservar a prpria competncia da Justia Eleitoral e da Justia Federal, ele ser julgado pelo TRE e pelo TRF, respectivamente. Vereador: Tem foro por prerrogativa de funo? Em alguns estados, o vereador tem foro por prerrogativa de funo. Ex: Piau, Rio de Janeiro. Sm. 396 do STF: Esta smula meio confusa. Ela est relacionada aos casos de exceo da verdade. Pela smula, mesmo que amanh o prefeito no seja reeleito, a exceo continuaria sendo julgada pelo TJ. Esta smula como se fosse uma filha da smula 394 do STF. Essa smula perdeu sua validade diante do cancelamento da smula 394. Competncia Territorial: Qual a comarca competente? Em regra, a competncia territorial determinada pelo lugar da consumao da infrao penal (art. 70, CPP). Fraude por meio da internet: Cada vez mais comum. Que crime ocorre quando um sujeito pega a sua senha e comea a subtrair valores? CUIDADO: no caso do gato, tem-se furto. Quando se adultera o medidor, estelionato. No caso de apoderamento da senha e subtrao de valores = furto qualificado pela fraude. Nem todos os crimes praticados na internet so qualificados pela fraude. Ex: pacote de viagem no valor de R$ 2.000,00. Em outro site, tem um pacote de R$ 300,00 num hotel maravilhoso. No h fraude neste caso. Competncia para o delito de furto qualificado pela fraude praticado por meio de internet: Est caindo muito em concurso! Ex: (A) tem conta corrente em So Paulo. O autor da subtrao est sacando valores em Goinia. Qual a competncia? Consuma-se o delito de furto no local em que o bem retirado da esfera de disponibilidade da vtima. Ou seja, no local em que est situada a agencia bancria do prejudicado.
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Pornografia praticada por meio da internet: Se divulgar as imagens no site, a competncia da Justia Federal. Porm, muitos vm trabalhando com uma tese, segundo a qual a competncia no da justia brasileira, pois o provedor estaria situado no estrangeiro. A tese supracitada no vingou. O crime do art. 241, ECA se consuma com a publicao das imagens, sendo irrelevante para a fixao da competncia a localizao do provedor de acesso internet (STJ CC 29.886). Apropriao indbita: Esse crime complicado, no s para fazer a prova, mas tambm para determinar a competncia. Ex: (A) representante comercial. Ele recebeu um pagamento de uma mercadoria. Ele deveria entregar o dinheiro para o dono. Qual a competncia se esse representante sai viajando pelo mundo? Determina-se o foro competente com base no local onde deveria ser realizada a prestao de contas. Crimes Formais: Ex: ligaes de presdio, praticando extorso. O presidirio liga do Rio de Janeiro. Ele liga para um sujeito em Santos. Qual o foro competente? Ex: (A), no Rio de Janeiro, exige R$ 5.000,00 de (B) que est em So Paulo. Este dinheiro ser entregue em Florianpolis. Onde esse delito se consumou? No caso da extorso, o crime se consuma no local em que a vtima foi constrangida. Tem a conduta no RJ, o resultado em SP e o exaurimento do crime em Florianpolis. Crimes Plurilocal de Homicdio Doloso: Conceito: o crime que envolve duas ou mais comarcas. Cuidado para no confundir com o chamado crime a distncia. Este aquele crime que comea no Brasil e termina fora ou vice-versa (envolve dois pases). Ex: (A) est em Jundia e toma 06 tiros no peito. De Jundia, ele trazido para So Paulo, onde morre. Qual o foro competente? Onde o delito se consumou? Em so Paulo. O foro competente Jundia. Nesse caso, pela regra do art. 70, o foro competente seria o do resultado morte. Porm, prevalece na jurisprudncia o entendimento de que no caso de crime plurilocal de homicdio doloso, o foro competente o do local da conduta. Qual a fundamentao da jurisprudncia? Por razes probatrias? Um dos motivos que por questes de poltica criminal, onde mais importante a realizao do julgamento? O julgamento em So Paulo no interessa sociedade paulistana. obvio que na comarca de Jundia, a realizao do julgamento ser importante. Alm disso, no Plenrio do Jri, no possvel a expedio de carta precatria. O que se quer demonstrar? Se fizer esse julgamento em So Paulo, no ter nenhuma testemunha. Esta no obrigada a se deslocar de uma comarca para outra. Crime de estelionato praticado mediante falsificao de cheque: Qual o foro competente? Ex: (A) foi para Santos e falsificou um cheque. Qual o foro competente? Santos ou So Paulo (agncia bancria)? Consuma-se tal delito no local em que o agente obtm a vantagem ilcita Sm. 48/STJ.

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Ateno: No confunda com crime de estelionato mediante cheque sem fundo. Ex: (A) est com problema econmico e passa um cheque sem fundo. Nesse caso, o crime se consuma em So Paulo, que onde o cheque ir bater e se dar a recusa. Consuma-se no local em que se d a recusa do pagamento, leia-se onde est a agncia bancria. Smula 521/STF e Smula 244/STJ. Infrao de menor potencial ofensivo: O Cdigo de Processo Penal adota o critrio territorial da consumao. O Juizado determina-se a competncia territorial pelo local da conduta, e no pelo local da consumao. (Lei de juizados) Lei de Imprensa: Onde se consuma? Consuma-se no local em que o peridico impresso ou no local do estdio. Ex: Programa da Luciana Jimenez. Crimes Falimentares: A competncia do local da decretao da falncia ou da homologao da recuperao judicial. Crimes praticados no estrangeiro: Ex: Um crime praticado nos EUA. Brasileiro que mata brasileiro. Em regra, ser de competncia da Justia Estadual. Hipteses de extraterritorialidade da lei brasileira (art. 7, Cdigo Penal). Art. 88, CPP: Determina-se a competncia territorial pelo local onde o acusado morava no Brasil. Se no tiver residido no Brasil, o local competente ser da capital da Repblica. Local da consumao no conhecido: E se o local da consumao no for conhecido? Ex: homicdio - cadver boiando no rio. Ex: nibus interestadual (So Paulo Belo Horizonte). (A) coloca a carteira no bolso da poltrona. Posteriormente, ele vai ao banheiro. (B) tranca (A) no banheiro e pega a carteira. Que crime esse? Estelionato, furto, roubo, conduta atpica ou apropriao indbita? Isso roubo (art. 157, Cdigo Penal). E a violncia? O roubo do caput chamado de roubo prprio. Admite-se a violncia imprpria. Criminoso que no gosta de empregar a fora fsica ex: trancar a pessoa em um cmodo, boa noite cinderela, etc. Qual o foro competente? Se no sabemos o local da consumao, determina-se a competncia territorial pelo local do domiclio do acusado. Art. 72, Cdigo de Processo Penal. Casos de exclusiva Ao Penal Privada: Nos casos de exclusiva ao privada, o querelante pode escolher entre o local da conduta\consumao e o local do domiclio do ru (foro de eleio). Art. 73, Cdigo de Processo Penal. No cabe na Ao Penal Privada Subsidiria. Conexo e Continncia: No so regras de fixao, mas de alterao da competncia.

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Conexo - Ex: (A) pratica um estupro. Para encobrir o estupro, (A) mata a vtima. Entre esses dois delitos, existe uma conexo probatria. Teoricamente, esses dois delitos seriam julgados separadamente. S que pela conexo, altera-se a competncia, e o estupro ser julgado pelo Tribunal do Jri. Efeitos: 1. Processo e julgamento nico (celeridade e economia processual - o objetivo da conexo e da continncia). 2. Um juzo exercer fora atrativa em relao ao outro. Ex: homicdio e estupro. O Tribunal do Jri ir exercer fora atrativa. Conexo: 1. Conexo Intersubjetiva: Envolve vrias pessoas e vrios crimes obrigatoriamente. Temos as seguintes espcies: a) Por simultaneidade: Duas ou mais infraes praticadas ao mesmo tempo por diversas pessoas ocasionalmente reunidas. Ex: caso de crimes multitudinrios tomba um caminho da Skol na pista. H ou no concurso de pessoas entre os agentes? Se houver, todos respondero por tudo. Se no houver (Rogrio Greco), cada um responde por aquilo que subtraiu. H divergncia. b) Por concurso: Duas ou mais infraes cometidas por vrias pessoas em concurso em tempo e local diversos. Ex: quadrilha especializada no roubo de cargas. Ex: gangue que pega carro e usa esse carro para quebrar os portes da loja. Depois, essa gangue entra e subtrai os seus objetos. c) Por reciprocidade: Duas ou mais infraes cometidas por vrias pessoas umas contra as outras. Ex: rixa, briga entre torcedores fora do estdio. a pancadaria generalizada. 2. Conexo Objetiva ou Lgica ou Material: Quando um crime cometido para facilitar, ocultar, assegurar a impunidade ou vantagem de outro delito. Ex: homicdio cometido para assegurar o delito de estupro. 3. Conexo Instrumental ou Probatria ou Processual: Quando a prova de um delito influencia na prova de outro. Ex: crime antecedente e lavagem de capitais. No obrigatria a juno dos dois, mas isso ajuda muito. Continncia (art.77):
1. Continncia por cumulao subjetiva: Ocorre quando vrias pessoas so acusadas pela

mesma infrao penal. CUIDADO: No confunda essa continncia com a conexo intersubjetiva por concurso (vrios crimes). Ex: (A) e (B) acusados por homicdio. 2. Continncia por cumulao objetiva: Ocorre nas hipteses de concurso formal de crimes, aberratio ictus e aberratio delicti. Ex: art. 70, art. 73 e art. 74. Juzo que exerce fora atrativa: Quem o Juiz que exerce fora atrativa? Smula 235 do STJ. Se j houver deciso de 1 instncia em um dos processos, no possvel a reunio dos processos. Se no juntou, o problema ser do juiz da execuo. Ele ter de fazer a unificao da pena posteriormente. Crime comum (no est se referindo a crimes militares e nem a crimes eleitorais) e crime doloso contra a vida: Prevalece a competncia do Jri. Se houver crime eleitoral, atos infracionais ou crime militar, haver a separao dos processos. Prevalece a comarca em que foi praticado o delito mais grave. Ex: roubo em So Paulo e venda da coisa em Santos. Existe conexo probatria entre esses delitos. Qual a comarca competente So Paulo (roubo).
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Se os crimes forem de igual gravidade, prevalece o local em que foi praticado o maior nmero de infraes. Se a gravidade e o nmero de delitos forem iguais, a competncia ser determinada pela preveno.

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(24/10/08) PROVAS: Conceito de prova: Interessa o conceito de prova sob 03 prismas, vejamos:
1. Prova como atividade probatria: Ato ou complexo de atos que tendem a formar a

convico da entidade dessedente (entidade que ir decidir) sobre a existncia ou no de uma situao ftica.
2. Prova como resultado: Consiste na convico da entidade dessedente quanto existncia

ou no de uma situao ftica, formada no processo.


3. Prova como meio: So os instrumentos aptos a formar a convico do juiz quanto

existncia ou no de uma situao ftica. Sistema de valorao de provas: Em relao a esses sistemas, ns temos 03 sistemas que so citados pela doutrina, a saber:
1. Sistema da Certeza Moral ou da ntima Convico do Juiz: Permite que o Magistrado avalie a prova com ampla liberdade, decidindo ao final de acordo com a sua livre convico, no precisando fundament-la. Nesse sistema, o juiz tem ampla liberdade. Seria at bom, mas o problema que ele no obrigado a fundamentar. Esse sistema vige no nosso ordenamento? Vigora em relao ao Tribunal do Jri. Uma das garantias prevista neste Tribunal o sigilo das votaes. Qual o terceiro quesito que formulado aos jurados? o jurado absolve o acusado?. O jurado no precisa fundamentar. 2. Sistema da Verdade Legal ou Tarifado de Provas ou Tarifrio de Provas: O legislador atribui um determinado valor a cada prova, cabendo ao Juiz simplesmente obedecer ao andamento legal. Por meio desse sistema, como se o legislador dissesse assim: Confisso 10 pontos; prova testemunhal 01 ponto. Vai somando e, ao final, condena se atingir certo nmero. Esse sistema no muito interessante. Esse sistema no adotado no Brasil. Mas, h excees? Exemplos: a) Infrao que deixa vestgios. indispensvel o exame de corpo de delito. Isso no deixa de ser um sistema tarifado de prova. O legislador diz que no quer prova testemunhal, no quer confisso, mas quer o exame de corpo de delito. b) Quanto ao estado das pessoas, devero ser observadas as restries previstas na lei civil. Como se comprova idade no processo? Com certido de nascimento. No adianta provar a idade por meio de prova testemunhal. 3. Sistema do Livre Convencimento Motivado ou da Persuaso Racional do Juiz : O Juiz tem ampla liberdade na valorao das provas (todas as provas tm valor relativo), mas deve fundamentar seu convencimento. O Cdigo de Processo Penal adota esse sistema (art. 155, Cdigo de Processo Penal). A prpria Constituio da Repblica abraa esse sistema (art. 93, IX, Constituio da Repblica).

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Elementos informativos x Provas: No utiliza as duas expresses como sinnimas. Elemento informativo: So aqueles colhidos na fase investigatria, sem a participao dialtica das partes (no est sujeito observncia do contraditrio e da ampla defesa). Finalidade do elemento informativo: Prestam-se a fundamentao de medidas cautelares e tambm para a formao da convico do titular da ao penal. O Promotor ir formar a sua opinio delicti (convico) com base nesses elementos informativos. Obs.: Inqurito no serve para colher prova, mas elementos informativos. Prova: Tem o seu regime jurdico ligado ao contraditrio judicial. Logo, so produzidas com a participao do acusador e do acusado e mediante a direta e constante superviso do julgador (Princpio da Identidade Fsica do Juiz juiz que acompanhou a instruo dever proferir a sentena). Este princpio no era adotado no Cdigo de Processo Penal. Passou a constar no Cdigo de Processo Penal com a lei 11.719/08. A depender do caso concreto, no interrogatrio judicial, j se sabe se o sujeito praticou ou no o delito. Ateno: Em alguns casos, ns temos provas que so colhidas sem o contraditrio imediato provas cautelares, provas no repetveis e provas antecipadas. Nesses casos, o contraditrio diferido. Art. 155, Cdigo de Processo Penal: No se pode fundamentar a deciso exclusivamente nos elementos informativos da fase de investigao, ressalvadas as provas cautelares, as provas antecipadas e as provas no repetveis. Provas Cautelares: So aquelas em que existe um risco de desaparecimento em razo do decurso do tempo, nas quais o contraditrio ser diferido. Ex: busca e apreenso, interceptao telefnica. So importantes, porque no podem ser deixadas para serem decretadas ao final do processo. Provas No Repetveis: So aquelas que no podem ser produzidas no curso do processo, em relao as quais o contraditrio ser diferido. Ex: exame cadavrico, exame de corpo de delito. No tem como esperar a fase judicial E a participao das partes? Ela fica diferida. Provas Antecipadas: Alguns doutrinadores citam as trs como se fossem expresses sinnimas. So aquelas produzidas com a observncia do contraditrio real perante a autoridade judicial, antes de ser o momento processual oportuno e, at mesmo, antes do processo, em razo da sua urgncia e relevncia. Alguns doutrinadores dizem que, nessas provas, o contraditrio real, e no diferido. Ex: testemunha na iminncia de morrer (art. 225, Cdigo de Processo Penal). Como se chama essa testemunha? Depoimento ad perpetaum rei memorium (o sujeito se foi, mas o depoimento permanece). Podemos usar os elementos informativos para condenar algum? Exclusivamente (alguns doutrinadores chamam isso de advrbio do mal). Esse advrbio acabou abrindo uma discusso. No se pode condenar s com base nos elementos, mas pode us-los desde que se tem uma prova. Elementos informativos, de maneira isolada, no so aptos a fundamentar uma condenao. No entanto, no devem ser ignorados, podendo se somar prova produzida em juzo como mais um elemento na formao da convico do juiz. O que est no art. 155 j era a posio jurisprudencial. O STF j vem dizendo isso h algum tempo, de maneira muito tranqila. (STF RE 287.658 o STF j dizia que no era possvel a condenao exclusivamente com base no inqurito e REAgr 425.734 os elementos colhidos no inqurito podem auxiliar na formao da convico do Juiz). Ex: Nardoni. Foram ouvidos no Inqurito. Hoje em dia, cada vez mais, os advogados esto participando do Inqurito. Ento, no h motivo para negar a utilizao desses elementos.

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Prova do estado das pessoas: Est sujeito a restries estabelecidas na lei civil. Ex: crime sexual contra menor de 14 anos. Como se comprova a menoridade dessa criana? Atravs da certido de nascimento. Ex: Morte. necessrio juntar a certido de bito. Sm. 74 do STJ certido de batismo, certido de nascimento. nus da prova: Art. 156: nus da prova. O juiz, de ofcio, poder ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas. (...) no curso da instruo ou antes de proferir a sentena. O inciso II no novidade alguma, mera repetio. O inciso I possibilita que o juiz, mesmo antes de iniciada a ao penal, determine a produo de provas consideradas urgentes. Conceito: o encargo que tem a parte de provas a veracidade do fato alegado. Ex: Renato est sendo acusado de um delito. Ele tem o dever de provas a sua inocncia ou tem mero nus? Ele tem mero nus. Se no cumprir com o seu encargo, ele dever suportar as conseqncias. Obs.: Alguns doutrinadores fazem uma distino entre nus da prova objetivo ( entendido como uma regra de julgamento se ao final do processo houver dvida, deve o juiz absolver o acusado Princpio do In Dubio Pro Reo. No processo penal, vige o princpio da presuno de inocncia) e nus da prova subjetivo ( entendido como o encargo que recai sobre as partes na busca pela formao da convico do julgador a faculdade que se tem de buscar meio de prova para tentar formar a convico do juiz). No processo civil, trabalha-se facilmente com o nus da prova. nus da Acusao (o que o MP tem de provar?): 1. A existncia de fato penalmente ilcito. Ex: tem que demonstrar que foi cometido um homicdio. 2. Autoria. 3. Relao de causalidade. 4. Elemento subjetivo dolo ou culpa. Ex: Renato, atirador de elite da polcia federal, pega um revlver e aponta para uma pessoa, dando 05 disparos na altura da cabea. Ele s acerta um, que pegou na orelha do sujeito. Por qual delito ele responde? Tentativa de homicdio ou leso corporal? O dolo deve ser provado ou o dolo presumido? Alguns doutrinadores dizem que presumido. Isso viola o Princpio da Presuno de Inocncia. Como ser provado o dolo? O dolo deve ser demonstrado a partir dos elementos objetivos do caso concreto. Nesse caso, os elementos objetivos dizem que a inteno de Renato era matar. nus da Defesa (o que a defesa tem de provar?): 1. Fatos extintivos do direito de punir, tais como prescrio e decadncia. 2. Fatos impeditivos, tais como causas excludentes da culpabilidade. 3. Fatos modificativos, tais como excludentes da ilicitude. Crime como uma conduta tpica, ilcita e culpvel. Alguns doutrinadores entendem que o Ministrio Pblico deve provar tudo, diante do Princpio da Presuno de Inocncia. Qual a teoria adotada relacionando tipicidade e ilicitude? a Teoria da Ratio Cognoscendi (tambm chamada de Teoria da indiciariedade se o fato tpico, presume-se que ilcito). Onde h fumaa, provavelmente, mas nem sempre, haver fogo. A fumaa a tipicidade e o fogo a ilicitude. Se essa a teoria adotada pelo CP, o que ela diz? Conduta tpica, logo, presume-se
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que ela ilcita. Ento, cabe ao MP provar apenas a tipicidade. Excludentes de ilicitude e culpabilidade devero ser comprovadas pelo acusado. A defesa deve provar a legtima defesa com absoluta certeza ou no? Se ao final do processo o Juiz tiver dvida sobre a legtima defesa, ele absolve ou ele condena? A certeza importante na hora da condenao? E na hora da prova feita pela defesa? Se, ao final do processo, houver dvida quanto presena de causa excludente da ilicitude ou da culpabilidade, deve o juiz absolver o acusado. A certeza importante na condenao, e no na hora de comprovar a excludente (art. 386, CPP ou mesmo se houver dvida fundada sobre a sua existncia). Teoria da Cegueira Deliberada: Conceito: Se o agente deliberadamente evita o conhecimento quanto origem ilcita dos bens, responde a ttulo de dolo eventual pelo crime de lavagem de capitais. No se est dizendo que se vender uma moto em dinheiro, responder por lavagem. Essa teoria surgiu no direito norte-americano. Sistemas Processuais:

Sistema Inquisitorial: 1. Extrema concentrao de poder nas mos do rgo julgador. O Juiz acusa, defende, julga e colhe provas. 2. O acusado mero objeto de investigao. 3. No h separao entre as funes de acusar, defender e julgar. 4. Sistema Acusatrio: 1. Separao entre as funes de acusar, defender e julgar, criando-se um processo de partes. 2. O acusado sujeito de direitos. 3. O Poder Judicirio tem a funo de garante das regras do jogo.
O Sistema Acusatrio o sistema adotado pela CR/88 art. 129, I. A Constituio colocou nas mos do MP a titularidade da ao penal. Ateno: Art. 3, Lei 9.034/95 (Lei do Crime Organizado) Permitia que o Juiz, pessoalmente, realizasse diligncias. Esse artigo 3 foi alvo da ADIN 1570. Quebra do sigilo bancrio, fiscal, financeiro e eleitoral. Se houvesse quebra, a diligncia seria realizada pessoalmente pelo Juiz. Era o juiz colhendo provas fora do processo. ADIN 1570: Em relao aos sigilos bancrio e financeiro, o STF entendeu que o art. 3 teria sido revogado pelo advento da LC 105/01. Esta lei passou a dispor sobre o sigilo, no dizendo mais que feita pessoalmente pelo Juiz. Este apenas autoriza a quebra. Por outro lado, em relao ao sigilo fiscal e eleitoral, o STF declarou a inconstitucionalidade do art. 3 por violao ao Princpio da Imparcialidade e ao Sistema Acusatrio. Art. 156, I, CPP. Esse dispositivo est sendo duramente criticado pela doutrina. Crtica: O problema permitir que o juiz, antes do incio da ao, produza provas. Uma coisa pedir ao juiz, outra coisa quando ele determina de ofcio. Para muitos, ressuscitou a figura do juiz inquisidor.
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Busca da Verdade pelo juiz durante o processo: Art. 156, II, CPP. No confunda: uma coisa permitir que o juiz antes do processo produza prova de ofcio (x Princpio da Imparcialidade e o Sistema Acusatrio) outra permitir que o faa durante o processo. Vige no processo penal o Princpio da Verdade Real, cabendo ao Juiz, de maneira supletiva determinar diligncias de ofcio durante o processo para sanar dvida relevante. No se pode admitir que o juiz seja um mero expectador. Eugnio Paccelli: Durante o processo possvel ento uma iniciativa probatria por parte do juiz. Essa iniciativa probatria (durante o processo) no se confunde de modo algum com uma iniciativa acusatria (antes do incio do processo). Prova Ilegal: Art. 157, CPP. Conceito: A prova ilegal ocorre toda vez que a sua obteno caracteriza violao de normas legais ou de princpios gerais do ordenamento, de natureza processual ou material. Tem na prova ilegal um gnero. As espcies so: 1. Prova Ilcita: aquela obtida com violao norma de direito material. Ex: confisso mediante tortura. 2. Prova Ilegtima: aquela obtida com violao norma de direito processual. Ex: juntada de documentos com menos de 03 dias teis do Jri. 3. Prova Ilcita e Ilegtima: Alguns doutrinadores trazem ainda a prova ilcita e ilegtima simultaneamente. Viola norma de direito material e processual simultaneamente. Ex: busca e apreenso feita por delegado sem autorizao judicial. Alm de violar o art. 5, XI, de configurar abuso de autoridade, viola regra de direito processual tambm (requisitos do art. 240, CPP). Para LFG: Prova ilcita, em regra, obtida fora do processo (extraprocessual). E a prova ilegtima? Em regra, obtida no curso do processo (intraprocessual ou endoprocessual). O que se faz com uma prova ilcita? E com uma prova ilegtima? Surgiu nos EUA a seguinte doutrina: provas ilcitas devem ser desentranhadas. Como se chama esse desentranhamento? Est exercendo qual direito? a manifestao do Direito de Excluso (exclusionary rule). Isso tambm feito quando h prova ilcita e ilegtima simultaneamente. E o que se faz com a prova ilegtima? Nesse caso, norma de direito processual violada gera nulidade. Resolve isso por meio da Teoria das Nulidades (nulidade absoluta, nulidade relativa, mera irregularidade). Prova Ilcita: Art. 157, CPP: provas ilcitas obtidas com violao a normas constitucionais ou legais. A lei complicou um pouco. No especificou se norma de direito material ou de direito processual. Alguns doutrinadores nem entram nessa celeuma. S que agora tem um srio problema. A lei diz legais. Como a lei no restringiu, no dado ao intrprete restringir. Pode incluir na expresso legais, tanto normas materiais quanto normas processuais. O que se quer demonstrar? Agora, se esse o conceito dado pelo legislador no art. 157, o que se far com a prova ilegtima? No mais caso de nulidade. Ela tambm deve ser objeto de desentranhamento.
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Quando o art. 157 fala em violao a normas constitucionais ou legais, no diferencia se a norma material ou processual. Portanto, qualquer violao ao devido processo legal conduz ilicitude da prova, que deve ser objeto de desentranhamento. Tem doutrinadores que esto dizendo que o art. 157 est errado, continuando com a antiga posio. Prova Ilcita por Derivao: Fruits of the poisonous tree = Teoria dos Frutos da rvore Envenenada. Tem origem nos EUA com os julgados: Silverthornte Lumber CO. x US; Nardone x US. Conceito: um meio probatrio que no obstante produzido validamente em momento posterior, encontra-se afetado pelo vcio da ilicitude originria, que a ele se transmite contaminando-o por efeito de repercusso causal. Ex: Interceptao telefnica possvel no Brasil? A norma da CR entende que ela dependia de regulamentao. Isso s veio com a lei de 1996. As anteriores foram consideradas ilegais. Ex: (A) foi pego s 06 horas da manh numa van lotada de produto do Paraguay. Houve uma interceptao para pegar (A). Essa interceptao no tinha sido autorizada judicialmente. Como se prova a interceptao na prtica? No tem como. Essa teoria adotada no Brasil? HC 69.912 - Inicialmente, essa teoria foi rejeitada. Depois, passou a ser adotada / RHC 90.376 Policial camarada. Mandado de priso. Na hora da priso, o policial apresenta o mandado e d a ordem de priso. O sujeito d as mos para colocar as algemas. O policial no utiliza as algemas e passa no shopping para o sujeito comprar roupas. No trajeto, o sujeito se sente to bem com o policial, que acaba confessando o delito ao policial. O policial comeou a gravar. Esta gravao vlida? O encontro do cadver vlido? Ateno: Eventual confisso feita pelo acusado em conversa informal com policiais, objeto de gravao, sem que antes seja feita a advertncia ao direito ao silncio, considerada prova obtida por meio ilcito. Isso se chama Aviso de Miranda (Surge nos EUA, num caso Miranda x Arizona. Consiste em qu? A ausncia de advertncia ao acusado de que: tem o direito de no responder, tudo o que disser pode ser usado contra ele, tem direito assistncia de defensor escolhido ou nomeado; o bastante para tornar ilcitas as declaraes feitas pelo indivduo).

(30/10/08) Limitaes a prova ilcita por derivao: No prprio direito norte-americano, a Suprema Corte comeou a apresentar algumas limitaes. Ela foi criando vrias teorias que apesar de ilcita, serem consideradas vlidas. A seguir veremos algumas Teorias ou Excees limitao da prova ilcita: a) Teoria da Fonte Independente (Independent Source): Tem origem no precedente Bynum X EUA. Se o rgo da persecuo penal demonstrar que obteve legitimamente elementos de informao a partir de uma fonte autnoma de prova que no guarde qualquer relao de dependncia nem decorra da prova originariamente ilcita, com esta no mantendo vnculo causal, tal prova ser admissvel no processo.
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Outro precedente importante o caso Murray X EUA: o cidado foi preso de maneira ilegal, e no momento dessa sua priso ilegal colheram sua identificao datiloscopia (que seria prova ilcita por derivao). Ocorre que, posteriormente, essa identificao datiloscopia foi encontrada nos arquivos (bancos de dados da polcia), e, por provir de uma fonte independente, pde ser utilizada. Precedentes do STF relacionados a esta teoria: RHC 90.376, HC 76.203, HC 74.530. b) Teoria da Exceo da Descoberta Inevitvel (Inevitable Discovery): Tambm tem origem no direito norte-americano. Precedente: caso Nix X Williams Williams II, de 1984. Conceito: esta teoria ser aplicvel caso se demonstre que a prova seria produzida de qualquer maneira, independentemente da prova ilcita originria. Ex. de um caso concreto: confisso mediante tortura, prova obtida por meio ilcito. O acusado confessa e diz onde est o cadver. O encontro e a apreenso do cadver prova ilcita por derivao. Ocorre que, no caso concreto demonstrou-se que 200 moradores j estavam fazendo buscas na regio onde o cadver foi encontrado, e, por isso, essas pessoas inevitavelmente acabariam encontrando este cadver. Obs. importantes: Para a aplicao dessa teoria, no possvel se valer de meros elementos especulativos, sendo imprescindvel a existncia de dados concretos que demonstrem que a descoberta seria inevitvel. No basta o juzo do possvel, mas sim um juzo do provvel, fundado em elementos concretos de prova. No h precedentes dessa teoria no STF. art. 157, 2, CPP previso deste teoria (houve uma impropriedade do legislador que falou em fonte independente). c) Teoria do Nexo Causal Atenuado (Purget Taint): Precedente: Wonh Sun X EUA (1963). Ocorre quando um ato posterior totalmente independente retira a ilicitude originria. O nexo causal entre a prova primria e secundria atenuado no em razo da circunstncia da prova secundria possuir existncia independente daquela, mas sim em virtude do espao temporal decorrido entre uma e outra, bem como as circunstancias intervenientes no conjunto probatrio. Caso: um cidado A foi preso e torturado e acaba dizendo que ele traficante, mas que B tambm traficante. Em relao a A tem-se uma prova ilcita e em relao a B tem-se uma prova ilcita por derivao. B tambm preso e denuncia C, o que configura tambm uma prova ilcita por derivao. Ocorre que C, depois de um tempo, de maneira totalmente independente, vai a Delegacia e confessa a prtica do delito. Assim, entendeu-se que apesar da primeira delao de C ter sido prova ilcita por derivao, a sua confisso posterior teria o condo de afastar a ilicitude da prova. No h precedentes do STF sobre esta teoria. art. 157, 1, CPP alguns doutrinadores apontam a presena desta teoria neste dispositivo. d) Exceo da Boa-f: Caso se demonstre que o agente responsvel pela obteno da prova ilcita agiu de boaf, tal prova no ser considerada ilcita.

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Essa teoria no admitida no direito brasileiro. S tem valor no direito americano. S que aqui no direito brasileiro trabalha-se com uma teoria parecida com essa exceo da boa-f, que a prxima a ser estudada. e) Teoria do Encontro Fortuito de Provas: Aplica-se esta teoria nas hipteses em que a autoridade policial, cumprindo uma diligencia policial, casualmente encontra provas que no esto na linha de desdobramento normal da investigao. Art. 2, Lei 9.296/96. Caso: no curso de interceptao telefnica legalmente autorizada para apurar crime punido com recluso supostamente praticado por Tcio, so colhidos elementos de prova relativos a crime praticado por Mvio. Nessa hiptese, tais elementos so vlidos, funcionando como notitia criminis para a apurao do referido delito. Busca e apreenso em escritrio de advocacia: presentes indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por advogado, cabe a expedio de mandado de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo vedada a utilizao de documentos pertencentes a clientes do advogado que no estejam sendo investigados como seus partcipes ou co-autores (art. 7, 6, Lei 8.906/94, com redao dada pela Lei 11.767/08). Princpio da Proporcionalidade: Composto por 3 sub-princpios: adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito. O exerccio do poder limitado, s sendo justificadas restries a direitos individuais por razes de necessidade, adequao e supremacia do valor a ser protegido em confronto com aquele a ser restringido. - Adequao: a restrio imposta pela lei deve ser apta a atingir o fim proposto. Deve-se buscar uma relao de meio e fim. - Necessidade: entre as medidas aptas a atingir o fim proposto, deve o juiz buscar aquela menos gravosa. - Proporcionalidade em sentido estrito: entre os valores em conflito, deve o juiz dar preponderncia aquele de maior valor. Adoo do Princpio da Proporcionalidade: Prova ilcita pro reo admitida pelo STF. Ada P. G. diz que o acusado que produz uma prova ilcita em seu benefcio age em sua legtima defesa, razo pela qual a ilicitude da prova seria afastada. Prova ilcita pro societate No admitida. Pelo menos de acordo com a jurisprudncia do STF, ainda no admitida. HC 80.949, STF. Mas alguns doutrinadores j esto admitindo esta prova ilcita pro societate (Scarance Fernandes caso de violao de correspondncias de presos).

Terminologia da prova: Aqui estudaremos algumas expresses importantes relacionadas prova:

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- Finalidade da prova: formar a convico do juiz. - Destinatrio da prova: todos aqueles que devem formar sua convico (entidade decidente). - Sujeitos da prova: so as pessoas responsveis pela produo da prova. - Fonte de prova: tudo aquilo que indica algum fato ou afirmao que necessita ser provado. - Forma da prova: o modo pelo qual a prova produzida. So 3 os modos possveis: oral, material (ex.: faca, revlver, corpo de delito), ou documental. - Meios de prova: instrumentos aptos a formar a convico da entidade decidente. O princpio que vige aqui o da liberdade das provas no processo penal podem ser utilizados quaisquer meios de prova, ainda que no especificados na lei, desde que no sejam inconstitucionais, ilegais ou imorais. H os meios de prova tpicos (nominados), como a prova pericial, documental, etc., e os meios de prova atpicos (inominados), que apesar de no estarem previstos no cdigo so aceitos. Ateno: uma coisa o meio de prova, outra coisa o meio de obteno de prova. Os meios de prova referem-se a uma atividade que ocorre dentro do processo, com a participao do juiz e com a observncia do contraditrio; os meios de obteno de prova, por sua vez, so procedimentos que em regra ocorrem fora do processo, com o objetivo de se conseguir provas materiais, podendo ser realizados por outros funcionrios que no o juiz. Prova Direta e Prova Indireta: Prova direta aquela que recai diretamente sobre a afirmao feita no processo. J a indireta por muitos chamada de indcio. Indcio a circunstncia conhecida e provada que, tendo relao com um fato, autoriza por induo concluir-se a cerca da existncia de outro. Indcio no se confunde com suspeita. O indcio tem como base um critrio ou dado objetivo, enquanto que a suspeita resultado de pura intuio, que pode gerar desconfiana mas tambm conduzir a um equvoco. No se pode condenar ningum com base em suspeitas. Mas e com base em indcios? A jurisprudncia entende que, desde que haja um conjunto veemente de indcios concretos, robustos, possvel a condenao. Indcio, porm, tambm tem outro significado tambm pode ser entendido como o elemento de prova de menor valor persuasivo (prova semi-plena). Exs. de indcios: art. 312 e art. 413, CPP. Elemento de Prova: So os dados objetivos que confirmam ou negam uma afirmativa a respeito de um fato que interessa a causa. Objeto de Prova: So as afirmaes que devem ser provadas. O que precisa ou no ser provado: - costume precisa ser provado (ex.: repouso noturno); - regulamentos e portarias precisam ser provados (Portaria 344 da Anvisa esta no precisa ser provada, porque complemento de uma norma penal em branco, e, portanto, presume-se que o juiz a conhea). - fatos no contestados ou incontroversos devem ser provados no processo penal (ex.: se algum diz que o agente matou e ele no nega ou confessa, ainda assim o fato precisa ser
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provado). Obs.: existe revelia no processo penal, que, no entanto, no importa em confisso da veracidade dos fatos. - fatos notrios no precisam ser provados. - fatos axiomticos ou intuitivos tambm no precisam ser provados. - fatos inteis tambm no precisam ser provados. - presunes legais: uma concluso firmada pela prpria lei temos duas espcies de presunes: a absoluta (iure et de iure que no admite prova em contrrio ex.: inimputabilidade do menor de 18 anos) e a relativa (iuris tantum em que h uma inverso do nus da prova ex.: presuno de violncia nos crimes sexuais). Princpio do Nemo Tenetur se Detegere: O acusado no obrigado a produzir prova contra si mesmo. Ou seja, este princpio o princpio que veda a auto-incriminao. Este princpio est previsto na Conveno Americana de Direitos Humanos Dec. 678/92, art. 8, 2, g. Uma das decorrncias deste princpio o direito ao silncio, que est previsto na CR/88, em seu art. 5, LXIII. Qualquer pessoa que seja objeto de imputao titular desse direito. Exs.: o preso, o suspeito, at mesmo a testemunha. Se das perguntas formuladas a testemunha puder resultar auto-incriminao, est ela protegida pelo direito ao silncio. art. 198, CPP. Esse dispositivo tem alguma validade? No. Esse artigo no foi recepcionado pela CR. Desdobramentos do princpio: 1) O acusado tem direito ao silncio ( a manifestao passiva da defesa); 2) O acusado tem o direito de no declarar contra si mesmo; 3) O acusado tem o direito de no praticar qualquer comportamento ativo que lhe comprometa; 4) O acusado no obrigado a participar da reconstituio de crime ou fornecer material para exame grafotcnico. Quanto ao CTB: art. 277 (Bafmetro) quanto validade desse dispositivo h duas correntes: a) Este Princpio somente se aplica no processo penal, razo pela qual o dispositivo do art. 277, 3, CTB seria perfeitamente vlido, pois refere-se a uma infrao administrativa; b) Este Princpio tambm se aplica no mbito administrativo, razo pela qual o art. 277, 3, CTB seria inconstitucional. Antes da Lei 11.705/08 o crime do art. 306, CTB era um crime de perigo concreto. Agora crime de perigo abstrato. Antes a comprovao da embriaguez poderia ser feita por exame clnico, pois bastava que o perito atestasse que o agente estava sob a influncia de lcool. Agora faz parte do tipo penal a concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 decigramas, o que demanda a realizao de um exame de sangue ou de um bafmetro. crime de perigo abstrato, no necessrio mais demonstrar uma situao concreta de perigo, bastando demonstrar que o condutor estava embriagado. Antes a comprovao da embriaguez poderia ser feita por exame clnico, pois bastava que o perito atestasse que o agente estava sob a influncia de lcool. Agora faz parte do tipo penal (elementar do tipo penal) a concentrao de lcool por litro se sangue igual ou superior a 06 decigramas, o que demanda a realizao de um exame de sangue ou de um bafmetro. Sem o
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exame de sangue e sem o bafmetro, no tem como o mdico atestar a concentrao de lcool por litro de sangue. Se o sujeito no sopra o bafmetro, no tem prova. Se no faz o exame de sangue, no tem prova. Mas, e se o condutor soprar o bafmetro? A pessoa precisa ser advertida que ela tem direito ao silencio. Caso contrrio, essa produo de prova contra o condutor seria ilcita. Quem que faz o bafmetro? Policial. Alguns doutrinadores j esto levantando a questo de que prova pericial deve ser feita por perito, e no por policial. Logo, a prova seria ilegtima. Efeitos do princpio Nemo Tenetur. O acusado no obrigado a produzir prova incriminadora que envolva o seu corpo humano. necessrio diferenciar a prova invasiva (provas que envolvem o corpo humano e implica a extrao ou a utilizao da parte dele) da prova no invasiva (consistem em uma inspeo ou verificao corporal). Prova invasiva s possvel com a concordncia expressa do acusado (HC 93.916). Ex: No pode querer obrigar uma pessoa a soprar o bafmetro. Pode recolher a placenta de uma gestante no hospital? Ex: Glria Trevis (Questo de ordem na Rcl. 2040). Ela se recusou a se sujeitar ao exame. O STF determinou a colheita da placenta. Uma coisa a produo forada de prova contra o acusado, que viola o direito ao silncio. Outra coisa a prova produzida voluntria ou involuntariamente pela pessoa a quem imputada a prtica do crime. No pode cortar o cabelo da pessoa para fazer um exame do DNA, porm se os fios de cabelo estiverem jogados num salo de cabeleireiro, poder fazer o recolhimento. Pode pegar o lixo de uma pessoa? Pode trabalhar com um toco de cigarro jogado no cho? Ex: Caso do Pedrinho. Lixo, a partir do momento em que colocado fora de sua casa, pode ser objeto de apreenso, pois houve renncia do interessado proteo da intimidade.

(13/11/08) PROVAS EM ESPCIE: Prova Pericial:


1) Perito:

a pessoa que possui uma formao cultural especializada e que traz os seus conhecimentos ao processo, auxiliando o juiz e as partes na descoberta ou na valorao de elementos de prova. O perito, naquela terminologia antes estudada, seria ento um sujeito de prova, porque ele, assim como o ofendido e a testemunha, trar elementos de prova. O perito pode ser um perito oficial, como pode tambm ser um perito no oficial. Peritos oficiais so funcionrios pblicos de carreira cuja funo consiste em realizar percias determinadas pela autoridade policial (durante o curso das investigaes - art. 6, VII, CPP) ou pelo juiz da causa. Em regra, as percias durante a fase investigatria so determinadas pela autoridade policial, mas h uma percia que, mesmo nessa fase investigatria, s pode ser determinada pelo juiz (autoridade judiciria): o exame de insanidade mental (art. 149, 1, CPP). O perito no oficial funcionar na hiptese de no haver peritos oficiais. Tanto o perito oficial como o no oficial devero ser portadores de diploma de curso superior.
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O perito no oficial deve prestar compromisso de desempenhar de maneira correta e fiel o seu encargo, mas a ausncia desse compromisso considerada pela jurisprudncia uma mera irregularidade. Ateno para a alterao recente trazida pela Lei 11.690/08: 1 perito oficial ou 2 peritos no oficiais (art. 159, CPP). Sm. 361, STF est ultrapassada em relao ao perito oficial, diante da nova redao do CPP trazida pela Lei 11.690/08 (No processo penal, nulo o exame realizado por um s perito...) s vale para o perito no oficial.
2) Percia:

o exame tcnico feito em pessoa ou coisa para a comprovao de fatos e realizado por algum que tenha conhecimentos tcnicos ou cientficos adequados comprovao. Percia, que o exame, no se confunde com o laudo do exame de corpo de delito. Em algumas percias, em virtude de sua complexidade, podem ser necessrios mais de um perito (art. 159, 7, CPP).
3) Corpo de delito:

o conjunto de vestgios materiais ou sensveis deixados pela infrao penal. Est ligado materialidade da infrao penal.
4) Obrigatoriedade do Exame de Corpo de Delito (ECD):

preciso diferenciar os crimes que deixam vestgios dos que os deixam. - Crimes no transeuntes (delicta facti permanentis): so as infraes penais que deixam vestgios, em relao s quais o ECD obrigatrio. - Crimes transeuntes (delicta facti transeuntis): so as infraes penais que no deixam vestgios, assim, no h necessidade e nem haveria como fazer o ECD (ex.: injria verbal, desacato, etc.). art. 158, CPP. art. 167, CPP: no sendo possvel o ECD por haverem desaparecido os vestgios, ser possvel suprir-lhe a falta pela prova testemunhal.
5) Exame de Corpo de Delito Direto:

O exame feito pelos peritos diretamente sobre o objeto da prova. o ideal a ser feito, mas em alguns casos no ser possvel faz-lo.
6) Exame de Corpo de Delito Indireto:

H uma controvrsia sobre este exame na doutrina. Para uma primeira corrente, ele seria a prova testemunhal ou documental. Para uma segunda corrente, ele seria realmente um exame pericial. Segundo a primeira corrente, quando desaparecerem os vestgios deixados pela infrao penal, a prova testemunhal ou documental poder suprir a ausncia do exame direto. Ele no seria, pois, um exame propriamente dito, mas sim uma prova testemunha ou documental que lhe supre a falta. J pela segunda corrente, o ECD indireto seria um exame pericial feito por peritos a partir do depoimento de testemunhas e ou da anlise de documentos. Exemplos: - Para o STF, em relao ao crime do art. 7, IX, da Lei 8.137/90, indispensvel a realizao de percia que ateste a imprestabilidade das mercadorias ao consumo (HC 90.779). - Ausncia de apreenso da arma e roubo majorado: art. 157, 2, I, CP em crime no transeunte, nos quais em regra o ECD imprescindvel, se no foi possvel apreender a arma, como se procede? Em regra, a incidncia da causa de aumento de pena do art. 157, 2, I, CP
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depende da apreenso da arma, a fim de que seja realizada uma percia atestando sua potencialidade lesiva. Todavia, nos casos em que no h apreenso, mas a vtima e demais testemunhas afirmam de forma coerente que houve disparo com a arma de fogo, entende o STJ que esse exame de corpo de delito indireto capaz de suprir a ausncia da apreenso da arma (HC 89.518, STJ). Obs.: a testemunha tem que dizer que houve disparos, porque se ela s tiver visto a arma, isso por si s no prova que a arma era de verdade, j que hoje existem armas de brinquedo muito semelhantes s originais.
7) Assistente Tcnico:

uma novidade porque at pouco tempo atrs ele era exclusivo do Processo Civil. a pessoa dotada de conhecimentos tcnicos, cientficos ou artsticos, que traz ao processo informaes especializadas, relacionadas ao objeto da prova. um conceito muito semelhante ao conceito de perito. Ateno para as diferenas entre eles: - o assistente tcnico um auxiliar das partes, enquanto que o perito, sendo ele oficial ou no, um auxiliar do juzo; - o perito tem um dever de imparcialidade, estando sujeito s causas de impedimento ou suspenso; o oficial considerado funcionrio pblico e o no oficial tambm (art. 327, CP); o perito, se fizer uma percia falsa, responde pelo delito previsto no art. 342, CP (crime de falso testemunho ou falsa percia); j o assistente tcnico, como auxiliar das partes, no tem dever de imparcialidade (ele est ali justamente, contratado por uma das partes, e sua atuao marcada sobretudo pela parcialidade), e no responde pelo crime de falsa percia, j que o art. 342 exige que a pessoa que faz a afirmao falsa seja perito, assim, por isso, eventuais falsidades cometidas pelo assistente tcnico no caracterizam o crime de falsa percia podendo, a depender da hiptese, tipificar o crime de falsidade ideolgica. art. 159, 4, 5 e 6, CPP: diante do teor desses , a interveno do assistente somente possvel em juzo e aps a concluso dos exames feitos pelos peritos, ou seja, no se admite a interveno do assistente na fase de investigao.
8) Oferecimento da pea acusatria e exame pericial:

Em regra, o exame pericial no condio de procedibilidade da ao penal, ou seja, pode ser juntado ao longo do processo. Excees: - Lei de drogas (Lei 11.343/06), art. 50, 1: o laudo de constatao indispensvel; - Violao de direitos autorais art. 525, CPP: No caso de haver o crime deixado vestgio, a queixa ou a denncia no ser recebida se no for instruda com o exame pericial dos objetos que constituam o corpo de delito.
9) Juizados Especiais criminais:

Lei 9.099/95, art. 77. Nos Jesps o ECD pode ser substitudo por um simples boletim mdico ou prova equivalente, tendo em vista os princpios que o orientam (oralidade, celeridade, etc.).
10) Sistemas de apreciao do laudo pericial:

O juiz fica vinculado ao laudo pericial ou ele pode decidir contrariamente a ele? H dois sistemas: a) Sistema vinculatrio: por este sistema o juiz fica vinculado ao laudo pericial; b) Sistema liberatrio: por este sistema o juiz pode aceitar ou rejeitar o laudo pericial, inclusive determinando a realizao de nova percia, caso isso seja possvel. art. 182, CPP: O juiz no fica adstrito ao laudo, podendo aceit-lo ou rejeit-lo no todo ou em parte. Ou seja, o nosso cdigo adotou o sistema liberatrio.
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11) Falta do exame de corpo de delito:

Caso no haja ECD direto ou indireto nos autos, sendo ainda possvel faz-lo, o processo estar dotado de uma nulidade absoluta (art. 564, III, b, CPP). No entanto, caso ao final do processo no haja a comprovao do corpo de delito, deve o juiz prolatar sentena absolutria por ausncia de comprovao da materialidade.
12) Exame Pericial Complementar:

importante sobretudo nos casos de incapacidade para as ocupaes habituais por mais de 30 dias. O exame no pode ser feito por meio de mero prognstico. Na verdade, aps o decurso do prazo de 30 dias, a pessoa deve se sujeitar a novo exame (exame complementar). A contagem dos 30 dias feita de acordo com a regra prevista para os prazos penais, ou seja, a contagem desse prazo de 30 dias deve ser feita de acordo com o art. 10, CP (conta-se o dia do incio). Se no for feito esse exame complementar h algum problema? No, ele pode ser suprido pela prova testemunhal (seria um ECD indireto). Interrogatrio do Acusado:
1) Conceito:

o ato pelo qual o juiz ouve o acusado sobre a imputao que lhe feita.
2) Natureza Jurdica:

Prevalece o entendimento de que o interrogatrio meio de defesa, podendo tambm ter a caracterstica de meio de prova caso haja a confisso do acusado.
3) Ampla Defesa:

art. 5, LV, CR. A ampla defesa, de acordo com a doutrina, se divide em: a) Defesa tcnica: aquela realizada por advogado; ela irrenuncivel (o acusado, ainda que queira, no pode seguir sem advogado). art. 261, CPP: Nenhum acusado, ainda que ausente ou foragido, ser processado ou julgado sem defensor. Questo de prova: um cidado tinha advogado constitudo. Esse advogado no apresentou as alegaes finais. O que o juiz faz? Levando-se em conta que l tem defensoria pblica. O juiz no pode julgar o processo sem alegaes finais, pois se fizesse isso, como se o acusado estivesse indefeso. Estaria violando a ampla defesa (Sm. 523 do STF). Ento, o que o juiz deve fazer? Dever intimar a defensoria para apresentar as alegaes finais. Um nico advogado pode defender 2 acusados? Pode, desde que no haja colidncia de teses defensivas. Quando houver colidncia de teses defensivas entre os acusados no podero ser defendidos pelo mesmo defensor. b) Autodefesa: feita pelo prprio acusado no processo penal. Ao contrrio da defesa tcnica, a autodefesa renuncivel, ou seja, o acusado pode abrir mo de se defender no processo, pode ficar calado, pode deixar de comparecer no interrogatrio. A autodefesa se manifesta das seguintes formas: - Direito de audincia: O acusado tem o direito de ser ouvido pelo juiz. Como se isso se manifesta? Por meio do interrogatrio. O interrogatrio est ligado ao direito de audincia. possvel citar o acusado por edital? A regra do processo que a citao seja
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pessoal, cumprida por oficial de justia. Pode citar por edital, sempre de maneira subsidiria. De modo a se preservar a autodefesa, citao por edital s possvel depois de esgotados os meios de localizao do acusado. Citao por edital uma citao presumida. Sm. 351 do STF: nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade da federao em que o juiz exerce a sua jurisdio. Se est citando por edital, porque no sabe onde a pessoa est. Ento, como pode citar por edital se o sujeito est preso em determinada comarca? Por que a smula diz na mesma unidade da federao? No teria nenhuma diferena. Se est preso, o Estado como um todo deve se aparelhar para que saiba que o sujeito esteja ali. Essa smula restringe de maneira indevida. - Direito de presena: o direito que o acusado tem de, ao lado do seu defensor, acompanhar os atos da instruo processual. Ex: Fernandinho tem de ser deslocado de um local para outro por causa das audincias. Ainda no h videoconferncia. Capacidade postulatria autnoma: Em alguns momentos, o acusado, mesmo sem o seu advogado, pode praticar atos processuais. Ex: impetrar habeas corpus, interpor recursos, provocar incidentes da execuo. - Capacidade postulatria autnoma: ex.: impetrar HC, interpor recursos (o acusado interpe e o advogado unta as razes), provocar incidentes da execuo tudo isso em funo da importncia da liberdade de locomoo.
4) Momento da realizao do interrogatrio:

Antes da Lei 11.719/08, o interrogatrio era o primeiro ato da instruo processual. Agora ele o ultimo ato, a no ser que haja diligncias que podem ser determinadas depois do interrogatrio. Isso refora ainda mais a natureza jurdica do interrogatrio como meio de defesa. art. 400, CPP.
5) Conduo coercitiva:

art. 260, CPP: Se o acusado no atender a intimao para o interrogatrio (...) a autoridade poder mandar conduzi-lo sua presena. Mas, se o acusado tem direito ao silncio, de que adiantaria conduzi-lo coercitivamente? Por isso grande parte da doutrina entende que o art. 260, CPP no foi recepcionado pela CR/88, em virtude da garantia do direito ao silencio, salvo na hiptese de reconhecimento pessoal.
6) Foro competente:

O interrogatrio sempre feito perante o juiz da causa. Princpio da Identidade Fsica do Juiz: aquele segundo o qual aquele juiz que presidiu a instruo deve proferir sentena. H quem diga que, em funo desse princpio, no seria mais possvel o interrogatrio por carta precatria. Mas, em razo da grandeza do nosso territrio, a adoo do Princpio da identidade fsica do juiz no impede a realizao de interrogatrio por meio de carta precatria. No podemos sacrificar o direito do acusado de ser ouvido, o Princpio da ampla defesa, s porque ele no mora na cidade ou prximo a cidade em que corre o processo. Ademais, este Princpio da identidade fsica do juiz no quer dizer, necessariamente, que o juiz tenha que ter sempre contato fsico com o acusado.
7) Caractersticas do interrogatrio: a) um ato personalssimo: somente o prprio acusado pode ser interrogado, no

possvel efetu-lo por meio de procurao. Na hiptese de ser pessoa jurdica, quem ser interrogado o seu representante legal. b) um ato privativo do juiz: art. 212, CPP (com nova redao dada pela Lei 11. 690/08) agora as testemunhas, no procedimento comum, so inquiridas diretamente pelas
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partes ( uma coisa boa porque ela no tem mais aquele tempo a mais para pensar enquanto o juiz repete a pergunta, e o juiz no pode mais modificar a pergunta feita). No interrogatrio, no entanto, aplica-se mesmo o sistema presidencialista, ou seja, as perguntas continuam sendo formuladas pelo juiz. O sistema do cross-examination (art. 212), portanto, s se aplica oitiva do ofendido e das testemunhas. c) um ato contraditrio: aps alterao feita em 2003, agora as partes tm direito a reperguntas. art. 188, CPP: primeiro o juiz pergunta e depois d a palavra s partes, no caso de precisarem de algum esclarecimento. Quem pergunta primeiro: o MP ou o advogado? Prevalece o entendimento de que o MP, mas h doutrinadores que afirmam ser a defesa, j que o interrogatrio um meio de defesa. Qual advogado que faz pergunta quando houver dois rus com dois advogados? Pode acontecer de um advogado fazer uma pergunta que na verdade mais uma acusao ao outro ru, portanto, assiste ao co-ru o direito de formular reperguntas aos demais acusados, sobretudo nas hipteses em que houver delao premiada (HC 94.016, STF). d) um ato assistido tecnicamente: aqui h dois aspectos importantes: a obrigatoriedade da presena de advogado, e o direito entrevista prvia e reservada do acusado com o seu defensor. art. 185, caput e 2, CPP. Essa alterao foi introduzida em 2003. a ausncia de advogado no interrogatrio causa de nulidade absoluta (RHC 17.679, STJ). e) um ato pblico: no caso de ru preso, de acordo com a lei, ele deve ser ouvido dentro do estabelecimento prisional, desde que haja segurana (art. 185, 1, CPP), inexistindo a segurana o interrogatrio ser feito nos termos do CPP (e isso que acontece: o deslocamento do preso o juiz no vai at o presdio interrog-lo). f) um ato oral: art. 192, CPP interrogatrio do mudo, do surdo e do surdo-mudo. g) um ato individual: um acusado no presencia o interrogatrio do outro (quem tem direito repergunta no o prprio acusado, e sim o seu advogado que estar presente ao interrogatrio do co-ru). Isso importante para eventual fim de acareao. art. 191, CPP: Havendo mais de um acusado, sero interrogados separadamente. Obs.: Conseqncia da ausncia do MP no interrogatrio: para a jurisprudncia do STJ, a ausncia do MP causa de mera nulidade relativa, razo pela qual deve ser comprovado o prejuzo (HC 47.318, STJ). J a ausncia da defesa, como visto, causa de nulidade absoluta.
8) Interrogatrio por videoconferncia:

de enorme importncia, sobretudo nas grandes cidades, em que seria preciso o deslocamento de um grande contingente para a realizao de cada interrogatrio. No h legislao especfica sobre o tema. nova redao do art. 217, CPP: pela primeira vez uma lei federal autoriza a videoconferncia, mas apenas em relao testemunha ou ofendido. Pela leitura desse art. quem retirado da sala de audincia a testemunha, o que no nada lgico. Com certeza a jurisprudncia dar uma adaptada nessa interpretao, porque o lgico que o acusado sim assista o ato por videoconferncia. Existe uma lei do Estado de So Paulo que fala sobre o tema, mas uma lei muito curta e que muito mal do assunto (diz que o Poder Executivo regulamentar as questes pertinentes). O STF entendeu que o Estado no poderia legislar sobre o tema e declarou a inconstitucionalidade da lei. Eventual lei federal poder regular este tema. Resumindo: o art. 217 do CPP autoriza a videoconferncia para a oitiva de testemunhas e do ofendido. Quanto ao interrogatrio, no existe lei federal dispondo sobre o assunto. No julgamento do HC 90.900, entendeu o STF que a Lei 11.819/05, do Estado de So Paulo teria invadido a competncia privativa da Unio para legislar sobre direito processual, razo pela qual
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seria inconstitucional. Apesar de a deciso ter sido proferida em um HC, como houve a anlise em tese da constitucionalidade da lei paulista pelo Plenrio do STF, tal deciso tem eficcia erga omnes ( a chamada abstrativizao do controle difuso de constitucionalidade). Para o STF no haveria inconstitucionalidade material em eventual lei federal que venha a dispor sobre o assunto. A lei deve sair em breve (ateno para isso). (15/11/08)

Confisso:
1) Confisso ficta ou presumida:

No processo penal, no existe confisso presumida, pois o acusado tem o direito constitucional de permanecer em silncio. O direito ao silncio surge ligado defesa tcnica. Existe revelia no processo penal? art. 366 do CPP? Este artigo est em pleno vigor. Foi vetada a nova redao do art. 366. O art. 367 diz que o processo seguir sem a presena do acusado (...). No primeiro caso, o acusado citado por edital e o processo fica suspenso. art. 366 - Citao por edital: Se o acusado no comparecer, nem constituir defensor, ficar suspenso o processo e tambm a prescrio. art. 367 - Citao ou Intimao pessoal: Se o acusado no comparecer, ser decretada a sua revelia. A revelia no tem o efeito de presuno de veracidade dos fatos alegados. Qual o nico efeito prtico da revelia? a desnecessidade de intimao dos acusados para a prtica dos atos processuais, salvo em relao sentena condenatria. Se o acusado no for encontrado, dever intim-lo por edital.
2) Confisso delatria ou Chamamento de co-ru ou Delao Premiada:

Hoje, cada vez mais, cabe s autoridades incentivar essa confisso delatria. Se o cidado delatar, qual o benefcio? art. 159, 4, CPP extorso mediante seqestro. causa de diminuio de pena. No s isso. Tem algum que j foi beneficiado pelo pargrafo 4? No tem jeito, pois no compensa delatar seqestradores para receber reduo de pena. Inicialmente, as leis que traziam delao premiada s traziam reduo de pena. Porm, o legislador achou isso muito pouco. Delao Premiada como causa de diminuio de pena: 1. Art. 25, 2, Lei 7.492/86 crimes contra o sistema financeiro. 2. Art. 8, P.U., Lei 8.072/90 3. Art. 159, 4, CP 4. Art. 16, P.U., Lei 8.137/90 crime contra a ordem tributria 5. Art. 6, Lei 9.034/95 Lei das organizaes criminosas. Na Lei de Lavagem de Capitais, h uma profunda alterao aos benefcios dados resultantes de uma delao premiada art. 1, 5, Lei 9.613/98. - reduzida de um a dois tero e cumprida em regime aberto - podendo o juiz deixar de aplic-la - substitu-la por restritiva de direitos Quais as vantagens dessa delao? 1. Diminuio da pena e fixao do regime inicial aberto 2. Substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos
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3. Perdo judicial e conseqente extino da punibilidade Demais casos de delao premiada: 1. Lei 8.884/94, arts. 35-B e 35-C crimes contra a ordem econmica Obs.: essa delao premiada chamada de Acordo de Lenincia, Brandura ou Doura. 2. Lei 9.807/99, arts. 13 e 14 proteo s testemunhas 3. Lei 11.346/06, art. 41 Lei de Drogas (s d ao relator a diminuio da pena. Houve um retrocesso, portanto). Os benefcios dependem do grau de colaborao do acusado. Como que se materializa a delao premiada? Apesar de no haver previso legal, j h na jurisprudncia e na doutrina um verdadeiro contrato a ser referendado pelo juiz. No contrato, tem as obrigaes do delator e o que ele receberia ao final do processo. Apesar de no haver previso legal, a jurisprudncia entende possvel que seja lavrado um acordo sigiloso entre acusao e defesa, a ser submetido homologao do juiz. Este acordo dever trazer o tipo especfico de colaborao a ser feita, bem como os benefcios que o delator ir obter caso cumpra a sua parte do acordo (STF HC 90.688). O acordo no deve ser verbal. No poder juntar nos autos este acordo. Posteriormente, poder at fazer a oitiva desse delator no processo, caso o Promotor queira. Qual o valor probatrio da delao premiada? Ser que o juiz pode condenar algum to somente com base na delao premiada? Para a jurisprudncia, uma delao premiada por si s no fundamento idneo para uma condenao, devendo estar respaldada por outros elementos probatrios (STF HC 85.176 e RE 213.937).
3) Valor probatrio da confisso:

Qual o valor probatrio da confisso? Ela tem valor relativo. A confisso sozinha no supre a ausncia do exame de corpo de delito.
4) Caractersticas da confisso:

Vejamos as mais importantes: 1. Retratabilidade: O acusado pode se retratar da confisso. uma conduta quase que suicida. Nos casos das pessoas que j haviam sido interrogadas antes da lei, muitos juzes esto realizando um novo interrogatrio. 2. Divisibilidade: O acusado pode confessar a totalidade do fato que lhe foi imputado ou apenas uma parte. 3. Ato personalssimo: No h confisso por procurao. Declaraes do Ofendido: O ofendido testemunha? No. Em prova aberta, h um erro muito comum de colocar o nome do ofendido no rol de testemunhas. Disso se extrai algumas concluses: 1. O ofendido no presta o compromisso de dizer a verdade 2. O ofendido no responde pelo crime de falso testemunho 3. O ofendido, se mentir, pode eventualmente responder pelo crime de denunciao caluniosa. Nesse caso, necessrio dar causa instaurao de ao penal a quem sabe inocente.

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4. O ofendido pode ser parte? Sim. Na Ao Penal Privada. Na Ao Penal Privada nada impede que o querelante seja ouvido como ofendido. 5. possvel conduzir o ofendido coercitivamente? Sim. Art. 201, pargrafo 1, Cdigo de Processo Penal. Obs.: E para o exame de corpo de delito, ele pode ser conduzido? Ex: caso de Joaaba. Pode compelir a vtima a se sujeitar ao exame de corpo de delito? No. S pode conduzir coercitivamente para tomar as declaraes do ofendido. Pode tentar suprir a ausncia do exame por testemunhas. Valor probatrio: tem valor relativo. Porm, nos chamados crimes as ocultas, o valor um pouco maior. Tudo depende da credibilidade da vtima, do caso concreto. Prova Testemunhal: 1) Conceito de testemunha: toda pessoa humana capaz de depor e estranha ao processo, chamada para declarar a respeito de fato percebido por seus sentidos e relativos causa. No processo civil, h algumas restries. No processo penal, no h qualquer restrio. Qualquer pessoa pode ser testemunha. Ex: criana de 10 anos, pessoa com dificuldades mentais. Ser necessrio analisar as que prestam compromisso e as que no prestam compromisso art. 202, CPP. Um cachorro pode ser testemunha? No. Deve ser pessoa humana. O cachorro pode ser usado como instrumento de prova inominada. A mesma coisa ocorre com as provas psicografadas.
2) Caractersticas da prova testemunhal:

Vejamos: 1. Judicialidade ou Imediao judicial: Prova testemunhal aquela produzida em juzo, tendo como destinatrio o Magistrado. Uma coisa so os depoimentos colhidos no Inqurito policial (sem contraditrio). Todos esses depoimentos devero ser repetidos na fase judicial. 2. Oralidade: Testemunha no pode trazer o seu depoimento por escrito. Ateno: Se for ouvir um contador, um perito, ele no poder trazer o depoimento por escrito, mas poder consultar alguns apontamentos (art. 204, CPP). H excees (h autoridade que presta depoimento por escrito art. 221, CPP): a) Presidente e vice-presidente b) Senador e deputado c) Ministro de Estado d) Governadores e) Etc. Obs.: O MP no est no art. 221, mas pode estender a ele, pois a Lei Orgnica prev as mesmas prerrogativas do Magistrado. Como fica o contraditrio e a ampla defesa nesses casos? Poderao optar pela prestao de depoimento por escrito. Far quesitos a serem respondidos pela testemunha. Esses quesitos sero respondidos por escrito. 3. Individualidade: Cada testemunha ouvida separadamente da outra, devendo o juiz separar espaos separados para a garantia da incomunicabilidade das testemunhas. Uma testemunha no ouve o depoimento da outra, mesmo que ela j tenha sido ouvida. Isso ocorre por causa de uma eventual acareao - art. 210, CPP.

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4. Objetividade: Testemunha depe sobre fatos, no podendo emitir opinies, salvo quando inseparveis da narrativa do fato delituoso. Ex: ouve um perito. Pergunta-se ao perito se foi homicdio ou foi suicdio? bvio que ele dar sua opinio ao final. 5. Retrospectividade: Testemunha depe sobre fatos passados, jamais sobre fatos futuros. 6. Contraditoriedade: Em relao a essa caracterstica, necessrio analisar o art. 212, CPP. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente s testemunhas.

Sistema do cross examination At ento, era uma exclusividade do procedimento do Jri. Qual a idia desse sistema? Para a doutrina, esse sistema extremamente importante porque ele acaba por evidenciar as vantagens do contraditrio. Esse sistema envolve duas fases distintas, a saber: a) A testemunha ser inquirida por quem a arrolou = examinao direta b) A testemunha ser submetida ao exame pela parte contrria. Nesse caso, ocorreria o cross examination. Alguns doutrinadores esto trabalhando com uma distino em relao ao fato e s pessoas. Cross examination as to facts: trata-se de reinquirao a respeito dos fatos j abordados no primeiro exame. Cross examination as to credit: formulao de questes de modo verificao da credibilidade da testemunha. Em crimes sexuais, na hora da oitiva da vtima, geralmente, o advogado do acusado quer destruir a vtima, tentando retirar dela qualquer tipo de credibilidade. art. 212, P.U., CPP Da leitura, fica claro que as partes perguntam em primeiro lugar e, posteriormente, o juiz complementa. c/c art. 473, CPP No procedimento do Jri, o juiz comea fazendo as perguntas. Ele faz as perguntas dele, posteriormente, passa para o MP e para o advogado (efetuam as perguntas diretamente). A maioria da doutrina tem entendido assim. O art. 212, CPP funciona como a regra geral (aplica-se oitiva de testemunhas do Juizado, da Lei de Drogas). Art. 212, CPP Regra geral: a) Perguntas formuladas pelas partes diretamente s testemunhas (mtodo do exame direto e cruzado); b) Quanto aos pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio. Art. 473, CPP Plenrio do Jri: a) Perguntas formuladas pelo juiz; b) Perguntas formuladas pelas partes diretamente s testemunhas (mtodo de exame direto e cruzado). Na prtica, o juiz no est abrindo mo do poder de perguntar. Como a inobservncia disso uma mera irregularidade, o juiz continua fazendo, inclusive, com a concordncia da parte. 3) Classificao das testemunhas: 1. Testemunha Numerria: So aquelas computadas para efeito de aferio do nmero mximo de testemunhas legalmente permitido. Essas testemunhas fazem parte do nmero legal permitido. Normalmente, so as testemunhas que prestam compromisso legal e as que so arroladas pelas partes.
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2. Testemunha Extranumerria: No so computadas para efeito de aferio do nmero mximo de testemunhas, podendo ser ouvidas em nmero ilimitado. So: a) aquelas ouvidas por iniciativa do juiz; b) aquelas que no prestam compromisso legal e aquelas que foram arroladas pelas partes; c) aquelas que no saibam que interesse deciso da causa. 3. Testemunha Informante: So aquelas testemunhas que no prestam compromisso legal. Ex: pais do acusado, filho, etc. 4. Testemunha Referida: So aquelas que foram mencionadas por outra pessoa. No entra no nmero permitido. Ex: (A) no presenciou o delito, mas diz que (B) estava no local. 5. Testemunha Prpria: Prestam declarao sobre a infrao penal. Depem sobre a imputao contida na pea acusatria. 6. Testemunha Imprpria ou Instrumental ou Instrumentria ou Fedatria: So aquelas que prestam declarao sobre a regularidade de um ato processual ou do Inqurito Policial. Ex: Quando o acusado se recusa a assinar o auto de priso em flagrante. Ex: art. 6, V, CPP. Ex: art. 304, 2 e 3, CPP. Obs.: Em juzo, se o acusado se recusar a assinar o termo do interrogatrio, no h necessidade de testemunhas fedatrias. Isso constar na ata de audincia. 7. Testemunha Direta: So aquelas que depem sobre fato que presenciou. 8. Testemunha Indireta ou Auricular: So aquelas que depem sobre fato que ouvir dizer. 9. Testemunha da Coroa: Agente infiltrado que obtm informaes sobre determinado crime. Em quais leis est previsto o agente infiltrado? Na Lei de drogas e na Lei de crime organizado.

4) Desistncia da oitiva de testemunhas: Quando se arrola uma testemunha possvel dela desistir? Se for defensor pblico ou advogado dativo, extremamente importante ter a cautela de saber o que aquela testemunha sabe sobre o fato delituoso. A desistncia possvel antes ou, at mesmo, durante o curso da audincia. bvio que em relao testemunha que no esteja sendo ouvida. Como advogado de defesa, interessante arrolar as testemunhas de acusao. Como o MP pode desistir, a testemunha no seria mais ouvida se no tivesse sido arrolada pelo advogado. Pode desistir da testemunha do Tribunal do Jri? Aps a instalao da sesso, a desistncia depende da concordncia da parte contrria, dos jurados e do juiz presidente. 5) Substituio de testemunha: Essa substituio est prevista no art. 397 do CPP. Esse artigo previa a substituio de testemunhas. Porm, esse artigo foi revogado pela Lei 11.719/08. Diante dessa revogao, cabe substituio de testemunhas no processo penal? Apesar da revogao do art. 397 do CPP, continua sendo possvel a substituio da testemunha arrolada, aplicando-se subsidiariamente o art. 408 do CPP. uma deciso recente do STF. 6) Deveres da testemunha: Quais so as obrigaes que uma testemunha tem no processo penal? 1. Tem o dever de depor. Excees:

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a) Art. 206 do CPP Pessoas prximas do acusado (o Cdigo se preocupou com a harmonia

familiar) ascendente descendente, o afim em linha reta, o cnjuge, o irmo, o pai, a me ou o filho adotivo. Todavia, poder ser obrigado a depor quando a prova no puder ser produzida de outro modo. Ex: estupro praticado pelo pai contra a filha menor. A esposa dever ser ouvida. b) Art. 207, CPP Pessoas que devam guardar segredo em razo da funo, ministrio, ofcio ou profisso, salvo se desobrigadas pela parte interessada e quiserem dar o seu testemunho. Ex: advogado, padres, psiquiatra, etc. Obs.: Em alguns casos, mesmo sendo desobrigada pela parte interessada a pessoa est proibida de depor. Ex: advogado (art. 7, XIX, Lei 8.906/94) e padres (Cdigo Cannico). c) Art. 53, 6, CR Parlamentares no so obrigados a depor sobre o que sabem em razo da funo. d) Juiz e Promotor que oficiaram no Inqurito ou que atuaram no processo. No se est dizendo que o juiz e o promotor no possam ser testemunhas. Isso pode. S no pode ser ao mesmo tempo juiz e testemunha.
2. Tem o dever de comparecimento: Testemunha intimada tem o dever de comparecer, sob

pena de conduo coercitiva e responsabilizao pelo crime de desobedincia art. 219, CPP. A multa perdeu a razo de ser por causa do novo procedimento do Tribunal do Jri. S pea a conduo coercitiva em condio extrema. Excees (no tem o dever de comparecimento): a) Art. 220, CPP So aquelas pessoas impossibilitadas por enfermidade e por velhice. b) Art. 221, CPP As autoridades Carta precatria (outra comarca) e carta rogatria (exterior). O que importante na hora da oitiva de uma testemunha por carta precatria? A adoo do Princpio da Identidade Fsica no impede a oitiva de testemunhas por carta precatria. indispensvel a intimao quanto expedio da carta precatria, sob pena de nulidade relativa. Cabe parte diligenciar junto ao juzo deprecado para saber a data da oitiva das testemunhas (Sm. 155, STF relativa a nulidade do processo criminal, e Sm. 273, STJ intimada a defesa da expedio da carta precatria, torna-se desnecessria a intimao da audincia no juzo deprecado). Obs.: Delegado tem a prerrogativa de ser ouvido em dia, hora e local ajustado com o juiz? Algumas leis estaduais dispem nesse sentido, porm, para o STF so inconstitucionais por versarem sobre direito processual (ADI 3896/STF). 3. Tem o dever de prestar o compromisso: Toda testemunha tem esse dever, salvo: a) Parentes prximos do acusado (art. 206, CPP. Ex: ascendente, descendente, cnjuge). Obs.: Tirando o advogado e o padre, as testemunhas do art. 207 prestam o compromisso se vierem a ser ouvidas. b) Menor de 14 anos c) Deficientes mentais Testemunha no compromissada responde pelo crime de falso testemunho? H 02 correntes: a) Qualquer testemunha pode praticar o crime de falso testemunho. Essa primeira corrente aponta alguns fundamentos. Vejamos: O art. 342, CP, no traz o compromisso como uma elementar do crime de falso testemunho (no diz testemunha compromissada; Mesmo no prestando o compromisso, esse informante pode induzir o juiz a erro (STF HC 69.358 julgado em 1994. Ento, no tem como dizer que essa a posio do STF).

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b) S responde pelo crime de falso testemunho a testemunha compromissada. Como

pode exigir que o pai faca uma afirmao verdadeira para incriminar o seu filho? No caso de convivncia familiar, teria uma hiptese de inexigibilidade de conduta diversa. Apesar de no poder responder pelo crime de falso testemunho, eventualmente pode responder por denunciao caluniosa. Prevalece essa corrente. O falso testemunho um crime que admite retratao at a data da sentena no processo em que ocorreu o crime de falso testemunho. Dica: timo denunciar autor de falso testemunho. Ex: Inqurito em que algum mentiu. Denuncia o sujeito junto, pois o sujeito estar sendo processado por crime de falso testemunho. No interrogatrio, d a possibilidade de ele se retratar. Caso se retrate, ocorrer a extino da punibilidade. O advogado responde por falso testemunho? possvel que advogado responde a ttulo de participao (Tem um julgado do STF que fala em co-autoria. Mas, est equivocado. Nesse caso, no seria possvel, pois o advogado no teria o domnio do fato naquele momento).
4. Tem o dever de comunicar a alterao de endereo: art. 224, CPP. Esse dever dura 01 ano.

7) Incidentes que podem ocorrer durante a oitiva de uma testemunha:


1. Contradita: Contraditar significa impugnar a testemunha, afim de que esta no seja

ouvida pelo juiz. Trazer algum fato que coloque em xeque a imparcialidade da testemunha. Ex: padre. Nesse caso, est impugnando a testemunha. O objetivo que a testemunha seja excluda. 2. Argio de imparcialidade: No confunda com a contradita. Alega-se circunstncia que torna a testemunha suspeita de parcialidade. Ex: descobre que amiga ntima. A testemunha ser ouvida, mas ir constar na ata de audincia. Ser levado em considerao pelo juiz. Nesse caso, portanto, a testemunha ser ouvida, funcionando a argio como meio para questionar a sua imparcialidade. 3. Retirada do acusado da sala de audincia: possvel? . No necessrio aguardar para saber se ter algum ato de constrangimento. art. 217, CPP Esse artigo tem nova redao, que autoriza, inclusive, a realizao de videoconferncia. Esse artigo diz que a presena do ru pode causar. A videoconferncia foi redigida de maneira muito pobre. Nesse caso, a testemunha retirada da sala e ouvida pela videoconferncia. Seria melhor se fosse o ru. Busca e Apreenso: 1) Conceito e natureza jurdica: Se fizer uma leitura do Cdigo de Processo Penal, percebe-se que a busca e apreenso est colocada como se fosse um meio de prova. Isso est equivocado. Trata-se de meio de obteno de prova, com natureza cautelar, destinada a impedir o desaparecimento de coisas ou pessoas. Pode at ser que da busca e apreenso, resulte a apreenso de um documento. 2) Espcies de busca: 1. Domiciliar:

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art. 240, 1 - a carta quando aberta um documento. Enquanto no aberta, h doutrinadores que entendem que o sigilo de correspondncia seria absoluto. O professor entende que esse raciocnio est equivocado, no podendo considerar como absoluto um direito. aquela cumprida no domiclio de algum. necessrio fazer uma anlise da inviolabilidade de domiclio art. 5, XI, Constituio da Repblica. A inviolabilidade do domiclio visa tutelar o qu? Qual objetivo da proteo do domiclio? A inviolabilidade do domiclio tutela o direito intimidade. bvio que de maneira reflexa protege tambm o seu patrimnio. Conceito de domiclio: Ex: Estudante de direito parado em blitz. O policial pede para o estudante abrir o porta-mala. Pode considerar o carro de uma pessoa como sendo o seu domiclio? O escritrio de advocacia tem proteo de domiclio? Por domiclio compreende-se qualquer compartimento habitado, aposento ocupado de habitao coletiva, ainda que se destine a permanncia por poucas horas, e compartimento no aberto ao pblico onde algum exerce profisso ou atividade. Quarto de hotel casa? . E quarto de motel? , mesmo que por poucas horas. Escritrio de contabilidade casa? . A loja casa? A parte aberta ao pblico no casa. Ex: Shopping Center. Do balco para trs considerado casa. A administrao fazendria pode ingressar do balco para trs? No pode. Nem mesmo os agentes da administrao tributria podem violar um escritrio profissional sem autorizao judicial (STF RHC 90.376 e RE 331.303). Escritrio de advocacia casa? . Ateno: busca e apreenso em escritrio de advocacia foi modificado nesse ano. Depende de autorizao do juiz, expedindo-se mandado de busca e apreenso especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB. O STF entende que se a OAB no indicar um representante, poder cumprir o mandado mesmo assim. vedada a utilizao de objetos ou documentos apreendidos pertencentes a clientes do advogado, salvo se esses clientes tambm forem alvos da investigao. A casa precisa estar ocupada? Ex: casa de praia. A casa vazia estar protegida? Como o que se tutela o direito intimidade, pouco importa que a casa esteja ou no ocupada. Obs.: Casa no ocupada diferente de casa abandonada. Se a casa estiver completamente abandonada, no teria mais o que proteger. No haveria violao de intimidade nesse caso. Carro casa? No. Com exceo do trailer, do iate. rgo pblico casa? A doutrina diz que em relao parte aberta ao pblico, no casa. o mesmo raciocnio da empresa. Porm, para entrar no gabinete de algum servidor, algum magistrado ou algum promotor, considerado um aposento. Empregada domstica na sua casa Pode entrar no quarto dela? O que se protege a intimidade, e no o patrimnio. O quarto que ela ocupa est protegido, reservado por sua intimidade. Ser necessria anuncia da empregada ou autorizao judicial. Quais so as hipteses que autorizam a violao ao domiclio? a) Desastre e prestar socorro: pode violar o domiclio durante o dia ou durante a noite. b) Flagrante delito: pode ingressar, mesmo sem autorizao judicial, durante o dia ou durante a noite. Drogas Se souber que a pessoa est guardando droga em sua residncia, precisa de mandado de busca e apreenso para entrar no domiclio. importante lembrar-se dos crimes permanentes. Ex: trfico de drogas em algumas modalidades art. 303, Cdigo de Processo Penal. Nos crimes permanentes, a pessoa est sempre em flagrante delito. melhor ter certeza, nesse caso. Caso no tenha droga, o agente responder por abuso de autoridade. Qual o flagrante autoriza a violao ao domiclio? Alguns doutrinadores entendem (Guilherme de Souza Nucci) que s o flagrante prprio (quem est ou acabou de
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cometer a infrao) autoriza a violao ao domiclio. A melhor posio, sem dvida alguma, necessrio olhar o flagrante delito do Cdigo de Processo Penal, que traz 04 hipteses (prprio incisos I e II, imprprio inciso III e presumido inciso IV). c) Consentimento: autoriza a violao durante o dia ou durante a noite. d) Ordem judicial: autoriza somente durante o dia. O que se deve entender por dia? Perodo compreendido entre o nascer e o pr do sol. Obs.: H discusso entre os doutrinadores. Jos Afonso entende que dia seria de 06 horas s 18 horas. O que prevalece na jurisprudncia o entendimento do nascer e do pr do sol. Pode-se cumprir mandado de busca e apreenso durante o perodo noturno? possvel, desde que a busca e apreenso tenha tido incio durante o perodo diurno. Obs.: juiz preso. O detalhe da priso foi que quem decretou a priso foi o juiz federal corregedor. Esse juiz tem atribuies administrativas, no podendo decretar a priso desse juiz. No pode nem mesmo autorizar a busca e apreenso. Dever designar um relator perante o TRF. Clusula de Reserva de Jurisdio: Determinadas garantias ou direitos individuais s podem ser restringidos com base em determinao judicial. Aplicam-se basicamente as CPIs. Quais so as 04 hipteses que a CPI no pode determinar? Interceptao telefnica (no confunda com a quebra do sigilo de dados telefnicos). Priso, salvo flagrante delito. Violao ao domiclio. Afastamento de sigilo de processos jurisdicionais (Mandado de Segurana 27.483. Foi o caso da CPI dos grampos). novidade! A violao ao domiclio de algum depende de autorizao judicial. Como se chama essa autorizao judicial para entrar na casa de algum? Mandado de busca e apreenso. Pode decretar um mandado de busca e apreenso a ser cumprido em uma favela inteira? Sim. Admitese um mandado de busca e apreenso genrico. O mandado de busca e a apreenso deve ser individualizao objetiva e subjetivamente. Lamentavelmente, isso a teoria que nem sempre corresponde prtica. Mandado de busca e apreenso no se confunde com mandado de priso. Ex: (A) chegou casa de (B). (A) tem mandado de priso contra uma pessoa que est l dentro. Poder entrar na casa de (B)? H 02 posies: a) Guilherme Nucci: O mandado de priso autoriza o ingresso em casa alheia. b) Tourinho Filho: Entende que o mandado de priso no supre a ausncia do mandado de busca e a apreenso. O professor entende que essa posio a mais correta. No pode autorizar o mandado de priso em qualquer residncia. A priso est em um inciso e a busca e apreenso est em outro artigo distinto. Se suspeitar que algum est sendo guardado em outra residncia, cabe diligenciar o juzo para obter um mandado de busca e apreenso. No seria favorecimento pessoal? Pode at estar em flagrante, mas a entrada do agente no tem respaldo legal. Ento, o sujeito estaria acobertado pelo exerccio regular do direito. 2. Pessoal: art. 240, 2 - Essa busca pessoal subdivida pela doutrina em:
a) Busca por razes de segurana (por razes administrativas, no exerccio do poder de

polcia): aquela feita em estdios, boates, casas de show, etc. Ainda h enorme resistncia a essa busca. perfeitamente possvel. No precisa de mandado.
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b) Busca efetivamente penal: Quando houver fundada suspeita de posse de arma ou de objeto de interesse criminal. O que significa fundada suspeita? O STF decidiu que a fundada suspeita no pode estar amparada em aspectos exclusivamente subjetivos, exigindo elementos concretos que indiquem a necessidade da revista (STF HC 81.305). Isso tem muito a ver com a utilizao de algemas. Busca e Apreenso em advogado (revista pessoal em advogado): Documentos em poder do advogado no podem ser apreendidos, salvo quando o documento for o prprio corpo de delito (ex: advogado est trazendo uma substncia entorpecente) ou quando o advogado for participante do crime.

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(05/01/09) SUJEITOS DO PROCESSO: Acerca dos poderes do juiz e do MP j se discorreu durante todo o curso. Aqui se abordar, portanto, os demais pontos importantes sobre o tema. JUIZ: Causas de impedimento: Existem em homenagem imparcialidade. Prevalece na doutrina o entendimento de que a conseqncia da inobservncia das causas de impedimento a inexistncia do ato jurdico. Isso ocorre porque tamanha a gravidade desse defeito, que seria quase a mesma coisa de se dizer que o ato foi praticado por um no-juiz. possvel comprovar esta assertiva fazendo-se uma leitura do art. 564, I, CPP: o cdigo no menciona o impedimento, e, assim, pode-se interpretar por uma leitura a contrrio senso do dispositivo (entendendo-se que s haver nulidade nas hipteses de suspeio, incompetncia e suborno do juiz). Dica para se diferenciar causas de impedimento e causas de suspeio: geralmente as causas de impedimento se referem a dados objetivos do processo, a vnculos objetivos do juiz com o processo, independentemente de seu nimo subjetivo, sendo encontradas em regra dentro do processo. J as causas de suspeio geralmente se referem a dados externos ao processo. Hipteses de impedimento art. 252, CPP: I) participao na causa de cnjuge ou parente como advogado, MP, autoridade policial ou auxiliar da justia; II) quando o juiz tiver atuado em funo diversa da jurisdicional; III) quando o juiz tiver atuado no processo em instncia diversa, desde que tenha proferido deciso sobre questo de direito ou de fato; Obs.: nada impede que o juiz atue em processos diferentes contra o mesmo acusado. IV) quando o juiz ou seu parente for parte ou tenha interesse direto no feito. Ateno: essas causas de impedimento so, segundo o entendimento do STF, taxativas. Causas de incompatibilidade: H duas posies: 1) Para uns, so causas que prejudicam a imparcialidade do juiz, mas que no esto elencadas entre as hipteses de impedimento e suspeio (so questes de foro ntimo) o entendimento de Pacelli; 2) Para outros, significa que nos juzos coletivos no podem funcionar no mesmo processo juzes que sejam parentes entre si (art. 253, CPP) o entendimento de Denlson Feitosa Pacheco.

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Causas de suspeio: O que diferencia sobremaneira as causas de suspeio das causas de impedimento justamente o fato de que as causas de suspeio referem-se ao nimo subjetivo do juiz quanto s partes. Em regra so encontradas externamente ao processo. causa de nulidade absoluta (art. 564, I, CPP). Hipteses de suspeio (art. 254, CPP): I) amizade ntima ou inimizade capital com qualquer das partes obs.: se a amizade ou inimizade for com o advogado da parte, h uma posio minoritria na doutrina que sustenta que esta no seria causa de suspeio, j que o dispositivo legal se refere s partes e no ao advogado; II) quando o juiz ou seu parente estiver respondendo a processo por fato anlogo, havendo controvrsia sobre seu carter criminoso; III) quando o juiz ou seu parente sustentar demanda ou responder a processo que tenha de ser julgado por qualquer das partes; IV) quando o juiz possuir interesse financeiro ou quando tiver aconselhado qualquer das partes. ASSISTENTE DA ACUSAO: a vtima ou o ofendido. Caso este esteja morto, poder se habilitar como assistente o CADI (sendo que a doutrina acrescenta aqui tambm o companheiro). Todo processo penal admite a figura do assistente? No. Caso no haja um ofendido que possa ser individualizado, no h falar em assistente do MP. art. 268, CPP. Esta figura s admitida na Ao Penal Pblica, por razes muito bvias, j que se na ao penal privada o ofendido o prprio autor. Segundo a doutrina majoritria, a ao penal pblica em que se admite a assistncia a ao penal condenatria. Pergunta: admite-se a interveno do assistente em habeas corpus ou em mandado de segurana? Em regra no, porque no se tratam de ao penal condenatria. Mas ateno: para os tribunais, quando do julgamento do HC puder resultar o trancamento da ao penal, h interesse de agir por parte do assistente. O prprio Poder Pblico (ex.: uma prefeitura) pode se habilitar como assistente? Ou o interesse pblico j est sendo tutelado pelo MP? Atualmente prevalece o entendimento de que possvel a interveno do Poder Pblico como assistente do MP. Exemplos de dispositivos que comprovam este entendimento: - arts. 80 e 82, III, da Lei 8.078/90 (CDC); - art. 26, P.U., da Lei 7.492/86 (Crimes contra o sistema financeiro nacional); - art. 2, 1, do Dec. Lei 201/67 (Crimes de responsabilidade de prefeitos e vereadores). Pergunta: a partir de quando se pode falar em assistncia? No inqurito policial possvel falar-se em assistente? E na execuo penal? art. 269, CPP: O assistente ser admitido enquanto no passar em julgado a sentena, e receber a causa no estado em que se achar.
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Assim, no h assistente durante o inqurito policial (ele s existe durante o processo), e nem durante a execuo da pena (j que a execuo interesse do Estado). Co-ru pode ser assistente? No. O co-ru no mesmo processo no pode intervir como assistente do MP. Recurso cabvel contra o indeferimento da habilitao do assistente: no h recurso especfico contra esta deciso, porm, admite-se a impetrao de MS. art. 273, CPP: Do despacho que admitir ou no o assistente, no caber recurso, devendo, entretanto, constar dos autos o pedido e a deciso. Poderes do assistente: - Arrolar Testemunhas: apesar de o assistente entrar no processo depois da denuncia j ter sido oferecida (e, portanto, j ter passado o momento processual para o oferecimento do rol de testemunhas), doutrina e jurisprudncia admitem que o assistente arrole testemunhas, desde que dentro do nmero mximo permitido. - Interposio de Recursos: arts. 271, 584, 1 e 598, CPP. a) RSE: o assistente poder interpor o RSE contra a deciso que julga extinta a punibilidade; b) Apelao: em caso de impronncia (ateno porque esta uma alterao recente), e em caso de absolvio. Pergunta: pode o assistente apelar contra uma sentena condenatria pedindo o agravamento da pena? H duas correntes: 1) o interesse do assistente limita-se obteno de uma sentena condenatria para satisfazer os prejuzos sofridos (esta sentena funciona como ttulo executivo) trata-se de uma posio mais antiga e ultrapassada, e se o assistente est no processo apenas com este interesse no haveria porque ele pedir um agravamento da pena, j que o seu interesse j foi satisfeito; 2) o assistente tem interesse na justa aplicao da lei, razo pela qual pode recorrer contra sentena condenatria esta posio foi sustentada inicialmente por Ada P. Grinover e posteriormente ganhou fora na jurisprudncia. Pergunta: pode o assistente interpor carta testemunhvel? Ateno: em desdobramento das hipteses nas quais o assistente pode interpor RSE e apelao, poder tambm utilizar-se dos demais recursos, at mesmo os denominados recursos extraordinrios. Sm. 208, STF: O assistente do MP no pode recorrer extraordinariamente de deciso concessiva de HC esta smula antiga, hoje a jurisprudncia j admite, desde que do HC possa resultar o trancamento da ao. Sm. 210, STF: O assistente do MP pode recorrer, inclusive extraordinariamente, na ao penal, nos casos do art. 584, 1 e 598, CPP. Para que seja admitido recurso por parte do assistente, deve ter ocorrido inrcia do MP. Prazo: de 5 dias quando o assistente j estiver habilitado no processo penal, ou de 15 dias, caso ele ainda no esteja habilitado. Obs.: em ambas as hipteses esse prazo s comea a fluir aps o decurso do prazo do MP (Sm. 448, STF: O prazo para o assistente recorrer, supletivamente, comea a correr imediatamente aps o transcurso do prazo do MP).

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PRISO:

Conceito: a privao da liberdade de locomoo em virtude do recolhimento da pessoa humana ao crcere. Espcies: 1) Priso Extra-penal: a) Priso civil b) Priso administrativa c) Priso disciplinar 2) Priso Penal (ou priso-pena) 3) Priso Cautelar (provisria ou processual): a) Priso em flagrante b) Priso preventiva c) Priso temporria (Lei 7.960/89) d) Priso decorrente de pronncia* e) Priso decorrente de sentena condenatria recorrvel* * Alguns doutrinadores j afirmam que depois das ltimas duas reformas (no procedimento do jri e no procedimento ordinrio) estas duas hipteses j no existem mais, sendo aplicvel apenas a priso preventiva. Priso Civil: A CR/88 prev a priso civil em duas hipteses: - Devedor de alimentos - Depositrio infiel Ocorre que foi incorporado ao nosso Ordenamento Jurdico a Conveno Americana de Direitos Humanos (CADH) Dec. 678/92, que, em seu art. 7, 7, trata da priso civil, limitando-a a uma nica hiptese: a do devedor de alimentos. Fica a discusso: o que deve prevalecer? Durante muito tempo prevaleceu no STF o entendimento de que os Tratados Internacionais teriam status de mera lei ordinria, devendo, pois, prevalecer a CR. H dois julgados importantes recentes acerca do assunto: RE 466.343 e HC 87.585. O entendimento atual o de que os tratados internacionais de direitos humanos tm status normativo supralegal, tornando inaplicvel a legislao em sentido contrrio. Assim, restaram derrogadas, portanto, as normas legais que versam sobre a custdia do depositrio infiel (a lei ordinria que versa sobre esta priso tornou-se inaplicvel diante do conflito com o Pacto de So Jos da Costa Rica). Obs.: tambm foi cancelada a Sm. 619, do STF: A priso do depositrio judicial pode ser decretada no prprio processo em que se constituiu o encargo, independentemente da propositura de ao de depsito.

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Priso Administrativa: Para alguns doutrinadores, essa priso continua existindo, s que com uma observao importante: desde que decretada por uma autoridade judiciria. Ex.: priso do estrangeiro para fins de extradio ou expulso: decretada, de acordo com a Lei 6.815, pelo Ministro da Justia (para fins de extradio decretada por um juiz do STF, para fins de expulso, por um juiz federal). J uma segunda corrente entende que se a priso decretada por uma autoridade judiciria, no se trata de priso administrativa (de natureza administrativa), mas sim de uma priso com fins administrativos. o entendimento de Eugnio Pacelli. Obs.: Nos estados de exceo estado de defesa e estado de stio a priso pode ser decretada por uma autoridade administrativa. Obs.: Priso do falido: a antiga lei de falncias trazia uma hiptese de priso civil do falido (art. 35 e P.U., do Dec. Lei 7.661/45), a qual no foi recepcionada pela CR/88 (Sm. 280, STJ). A Nova Lei de Falncias deixa de prever uma priso civil ou administrativa do falido, passando a trat-la como hiptese de priso preventiva (art. 99, VII, Lei 11.101/05). O prof. Paulo Rangel, promotor de justia no estado do RJ, faz a seguinte observao: segundo ele, uma priso preventiva decretada por um juiz cvel (falimentar) no seria possvel, assim, o juiz cvel deveria remeter os autos ao MP para que este sim formulasse o pedido de priso, se assim entendesse conveniente (diante do juzo criminal). Priso Disciplinar: prevista em duas hipteses: em caso de transgresso militar ou nas hipteses de crimes propriamente militares. Esta priso visa preservao da hierarquia e da disciplina. Ela independe de prvia autorizao judicial (art. 5, LXI, CR). Priso Penal: aquela que resulta de sentena condenatria com trnsito em julgado que imps pena privativa de liberdade. art. 5, LVII, CR Princpio da presuno de inocncia (ou no-culpabilidade). Priso Cautelar: a priso decretada antes do trnsito em julgado de sentena penal condenatria com o objetivo de assegurar a eficcia das investigaes (no caso da priso temporria) ou do processo criminal. Trata-se de medida de natureza excepcional que no pode ser utilizada como cumprimento antecipado da pena, nem to pouco para dar satisfao opinio pblica ou mdia. Princpios: Alguns princpios so extremamente importantes para a anlise da priso cautelar. Vejamos:

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1) Princpio da Presuno de Inocncia: alguns doutrinadores (Rogrio Sanches) preferem utilizar a expresso Princpio da Presuno de no-culpabilidade. uma expresso at mais usada pelo STF. Desse princpio derivam duas regras importantes, a saber: a) Regra Probatria: Muito trabalhada por Antonio Magalhes Gomes Filho. Em que consiste essa regra? Ao acusador incumbe o nus de demonstrar a culpabilidade do acusado, devendo este ser absolvido na hiptese de dvida. J foi trabalhada na aula de teoria geral das provas. Se for presumido no culpvel, no o acusado que deve demonstrar que inocente. o contrrio. b) Regra de Tratamento: Pela regra de tratamento, esse princpio impede qualquer antecipao de juzo condenatrio, ou seja, a regra responder o processo em liberdade, a exceo estar preso no curso do processo. A priso cautelar excepcional. Obs.: o Princpio da Presuno de Inocncia no acaba sendo violado pela priso cautelar? A priso cautelar no viola o Princpio da Presuno de Inocncia, desde que no perca o seu carter excepcional, sua qualidade de instrumento para eficcia do processo e se mostre necessria luz do caso concreto. Ex: o acusado vai fugir, o acusado est destruindo provas.

(06/01/09) 2) Princpio da obrigatoriedade de fundamentao da priso cautelar pela autoridade judiciria competente: art. 5, LXI, CR toda espcie de priso de natureza cautelar est submetida apreciao do Poder Judicirio, seja previamente (priso preventiva e temporria), seja pela necessidade de imediata convalidao da priso em flagrante. Obs.: Priso ex lege: uma priso imposta por fora de lei, que resulta da negativa do legislador em conceder liberdade provisria com ou sem fiana quele que foi preso em flagrante. Ex.: trfico - art. 44, Lei de Drogas: este dispositivo veda para o autor do trfico tanto a liberdade provisria com fiana, como tambm a liberdade provisria sem fiana. O STF entende que se trata de lei especial, no se aplicando neste caso a nova orientao prevista para os crimes hediondos. Essa priso ex lege retira do Poder Judicirio a possibilidade de analisar a necessidade da priso cautelar no caso concreto. 3) Princpio da proporcionalidade ou Princpio da proibio do excesso: nenhuma restrio a direitos pode ocorrer sem que esse ato estatal seja razovel, ou seja, adequado, necessrio e proporcional aos fins a que se destina. Temos, pois, como sub-princpios: - Adequao: a restrio imposta pelo ato estatal deve ser apta ou idnea a atingir o fim proposto ( como se se estabelecesse uma relao de meio e fim) ex.: crime para o qual cabvel transao penal, suspenso do processo ou outros benefcios que garantem que ao final do processo o agente no estaria preso no comporta priso cautelar. - Necessidade: entre as medidas aptas a atingir o fim proposto, deve o juiz optar pela menos gravosa (Princpio da interveno mnima, da ultima ratio). Aspectos importantes quanto necessidade: Bipolaridade do Sistema Cautelar Brasileiro: no processo penal brasileiro, o juiz tem duas opes de medidas cautelares de natureza pessoal: ou o acusado permanece preso cautelarmente durante o processo; ou, caso tenha sido preso em flagrante, recebe o benefcio da liberdade provisria, ficando sujeito ao cumprimento de certas condies.
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Legislao especial: h nela outras medidas cautelares tpicas de natureza pessoal. Ex.: medidas protetivas de urgncia previstas na Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06); e suspenso cautelar da carteira de habilitao (prevista no CTB, art. 294). Poder geral de cautela: possibilita a adoo de medidas cautelares inominadas a fim de se evitar situao de perigo que possa comprometer a eficcia do processo principal (art. 798, CPC). Aplicao no processo penal: uma primeira corrente sustentada, entre outros, por Antnio Magalhes Gomes Filho, afirma que tratando-se de limitao da liberdade, indispensvel expressa previso legal, no sendo, pois, possvel a adoo do poder geral de cautela no processo penal; uma segunda corrente, que a posio do STF, no entanto, afirma que de modo a se evitar uma medida mais gravosa (priso cautelar), possvel a aplicao subsidiria do poder geral de cautela no processo penal (HC 94.197) Ex.: reteno do passaporte. Projeto de Lei 4.208/01: tramita no CN; faz parte da chamada Reforma do Processo Penal; visa a criao de medidas cautelares de natureza pessoal, substitutivas ou alternativas priso cautelar. Abre um leque de opo para o juiz, antes de determinar a priso (acaba com a chamada bipolaridade: priso x liberdade provisria). - Proporcionalidade em sentido estrito: dentre os valores em conflito deve o magistrado fazer um juzo de ponderao, devendo preponderar aquele de maior relevncia.

Pressupostos da priso cautelar: Os pressupostos de qualquer medida cautelar so fumus boni iuris e periculum in mora. Numa terminologia mais adequada ao processo penal, contudo, fala-se em: a) Fumus comissi delicti: consiste na plausibilidade do direito de punir, constatada por meio de elementos informativos que confirmem a prova da materialidade e indcios de autoria (PEC + ISA); b) Periculum libertatis: consiste no perigo concreto que a permanncia do suspeito em liberdade acarreta para a investigao criminal, o processo penal, a afetividade do direito penal ou a segurana social. Em tese, ele comprovado a partir da presena de um dos pressupostos da priso preventiva, quais sejam: garantia da ordem pblica, garantia da ordem econmica, garantia de aplicao da lei penal, convenincia da instruo criminal GOP, GOE, AALP, CIC e AMPU (assegurar as medidas protetivas de urgncia). Momento da Priso: Restries: - Na hiptese de inviolabilidade domiciliar, em caso de flagrante delito possvel a priso em qualquer momento (durante o dia ou a noite), mesmo sem mandado de priso. - Em caso de priso por mandado, no entanto, o mandado s pode ser cumprido durante o dia. - O Cdigo Eleitoral traz outra restrio importante: desde 5 dias antes at 48 horas depois da eleio, nenhum eleitor poder ser preso, salvo em flagrante delito, sentena condenatria por crime inafianvel com trnsito em julgado, ou por desrespeito a salvo conduto. No caso de candidatos, a restrio vlida desde 15 dias antes das eleies.
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Uso de algemas: O uso de algemas medida de natureza excepcional, somente sendo admitido nas seguintes hipteses: a) para prevenir, impedir ou dificultar a fuga do preso; b) para evitar a agresso do preso contra os prprios policiais, contra terceiros ou contra si mesmo. Ateno para o disposto na nova redao do art. 474, 3, CPP (introduzido pela reforma do Jri): No se permitir o uso de algemas no acusado durante o perodo em que permanecer no plenrio do jri, salvo se absolutamente necessrio ordem dos trabalhos, segurana das testemunhas ou garantia da integridade fsica dos presentes. Esta no matria prpria para smula vinculante, mas foi editada a Smula vinculante n 11: S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do estado. Priso Especial: art. 295, CPP: Sero recolhidos a quartis ou a priso especial, disposio da autoridade competente, quando sujeitos a priso antes de condenao definitiva: I - os ministros de Estado;II - os governadores ou interventores de Estados ou Territrios, o prefeito do Distrito Federal, seus respectivos secretrios, os prefeitos municipais, os vereadores e os chefes de Polcia; III - os membros do Parlamento Nacional, do Conselho de Economia Nacional e das Assemblias Legislativas dos Estados; IV - os cidados inscritos no "Livro de Mrito"; V os oficiais das Foras Armadas e os militares dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; VI - os magistrados; VII - os diplomados por qualquer das faculdades superiores da Repblica; VIII - os ministros de confisso religiosa; IX - os ministros do Tribunal de Contas; X - os cidados que j tiverem exercido efetivamente a funo de jurado, salvo quando excludos da lista por motivo de incapacidade para o exerccio daquela funo; XI - os delegados de polcia e os guardas-civis dos Estados e Territrios, ativos e inativos. 1o A priso especial, prevista neste Cdigo ou em outras leis, consiste exclusivamente no recolhimento em local distinto da priso comum. 2o No havendo estabelecimento especfico para o preso especial, este ser recolhido em cela distinta do mesmo estabelecimento. 3o A cela especial poder consistir em alojamento coletivo, atendidos os requisitos de salubridade do ambiente, pela concorrncia dos fatores de aerao, insolao e condicionamento trmico adequados existncia humana. 4o O preso especial no ser transportado juntamente com o preso comum. 5o Os demais direitos e deveres do preso especial sero os mesmos do preso comum. Ateno: - Priso especial somente se aplica s hipteses de priso cautelar. A partir do momento em que houve o trnsito em julgado da sentena condenatria, no h mais o direito ao benefcio. Ateno para o art. 84, 2, LEP: funcionrios da justia criminal, mesmo aps o trnsito em julgado devero permanecer separados dos demais presos.

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Lei 5.256/67, art. 1 - est derrogada! Se no houver priso especial, o preso no vai para casa em priso domiciliar. O art. 295, CPP foi includo pela Lei 10.258/01. Assim, no havendo estabelecimento especfico para o preso especial, este ser recolhido em cela distinta do mesmo estabelecimento (salvo na hiptese excepcional de haver apenas uma cela). Preso especial tem direito a progresso de regime? Sm. 717, STF: No impede a progresso de regime de execuo da pena, fixada em sentena no transitada em julgado, o fato de o ru se encontrar em priso especial. Sala de Estado Maior: uma sala sem grades e sem portas trancadas pelo lado de fora, instalada no comando das foras armadas ou de outras instituies militares, que oferea instalaes e condies adequadas de higiene e segurana. Estatuto da OAB Lei 8.906/94, art. 7, V. Neste caso, se no existir esta sala o preso ter direito priso domiciliar (ao contrrio do que ocorre na ausncia de priso especial). Tem direito sala de estado maior os advogados, membros do MP, da magistratura e da Defensoria Pblica e jornalistas. PRISO EM FLAGRANTE: Flagrante deriva do latim flaglare, que significa uma situao que est queimando, ardendo. Priso em flagrante uma medida de auto-defesa social, caracterizada pela privao da liberdade de locomoo do agente surpreendido em situao de flagrncia, que independe de prvia autorizao judicial. - Funes da priso em flagrante: 1) 2) 3) Evitar a fuga do infrator; Auxiliar na colheita de provas; Impedir a consumao ou o exaurimento do delito; - Fases da priso em flagrante: 1) captura; 2) conduo coercitiva; 3) lavratura do APF; 4) recolhimento ao crcere; 5) comunicao e remessa do APF autoridade judiciria; Possibilidades que o juiz tem ao receber cpia do APF: I) verificada a ilegalidade da priso em flagrante, esta deve ser objeto de relaxamento; II) se a priso for legal, deve o juiz analisar o cabimento de liberdade provisria com ou sem fiana.
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art. 306, 1, CPP. 6) caso o autuado no possua advogado, cpia do APF Defensoria Pblica obs.: caso no haja Defensoria Pblica na comarca, deve o juiz nomear imediatamente defensor dativo. A inobservncia das formalidades legais no momento da lavratura do APF torna a priso ilegal, devendo ser objeto de relaxamento, o que, no entanto, no impede a decretao da priso preventiva, desde que presentes os seus pressupostos legais. art. 48, Lei 11.343: quando a lei diz que no se impor a priso em flagrante, na verdade o que se deve entender que no se lavrar o APF, mas sim o TC. Assim, nas hipteses de infrao penal de menor potencial ofensivo, porte de drogas para consumo pessoal, ou acidente de trnsito quando o autor presta socorro vtima, possvel a captura e a conduo coercitiva, a ser seguida da lavratura do Termo Circunstanciado (TC) nas duas primeiras hipteses. - Sujeitos do flagrante: a) Sujeito Ativo: - Flagrante facultativo: efetuado por qualquer do povo (exerccio regular de direito); - Flagrante obrigatrio ou coercitivo: efetuado pela autoridade policial e seus agentes (estrito cumprimento do dever legal). b) Sujeito passivo: em regra, qualquer pessoa pode ser presa em flagrante. Excees: - PR: no est sujeito a nenhuma hiptese de priso cautelar; Obs.: este benefcio extensivo aos Governadores? H 2 correntes: 1) esta imunidade no pode ser estendida governadores (STF, ADI 1.026); 2) o STJ, por sua vez, sustenta que, pelo Princpio da Simetria, governadores tambm teriam esta imunidade (HC 2.271). - Imunidade diplomtica: chefes de Estado, chefes de Governo estrangeiro e suas famlias, integrantes de organizaes internacionais, etc. Ateno: agentes consulares tm esta imunidade limitada aos crimes funcionais; - Magistrados e membros do MP: em relao ao flagrante, s se o crime for inafianvel (devendo a chefia do rgo ser comunicada imediatamente). Podem ser presos preventiva e temporariamente (obs.: defensor pblico no tem esta imunidade); - Senadores, Deputados Federais, Estaduais ou Distritais: esto sujeitos a uma nica hiptese de priso cautelar, qual seja o flagrante por crime inafianvel (obs.: vereadores no gozam dessa imunidade); - Advogados: por motivo do exerccio da profisso, somente pode ser preso em flagrante de crime inafianvel, assegurada a presena de representante da OAB. - Espcies de flagrante: a) Flagrante prprio, perfeito, real ou verdadeiro: art. 302, I e II, CPP. b) Flagrante imprprio, irreal ou quase flagrante: art. 302, III, CPP obs.: o importante que a perseguio seja ininterrupta, ou seja, pouco importa o tempo que ela tenha durado. c) Flagrante presumido, ficto, assimilado: art. 302, IV. d) flagrante preparado, provocado, delito putativo por obra do agente provocador: apresenta 2 requisitos: a) induo prtica do delito; b) adoo de precaues para que o delito

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no se consuma (hiptese de crime impossvel, por ineficcia absoluta do meio). Nesse caso, a prisao ilegal, devendo ser relaxada (Sm. 145, STF). e) Flagrante esperado: a autoridade policial limita-se a aguardar o momento da prtica do delito (no h agente provocador). Obs.: venda simulada de drogas: em relao ao verbo vender, trata-se de flagrante preparado. Porm, como o delito de trfico de drogas um crime de ao mltipla, nada impede que o agente responda pelo crime nas modalidades de trazer consigo e guardar, desde que a droga seja pr-existente. f) Flagrante prorrogado, retardado, diferido: consiste no retardamento da interveno policial que deve se dar no momento mais oportuno do ponto de vista da investigao criminal (previsto na Lei 9.034/95 e na Lei 11.343/06 sendo que na Lei 9.034 independe de autoridade judicial, e na Lei de drogas depende).

- Flagrante nas vrias espcies de crimes: - crime permanente: consumao se prolonga no tempo (art. 303); - crime habitual: a maioria da doutrina entende que no possvel flagrante em crimes habituais, j que preciso a comprovao da reiterao. Mirabete defende que depende do caso concreto (ex.: casa de prostituio); - crime de ao penal pblica condicionada representao / ao penal privada: possvel a priso em flagrante, condicionada manifestao do ofendido (estupro); - crimes formais, anteriores consumao: possvel a priso em flagrante que deve ocorrer enquanto o agente estiver em situao de flagrncia, e no no meomento do exurimento do delito.

(12/01/09)

- Apresentao espontnea do agente: Imagine que A tenha praticado determinado delito e apresentou-se perante a autoridade policial. Apresentando-se espontaneamente, o sujeito poder ser preso? art. 317 do CPP: A apresentao espontnea do acusado no impedir a decretao da priso preventiva nos casos em que a lei a autoriza. Interpretando esse dispositivo, conclui-se que a apresentao espontnea do agente impede a priso em flagrante. Todavia, no impede a priso preventiva, desde que presentes os seus pressupostos legais. de se ressaltar que, geralmente, quando a pessoa se apresenta espontaneamente, o juiz at pode decretar a preventiva, mas muito difcil de acontecer isso. O fato de apresentar espontaneamente porque o sujeito est querendo responder ao processo. - Lavratura do Auto de Priso em Flagrante: Quem a autoridade com atribuio para lavrar o auto de priso em flagrante (APF)? a autoridade do local onde se deu a captura ou a do local onde se deu o crime? Ex: praticou o crime em So Paulo. A priso se deu em Santos.
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Onde dever apresentar-se esse preso? Em Santos. A autoridade com atribuio para lavratura do APF a do local em que se der a captura do agente. Uma coisa a competncia para julgar o delito. Se o crime foi consumado em So Paulo, seria em So Paulo. Outra coisa a competncia para lavrar o APF. A autoridade policial a nica que pode lavrar o APF? No. Outras autoridades administrativas tambm podem faz-lo. Ex: agentes florestais, polcia da Cmara dos Deputados e do Senado Federal. Smula 397 (DJU de 8.5.1964): O poder de polcia da Cmara dos deputados e do Senado Federal, em caso de crime cometido nas suas dependncias, compreende, consoante o regimento, a priso em flagrante do acusado e a realizao do inqurito. - Condutor e Testemunhas: Condutor a pessoa responsvel pela apresentao do preso autoridade. Esse condutor, na hora do APF, a primeira pessoa a ser ouvida. Esse condutor pode ser tanto uma autoridade policial como tambm um particular. necessrio que o condutor tenha presenciado a prtica do delito? No. Depois do condutor, ouvem-se as testemunhas. So quantas testemunhas? Duas. O condutor pode ser uma dessas testemunhas? A jurisprudncia entende que se o condutor presenciar a prtica do delito poder funcionar como uma dessas testemunhas. Essas testemunhas que so importantes na hora da lavratura do APF precisam ter presenciado a prtica do delito? bvio que no. Se no houver 02 testemunhas que tenham presenciado a prtica do delito, necessrio conseguir 02 testemunhas que tenham presenciado a apresentao do preso autoridade policial. Policiais podem funcionar como testemunhas? Alguns doutrinadores questionam, mas isso bem tranqilo hoje em dia. Policiais podem sim funcionar como testemunhas. muito comum em casos de trfico. - Advogado e Curador: preciso a presena de advogado no momento da lavratura do APF? No. Se o preso no tiver advogado, dever remeter cpias do APF defensoria. Isso demonstra que no necessrio o advogado. Ser que diante do Novo Cdigo Civil ainda existiria curador? No necessrio curador para o menor de 21 anos. Mas ateno: cuidado para no achar que j no haveria mais a figura do curador. A doutrina aponta duas hipteses em que necessrio nomear curador, a saber: 1. Silvcola no adaptado; 2. Preso com perturbaes mentais. - Fracionamento do APF: art. 304, CPP. Antigamente (antes de 2005), o APF era uma peca inteiria, completa. O condutor era o primeiro a ser ouvido. S que o condutor tinha que esperar que todos fossem ouvidos para assinar o laudo. Isso era um absurdo. Agora o APF fracionado. Isso significa que o APF dividido em partes. A oitiva de cada indivduo ser feita numa folha de

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papel. A testemunha foi ouvida, ela assina o laudo e vai embora. O condutor foi ouvido, ele assina e vai embora. - Relaxamento da Priso em Flagrante pela Autoridade Policial: A Autoridade policial pode relaxar a priso em flagrante? A resposta depender do concurso que se est fazendo. Se a prova de delegado, deve-se sustentar que pode. Se a prova de juiz, deve-se dizer que somente a autoridade judiciria poder relaxar o flagrante. possvel caso no resulte fundada suspeita contra o conduzido ou em hipteses de manifesta atipicidade formal. Delegado pode aplicar o Princpio da Insignificncia? Ex: Teve uma feira em So Paulo. O cidado subtraiu R$ 4,00. Chegando na delegacia, o delegado deu os R4 4,00 ao feirante e todo mundo foi embora. Ele no instaurou o APF. Isso est correto? LFG diz que nesses casos, no dever lavrar o APF, mas o termo circunstanciado. O prof. entende que deve-se lavrar o APF. No caso de legtima defesa, o delegado obrigado a lavrar o APF? Em Recife, duas mulheres estavam sendo estupradas. Uma delas tomou a arma do estuprador e o matou. Se fizer prova para delegado, dever dizer que o delegado no deve prender essa mulher, pois deve prender algum quando a pessoa estiver em flagrante de crime (fato tpico, ilcito e culpvel). H uma segunda posio que aplica o art. 310 do CPP. Quando o juiz verificar pelo APF que o agente praticou o fato amparado por uma excludente de ilicitude, poder conceder liberdade provisria. As duas posies so perfeitamente sustentveis. Depende do concurso que est sendo realizado. - Nota de culpa: o instrumento informativo do motivo e dos responsveis pela priso. art. 5, LXIV, CR: o preso tem direito identificao dos responsveis pela sua priso. Qual o nome que se d ao documento que prestar essa informao? Nota de culpa. Qual o prazo para a entrega da nota de culpa? 24 horas aps a captura. Se no se observar as formalidades, a priso em flagrante torna-se ilegal. A ilegalidade da priso causa de relaxamento. Da a importncia da nota de culpa Muitos delegados tm concedido ao preso uma nota de cincia das garantias constitucionais. PRISO PREVENTIVA: - No Inqurito Policial: art. 311, CPP: Em qualquer fase do inqurito policial ou da instruo criminal, (...) de ofcio (...). Lembrem-se de que a priso preventiva vem prevista no CPP (que de 1940). Aps 1940, surge outra priso cautelar, especificamente para as investigaes priso temporria. A partir do momento em que foi criada a priso temporria, ser que continua possvel a priso preventiva no Inqurito policial? Alguns doutrinadores comearam a dizer que no existiria mais. Talvez no seja a melhor resposta, porque a temporria s cabe em relao a
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alguns delitos. Ex: no caberia priso temporria para crime de estelionato. Logo, dever decretar a priso preventiva. Assim, mesmo aps a criao da priso temporria, admite-se a decretao da priso preventiva no curso do inqurito policial em relao a infraes penais que no comportem priso temporria. Outro detalhe importante: O inqurito policial indispensvel decretao da preventiva? Ou se pode cogitar da priso preventiva com base numa investigao do MP? Se pode at oferecer uma denncia com base em outros elementos de informao, nada impede que se decrete a priso preventiva com base em outra espcie de investigao preliminar, alm do inqurito policial. Ex: decretao de preventiva com base em elementos colhidos numa CPI. - Durante a instruo criminal: art. 311, CPP. A instruo criminal foi modificada, porque antigamente ela comeava pelo interrogatrio do acusado. Agora, ela comea com a oitiva do ofendido. Cabe priso preventiva aps o encerramento da instruo criminal? Se lermos s o art. 311 poderamos dizer que no. S que esse raciocnio se aplicava no momento da entrada em vigor do CPP. Hoje possvel a decretao da priso preventiva mesmo aps o encerramento da instruo criminal. - Iniciativa para a decretao: Pela leitura do art. 311, CPP, a priso preventiva ser decretada de ofcio, a requerimento do MP ou do querelante. Priso preventiva de ofcio possvel? Ser que o juiz pode decretar a priso preventiva de ofcio? Ateno: a nova lei de prova fala que o juiz pode produzir prova de ofcio antes da ao penal. O prof. acha um absurdo, pois volta a fase do juiz inquisidor. A doutrina entende que a priso preventiva s pode ser decretada durante o curso do processo. Na fase preliminar, eventual priso decretada de ofcio seria ressuscitarmos a figura do juiz inquisidor. Alm disso, vale a pena lembrar que a priso preventiva tambm pode ser decretada por requerimento do MP, do querelante ou mediante representao da autoridade policial. - Pressupostos para a decretao: Em relao a esses pressupostos necessrios decretao da priso preventiva, o prof. j destacou alguns pontos anteriormente. Vejamos os pressupostos:
1. Fumus comissi delicti: Em que consiste? Est presente por prova da materialidade e

indcios de autoria. Obs.: Qual o significado da palavra indcios? art. 239, CPP. Lembra do exemplo do gato e do rato entrando num quarto hermeticamente fechado. Entrou o gato e o rato. S saiu o gato. Cad o rato? Algum tem prova direta de que o gato comeu o rato? No. Mas h prova indireta. H um fato provado entraram 02 e saiu 01. Esse indcio tem o mesmo significado do indcio dito no fumus comissi delicti? No. Indcio tem dois significados no processo penal. Pode-se entender indcio como uma prova indireta e como uma prova leve, semiplena.
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uma prova que no to robusta. Tem algumas provas mais leves. Ex: uma nica testemunha, o seu carro foi visto no local, etc. Em relao materialidade, necessrio ter uma certeza. Quanto autoridade, no necessrio ter certeza. Basta um indicativo leve.
2. Periculum Libertatis: a) Garantia da Ordem Pblica: um conceito jurdico indeterminado. Exatamente por

isso, ele produz muita controvrsia na doutrina e na jurisprudncia. Ponto pacfico: Se o suspeito permanecer em liberdade, dados concretos demonstram que voltar a delinqir. Ex: Num parque, 9 homossexuais foram assassinados num intervalo temporal razovel. A mdia descobriu. Identificado o suposto autor do delito. Uma testemunha tinha visto e foi feito um retrato falado. Esse indivduo pode permanecer solto enquanto tramita o processo? No. A permanncia dele solto representa um problema para toda a sociedade. O ru primrio com bons antecedentes pode ser preso? Sem dvida alguma. O fato de o suspeito ser primrio ou possuir bons antecedentes no impede a decretao de sua priso preventiva. Em relao a esse tema, deve-se discutir o chamado clamor social. Ser que aquele crime que provoca um clamor na sociedade autoriza a priso preventiva? Ex: Crime numa cidade pequena no interior que provoque um estado de comoo social. Esse simples estado autorizaria a decretao da priso preventiva? Isso depende do concurso. H 02 correntes: - 1 Corrente (Fernando Capez, Eugnio Paccelli de Oliveira): A permanncia do acusado em liberdade criaria um sentimento de impunidade e de descrdito da sociedade perante o Poder Judicirio. Ex: caso Nardoni. Ser que est correto? Clamor social algo que talvez no seja um clamor social mesmo, mas um clamor provocado pela mdia. - 2 Corrente: No possvel atribuir priso cautelar finalidade de preveno geral, prpria da priso penal. Qual a espcie de priso que serve para demonstrar sociedade que o crime no compensa? A priso penal. Portanto, a gravidade em abstrato do delito ou sua repercusso perante a sociedade no autorizam, por si ss, a decretao da priso preventiva. a posio dos Tribunais Superiores, inclusive do STF (HC 80.719 caso do Pimenta Neves. Princpio da Presuno de Inocncia. Ele est solto at hoje). Risco de linchamento. Ex: A populao de uma cidade pequena se revolta contra um acusado. Pode prever preventivamente por conta desse risco de linchamento? claro que no. O Estado deve adotar meios para tentar preservar a integridade fsica do acusado, s que em liberdade.
b) Garantia da Ordem Econmica: Esse pressuposto foi inserido pela famosa Lei

8.884/94 Lei Antitruste. Em que consiste essa Garantia da Ordem Econmica? Funciona como simples repetio do requisito da garantia da ordem pblica, porm relacionado a crimes contra a ordem econmica. Ex: O acusado, se permanecer solto, voltar a delinqir. Onde estariam previstos esses crimes contra a ordem econmica? Lei 1.521/51 crimes contra a economia popular Lei 9.613/83 Lei 7.492/86 crimes contra o sistema financeiro nacional Lei 8.078/90 CDC Lei 8.137/90 crimes contra a ordem tributria. Lei 8.176/91 Lei 9.279/96 crimes contra propriedade imaterial
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Lei 9.613/98 Lei de lavagem de capitais Art. 30, Lei 7.492/76: em razo da magnitude da leso causada. A mera magnitude da leso causada to somente autorizaria a decretao da priso preventiva? Os tribunais entendem que em relao aos crimes contra o sistema financeiro, a magnitude j elemento do crime. por isso que se entende que, alm da magnitude, necessrio demonstrar a presena de um dos pressupostos. A magnitude da leso causada nos crimes contra o sistema financeiro nacional no autoriza por si s a decretao da priso preventiva (STF/HC 80.717). c) Garantia de aplicao da lei penal: dados concretos demonstram que o acusado pretende fugir do distrito da culpa, inviabilizando a futura execuo da pena. De alguma forma o acusado nos demonstra que pretende fugir. Ex.: compra passagens para o exterior, vende seus bens, etc. Caso conhecido: Salvatore Cacciola. Obs.: uma ausncia momentnea, seja para evitar a configurao do estado de flagrncia, seja para questionar a legalidade de priso decretada arbitrariamente, no autoriza a decretao da priso preventiva, com base nesse pressuposto (trata-se de orientao jurisprudencial). Em relao ao estrangeiro: se ele no tem residncia fixa no Brasil, decreta-se a priso preventiva com base nesse pressuposto da garantia de aplicao da lei penal. O STF, porm, tem decidido no sentido de que mesmo que o acusado estrangeiro no possua domiclio no Brasil, caso haja acordo de assistncia judiciria entre os dois pases, no seria necessria a decretao da preventiva. J h julgados nessa linha envolvendo Brasil e Espanha, e Brasil e EUA. d) Convenincia da instruo criminal: visa impedir que o suspeito traga algum prejuzo para a produo de provas. Ex.: o acusado est ameaando testemunhas, destruindo documentos, etc. Se se prendeu o sujeito por convenincia da instruo criminal, uma vez encerrada a instruo processual, a priso preventiva decretada com base nesse pressuposto deve ser revogada. art. 366, CPP: Este art. teria criado uma priso preventiva obrigatria? No. Ele no criou uma priso preventiva obrigatria. Mesmo nesses casos do art. 366, CPP, a priso depende da presena dos pressupostos (fundamentao de sua necessidade pela autoridade policial). - Durao da priso preventiva: Ao contrrio da priso temporria, a priso preventiva no possui prazo predeterminado. Exatamente por isso a jurisprudncia consolidou entendimento segundo o qual se o acusado estivesse preso, a ao penal deveria estar concluda no prazo de 81 dias, sob pena de caracterizao do excesso de prazo na formao da culpa, autorizando o relaxamento da priso preventiva, sem prejuzo da continuidade do processo. Inicialmente, esse prazo de 81 dias era at a deciso final. Depois foi encurtado at o encerramento da instruo criminal. Sm. 21, STJ: Pronunciado o ru fica superada a alegao de constrangimento ilegal da priso por excesso de prazo na instruo. Sm. 52, STJ: Encerrada a instruo criminal, fica superada a alegao de constrangimento por excesso de prazo. Os tribunais, porm, j vem entendendo que mesmo aps o encerramento da instruo possvel a caracterizao de excesso de prazo.

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Esse prazo no absoluto, podendo ser dilatado em virtude da complexidade do caso e/ou pluralidade de rus (, pois, relativo). A conseqncia do excesso de prazo o relaxamento da priso. Para os Tribunais, haver excesso nas seguintes hipteses (critrios adotados pela jurisprudncia para demonstrar o excesso de prazo): a) quando a mora processual resultar da inrcia do Poder Judicirio (ex.: greve); b) quando a mora for causada por diligncias suscitadas pela acusao; c) quando o excesso atentar contra o Princpio da razoabilidade ou contra a Garantia da razovel durao do processo. Esse relaxamento da priso possvel em relao a todo e qualquer delito, hediondo ou no. Sm. 697, STF: A proibio de liberdade provisria nos processos por crimes hediondos no veda o relaxamento da priso processual por excesso de prazo. Obs.: Trfico de drogas no admite liberdade provisria. Mas e o relaxamento da priso por excesso de prazo, possvel? Sim. Excesso de prazo de liberdade provisria. Se a mora processual for causada pela defesa, no h constrangimento ilegal (Sm. 64, STJ). Com a Lei 11.719/08, esse prazo de 81 dias foi alterado, podendo variar entre 95 e 125 dias. Vejamos cada um dos prazos:
1) Inqurito: ru preso prazo de 10 dias;

Obs.: na Justia Federal esse prazo pode chegar a 30 dias Obs. 2: na hiptese de priso temporria, o prazo da temporria contado. Ateno: nos casos de crimes hediondos o prazo pode chegar a at 60 dias. 2) Oferecimento da pea acusatria: prazo de 5 dias; 3) Recebimento da pea acusatria: a lei no traz o prazo, por isso usamos o critrio trazido no cdigo para as decises interlocutrias prazo de 5 dias; 4) Resposta acusao pelo acusado: prazo de 10 dias; Obs.: se o acusado no apresent-la, o juiz deve nomear um advogado dativo, que tambm ter o prazo de 10 dias. 5) Anlise de possvel absolvio sumria: como se trata de deciso interlocutria, o prazo tambm ser de 5 dias; 6) Designao de audincia una de instruo e julgamento: deve ser realizada dentro do prazo de 60 dias; Obs.: no procedimento sumrio ela deve ser realizada dentro de 30 dias. Obs. 2: Se houver diligncias, ou em virtude da complexidade do caso, existe a possibilidade de prazo para alegaes escritas: 5 + 5 dias; 7) Sentena: prazo de 10 dias.

- Cabimento da priso preventiva: A priso preventiva s cabvel em relao a crimes dolosos. No cabe priso preventiva em crimes culposos e nem tampouco em contravenes penais. art. 313, CPP:

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Em qualquer das circunstncias, previstas no artigo anterior, ser admitida a decretao da priso preventiva nos crimes dolosos: I - punidos com recluso; II - punidos com deteno, quando se apurar que o indiciado vadio ou, havendo dvida sobre a sua identidade, no fornecer ou no indicar elementos para esclarec-la; III - se o ru tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no pargrafo nico do art. 46 do Cdigo Penal. IV - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, nos termos da lei especfica, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. Obs.: Se o acusado no fornece elementos para esclarecer sua identidade, deve-se fazer a sua identificao criminal (e ai no seria necessria a priso). No caso do inciso IV, o simples descumprimento de uma medida protetiva de urgncia autoriza, por si s, a decretao automtica da priso preventiva? No! preciso demonstrar um dos pressupostos do art. 312, CPP. - Fundamentos da deciso: Ao juiz no dado simplesmente citar o pressuposto da priso preventiva, devendo explicar com base em dados concretos porque motivo tal pressuposto estaria presente no caso concreto. No se admite que o tribunal possa suprir eventual deficincia da fundamentao do juiz de 1 instncia em sede de HC, nem mesmo que a autoridade coatora complemente sua deciso omissa ao prestar informaes em pedido de HC. Pergunta: o que vem a ser a fundamentao per relationem? Ocorre quando o juiz adota o requerimento do MP ou da autoridade policial como razo da sua deciso (adoto como razo de decidir as bem lanadas razes do MP). O STJ vem admitindo essa fundamentao per relationem, desde que o requerimento do MP esteja fundamentado. - Revogao da priso preventiva: A deciso que decreta a priso preventiva baseada na clusula rebus sic stantibus. Depende da manuteno de seus pressupostos fticos. Ou seja, se o acusado foi preso preventivamente, nada impede que amanh, se aquele motivo que estava presente no existir mais, o juiz revogue a priso. E vice-versa (hoje no tem o motivo, mas amanh ele sobrevier). art. 316, CPP: O juiz poder revogar a priso preventiva se, no correr do processo, verificar a falta de motivo para que subsista, bem como de novo decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. - Recursos cabveis:
1) Contra o deferimento de priso preventiva: se o juiz decretou a preventiva, no h

recurso cabvel, apenas possvel utilizar o HC. 2) Contra o indeferimento de priso preventiva: o MP pode interpor RSE (at. 581, V, CPP). 3) Contra a revogao da priso preventiva: tambm cabvel o RSE (art. 581, V, CPP).
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Ateno: como o RSE no dotado de efeito suspensivo, pode o MP impetrar MS a fim de consegui-lo,impedindo que o acusado seja posto em liberdade. O STJ no concorda com isso, mas a melhor resposta para os concursos do MP. Segundo o STJ, se o recurso no possui efeito suspensivo, seria um absurdo consrgui-lo por meio de MS. PRISO TEMPORRIA: Est prevista na Lei 7.960/89. Origem dessa lei (livro do prof. Paulo Rangel): Ela tem origem na MP n 111/89. Mas MP pode versar sobre direito processual penal? No! A EC 32 inseriu um dispositivo na Constituio que expressamente probe a edio de MP sobre direito processual penal. Mas a MP de data anterior EC. Correntes sobre o tema: 1) A lei da priso temporria dotada de uma inconstitucionalidade formal (vcio de iniciativa) o entendimento de Alberto Silva Franco e Paulo Rangel; 2) A lei da priso temporria constitucional o entendimento do STF (o STF j apreciou este tema no julgamento de uma medida cautelar na ADI 162). - Requisitos da priso temporria: art. 1, da Lei 7.960/89 Obs.: inciso no se comunica com inciso (trata-se de regra bsica da hermenutica inciso se comunica com o caput ou com o pargrafo). Por isso, um inciso apenas seria suficiente para a decretao da temporria. Ocorre que no este o entendimento que prevalece. O inciso III dever estar sempre presente, seja c/c o inciso I, seja com o inciso II. Geralmente (em 99% dos casos) o que ocorre inciso III, c/c I. - Cabimento da priso temporria: art. 1, III, da Lei. Ateno: tambm cabe priso temporria nos crimes hediondos e equiparados. - Procedimento para a decretao da priso temporria: O primeiro ponto importante a se saber que a priso temporria s possvel durante o curso das investigaes. Ateno: no precisa ser no inqurito, pode ser durante uma CPI ou durante uma investigao feita pelo MP. Pode a priso ser decretada de ofcio pelo juiz? No. A lei categrica quanto a isso (art. 2, da lei) ao contrrio do que ocorre com a priso preventiva. preciso que haja representao da autoridade policial ou requerimento do MP. Obs.: a lei no fala em requerimento do querelante. possvel a decretao da priso temporria nos crimes de ao penal privada? Sim, apesar de alguns autores dizerem que no, a priso temporria cabvel sim em crimes de ao penal privada (basta ver o rol dos delitos elencado na lei, que comporta crimes como o estupro e o atentado violento ao pudor).
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- Prazo: O prazo de 5 + 5 dias (5 dias prorrogvel por igual perodo em caso de necessidade). No caso dos crimes hediondos e equiparados esse prazo passa a ser de 30 + 30 dias. No caso de crimes hediondos o juiz obrigado a decretar a priso pro 30 dias? No esse prazo o prazo limite (quem pode o mais pode o menos). Nada impede, pois, que o juiz decrete a priso por um prazo inferior (ele pode decretar por 10 e depois prorrogar por mais 20, ou viceversa). Autoridade policial pode revogar a priso temporria? No. Se a priso foi decretada pelo juiz, quem tem que revog-la o juiz. Somente a autoridade judiciria pode revogar a priso temporria. Alvar de soltura: decorrido o prazo da priso temporria, o preso dever ser colocado em liberdade, salvo se j tiver sido decretada sua priso preventiva. PRISO DECORRENTE DE PRONNCIA OU DE SENTENA CONDENATRIA RECORRVEL: Essas prises vinham descritas no Cdigo de 40. art. 408, 2 e 3, e art. 594. O acusado, mesmo que tivesse permanecido solto durante o processo, no momento da pronncia ou da sentena em 1 instncia, se ele no fosse primrio e tivesse bons antecedentes, seria preso. Ou seja, ainda que o acusado tivesse permanecido em liberdade durante o processo, se o juiz reconhecesse na pronncia ou na sentena recorrvel que o mesmo no era primrio ou no possua bons antecedentes, este seria automaticamente preso. Para a doutrina, essa priso era incompatvel com o Princpio da presuno de inocncia. Em virtude deste princpio, pois, essas prises j eram muito questionadas pela doutrina. Doutrinadores como o prof. Afrnio Silva Jardim diziam que tais prises seriam verdadeiras execues provisrias da pena. Ademais, para os tribunais aplicavam-se as seguintes regras: - se o acusado permaneceu solto, deve permanecer em liberdade quando da pronncia ou da sentena recorrvel, salvo se surgir alguma hiptese que autorize sua priso preventiva; - se o acusado estava preso quando da pronncia ou da sentena condenatria recorrvel, deve permanecer preso, salvo se desaparecer a hiptese que autorizava sua priso preventiva. A jurisprudncia, portanto, acabou por entender que no mais possvel prender automaticamente, sendo necessrio que estejam presentes os pressupostos da preventiva. Mas, atualmente, com a nova lei do Jri e com as alteraes recentes sofridas no procedimento, elas no existem mais. Com as Leis 11.719/08 e 11. 689/08, a priso deixa de ser um efeito automtico da pronncia ou da sentena. No se trata mais, portanto, de uma espcie autnoma de priso cautelar. art. 413, 3: O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo.

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art. 387, P.U.: O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. art. 492, I, e: mandar o acusado recolher-se ou recomend-lo- priso em que se encontra, se presentes os requisitos da priso preventiva. - Recolhimento priso para recorrer: Alguns falam para apelar, mas no era somente para apelar, e sim para recorrer. Vale tanto para a hiptese do RSE, como para a apelao. arts. 585 e 594. um absurdo. Mas prevaleceu durante muito tempo (existia at uma smula sobre isso Sm. 09) HC 88.420: Sm. 347, STJ. Nova redao do art. 387, P.U., CPP: O juiz decidir, fundamentadamente, sobre a manuteno ou, se for o caso, imposio de priso preventiva ou de outra medida cautelar, sem prejuzo do conhecimento da apelao que vier a ser interposta. A conveno americana de direitos humanos assegura a todo e qualquer acusado o direito ao duplo grau de jurisdio, independentemente de seu recolhimento priso.

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LIBERDADE PROVISRIA:

Fundamento constitucional e conceito: Art. 5, LXVI, CR. medida de contra-cautela que substitui a priso em flagrante, desde que o acusado preencha certos requisitos, ficando este sujeito ao cumprimento de certas condies. No podemos confundi-la com o relaxamento da priso. Diferenas: Relaxamento da priso: - ocorre em relao a uma priso que seja ilegal; - possvel em relao a qualquer hiptese de priso cautelar; - o indivduo no fica sujeito ao cumprimento de condies. Liberdade Provisria: - cabe na hiptese de priso legal; - s cabvel para substituir a priso em flagrante (no cabe na temporria ou na preventiva); - o indivduo fica sujeito ao cumprimento de certas condies (por isso o nome provisria).

Espcies de liberdade provisria: 1) Quanto fiana: a) Liberdade provisria com fiana: Fiana uma garantia prestada pelo acusado ou por terceiro de modo a assegurar o cumprimento de uma obrigao. Ou seja, nada mais do que uma garantia, uma cauo que visa assegurar o cumprimento de obrigaes processuais. Ela pode ser concedida desde a priso em flagrante at o trnsito em julgado de sentena condenatria. Autoridade policial pode conceder fiana? Apenas em crimes punidos com pena de deteno ou de priso simples (ex.: embriaguez ao volante). art. 322, CPP. Todo crime admite fiana? No. Existem infraes inafianveis: arts. 323 e 324. Sm. 81, STJ: No se concede fiana quando em concurso material a soma das penas mnimas cominadas for superior a 2 anos de recluso. Obs.: cuidado para no confundir isso com a prescrio (que incide sobre cada delito isoladamente). Alm das hipteses previstas nos arts. supra citados, a Constituio tambm traz um rolde crimes inafianveis: racismo, ao de grupos armados civis ou militares contra a ordem constitucional, crimes hediondos ou equiparados. b) Liberdade provisria sem fiana: - Hipteses em que o indivduo se livra solto: art. 321, CPP. Obs.: parte da doutrina entende que o art. 321 no uma espcie de liberdade provisria, porque o acusado no fica sujeito ao cumprimento de condies (seria uma liberdade plena, total, irrestrita). - Hipteses de descriminantes (excludentes da ilicitude): art. 310, caput.
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Obs.: a lei diz que s nas hipteses de ilicitude. E se for caso de excludente da culpabilidade (ex.: coao moral irresistvel)? Por analogia, a doutrina entende que, o art. 310, caput, tambm se aplica s causas excludentes da culpabilidade, salvo nas hipteses de inimputabilidade. - Inocorrncia de hiptese que autorize a preventiva: a hiptese mais importante - art. 310, P.U., CPP: Igual procedimento ser adotado quando o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, a inocorrncia de qualquer das hipteses que autorizam a priso preventiva (arts. 311 e 312). O juiz aqui tem que se perguntar se existe algum motivo para a preventiva, neste caso converter a priso em flagrante em priso preventiva. - Pobreza: ru pobre no tem como recolher fiana. art. 350, CPP. Regra: somente o juiz pode conceder a liberdade provisria sem fiana. Exceo: hipteses em que o ru livra-se solto, quando a autoridade policial pode conceder. 2) Quanto possibilidade de concesso: a) Liberdade provisria obrigatria: - infraes penais do art. 321, nas quais o ru livra-se solto; - art. 69, P.U., Lei 9.099/95; - art. 48, 2, Lei 11.343/06 (Lei de drogas); - art. 301, Lei 9.503/97 (condutor de veculo automotor que presta socorro vtima). b) Liberdade provisria proibida: Aqui h uma sria discusso entre a doutrina e a jurisprudncia. Dispositivos que vedam a liberdade provisria: - art. 31, Lei 7.492/86 (veda a liberdade com fiana); - art. 2, II, Lei 8.072/90 (com as alteraes dadas pelas Lei 11.464/07, crimes hediondos e equiparados admitem em tese a concesso de liberdade provisria sem fiana); - art. 7, Lei 9.034/95; - art. 1, 6, Lei 9.455/97 (tortura); - art. 3, Lei 9.613/98 (lavagem de capitais); - arts. 14, P.U., 15, P.U., e 21, Lei 10.826/03 (Estatuto do desarmamento) obs.: todos foram declarados inconstitucionais pelo STF; - art. 44, Lei 11.343/06 (veda a liberdade com e sem fiana ao trfico). Obs.: a lei dos crimes hediondos foi alterada em 2007 e agora, crime hediondo, pelo menos em tese, admite liberdade provisria sem fiana. A lei de trfico de 2006. o que deve prevalecer? Para o STF, a norma do art. 44 da lei de drogas norma especial em relao ao art. 2, II, da Lei 8.072/90.

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