EL DERECHO A LA NEGOCIACIN COLECTIVA EN EL ORDENAMIENTO JURDICO PERUANO Javier Ricardo Dolorier Torres Cecilia Vargas Mayuri Luego de ms de diez

aos, a inicios del mes de setiembre del presente ao, la Federacin de Trabajadores de Construccin Civil celebr con CAPECO un convenio colectivo que regular las condiciones remunerativas y beneficios de los trabajadores de dicha actividad. Este hecho, de trascendental importancia en el contexto laboral actual, confirma la paulatina importancia de los procesos de negociacin colectiva en empresas o entidades pblicas o privadas. En el presente artculo, proponemos un acercamiento a las principales manifestaciones del derecho a la negociacin colectiva, es decir, la configuracin del principio de libertad negocial, la definicin de la negociacin colectiva, los mbitos de negociacin, la representacin y las etapas de os procedimientos de negociacin colectiva.
I. PRINCIPIO DE LIBERTAD NEGOCIAL El principio de libertad negocial de la negociacin colectiva est reconocido constitucionalmente en los siguientes trminos:
Artculo 28.- En la relacin laboral el Estado reconoce los derechos de sindicacin, negociacin colectiva y huelga. Cautela su ejercicio democrtico: () 2. Fomenta la negociacin colectiva y promueve formas de solucin pacfica de conflictos laborales. La convencin colectiva tiene fuerza vinculante en el mbito de lo concertado.

De esta manera, el Estado reconoce el derecho a la negociacin colectiva obligndose a fomentarlo. As pues, por el principio de libertad negocial nuestra legislacin acepta que las partes puedan tener plena libertad para decidir las materias negociables y, en consecuencia, del contenido del convenio colectivo. En ese sentido, el ordenamiento jurdico peruano consagra el derecho de los sujetos a regular libremente sus relaciones laborales, definiendo las cuestiones y materias a ser tratadas durante el proceso negociador, siendo as que la potestad normativa de los sujetos colectivos radica en el reconocimiento constitucional de la negociacin colectiva, como un mecanismo o proceso por el cual las partes de la relacin laboral puedan crear las normas jurdicas que regularn sus relaciones laborales.

II. DEFINICIN DE NEGOCIACIN COLECTIVA

La doctrina menciona una gran variedad de definiciones sobre la negociacin colectiva. NEVES MUJICA1 entiende a la negociacin colectiva como la
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NEVES MUJICA, Javier, El Contenido Negocial: La Compleja Relacin entre la Ley y el Convenio Colectivo, Editorial Grafimace S.A. Lima. 1992. p16.

capacidad de autorregulacin de sus relaciones por los sujetos laborales, colectivamente considerados, y significa que las partes pueden negociar libremente sobre un amplio conjunto de materias con miras a llegar a un acuerdo, el mismo que debe ser obligatoriamente cumplido. Para los autores uruguayos BARBAGELATA, ROSENBAUM y GARMENDIA2 la negociacin colectiva comprende procesos bilaterales, no regulados y no institucionalizados de discusin. Se trata de negociaciones planteadas entre un sindicato de empresa u organizacin gremial de rama, industria, actividad, oficio o profesin como organizacin representativa de los trabajadores involucrados- y por otro lado, una empresa, varias empresas o una o varias organizaciones de profesionales de empleadores. Por otro lado, el maestro espaol PALOMEQUE LPEZ3 define a la negociacin colectiva como el proceso formalizado de dilogo entre representantes de trabajadores y de empresarios encaminado, en ejercicio de su autonoma colectiva, a la consecucin de un convenio colectivo regulador de las relaciones entre ambos, as como de las condiciones a que han de ajustarse los contratos de trabajo, en un mbito determinado. Para efectos del presente artculo, tomaremos como referente la definicin contenida en el Convenio 154 de la OIT4, el cual, en su artculo 2 la conceptualiza como: todas las negociaciones que tienen lugar entre un empleador, un grupo de empleadores o una organizacin o varias organizaciones de empleadores, por una parte y una organizacin o varias organizaciones de trabajadores, por otra, con el fin de: a) Fijar las condiciones de trabajo y empleo, o b) Regular las relaciones entre empleadores y trabajadores, o c) Regular las relaciones entre empleadores o sus organizaciones y una organizacin o varias organizaciones de trabajadores, o lograr todos estos fines a la vez. De este modo, la negociacin colectiva tiene por finalidad u objeto que los agentes colectivos determinen sus condiciones de trabajo y que las partes definan de manera libre y voluntaria las normas o reglas que regularn sus relaciones laborales, tanto colectivas como individuales.

III. MBITO DE NEGOCIACIN COLECTIVA

El artculo 44 del Texto nico Ordenado del Decreto Ley N 25593, Ley de Relaciones Colectivas de trabajo, aprobado por el Decreto Supremo N 010-2003TR. (en adelante LRCT) y el artculo 28 de su Reglamento, aprobado mediante Decreto Supremo 011-1992-TR (en adelante RLRCT) establecen que los agentes colectivos son libres para pactar el mbito de la negociacin colectiva, los cuales podrn ser:
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BARBAGELATA, ROSENBAUM y GARMENDIA, El Contenido de los Convenios Colectivos, Editorial: Fundacin de Cultura Universitaria, Montevideo, 1998, p. 61. 3 PALOMEQUE LPEZ, Manuel, Derecho Sindical Espaol, Editorial Tecnos S.A., Quinta Edicin, Madrid, 1994, p.351. 4 Artculo 2 del Convenio OIT N 154, aporbado en la Sexagsima Reunin de 1981 (No ratificado por el Per)

a) De la empresa, cuando comprenda a todos los trabajadores de una empresa, o a los de una categora, seccin o establecimiento determinado de aquella. b) De una rama de actividad, cuando comprenda a todos los trabajadores de una misma actividad econmica, o una parte determinada de ella. c) De un gremio, cuando se aplique a todos los trabajadores que desempeen una misma profesin, oficio o especialidad en distintas empresas. En relacin a ello, el artculo 45 de la LRCT seala que el acuerdo entre las partes que determine el mbito de aplicacin de la convencin colectiva podr darse a partir de dos (02) supuestos, que son los siguientes: a) De no existir una convencin colectiva, las partes decidirn, de comn acuerdo, el nivel en el que tratarn la primera negociacin. A falta de acuerdo, la negociacin se llevar a nivel de empresa. b) De existir convencin colectiva en algn nivel, para entablar otra en un mbito distinto, con carcter sustitutorio o complementario, es requisito indispensable el acuerdo de las partes, no pudiendo establecerse por acto administrativo ni por laudo arbitral. IV. EMPRESAS OBLIGADAS A NEGOCIAR COLECTIVAMENTE Sobre el particular, el artculo 41 de la LRCT establece que slo estn obligadas a llevar a cabo procedimientos de negociacin colectiva con los trabajadores, las empresas que hubieren cumplido por lo menos un (01) ao de funcionamiento. En ese sentido, el ordenamiento laboral ha dispuesto, a fin de computar el ao de funcionamiento de la empresa, considerar el momento en que realmente haya iniciado sus actividades, an cuando un hubiera cumplido en dicha oportunidad con los trmites legales a las que se encuentra obligada.5 V. LA REPRESENTACIN EN LA NEGOCIACIN COLECTIVA 1. La representacin de los trabajadores en la negociacin colectiva. En la negociacin colectiva la representacin de los trabajadores vara de acuerdo al mbito de la misma. As pues, el artculo 47 de la LRCT determina quines tiene capacidad para negociar en representacin de los trabajadores, de la siguiente manera: a) Cuando la negociacin colectiva sea a nivel de empresa, el sindicato respectivo o, a falta de este, los representantes expresamente elegidos por la mayora absoluta de trabajadores, tendrn la capacidad necesaria para afrontar la negociacin colectiva.
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Artculo 27 del Decreto Supremo N 011-1992-TR, RLRCT.

b) Cuando la negociacin colectiva se realice en el mbito de rama de actividad o gremio, la capacidad negocial la ostentar la organizacin sindical o conjunto de ellas, de la rama de actividad o gremio correspondiente. De este modo, en concordancia con lo establecido en el artculo 34 del RLRCT, la representacin de todos los trabajadores del respectivo mbito de negociacin (empresa y sus tres subniveles: categora, seccin o establecimiento, as como, rama de actividad, gremio y oficios varios) ser ejercida por el sindicato cuyos miembros constituyan mayora absoluta respecto del nmero total de trabajadores del mbito correspondiente. Por otro lado, el citado dispositivo establece que en el caso que ninguna organizacin sindical del mismo mbito afilie a la mayora de trabajadores de ste, su representacin se limita a sus afiliados. Sin embargo, si las organizaciones sindicales que en conjunto afilien a ms de la mitad de los trabajadores del respectivo mbito, podrn representar a la totalidad de trabajadores, siempre y cuando acuerden la forma en que ejercern la representacin de sus afiliados, caso contrario, cada una de ellas slo representar a sus afiliados. Dentro de este contexto, en caso existiera duda acerca del sindicato ms representativo, la organizacin sindical o la empresa podrn solicitar a la SubDireccin de Inspeccin del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo que realice una visita de inspeccin a fin de determinar cul ser el sindicato representativo para negociar y celebrar una convencin colectiva. En ese sentido, cuando el solicitante sea la organizacin sindical, deber presentar una solicitud indicando el nmero total de trabajadores comprendidos en su mbito y nmero total de los afiliados y en caso sea la empresa quien solicita esta inspeccin deber presentar la solicitud indicando las organizaciones sindicales que existen dentro de ella.6 Por otro lado, el artculo 47 de la LRCT establece que la representacin de los trabajadores en todo mbito de negociacin debe estar a cargo de una comisin constituida por no menos de tres (03) ni ms de doce (12) miembros plenos, cuyo nmero se regular en atencin al mbito de negociacin y en proporcin al nmero de trabajadores comprendidos. Asimismo, en los casos en que corresponda, la comisin deber incluir a los (02) delegados de las empresas cuyo nmero de trabajadores no sea suficiente para constituir una organizacin sindical. En ese sentido, el artculo 34 del RLRCT seala que los lmites de la representacin de los trabajadores en la negociacin colectiva son los siguientes: a) Tres (03) representantes cuando el pliego de reclamos haya sido planteado por la mayora absoluta de los trabajadores. b) Hasta tres (03) dirigentes sindicales cuando la organizacin sindical represente a menos de cincuenta (50) trabajadores. c) Un (01) dirigente sindical adicional y hasta un mximo de doce (12) por cada cincuenta (50) trabajadores que excedan al nmero sealado en el inciso anterior.

N de Orden 45 del Texto nico de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo para el ao 2003, aprobado por el Decreto Supremo N 010-2003-TR.

Ahora bien, el artculo 49 de la LRCT seala que la organizacin sindical, al momento de presentar el pliego de reclamos, deber designar a sus representantes a fin de iniciar la negociacin colectiva. Para tal efecto, deber precisar en forma expresa las facultades de participar en la negociacin y la conciliacin, practicar todos los actos procesales, suscribir cualquier acuerdo y de ser el caso, la convencin colectiva de trabajo. Cabe sealar que no es admisible la impugnacin de un acuerdo por el exceso en uso de las atribuciones otorgadas, salvo que se demuestre la mala fe. Asimismo, la citada norma establece que todos los miembros de la comisin negociadora gozan de la proteccin que otorga el fuero sindical a los dirigentes sindicales, desde el inicio de la negociacin y hasta tres (03) meses despus de concluida sta. 2. La representacin de los empleadores en la negociacin colectiva. El artculo 48 de la LRCT ha establecido que en la negociacin colectiva los empleadores deban ser representados de la siguiente manera:

a) En las negociaciones a nivel de empresa, la representacin la ejercer el propio empresario o las personas que l designe. b) En las negociaciones de rama de actividad o gremio, sern representados por la organizacin representativa de empleadores en la respectiva actividad econmica y, de no existir dicha organizacin, sern representados por los representantes de los empleadores correspondientes.
En es sentido, en concordancia con lo dispuesto por el artculo 37 del RLRCT, la representacin de los empleadores podr ser ejercida por las siguientes personas: a) El propio empleador. b) De ser personas jurdicas, los mandatarios legales designados en sus Escrituras de Constitucin. c) Los apoderados designados en cualquiera de las formas admitidas por el otorgamiento de poderes, incluido en que pueda formalizarse ante la Autoridad de Trabajo. d) El Jefe de la Oficina de Relaciones Industriales. Para ello, y tal como lo seala el artculo 49 de la LRCT, la designacin de los representantes de los empleadores se podr realizar en cualquiera de las formas establecidas para el otorgamiento de poderes y deber sealarse en forma expresa las facultades de participar en la negociacin y la conciliacin, practicar todos los actos procesales, suscribir cualquier acuerdo y de ser el caso, la convencin colectiva de trabajo. Cabe sealar que no es admisible la impugnacin de un acuerdo por el exceso en uso de las atribuciones otorgadas, salvo que se demuestre la mala fe. De otro lado, el artculo 48 de la LRCT establece que el nmero de miembros de la comisin negociadora designada por los empleadores, no podr ser superior al nmero de miembros de la comisin negociadora designada por los trabajadores.

VI. EL PLIEGO DE RECLAMOS Y EL INICIO DE LA NEGOCIACIN COLECTIVA A continuacin, presentamos el esquema general de desarrollo del procedimiento de negociacin colectiva, desde el inicio del mismo verificado con la presentacin del pliego de reclamos, hasta el momento previo a la celebracin del convenio colectivo. 1. Pliego de reclamos. El artculo 51 de la LRCT seala que la negociacin colectiva se inicia con la presentacin de un pliego de reclamos por parte de los representantes de los trabajadores. Este pliego deber contener un proyecto de convencin colectiva, en el cual se deber sealar lo siguiente: a) Denominacin y nmero de registro del o los sindicatos que lo suscriben, as como el domicilio nico que sealen para efectos de las notificaciones. De no existir organizacin sindical, debern sealarse las caractersticas que permitan identificar a la coalicin de trabajadores que lo presenta. b) La nmina de integrantes de la comisin negociadora. c) Nombre o denominacin social de cada una de las empresas u organizaciones de empleadores comprendidas. d) Las peticiones que se formulen sobre remuneraciones, condiciones de trabajo y productividad y dems que se planteen, las que debern tener forma de clusula e integrarse armnicamente dentro de un solo proyecto de convencin. e) Firma de los dirigentes sindicales designados para tal fin por la asamblea, o de los representantes acreditados, de no haber sindicato. Adems, nuestra LRCT establece en el artculo 52 que el mencionado pliego deber ser presentado no antes de sesenta (60) das ni despus de treinta (30) das calendario anteriores a la fecha de caducidad de la convencin colectiva vigente. De presentarse posteriormente al plazo sealado, la vigencia de la nueva convencin colectiva ser postergada en forma directamente proporcional al retraso. 1.2 Recepcin del pliego de reclamos: Tal como lo seala el artculo 53 de la LRCT, en caso la negociacin colectiva se realizar a nivel de empresa, el pliego de reclamos deber ser presentado ante la misma, remitindose copia a la Sub-Direccin de Negociaciones Colectivas del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo. Debemos indicar que si la empresa se negar a recibir dicho pliego, la entrega se realizar a travs de la citada SubDireccin, tenindose como fecha de presentacin la fecha de ingreso en la mesa de partes de la citada dependencia del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo. Por otro lado, cuando la negociacin colectiva sea a nivel de rama de actividad o de gremio, la entrega del pliego se har a travs de la Sub-Direccin de Negociaciones Colectivas del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo.

Por lo expuesto, debemos sealar que la solicitud dirigida a dicha Sub-Direccin del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, en cualquiera de los supuestos sealados, debe consignar el nombre y domicilio del empleador y adems se deber adjuntar a la misma el proyecto de convencin colectiva de trabajo, con arreglo a ley. Con relacin a la recepcin del pliego de reclamos, el artculo 54 de la LRCT establece expresamente que su recepcin es obligatoria por parte de la empresa u organizacin de empleadores, salvo exista causa legal o convencional objetivamente demostrable que impida la recepcin de dicho documento. 1.3 Negociacin del pliego de reclamos: 1.3.1 Disposiciones Generales: La negociacin del pliego de reclamos est regulada por el artculo 54 de la LRCT que establece que los sujetos colectivos estn obligados a negociar de buena fe y abstenerse de toda accin que pudiere resultar lesiva a la contraria, sin perjuicio del derecho de huelga legtimamente ejercitado por los trabajadores. De esta manera, las partes negociales son libres para determinar los plazos y oportunidades en que se realizar la negociacin colectiva, la cual deber iniciarse dentro de los diez (10) das calendario de presentado el pliego de reclamos. (Artculo 57 de la LRCT) Por otro lado, el artculo 51 de la LRCT seala que los sujetos colectivos podrn ser asesorados en cualquier etapa de la negociacin colectiva por los profesionales que hayan sido contratados para tales fines, los cuales debern ser colegiados, as como por los dirigentes de organizaciones de nivel superior a las que se encuentren afiliadas. Estos asesores debern limitar su intervencin al mbito de su actividad profesional y en ningn caso, podrn sustituir a las partes en la negociacin ni en la toma de decisiones. Por otro lado, el artculo 57 de la LRCT faculta al empleador o los empleadores a proponer clusulas nuevas o sustitutorias de las establecidas en convenios anteriores, las cuales debern integrarse armnicamente dentro de un slo proyecto de convencin colectiva de trabajo. Cabe precisar que el citado dispositivo establece que el levantamiento de actas slo es obligatorio cuando se consigne los acuerdos adoptados en cada reunin, siendo facultad de las partes dejar constancia de los pedidos u ofertas formulados por cada una de ellas. 1.3.2 El derecho de informacin de los representantes de los trabajadores: Nuestra LRCT establece en el artculo 55 que los representantes de los trabajadores, dentro de los noventa (90) das naturales anteriores a la fecha de caducidad de la convencin colectiva vigente, podrn solicitar a los empleadores informacin sobre la situacin econmica, financiera y social de la empresa, estando obligada esta a presentarla siempre y cuando ello no suponga un perjuicio para sus intereses.

Asimismo, la citada norma seala que las partes, de comn acuerdo, podrn determinar qu informacin habr de proporcionarse y, a falta de acuerdo, ser la Sub-Direccin de Negociaciones Colectivas del Ministerio de Trabajo quien precisar la informacin bsica que deber ser entregada para el mejor resultado de las negociaciones. Finalmente, es importante resaltar que los trabajadores, sus representantes y asesores debern guardar absoluta reserva sobre la informacin recibida, bajo apercibimiento de suspensin del derecho de informacin, sin perjuicio de las medidas disciplinarias y acciones legales correspondientes. 1.3.3. El dictamen econmico-financiero del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo El artculo 56 de la LRCT establece que durante la negociacin colectiva y a solicitud de cualquiera de las partes o de oficio, la Oficina de Economa del Trabajo y Productividad, la Oficina Tcnica Administrativa o la Dependencia que haga sus veces en las Direcciones Regionales del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, valorizar las peticiones de los trabajadores y examinar la situacin econmico-financiera de las empresas y su capacidad de acceder a dichas peticiones, para lo cual tendr en cuenta los niveles existentes en empresas similares, en la misma actividad econmica o en la misma regin y los hechos y circunstancias que rodean la negociacin colectiva. Asimismo, a fin que la citada dependencia del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo cumpla con lo sealado en el prrafo anterior, la parte interesada deber presentar la solicitud correspondiente acompaando copia del proyecto de convencin colectiva y/o propuestas finales de las partes de ser el caso. Cabe anotar que el empleador, en la fecha de vencimiento de la presentacin de la informacin, deber adjuntar la constancia de pago de la tasa abonada en el Banco de la Nacin, siendo el monto de la misma equivalente al 5% de la UIT vigente durante el ejercicio fiscal correspondiente. Asimismo, el empleador presentar la informacin econmica-financiera y laboral, segn los formatos aprobados vigentes, que fueron publicados en el Diario Oficial El Peruano, el 03 de junio de 1995, pginas 132138 al 132152.7 El Ministerio de Economa y Finanzas, la Comisin Nacional Supervisora de Empresas y Valores (CONASEV) y otras instituciones, podrn asesorar a la oficina especializada del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo a fin de cumplir con lo dispuesto en el prrafo anterior. El dictamen de la Oficina de Economa del Trabajo y Productividad, la Oficina Tcnica Administrativa o la Dependencia que haga sus veces en las Direcciones Regionales del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo, debidamente fundamentado y emitido sobre la base de la documentacin que obligatoriamente presentarn las empresas y las investigaciones correspondientes, ser puesto a conocimiento de las partes.

N de Orden 45 del Texto nico de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo para el ao 2003, aprobado por el Decreto Supremo N 010-2003-TR.

Dicho dictamen puede ser materia de observacin por cualquiera de las partes. El plazo para ello es de tres (03) das hbiles a partir de la fecha de notificacin, debiendo sealar el sustento de la observacin y acompaar las pruebas instrumentales que sustenten sus observaciones, adems de la constancia de pago de la tasa abonada en el Banco de la Nacin, equivalente al 5% de la UIT vigente durante el ejercicio fiscal correspondiente. Una vez recibida la observacin del dictamen, la Oficina de Economa del Trabajo y Productividad, la Oficina Tcnica Administrativa o la Dependencia que haga sus veces en las Direcciones Regionales del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo dispondr la elaboracin de un segundo y ltimo dictamen, en el cual se ratifique o rectifique el dictamen anterior, referido concretamente a las observaciones de las partes.8 2. Incidentes durante la negociacin colectiva: El RLRCT regula en los artculos 31, 32 y 33 tres tipos de incidentes que pudieran presentarse durante la negociacin colectiva, de la siguiente manera: Si con posterioridad a la presentacin de un pliego de reclamos por la mayora absoluta de trabajadores, se registra una organizacin sindical en el centro de trabajo, la negociacin colectiva continuar con la comisin designada para tales efectos hasta su culminacin. Si durante la negociacin colectiva la Sub-Direccin de Registros Generales cancela el registro sindical de la organizacin negociante, la mayora absoluta de trabajadores podr acordar en asamblea proseguir con dicho trmite, designando para tal efecto a tres (03) delegados que los represente. Si durante la negociacin colectiva una organizacin sindical se fusiona o es absorbida, la organizacin que los agrupe podr proseguir con la negociacin iniciada a travs de la comisin respectiva que se designe en asamblea.

Artculo 39 del RLRCT y N de Orden 51 del Texto nico de Procedimientos Administrativos del Ministerio de Trabajo y Promocin del Empleo para el ao 2003, aprobado por el Decreto Supremo N 010-2003-TR.