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REVISTA CINCIAS SOCIAIS

A TEORIA DOS JOGOS COMO ESTRATGIA QUALITATIVAMENTE MELHOR NO TRATAMENTO DA COMPLEXIDADE CONFLITIVA ATUAL
Fabiana Marion Spengler1 Theobaldo Spengler Neto2
RESUMO: Atualmente, evidencia-se a preocupao com a efetividade/qualidade da prestao jurisdicional cujo modelo conflitual se caracteriza pela oposio de interesses entre as partes, que esperam pelo Estado, o qual deve dizer a quem pertence o Direito. Para o tratamento de conflitos, o Estado prope tradicionalmente o Judicirio que, em caso de no-cumprimento espontneo das prescries normativas por parte dos indivduos, chamado a dizer o Direito. O tema desenvolvido no presente texto envolve as possibilidades de construir um novo modelo de tratamento de conflitos a partir das concepes incorporadas pela teoria dos jogos de John Nash diante do exaurimento das formas tradicionais de agir da jurisdio, incapaz de lidar com a complexidade multifacetria das relaes sociais contemporneas, marcada por um ambiente de crise(s) das instituies modernas. PALAVRAS-CHAVE: jurisdio, teoria dos jogos, conflito. ABSTRACT: Currently, is clear the concern about the effectiveness/quality in the court provides which have the contention model characterised by opposition of interests between the parties, who expect by the State that must say whom has reason. For the treatment of conflicts, the State traditionally proposes the Judiciary, that should say the Right when render a judgement, in case of non-accomplishment spontaneous of the regulatory laws by the individuals. The theme of this article involves the possibilities of build a new model to deal with conflicts from the ideas incorporated by the game theory of John Nash front the prostration of the traditional forms of action in the jurisdiction, unable to deal with the complexity of the contemporaneous
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social relations, marked by an atmosphere of crisis in the modern institutions. KEYWORDS: jurisdiction, game theory, conflict.

1. NOTAS INTRODUTRIAS Atualmente as relaes sociais denotam profundas mudanas em sua configurao, colocando em xeque as tradicionais instituies modernas, o prprio Estado e sua(s) estratgia(s) organizativa(s) sob o modelo da especializao de funes. Tal fato, de forma inexorvel, tem demandado a essas instituies uma profunda reviso dos seus papis e prticas. Nesse cenrio, transforma-se e fragiliza-se o desempenho de suas atribuies, determinando um quadro de crises profundas. Essas crises podem ser traduzidas pela crescente distncia entre a legislao e a realidade, na dificuldade de produo e aplicao dos programas estatais e na interpenetrao entre as esferas pblica e privada, o que reflete a necessidade de novas prticas administrativas, jurisdicionais, legislativas e polticas. Nesse contexto, evidencia-se a preocupao com a efetividade/qualidade da prestao jurisdicional cujo modelo conflitual se caracteriza pela oposio de interesses entre as partes, que esperam pelo Estado (terceiro autnomo, neutro e imparcial), o qual deve dizer a quem pertence o Direito. Para o tratamento de conflitos, o Estado prope tradicionalmente o Judicirio que, em caso de no-cumprimento espontneo das prescries normativas por parte dos indivduos, chamado a dizer o Direito. Atualmente, a tarefa de dizer o Direito encontra limites na precariedade da jurisdio moderna, incapaz de responder s demandas contemporneas produzidas por uma sociedade que avana tecnologicamente, permitindo o aumento da explorao econmica, caracterizada pela capacidade de produzir riscos sociais e pela incapacidade de oferecer-lhes respostas a partir dos parmetros tradicionais. Assim, ignorando que o conflito um mecanismo complexo derivado de mltiplos fatores, nem sempre definidos na sua regulamentao, espera-se pelo Judicirio para que diga sobre quem tem melhor direito, mais razo ou quem o vencedor da contenda. Ainda, no atual contexto, o Judicirio representa uma instituio garantidora de segurana em espao e tempo precisos, restabelecendo a ordem jurdica mediante expedientes racionais/legais definidores de padres meramente formais, decidindo sobre conflitos sociais sem valorizar seu contedo. De outro lado, o Judicirio foi organizado para atuar dentro de determinados limites estruturais, tecnolgicos, pragmticos e metodolgicos, muito aqum da complexidade conflitiva que lhe acorre. Conseqentemente, em meio aos aspectos multifacetrios que marcam as relaes sociais atuais, preciso buscar estratgias consensuadas de tratamento das demandas, no operando somente com a lgica do terceiro estranho s partes (juiz), mas buscando a instituio de outra cultura que trabalhe com a concepo de fomento reconstituio autonomizada do litgio.

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Nesse sentido, o tema desenvolvido no presente texto envolve as possibilidades de construir um novo modelo de tratamento3 de conflitos a partir das concepes incorporadas pela teoria dos jogos de John Nash diante do exaurimento das formas tradicionais de agir da jurisdio, incapaz de lidar com a complexidade4 multifacetria das relaes sociais contemporneas, marcada por um ambiente de crise(s) das instituies modernas. Partindo do tema exposto, o texto, num primeiro momento, delimitou e discutiu o desempenho da funo jurisdicional do Estado, para, em seguida, identificar outras formas de tratamento que se abrem em face da complexidade dos conflitos sociais contemporneos, propondo-se, para tanto, um modelo de abordagem desses conflitos assentado numa perspectiva voltada para a teoria dos jogos. Esse , pois, o texto que agora se apresenta.

2. A (RE)SOLUO JUDICIAL DE CONFLITOS E A CULTURA DA GUERRA: A NECESSIDADE DE BUSCAR ALTERNATIVAS Em Hobbes, possvel discutir o contrato de sujeio firmado pelos homens entre si (fugindo do estado de natureza e da guerra de todos contra todos), criador do poder supremo de um governante. Esse contrato social consiste numa transferncia mtua de prerrogativas e vem baseado nas leis da natureza, que primeiramente determinam a busca pela paz, possibilitando que se contrate para obt-la. Essa contratao garantiria segurana aos homens que estariam obrigados a cumprir os pactos que tivessem celebrado. Segundo Hobbes, nela reside a fonte e a origem da justia, determinando que justo o cumprimento do pacto e injusto seu descumprimento. Mas, no se pode perder de vista que o pacto assim vigente entre as criaturas era artificial, e que, para se tornar duradouro, foi preciso um poder comum que as mantivesse em respeito e dirigisse as suas aes para o benefcio de todos. Nesse contexto, a determinao era conferir toda a fora e poder a um homem, ou a uma assemblia que pudesse reduzir todas as vontades humanas, por pluralidade de votos, a uma s vontade. Estava criada a Repblica, que poderia assumir trs formas distintas: Monarquia, Democracia e Aristocracia. 5 Conseqentemente, o contrato social que fez nascer a Repblica e com ela a Democracia determinou o surgimento de regras de racionalizao das disputas, objetivando cessar a violncia e o caos. Surgiu como meio de garantir segurana e certeza aos homens, protegendo-os dos demais. Pretendeu, assim, evitar a discrdia original e a transgresso, perdendo, no entanto, a capacidade de, ao invs de recalcar a luta de todos contra todos, super-la atravs da deliberao consensuada entre homens livres e autnomos. Assim, o que os membros de uma unidade poltica esperam do poder que ele assegure, como proclamava Hobbes, sua proteo contra as diversas ameaas que possam sacudir a sociedade. Mais exatamente, esperam no estar expostos luta, ou seja, violncia arbitrria

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de uns contra os outros e ao temor permanente prprio do estado natural. O mnimo que se pode ganhar com a poltica transformar a luta indistinta em combate regulamentado. Uma das maneiras de cumprir o papel de proteo consiste precisamente na transformao, dentro da sociedade, da luta indistinta e confusa em combate graas regulamentao dos conflitos por convenes ou leis. Desse modo, o Estado tende a eliminar, na medida do possvel, o combate, substituindo-o pela competio regrada pelo Direito, fora de toda a violncia. 6 O Estado toma para si o monoplio da violncia legtima, alando-se no direito de decidir litgios e chamando possibilidade de aplacar a violncia atravs de um sistema diverso do religioso, denominado Sistema Judicirio. Este ltimo se diferencia do primeiro porque no se trata de decidir a propsito do bem ou do mal, no se trata de fazer respeitar uma justia abstrata, se trata de preservar a segurana do grupo afastando a vingana, de preferncia com uma reconciliao baseada na composio ou em qualquer outra que resulte possvel, mediante um encontro predisposto de modo tal que a violncia no volte a ocorrer. Tal encontro se desenvolver em campo fechado, de forma regulada entre adversrios bem determinados.7 Nestes termos, o Estado-Juiz objetiva a submisso da vida regulamentao e ao Direito. Busca no procedimento judicial a soluo de rivalidades e de divergncias. Contudo, as dvidas nascem da incerteza de que a instaurao do procedimento judicial seja sempre desejvel/aconselhvel, temendo que ele possa determinar um conservadorismo social ao impor regras de flexibilidade e plasticidade rgidas que no atendam complexidade social na qual esto inseridas.8 No momento em que o Sistema Judicirio passa a reinar absoluto como nico meio de impor regras de tratamento de conflitos, ele racionaliza a vingana, a subdivide e limita como melhor lhe parece e a manipula sem perigo, buscando uma tcnica eficaz de preveno da violncia. Essa racionalizao da vingana se apia sobre a independncia da autoridade judiciria que recebeu tal encargo, atribuio que ningum discute. Assim, o Judicirio no depende de ningum em particular, um servio de todos e todos se inclinam diante de suas decises.9 Somente ao Poder Judicirio se atribui o direito de punir a violncia porque possui sobre ela um monoplio absoluto. Graas a esse monoplio, consegue sufocar a vingana (assim como exasper-la, estend-la, multiplic-la). Nestes termos, o sistema sacrifical e o Judicirio possuem a mesma funo, porm o segundo se mostra mais eficaz, desde que associado a um poder poltico forte. Todavia, ao delegar a tarefa de tratamento dos conflitos ao Poder Judicirio num perfeito modelo hobbesiano de transferncia de direitos e de prerrogativas o cidado ganha, de um lado, a tranqilidade de deter a vingana e a violncia privada/ilegtima para se submeter vingana e violncia legtima/estatal, mas perde, por outro, a possibilidade de tratar seus conflitos de modo mais autnomo e no violento, atravs de outras estratgias.10 Por conseguinte, a sociedade atual permanece inerte enquanto suas contendas so decididas pelo juiz. Da mesma forma, como o cidado de outrora que esperava pelo Leviat para que resolvesse os litgios e trouxesse segurana ao encerrar a luta de todos contra

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todos, atualmente vemos o tratamento e a regulao dos litgios serem transferidos ao Judicirio, esquecidos de que o conflito um mecanismo complexo que deriva da multiplicidade dos fatores, que nem sempre esto definidos na sua regulamentao; portanto, no s normatividade e deciso.11 Unidos pelo conflito, os litigantes esperam por um terceiro que o solucione. Espera-se pelo Judicirio para que diga quem tem mais direitos, mais razo ou quem o vencedor da contenda. Trata-se de uma transferncia de prerrogativas que, ao criar muros normativos, engessa a soluo da lide em prol da segurana, ignorando que a reinveno cotidiana e a abertura de novos caminhos so inerentes a um tratamento democrtico.12 Assim, observa-se uma oferta monopolista de justia incorporada ao sistema da jurisdio, delegado a receber e a regular uma conflitualidade crescente. Atualmente, chamamos essa conflitualidade crescente de exploso da litigiosidade, que tem muitas causas, mas que nunca foi analisada de forma mais profunda. notrio como a estrutura jurdico-poltica foi sempre muito atenta aos remdios e quase nunca s causas, deixando de lado anlises mais profundas sobre a litigiosidade crescente, que constantemente traduzida na linguagem jurdica e que se dirige jurisdio sob a forma irrefrevel de procedimentos judicirios. A exploso de litigiosidade se d quanto quantidade e qualidade das lides que batem s portas do Poder Judicirio, especialmente observando a existncia de uma cultura do conflito. Em face de tal fato, a direo da poltica do Direito deve ser no sentido de uma jurisdio mnima, contra uma jurisdio ineficaz.13 Pormenorizando, possvel afirmar que a vida social gera as suas prprias relaes. Se em qualquer uma destas relaes sociais nascer um conflito e uma deciso sobre o mesmo for demandada ao Judicirio, este poder dar uma sentena sobre aquele tipo especial de relao social. Por conseguinte, no pelo fato do Judicirio decidir a respeito de divrcio ou separao, de uma ao de despejo ou homologar um dissdio coletivo entre patres e empregados, que deixaro de existir vnculos familiares ou trabalhistas, convergentes ou divergentes.14 Conseqentemente, o Judicirio funcionaliza (no sentido de que institucionaliza) ou processa conflitos sociais, mas suas decises no eliminam relaes sociais. Na verdade, ele decide sobre aquela relao social especificamente demandada, o que no impede, todavia, que outras tantas, com novas caractersticas, se manifestem ou que continue existindo a prpria relao social enquanto relao social. O ato do Poder Judicirio interrompe apenas aquela relao conflitiva, mas no impede o desenvolvimento de outras tantas.15 No se pode perder de vista que os modos por meio dos quais um sistema social regula os conflitos que nascem no interior da sociedade so, de fato, muito diversos, mudam no tempo e no espao, no so nada eternos.16 A lei substitui a violncia privada ou sacrifical, determinando posies e tornando-se exigvel e coercvel. A ordem e a segurana dependem, assim, no s da validade da soluo adotada como do consenso entre as partes e, principalmente, da eficcia do seu aparato de

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coero. Contudo, os contendentes podem no estar satisfeitos e as razes do conflito no estarem extirpadas, mas a paz do Direito funcionar repousando sobre a sua capacidade impositiva. Como certos remdios, o Direito parece capaz de tratar, sobretudo, os sintomas e no as causas de um mal-estar.17 claro que a regulao dos conflitos dentro de uma sociedade se transforma no tempo e no espao, criando os remdios a serem aplicados, sendo que a ineficcia em sua aplicao produz a noo equivocada de que a causa a falta de recursos estruturais, materiais e pessoais, dentre outros. Porm, o remdio age apenas sobre a ferida, no atacando a causa. justamente nesse contexto que se faz necessrio reportar ao problema do vnculo social exposto em Freud18, definido pelo jogo das competies e rivalidades geradoras do conflito. Esses podem ser inter-individuais e/ou sociais (aqui encontramos os litgios tnicos, culturais, econmicos, blicos, dentre outros), e, ao mesmo tempo em que rompem, reafirmam o vnculo social, merecendo regulao e deciso. Na busca de tratamento da grande maioria dos conflitos, ocorre a demanda processual, na qual os dois lados da batalha podero vencer ou perder, mas no podem e/ou no querem desistir do confronto. por isso que quem freqenta as salas dos tribunais reconhecer, muitas vezes, no rosto neutro das partes, verdadeiros e prprios duelantes que esto ali a demonstrar com a sua presena e com seu comportamento processual - do qual muitas vezes tambm outros so cmplices - que a verdadeira razo do conflito judicirio no um direito controverso, mas simplesmente a contraparte, como se diz na linguagem do processo. Cada motivo suprfluo: as causas em matria de separao e divrcio, que no terminam nunca, mesmo quando so concludas, so seu emblema mais evidente, tanto verdade que, melancolicamente, a teoria sugere que somos adultos quando litigamos bem.19 Todavia, tratar o conflito judicialmente significa recorrer ao magistrado e atribuir a ele o poder de dizer quem ganha e quem perde a demanda. Paralelamente s formas jurisdicionais tradicionais, existem possibilidades no jurisdicionais de tratamento de disputas, nas quais se atribui legalidade voz de um autocompositor/mediador, que auxilia os conflitantes a compor o litgio. No se quer aqui negar o valor do Poder Judicirio, o que se pretende discutir uma outra maneira de tratamento dos conflitos, convencionada entre as partes litigantes. Esse novo modelo de composio dos conflitos possui base na criao de regras de compartilhamento e de convivncia mtua que vo alm dos litgios judiciais, determinando formas de incluso e de proteo dos direitos fundamentais. Existem outros mecanismos de tratamento das demandas, podendo-se citar a conciliao, a arbitragem e a mediao. Tratamse de elementos que possuem como ponto comum o fato de serem diferentes, porm no estranhos ao Judicirio, operando na busca de uma relao de cooperao pactuada e convencionada, definindo uma justia de proximidade e, sobretudo, uma filosofia de justia do tipo restaurativo que envolve modelos de composio e gesto do conflito menos autoritariamente decisrios.20

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por isso que precisam ser pensados outros mecanismos de tratamento dos litgios tais como a autocomposio, enquanto locus democrtico que trabalhe com a concepo de auto-regulamentao dos conflitos por parte do sistema social - redefinindo, de forma radical, o modelo de terceiro e a forma de deciso, reconhecendo, ainda que de forma indireta, o papel no exclusivo da jurisdio. Para que tal possibilidade ganhe foras preciso discutir a possibilidade de utilizao da teoria dos jogos de John Nash como estratgia democrtica e autnoma de gesto e deciso de conflitos.

3. A TEORIA DOS JOGOS E SUA UTILIZAO NAS PRTICAS AUTOCOMPOSITIVAS: POSSIBILIDADE DE GANHO MTUO A teoria dos jogos consiste fundamentalmente na definio de um modelo de comportamento racional frente a um conflito de interesses. Seu estudo oferece subsdios tericos que demonstram como a anlise matemtico-formal pode facilitar a tomada de decises em grupo. Nessa linha, ela traz subsdios para o entendimento de mtodos de gesto e resoluo de conflitos. Trata-se de um dos ramos da matemtica cujo desenvolvimento deu-se no Sculo XX, em especial aps a Primeira Guerra Mundial. Ela estuda o conflito originado de pessoas, grupos ou naes. No entanto, o estudo dos jogos a partir de uma concepo matemtica remonta pelo menos ao sculo XVII, com o trabalho de dois franceses, Blaise Pascal e Pierre de Fermat. Em 1921, com quatro trabalhos de mile Borel, matemtico francs, os jogos de mesa passaram novamente a ser objeto de estudo da matemtica. Borel partiu das observaes feitas a partir do pquer, tendo dado especial ateno ao problema do blefe, bem como das inferncias que um jogador deve fazer sobre as possibilidades de jogada do seu adversrio. Essa idia imanente e central teoria dos jogos: um jogador baseia suas aes no pensamento que ele tem da jogada do seu adversrio que, por sua vez, baseia-se nas suas idias das possibilidades de jogo do oponente. Essa idia comumente formulada da seguinte forma: eu penso que voc pensa que eu penso que voc pensa que eu penso.... 21 A teoria dos jogos consiste, assim, em uma argumentao ad infinitum, que s viria a ser parcialmente solucionada por John F. Nash, na dcada de 1950, por meio do conceito de Equilibrium. Apesar de ter sido o primeiro matemtico a vislumbrar o sistema sobre o qual se consolidou a teoria dos jogos, Borel no considerado o pai da teoria, por no ter desenvolvido com profundidade suas idias.22 A histria deu a John von Neumann o ttulo de pai da teoria dos jogos, por ter ele sido o primeiro a sistematizar e a formular com profundidade os principais arcabouos tericos sobre os quais a teoria foi construda. Embora tenha publicado trabalhos desde 1928 sobre a teoria, apenas em 1944 sua obra maior, Theory of Games and Economic Behavior, escrita em conjunto com Oskar Morgenstern, foi publicada. Neste livro, demonstrou-se que problemas

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tpicos do comportamento econmico podem ser analisados como jogos de estratgia. Alm disso, nesta obra tambm foram formulados diversos conceitos bsicos da teoria dos jogos e para a prpria economia, tais como a noo de utilidade, de jogos de soma zero e de soma no-zero e jogos de duas ou mais pessoas, alm do conceito de minimax.23 Outro grande nome da teoria dos jogos, depois de John von Neumann, o norte- americano John Forbes Nash, trouxe novos conceitos para a teoria dos jogos e revolucionou a economia com o seu conceito de Equilibrium. Nash, aluno de Neumann em Princeton, rompeu com um paradigma econmico que era pressuposto bsico da teoria de Neumann e da prpria economia, desde Adam Smith.24 No obstante John von Neumann ter considerado o papel da comunicao entre os envolvidos (para produzir coalizes e garantir que cada jogo possa ser transformado em jogos de duas pessoas), sua teoria totalmente no-cooperativa. John Nash, a seu turno, partiu de outro pressuposto. Enquanto Neumann partia da idia de competio, John Nash introduziu o elemento cooperativo na teoria dos jogos. A idia de cooperao no totalmente incompatvel com o pensamento de ganho individual, j que, para Nash, a cooperao traz a noo de que possvel maximizar ganhos individuais cooperando com o adversrio. No uma idia ingnua, pois, ao invs de introduzir somente o elemento cooperativo, traz dois ngulos sob os quais o jogador deve pensar ao formular sua estratgia: o individual e o coletivo. Se todos fizerem o melhor para si e para os outros, todos ganham.25 Entretanto, apesar de ter surgido com objetivos eminentemente militares, a teoria dos jogos se aplica a muitas outras reas do conhecimento humano, dentre elas a biologia, gentica, a fsica e a cincias sociais. Em linhas gerais ela considerada uma anlise matemtica de qualquer situao que envolva um conflito de interesses com a finalidade de encontrar as melhores opes que associadas a determinadas condies devem conduzir ao objetivo desejado por um jogador racional. Por isso, estudar a teoria dos jogos traz algumas vantagens: a) ela ajuda a entender teoricamente o processo de deciso de agentes que interagem entre si, a partir da compreenso da lgica da situao em que esto envolvidos; b) a teoria dos jogos ajuda a desenvolver a capacidade de raciocinar estrategicamente, explorando as possibilidades de interao dos agentes, possibilidades estas que nem sempre correspondem intuio.26 Neste sentido ela se fundamenta em alguns pressupostos axiomticos que podem ser assim delineados: a) o conceito de utilidade: este conceito reflete o objetivo de cada jogador, qual seja, o de garantir a maior satisfao possvel com o jogo. Utilidade sensao imediata de preferncia, por parte de um jogador, em relao aos resultados.27 b) a presuno de racionalidade: Conforme John Von Neumann, o individuo que tenta obter este respectivo mximo (de utilidade) tambm o que age racionalmente.28 Assim, o jogador racional aquele que age para atingir a maior utilidade possvel. c) jogos de estratgia pura e de estratgia mista: estratgia, na teoria dos jogos, deve ser entendida como o conjunto de opes de ao que os jogadores tm para chegar

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a todos os resultados possveis. Jogos de estratgia pura so aqueles nos quais os jogadores no baseiam suas estratgias em aleatoriedade. Em uma dada negociao, v.g., uma estratgia pura seria a de no cooperar nunca com a outra parte. J as estratgias mistas so aquelas nas quais os jogadores escolhem suas aes com o uso da aleatoriedade, porque conhecem as probabilidades.29 d) jogos de estratgia dominante e de estratgia dominada: Diz-se que uma estratgia dominante quando a melhor escolha para um jogador, quando se leva em conta todas as escolhas possveis do outro jogador. Uma estratgia dominada, por sua vez, a que nunca melhor que outra disponvel. Quando uma estratgia sempre pior que outra, diz-se que estritamente dominada.30 e) jogos de forma extensiva e de forma normal: Jogos de forma normal so consistidos por trs elementos: 1) os jogadores; 2) as estratgias disponveis aos jogadores; 3) a utilidade que cada jogador recebe para as estratgias dadas. De outro lado, jogos de forma extensiva so constitudos por cinco elementos: 1) os jogadores; 2) as estratgias disponveis para cada jogador; 3) as informaes sobre as jogadas anteriores; 4) o momento em que cada jogador pode agir; e 5) a utilidade de cada jogada.31 f) jogos de soma zero e de soma no-zero: Jogos de soma zero so aqueles em que h dois jogadores cujos interesses so totalmente opostos.32 Estes jogos so aqueles nos quais o ganho de um jogador significa sempre a derrota do outro: no pode haver, por exemplo, em um jogo de xadrez, a vitria por parte dos dois lados. Uma caracterstica importante destes jogos que eles so, necessariamente, jogos nocooperativos: um jogador no agregar valor algum de utilidade se cooperar com o outro. Jogos de soma no-zero, por sua vez, representam a maior parte dos conflitos reais, motivo pelo qual o estudo dos jogos de soma zero teriam pouca importncia para as cincias sociais. Nestes jogos, os participantes tm interesses comuns e opostos. Um exemplo de jogo de soma no-zero a compra e venda: o comprador e o vendedor tm interesses opostos o comprador quer um preo baixo e o vendedor, um preo alto e um interesse comum: ambos querem fazer o negcio. Uma caracterstica destes jogos a possibilidade de comunicao e cooperao: s vezes, importante para um dos jogadores que o outro seja bem informado.33 g) jogos de informao perfeita, de informao imperfeita e a assimetria de informao: jogos de informao perfeita so aqueles nos quais todos os jogadores conhecem os acontecimentos do jogo at ento, tais como ganhos, perdas e as jogadas feitas por todos. H tambm os jogos de informao imperfeita nos, quais a informao a respeito do jogo at o momento em que se encontra no completa. Nestes jogos um dos participantes pode ter informaes que os outros jogadores no possuem: neste caso, diz-se que h assimetria de informao. Em razo desta discrepncia, um dos

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jogadores pode agregar valor informao que o outro jogador no tem, seja blefando ou mesmo no comunicando ao outro jogador esta informao.34 h) o princpio Minimax e o Equilibrium de Nash: os jogos de soma zero com informao perfeita tm sempre um ponto minimax. Esse o ponto no qual um jogador nunca ganhar menos que um valor X, isto , garante que seu mnimo mximo seja aquele valor, e o outro jogador garante que o seu ganho nunca ser menor que um valor Y, ou seja, seu mximo mnimo. Um par de estratgias (minimax; maximin) garante que, enquanto um dos jogadores mantiver sua estratgia minimax, no importa o que faa o outro jogador, o resultado do jogo ser o do equilbrio.35 Diz-se que uma combinao de estratgias constitui um equilbrio de Nash quando cada estratgia a melhor resposta possvel s estratgias dos demais jogadores e isso verdade para todos os jogadores. 36 Exemplo: duas irms esto brigando por causa da diviso de um pedao de bolo, por no saberem como dividi-lo de forma eqitativa. A me das duas, ao tentar resolver o conflito, diz a uma delas: filha, voc cortar o bolo e a sua irm escolher o pedao. Com esta orientao, a menina pensa no seguinte dilema: se eu cortar um pedao grande, a minha irm o escolher e a mim restar o menor pedao. Assim, ela tem um incentivo real para cortar o bolo o mais prximo possvel da metade, ou seja, buscar assegurar o ponto maximin (o maior mnimo possvel, j que a irm decerto escolher o maior pedao), enquanto irm restar o minimax (o mnimo mximo, ou seja, a metade do bolo mais uma pequena porcentagem, j que muito difcil cortar exatamente na metade um pedao de bolo e deve-se considerar que ela dever escolher o maior pedao, mesmo que a quantia maior que a do outro pedao seja mnima). Note-se que o equilbrio minimax s ocorre em jogos de duas pessoas com soma zero, nos quais a colaborao deveras impossvel.37 De outro lado, Nash parte de pressuposto contrrio ao de Neumann: possvel agregar valor ao resultado do jogo por meio da cooperao. A cooperao, no Equilibrium proposto por Nash, no bilateral, necessariamente. O princpio do equilbrio pode ser assim exposto: a combinao de estratgias que os jogadores preferencialmente devem escolher aquela na qual nenhum jogador faria melhor escolhendo uma alternativa diferente dada a estratgia que o outro escolhe. A estratgia de cada jogador deve ser a melhor resposta s estratgias dos outros.38 Em outras palavras, o equilbrio um par de estratgias em que cada uma a melhor resposta outra: o ponto em que, dadas as estratgias escolhidas, nenhum dos jogadores se arrepende, ou seja, no teria incentivo para mudar de estratgia, caso jogasse novamente. O princpio do equilbrio proposto por Nash , dentro dos pressupostos anteriormente vistos, aquele de maior aplicao na composio e resoluo de conflitos. Utilizando a teoria de Nash, observa-se que o

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processo judicial contencioso um jogo no cooperativo. De fato, at pelo prprio fato de ser a conciliao uma das causas de extino do processo com julgamento de mrito, se as partes no conciliaram muito provavelmente no colaboraro com a parte ex adversa no decorrer do processo judicial.39 O processo judicial tambm pode ser descrito como um jogo de soma zero. A nocooperao, uma das suas principais caracterstica porque a cooperao implicaria a vitria do adversrio. Contudo, mesmo tratando-se de um jogo de soma zero, o processo judicial no tem, necessariamente, um ponto minimax, em que ambos os adversrios conseguem assegurar uma utilidade mnima. Isto se d porque, embora sendo considerado um jogo, no processo judicial quem decide um terceiro, o juiz, e no as partes. Alm disso, o juiz no poder decidir a lide de modo que os interesses das partes sejam ressalvados porque julgar de acordo com o direito e no com interesses. A deciso fundamentada em regras normativas no permite a composio da lide em termos de interesses, mas to somente em termos de direito e, sendo assim, para cada ponto controvertido, uma das duas partes necessariamente ser vitoriosa e a outra, derrotada (ou ambas parcialmente derrotadas no caso de procedncia parcial).40 A impossibilidade de que se encontre, no processo judicial, um ponto de equilibrium de Nash ou mesmo um ponto de equilbrio minimax fator que proporciona grandes insatisfaes da sociedade civil em relao ao Poder Judicirio. Assim, no de se surpreender o fato de que, no mnimo, uma das partes a derrotada saia decepcionada. A diferenciao entre o procedimento judicial contencioso e as tcnicas de autocomposio, tambm chamadas cooperativas - nas quais pode-se aplica a Teoria de Nash ocorrem porque o primeiro sempre trabalha com a lgica de ganhador/perdedor, enquanto que no segundo caso o que se pretende restabelecer a comunicao entre os conflitantes, trabalhando com a lgica ganhador/ganhador.41 Alm de prtica no cooperativa, o processo judicial possui como caracterstica a informao perfeita uma vez que se desenvolve a sombra de princpios tais como a publicidade e o livre convencimento motivado dos juzes. Assim, as partes tm conhecimento pleno das regras do jogo, o que gera certeza e seguranas jurdicas. A falta de certeza e de segurana jurdica dos procedimentos de autocomposio uma das suas principais crticas.42 A argumentao possui dois pontos principais: 1) a certeza e a segurana jurdica vm acompanhadas da possibilidade de um conhecimento certo das normas por parte dos destinatrios, estes podem manejar a informao sobre o que proibido, determinado ou permitido. Isso permite organizar a sua conduta programando as expectativas de sua atuao jurdica futura segundo modelos razoveis de previsibilidade. 2) O segundo critrio diz respeito ao papel atribudo certeza e segurana jurdicas que se encontra vinculado realizao de certos bens dos seus destinatrios. Em resumo, a certeza como percepo de

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previsibilidade das aes dos outros permite organizar a conduta presente dos destinatrios, assim como estabelecer projetos de vida futura sob um plano de liberdade e justia.43 Nesse mesmo contexto, o tratamento de conflitos baseado na certeza busca solues objetivas e no posicionamentos que expressem preferncias, crenas ou desejos das partes envolvidas. Em resumo, os mtodos jurisdicionais so ligados realidade inevitvel da soluo. O processo (aqui classificado como um jogo de forma normal) termina com uma soluo para o conflito, na qual o juiz diz a ltima palavra. Na autocomposio no assim, o princpio da autonomia no vem substitudo pela autoridade de um terceiro. Ao contrrio, as partes buscam o tratamento adequado de seu conflito. Nestes termos, ela corresponde a um jogo sem rbitro e sem pontuao: so sempre os jogadores que controlam a partida.44 De fato, o que a autocomposio (jogo cooperativo, de soma no-zero, imperfeito e de forma extensiva) prope um modelo de justia que foge da determinao rigorosa das regras jurdicas, abrindo-se participao e liberdade de deciso entre as partes, comunicao de necessidades e de sentimentos, reparao do mal mais que a punio de quem o praticou. Contudo, esse modelo diferenciado que prope uma outra forma de tratar os conflitos, buscando no s uma soluo para o Poder Judicirio (cujo modelo de jurisdio encontrase esgotado), mas tambm a autonomia das partes, possui, na pessoa do autocompositor o ponto de equilbrio capaz de levar as partes a encontrar um acordo mutuamente satisfatrio do qual ambas no se arrependero. Porm, a teoria dos jogos enfrenta algumas crticas, ainda que conte com modelos capazes de lidar com situaes que no so necessariamente adversariais e que buscam identificar solues de maximizao dos ganhos para todas as partes envolvidas, tal como a idia do equilibrium de Nash. A principal crtica salienta que esses modelos de maximizao de ganhos para o conjunto dos interessados no ultrapassam os limites de um pensamento estratgico-indiferente aos interesses do outro, pois reduzem todos os interesses envolvidos a interesses individuais. A sugesto que se v alm da teoria dos jogos e sua viso do individual para alcanar um agir comprometimento pelo fato de que o outro percebido como uma pessoa cujos desejos no nos so indiferentes. Porm, no existe apenas o que poderamos chamar de um comprometimento positivo (voltado satisfao da parte), mas tambm h um comprometimento que poderamos qualificar como negativo, pois ele voltado para dificultar a satisfao, ou mesmo causar sofrimento, ao outro. De um modo ou de outro, o comprometimento insere no conflito uma dimenso afetiva que deixada de lado por um modelo descritivo meramente estratgico, pois a felicidade ou o sofrimento do outro no indiferente para as partes em conflito. 45 As relaes humanas, contudo, no podem ser divididas binariamente em comportamentos indiferentes e comprometidos, pois raramente algum abnegado o suficiente para no pensar no seu bem-estar prprio nem individualista ao ponto de no ter qualquer compromisso com os sentimentos das outras pessoas. H vrios graus de

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comprometimento, ou seja, as pessoas esto dispostas a abrir mo de alguns de seus interesses pessoais perante determinados interesses das partes, mas apenas at um certo nvel, que varia de acordo com as partes em conflito, os interesses contrapostos, os valores ticos e ideolgicos envolvidos, etc.46 E, para tornar ainda mais complexa a anlise, devemos admitir que h casos em que satisfazer o interesse do outro pode ser relevante de um ponto de vista estratgico (pensese, por exemplo, em uma sociedade comercial que pretende garantir a fidelidade e a satisfao de seus clientes), o que geraria um agir estratgico que teria caractersticas exteriores muito semelhantes (talvez indistinguveis) aos de um agir comprometido.47 Por conseguinte, a melhor opo oferecer uma outra possibilidade de tratamento aos conflitantes que mediante a participao de uma terceira pessoa o autocompositor pode, utilizando posturas no judicatrias, ultrapassar a barreira da cultura da guerra para conquistar o espao da aucomposio. Tal espao, gerador da negociao - que fomenta e restabelece a comunicao - oferece autonomia aos conflitantes para compor o seu conflito, sem esquecer a figura e a presena do outro na sua alteridade.

4. CONSIDERAES FINAIS Por conseguinte, a tarefa do jurista est em debruar-se sobre a realidade conflituosa da sociedade e encontrar frmulas institucionais adequadas para viabilizar o tratamento do conflito, sem a pretenso de resolv-lo (o que se sabe, dificilmente acontece), e sim de tratlo, preocupado, basicamente, em oferecer meios viveis para tanto. Esses mecanismos consensuais de tratamento de conflitos precisam ter como escopo (alm da celeridade, da proximidade entre o cidado e a justia, da informalidade e da diminuio de custos), principalmente, o rompimento da barreira de carter tridico da jurisdio tradicional (partes mediadas por um terceiro que impe a deciso) para assumir uma postura dicotmica, na qual a resposta demanda seja construda pelos prprios litigantes. Para tanto que se props a construo de um modelo de tratamento de conflitos capaz de lidar com a atual complexidade, que possibilite sociedade a reapropriao do conflito no para neg-lo, uma vez que inerente aos homens, mas para responder a ele por meio de construes autnomas e consensuadas. Tais construes dizem respeito teoria dos jogos enquanto estratgia de ganho mximo para ambos os conflitantes substituindo o ganha X perde do processo judicial pelo ganha X ganha das decises consensuadas entre as partes. A convivncia poltica pacfica e regrada se funda no reconhecimento da necessidade ftica do consentimento social. Com o tratamento dos conflitos ocorre o mesmo. As prticas de tratamento dos conflitos aqui propostas dependem, essencialmente, da adeso social. O tratamento de um conflito somente ser considerado democrtico se os arranjos concretos

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que lhe do forma, alm de preencherem os requisitos objetivos do modelo cidado, forem aceitos pelos conflitantes enquanto tal. Em resumo, a proposta a construo de uma estratgia de tratamento de conflitos que parta de uma matriz do Direito relacionada com sujeitos histricos e no apenas com sujeitos processuais; que possibilite ultrapassar a barreira de carter tridico (juiz, autor e ru), permitindo que o conflito seja visto como um evento fisiolgico tratvel, mas nem sempre solucionvel; que possibilite dar um salto quantitativo no tratamento da conflitualidade atual mediante a instaurao de uma nova cultura que v alm da dicotomia positivista ganhador/ perdedor para revisitar a possibilidade de ganho para ambas as partes, comungando de um estar com o outro e no contra o outro, fazendo do espao comum no o momento do juiz decisor, mas das partes mutuamente consensuadas, autonomizadas e responsabilizadas.

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NOTAS
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Doutora em Direito pelo Programa de Ps-Graduao stricto sensu da Universidade do Vale do Rio dos Sinos UNISINOS, mestre em Desenvolvimento Regional, com concentrao na rea Poltico Institucional da Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC, docente dos cursos de Graduao e Ps Graduao lato e stricto sensu da ltima instituio, advogada. Mestre em Direito pelo Programa de Ps-Graduao da Universidade de Santa Cruz do Sul UNISC, docente dos cursos de Graduao e Ps-Graduao lato sensu da mesma Universidade, advogado. BOBBIO, Norberto; PASQUINO, Gianfranco. Dicionrio de poltica. Traduo de Carmem C. Varriale, et al. 12. ed. Braslia: Universidade de Braslia, 2004. p. 228. Aqui, utilizar-se- a expresso tratamento em vez de resoluo de conflitos, justamente por entender que os conflitos sociais no so solucionados pelo Judicirio no sentido de resolv-los, suprimi-los, elucid-los ou esclarec-los. Isso porque a supresso dos conflitos relativamente rara. Assim como relativamente rara a plena resoluo dos conflitos, isto , a eliminao das causas, das tenses, dos contrastes que os originaram (quase por definio, um conflito social no pode ser resolvido). Nesse sentido, ver tambm BOLZAN DE MORAIS, Jos Luis; SPENGLER, Fabiana Marion. Mediao e arbitragem: alternativas jurisdio! 2 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Por conseguinte, a expresso tratamento torna-se mais adequada enquanto ato ou efeito de tratar ou medida teraputica de discutir o conflito buscando uma resposta satisfativa.

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CORSI, Giancarlo; ESPOSITO, Elena; BARALDI, Claudio. Glosario sobre la teora social de Niklas Luhmann. Traduccin de Miguel Romero Prez, Carlos Villalobos. Mxico: Iberoamericana, 1996. p. 43. Importante ressaltar que a expresso complexidade vem aqui utilizada como maneira de qualificar a sociedade atual destacando os diversos elementos diferenciados que a compem e que lhe conferem uma forma intrincada e multifacetada. Assim, no se pretende trabalhar com categorias da Teoria dos Sistemas, dentre as quais est a complexidade, sendo l entendida como aquilo que indica el hecho de que no todos los elementos de dicha unidad pueden estar simultneamente en relacin con elles mismos. As, la complejidad significa que para actualizar las relaciones entre los elementos es necesaria una seleccin.... HOBBES, Thomas. Leviat ou a matria, forma e poder de uma repblica eclesistica e civil. So Paulo: Martins Fontes, 2003, p. 148. FREUND, Julien. Sociologa del conflicto. Traduccin de Juan Guerrero Roiz de la Parra. Madrid: Ministerio de Defensa, Secretara General Tcnica. D.L., 1995b, p. 69-70 GIRARD, Ren. La violenza e il sacro. Traduzione di Ottavio Fatica e Eva Czerkl. Milano: Adelphi, 2005, p. 39. Ibidem, p. 75-76. Ibidem, p. 40-41. SPENGLER, Fabiana Marion. O Estado-jurisdio em crise e a instituio do consenso: por uma outra cultura no tratamento de conflitos. 2007. 476 f. Tese (Programa de Ps-Graduao em Direito da Universidade do vale dos Sinos, So Leopoldo, 2007), p. 289. RESTA, Eligio. Il diritto fraterno. Roma-Bari: Laterza, 2005, p. 74-75. SPENGLER, op. cit., p. 289-290. Ibidem, p. 290-291. COSI, Giovanni. Interessi, diritti, potere. Gestione dei conflitti e mediazione. In: Ars Interpretandi. n. 9. Padova: CEDAM, 2004, p. 26. BASTOS, Marco Aurlio Wander. Conflitos Sociais e Limites do Poder Judicirio. 2. ed. rev. e atual. Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2001, p. 104. RESTA, op. cit., p. 70. COSI, op. cit., p. 25. FREUD, Sigmund. O mal estar da civilizao. Traduo de Jos Octvio de Aguiar Breu. Rio de Janeiro: Imago, 1997. RESTA, op. cit., p. 78-79. Ibidem, p. 82-83. NASAR, Sylvia. Uma mente Brilhante. Traduo de Srgio Moraes Rego. Rio de Janeiro: Record, 2002, p. 121 e ALMEIDA, Flvio Portela Lopes de. A teoria dos jogos: uma fundamentao terica dos mtodos de resoluo de disputas. In: AZEVEDO, Andr Gomma de (Org.) Estudos em Arbitragem, Mediao e Negociao. v. 2. Braslia: Ed. Grupos de Pesquisa, 2003, p. 177. ALMEIDA, op. cit., 177. Ibidem, p. 177. NASAR, op. cit., p. 64. ALMEIDA, op. cit., p. 178.

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