INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO UNOESC-CAMPUS APROXIMADO DE PINHALZINHO PROFA Ms.

Silvana Colombo 2008/01

AULA 1:NOES GERAIS SOBRE INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

1. A DISCIPLINA DE INTRODUAO AO ESTUDO DO DIREITO 1.1 CONCEITO E O OBJETO DA INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO A Introduo ao Estudo do Direito uma matria que visa a fornecer uma noo global da cincia que trata do fenmeno jurdico, propiciando uma compreenso de conceitos jurdicos comuns a todos os ramos do Direito e introduzindo o estudante e o jurista na terminologia tcnico-jurdica. -Um sistema de conhecimentos, recebidos de mltiplas fontes de informao, destinado a oferecer os elementos essenciais ao estudo do Direito, em termos de linguagem e de mtodo, com uma viso preliminar das partes que o compem e de sua complementaridade, bem como de sua situao na histria da cultura. Ento, a Introduo ao Estudo do Direito : -Uma disciplina propedutica destinada a dar ao iniciante na cincia jurdica as noes e os princpios jurdicos fundamentais, indispensveis ao raciocnio jurdico e tambm noes sociolgicas, histricas e filosficas necessrias compreenso do direito na totalidade de seus aspectos. Fornece, portanto, uma viso de conjunto, bem como as possveis razes histricas e sociais do direito e seu fundamento filosfico.

Adverte-se que a Introduo ao Estudo do Direito no uma cincia, por faltar-lhe unidade de objeto, um campo de atuao autnomo e objeto prprio. Para REALE a Introduo ao Direito no uma cincia no sentido rigoroso da palavra, por faltar-lhe um campo autnomo e prprio de pesquisa. Contudo, cincia enquanto sistema de conhecimento logicamente ordenado segundo um objetivo preciso de natureza pedaggica. No importa, pois, que seja um sistema de conhecimento de conhecimentos de outra cincias unificados

Portanto, a disciplina de Introduo ao Direito no uma Cincia, mas uma disciplina epistemolgica e propedutica por: (a) Dar uma viso sinttica da cincia jurdica; (b) Definir e delimitar, com preciso, os conceitos jurdicos fundamentais, que sero utilizados pelo jurista na elaborao da cincia jurdica; (c) Apresentar, de modo sinttico, as escolas cientfico-jurdicas. INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO Nesse sentido, a epistemologia jurdica gera conhecimentos conectados com a pergunta como conhecer o direito? A Introduo ao Estudo ao Direito se serve de pesquisas realizadas em outros campos do saber e os conforma aos fins prprios, tendo como suas fontes essenciais:

Filosofia do Direito: ao expor os conceitos universais do Direito, pressupostos necessrios do fenmeno jurdico. Como gerar um Direito melhor (mais justo ou mais til)?; Dogmtica Jurdica: quando contempla normas vigentes no tempo e lugar, abordando problemas especficos de aplicao jurdica. Como operacionalizar o direito?; Sociologia Jurdica: ao analisar os fatos sociais que influem na origem e desenvolvimento do Direito. Quais so as interaes entre direito e sociedade?; Histria do Direito: ao meditar sobre a dimenso temporal do Direito, considerando-o do ponto de vista histrico-evolutivo, atravs do tempo. Como se deu a evoluo do Direito?; Teoria do Direito: ao estudar as fontes do Direito, a aplicao da lei no tempo e no espao, etc.. O que o Direito?; Axiologia Jurdica: Quais so os valores que permeiam o Direito?; Hermenutica Jurdica: Como aprender o Direito? Psicologia Jurdica: Estuda a natureza do comportamento humano. Quais so as interaes entre o Direito e a psique?; Direito Comparado: Quais so as diferenas e semelhanas entre os ordenamentos jurdicos dos diferentes povos?; Moral: versa sobre as normas de ao humana, sendo de importncia fundamental para o direito, que tambm rege tal conduta. Muitas regras morais foram incorporadas ao Direito, como por exemplo, No matar. Por fim, a disciplina de Introduo ao Estudo do Direito dirigida ao principiante dos estudos jurdicos. Ela ajuda construir uma base terica para o estudo posterior proveitoso das diversas disciplinas jurdicas. Um bom curso de Introduo repercutir, permanentemente, no arcabouo mental do futuro profissional do Direito. 1.2 O DIREITO SOB ENFOQUE ZETTICO E DOGMTICO Numa disciplina de Introduo ao Direito preciso fixar, qual o enfoque terico a ser adotado. Ou seja, o direito, como objeto, pode ser estudado de diferentes ngulos: um zettico e outro dogmtico. Para esclarec-los, vamos admitir que a investigao Cientfica esteja sempre s voltas com perguntes e respostas, problemas que pedem solues, solues j dadas que se aplicam elucidao de problemas. Temos, portanto, duas possibilidades de proceder investigao de um problema: ou acentuando o aspecto da pergunta, ou acentuando o aspecto da resposta: (a) Se o aspecto pergunta acentuado, os conceitos bsicos, as premissas, os princpios ficam abertos dvida (enfoque zettico). (b) Se o aspecto resposta acentuado, determinados elementos, de antemo, subtrados dvida. Ou seja, postos fora de questionamento, mantidos como solues no atacveis (enfoque dogmtico). (A) DOGMTICA: Significa ensinar, doutrinar. Apresenta as seguintes caractersticas:

Conceitualizao: Para a Dogmtica, no h mais Direito que o ordenamento jurdico estabelecido atravs das leis validamente editadas e vigentes. Por isso, vincula-se ao positivismo jurdico, interpretao da lei atravs do mtodo

exegtico e ao formalismo: se limita a reproduzir e explicar o contedo do direito vigente. - uma disciplina de conceitos jurdicos (contedo exato para a lei).

Dogmatizao: Elaborao de proposies, princpios, a partir dos conceitos jurdicos extrados dos textos legais. Sistematizao: Constituio de uma disciplina especifica. Os conceitos e princpios tm um trao de universalidade e invariabilidade. O resultado uma Teoria Geral do Direito (sistematizao da dogmtica e culmina com a teoria pura que exclui a faticidade e o aspecto valorativo do Direito).

So disciplinas dogmticas, o direito civil, comercial, penal, direito tributrio, constitucional, trabalho, etc. Os juristas procuram compreender e tornar aplicvel o direito dentro dos marcos da ordem vigente. Essa ordem que lhes aparece como um dado, que eles aceitam e no negam, o ponto de partida de qualquer investigao (B) ZETTICA: Significa perquirir.

O enfoque zettico desintegra, dissolve as opinies, pondo-as em dvida. A zettica torna-se flexvel dogmtica ao mostrar a problemtica jurdica e as possveis solues para seus problemas. Ela pe em relevo a problemtica das premissas e os pontos de partida da dogmtica.

O campo das investigaes zetticas do fenmeno jurdica amplo. Zetticas so, por exemplo, as investigaes que tem como objeto o direito no mbito da Sociologia, Antropologia, Histria, Psicologia, Filosofia. So disciplinas gerais, que admitem um espao para o fenmeno jurdico. medida que esse espao aberto, elas incorporem-se ao campo das investigaes jurdicas sob o nome de Filosofia do Direito, Histria do Direito, etc. Posto isso, preciso reconhecer que o fenmeno jurdico, com toda sua complexidade, admite tanto o enfoque zettico, quanto o enfoque dogmtico, em sua investigao. Na disciplina de Introduo ao Direito no nossa pretenso optar pelo estudo do Direito apenas do ponto de vista dogmtico. Por isso, objeto de nosso estudo ser: (a) o direito no pensamento dogmtico; (b) anlise zettica.

O enfoque dogmtico deve ser estudado dentro de um ngulo crtico.

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AULA 2: QUE DIREITO?

1) O CONCEITO DE DIREITO O estudo do direito enquanto cincia requer a anlise da definio do direito, sua posio no quadro das cincias e tambm a natureza do seu objeto. Tais problemas pertencem ao campo da Epistemologia Jurdica. =Epistemologia, do grego (cincia) e logos (estudo), significa teoria do conhecimento. Assim, iniciaremos nosso estudo com a definio da palavra Direito ou sua significao. Em seguida, examinaremos a realidades que constituem o direito. Origem do vocbulo Direito Que significa a palavra Direito?Essa palavra tem origem no vocbulo do baixo latim "directum" ou "rectum, que significa direito ou reto. Ao lado do vocbulo Direito, existe um conjunto de palavras que, nas lnguas modernas liga-se noo de direito. Esse conjunto representado pelos vocbulos: jurdicos, jurisprudncia, judicial. A etimologia dessas palavras encontra-se no termo latino jus (jris), que significa direito. Alguns autores apontam que jus derivado de jussum, que significa mandar e ordenar. Outros preferem ver no vocbulo jus uma derivao de justum, ou seja, aquilo que justo ou conforme a justia. Pluralidade de significaes da palavra Direito. Devemos passar do plano o estudo do vocbulo para o das realidades. Leia com ateno as seguintes expresses: (a) O Direito no permite o duelo: direito significa NORMA (b) O Estado tem o direito de legislar: direito significa FACULDADE (c) A educao direito da criana: o que devido por JUSTIA (d) Cabe ao direito estudar a criminalidade: CINCIA DO DIREITO (e) O direito constitui um setor da vida social: direito significa FATO SOCIAL Temos, portanto, cinco realidades diferentes a que correspondem as acepes fundamentais do Direito. Faamos um breve comentrio dessas significaes: Direito-norma: uma das acepes mais comuns do vocbulo define o direito como um conjunto de normas, coativamente garantidas pelo poder pblico. Na acepo de norma ou lei, a palavra Direito indica realidades diferentes, quando se refere: ao direito positivo e ao direito natural; ao direito estatal e no-estatal; direito objetivo e direito subjetivo.

Direito-faculdade: refere-se ao poder de uma pessoa em relao a determinado objeto: o direito de usar um imvel, cobrar uma dvida, o direito de legislar e punir do Estado. o aspecto focalizado por Ihering: direito o interesse protegido por lei. Direito-justo: essa acepo est relacionada com o conceito de justia e pode designar:

(a) O bem "devido" por injustias: o salrio direito do trabalhador. Neste caso, direito o bem devido a uma pessoa por exigncia da justia. Essa a acepo utilizada por Ulpiano: justia a vontade de dar a cada um o seu direito. (b) Conformidade com a justia: exemplo, no direito condenar um inocente.

Direito-Cincia: Quando falamos em estudar "direito, bacharel em Direito, objeto de direito, no sentido de cincia que empregamos a palavra. O clssico conceito de Celso Direito a arte do bom e do justo" um exemplo dessa perspectiva. Direito fato-social: direito como fato social (religioso, econmico, cultural.). O direito, assim, considerado um setor da vida social, independentemente de sua acepo como norma, faculdade.

Algumas concluses: (a) a palavra "direito" no designa apenas uma, mas vrias realidades distintas. (b) impossvel formular uma nica definio de direito. (c) o vocbulo direito anlogo. Anlogo o termo que se aplica as diversas realidades que apresentam entre si certa semelhana. Ex.o vocbulo direito, que designa a lei, faculdade. O questionamento feito ?Qual a analogia existente entre as acepes fundamentais do Direito?Essas acepes fundamentais so: direito-justo, direito-cincia, direito-norma, direito fato-social. O vocbulo direito aplica-se de forma principal a uma dessas acepes e estende-se s demais, em razo das relaes reais. Por isso, preciso saber qual o sentido principal?Esse um problema que divide autores e correntes jurdicas: = Primado do direito-norma (kelsen, De Ruggiero, Clin): o direito , em primeiro lugar, um conjunto de normas, leis ou regras jurdicas.Kelsen diz que o direito um sistema de normas que regula o comportamento humano. = Primado do direito subjetivo (Ihering, Kant, Hegel): O direito na vida real aparece como um poder do indivduo, diz Savigny. = Primado do direito como fato social (predomina hoje nos EUA). = Primado do direito justo-devido: acepo que vem desde o Direito Romano e modernamente reafirmada por Geny, Villey e Engisch. A funo do juiz e do jurista descobrir o direito, ou seja, o "justo" e assegur-lo. A lei no se confunde com o direito, pois ela uma de suas fontes. Resumidamente, podemos dizer que: -A norma chamada e direito porque estabelece ou deveria estabelecer o que justo. -A faculdade chamada de direito porque ela o poder de exigir se reconhecimento. -A cincia do direito assim chamada porque ela o conjunto de conhecimentos que tem por objeto o justo. -O direito como fato social tambm uma acepo derivada ( o setor da realidade social que tende para realizao da justia). ACEPES VARIADAS DA PALAVRA DIREITO Por isso, podemos dizer que o justo objetivo acepo fundamental do direito.

o que nos diz Bobbio: a teoria da justia concerne ao fundo do direito e a teoria do direitonorma concerne forma do direito. Contudo, no direito moderno, essa noo vem sendo esquecida e substituda pela predominncia do direito-norma. Umas das tendncias do direito no sculo XII foi a de endeusamento da lei escrita. Mas, a lei apenas um instrumento para realizao desse direito, ela deve servir de guia ao jurista e ser interpretada, sempre, em funo de seu objetivo essencial, que o de assegurar a cada um o direito que lhe devido. Essa considerao no diminui a importncia da lei, apenas a valoriza.

A Complexidade do Fenmeno Jurdico

Impossibilidade de se conseguir um conceito universalmente aceito, que abranja de modo satisfatrio toda gama de elementos heterogneos que compe o direito (Diniz, p.240). Porm, pode-se dizer que:

O direito uma disciplina social constituda pelo conjunto da regras de conduta que, numa sociedade com maior ou menor organizao, regem as relaes sociais e cujo respeito garantido, quando necessrio, pela coero pblica.

O Direito em si ento, provavelmente, ao mesmo tempo o produto dos fatos e da vontade do homem, um fenmeno material e um conjunto de valores morais e sociais, um ideal e uma realidade, um fenmeno histrico e uma ordem normativa, um conjunto de atos de vontade e de atos de autoridade, de liberdade e coero (Bergel, p.6). Direito para KELSEN Kelsen considera o Direito como uma CINCIA NORMATIVA. Para ele, o ordenamento jurdico o objeto da cincia do Direito, e tal ordenamento se estabelece sob forma piramidal, em cujo topo repousa a norma jurdica fundamental. O normativismo de Kelsen, considerando o Direito como um CONJNTO DE NORMAS DOTADAS DE COAO, o reduz a unidade, dando-lhe fundamento e origem em uma NORMA FUNDAMENTAL, dispondo-as em ordem hierrquica. Direito para REALE A teoria tridimensional do Direito retrata a expresso da vida jurdica. Direito FATO SOCIAL VALOR - NORMA Onde quer que haja um fenmeno jurdico, h um fato subjacente (econmico, poltico, geogrfico). Um valor, que confere significao a esse fato. Uma norma, que representa a relao que integra um daqueles elementos ao outro, o fato ao valor. Ex: Uma norma legal que prev o pagamento de uma letra de cambio na data de seu vencimento, sob pena de protesto do ttulo e de sua cobrana, gozando o credor, desde, logo, do privilgio de promover a execuo do credito. (a) Se h um dbito cambirio(F), deve ser pago (P). (b) Se no for quitada a dvida (no P), dever haver uma sano(S).

FATO

VALOR

NORMA direito como

O direito como fato, ou em sua O direito como valor de justia O

efetividade social e histrica. EX: Norma legal de direito cambial (fato de ordem econmica)

ordenamento e respectiva cincia

sua

EX: Pagamento letra de EX: No cambio (vencimento)-Valor do pagamento=protesto e credito cobrana (promover legalmente a execuo do credito).

Se analisarmos o referido exemplo veremos que um fato econmico liga-se a um valor de garantia para expressar atravs de uma norma legal que atende s relaes que devem existir entre aqueles dois elementos. Por isso, em sua estrutura tridimensional o Direito FATO (realizao ordenada do bem comum), NORMA (ordenao bilateral dos fatos segundo valores) e VALOR (concretizao da idia de justia). INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO UNOESC-CAMPUS APROXIMADO DE PINHALZINHO PROFA Ms.Silvana Colombo 2008/01

AULA: ASPECTOS QUE SE REVESTE O DIREITO COMO NORMA

J estudamos na aula anterior que o direito na acepo de norma ou lei, indica realidades diferentes quando se refere ao direito positivo e o direito natural, ao direito estatal e no estatal e ao direito no estatal. Sendo assim, estudaremos de forma detalhando cada uma dessas expresses: (A) Direito POSITIVO constitudo pelo conjunto de normas elaboradas por uma sociedade determinada, para reger os comportamentos entre os homens. Ou, ainda, conjunto de regras jurdicas em vigor em um Estado em certa poca (escola positiva). Portanto, o direito positivo abrange: direito escrito (elaborado pelo rgo competente) e o direito no-escrito (resultante de usos e costumes de cada povo). (B) Direito NATURAL constitudo pelos princpios que servem de fundamento ao Direito Positivo. Na sua formulao clssica, no um conjunto de normas paralelas e semelhantes s do Direito Positivo. Mas o fundamento do Direito positivo. A moderna concepo jusnaturalista reconhece o Direito Natural como um conjunto de princpios e no mais um direito normativo e sistematizador.

Insuficincia do direito positivo: O motivo fundamental que canaliza o pensamento ao Direito Natural a permanente aspirao justia que acompanha o homem. Este, em todos os tempos e lugares, no se satisfaz apenas com a ordem jurdica institucionalizada que tanto pode servir causa do gnero humano, como pode consagrar os valores negativos que impedem o pleno desenvolvimento pessoal.

Caractersticas: eterno, imutvel e universal. Isto porque, sendo a natureza humana a grande fonte desses Direitos, ela , fundamentalmente, a mesma em todos os tempos e lugares. Direito positivo e direito natural uma dicotomia enfraquecida pelas seguintes razes:

(a) Promulgao constitucional dos direitos fundamentais: o estabelecimento do direito natural na forma de normas postas na Constituio, de algum modo positivou-o. (b) Trivializacao do direito natural: todo o direito passou a ser logicamente redutvel a direitos naturais, por isso, sua relevncia foi ficando amortecida e gerou at descrdito.

Aps o sculo XIX, cada vez mais, direito posto, o direito estabelecido por autoridade do Estado ou pela sociedade, e direito natural define-se negativamente como o direito que no posto. A positivao acabou por tomar conta do raciocnio dogmtico sobre o direito natural. Contudo, o tema dos direitos naturais ainda hoje importante para filosofia do direito. (C) Direito ESTATAL Aplica-se s normas jurdicas elaboradas pelo Estado, para reger a vida social. Ex: O Cdigo Civil e constituio. (D) Direito NO-ESTATAL Ao lado do Direito estatal, existem outras normas obrigatrias, elaboradas por diferentes grupos sociais e destinadas a reger a vida interna desses grupos. Ex: o direito religioso, os usos e os costumes internacionais, as normas trabalhistas derivadas das convenes coletivas. Outro exemplo o direito esportivo. A atividade esportiva est regulada no pelo Estado, mas pelas prprias organizaes do esporte. Estas elaboram normas e at mesmo cdigos que regulam, com fora obrigatria, a atividade esportiva. Gurvitch diz que esse direito estatal pode existir dentro do Estado (direito universitrio), ao lado do Estado (ex: direito religioso) e acima do Estado (usos e costumes internacionais). Importante dizer que no h uniformidade dos autores no que se refere aceitao do direito no estatal:

Negao do carter jurdico aos ordenamentos no estatais (monismo jurdico de kelsen). Possibilidade de coexistncia entre as duas rbitas do Direito: o estatal e o noestatal (pluralismo jurdico).

O direito brasileiro acolhe o direito no-estatal.Podem ser citados como exemplos de acolhimento expresso,pelo Estado,de normas no estabelecidas por ele: O reconhecimento das convenes coletivas de trabalho; a acolhida da autonomia das entidades desportivas; o reconhecimento da organizao social, costumes, lnguas e tradies dos ndios. (E) DIREITO OBJETIVO Conjunto de normas impostas pelo Estado ao proceder humano, de carter geral, a cuja observncia os indivduos podem ser compelidos mediante coero (norma agendi).

Ou, ento, um conjunto de normas tidas por jurdicas disposio das pessoas que podem com essas normas fundamentarem seus pedido perante o Poder Judicirio. (F) DIREITO SUBJETIVO Meio de satisfazer os interesses humanos, faculdade individual de agir de acordo com o direito objetivo, de invocar sua proteo (facultas agendi). a possibilidade de exigir-se, de maneira garantida, aquilo que as normas de direito atribuem a algum como prprio (REALE).Ou seja, autorizao que o sujeito tem para exigir a prestao de um dever por parte de outro sujeito garantido pelo diretivo objetivo. A temtica do direito subjetivo objeto de estudo da nossa prxima aula.

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AULA: DIREITO SUBJETIVO

1) DIREITO SUBJETIVO A temtica do direito subjetivo permite uma das mais amplas discusses doutrinrias no campo da cincia jurdica. Discute-se questes como a existncia desse direito, at a sua validade, importncia e caractersticas. Examinaremos brevemente as principais linhas de discusso sobre a referida matria: Teorias 1) As doutrinadas NEGADORAS do direito subjetivo(Duguit e kelsen)

Para Duguit existe somente direito objetivo, j que a idia de direito subjetivo
uma noo intil e vazia de sentido. Para ele, os denominados "direitos subjetivos" seriam o poder ou qualidade da vontade humana. Dito de outra forma, os indivduos tm um poder prprio de se impor s outras vontades, devendo reconhecer que, em virtude das regras jurdicas existentes, cada pessoa se encontra numa situao jurdica determinada. Por conseguinte, no admite que certas vontades tm qualidade prpria que lhes da o poder de se impor a outras vontades (NOO METAFSICA). Ele critica tambm a concepo individualista inscrita na Declarao de Direitos do Homem, 1789. Kelsen diz que o direito subjetivo nada mais do que o prprio direito objetivo, ou seja, a norma jurdica, em sua relao com o sujeito, estabelecido pela norma. O direito objetivo se transforma em direito subjetivo, quando est disposio de uma pessoa. Ex: A norma de que o locador pode requerer o despejo do inquilino por falta de pagamento do aluguel, norma legal e, portanto, direito objetivo.Mas passa a constituir direito subjetivo do locador, na medida em que faz depender da vontade deste a aplicao da medida coativa do despejo estabelecido na lei (NOO METAJURDICA). 2) As doutrinas AFIRMADORAS do direito subjetivo (a) Teoria da VONTADE (Windscheid)

A teoria da vontade tem como principal representante Windscheid.Para ele o direito subjetivo poder de vontade reconhecida pela ordem jurdica.Esse poder de vontade apresenta-se como poder de exigir determinado comportamento (ex, cobrana dvidas) ou como soberania de vontade (capacidade de adquirir ou extinguir direitos e obrigaes -direito de comprar e vender propriedade). Objees H direitos subjetivos em que no existe uma vontade real e efetiva do seu titular.Ex: incapazes, empregados que tm direitos a frias e pessoas jurdicas. Mesmo nos casos em que existe uma vontade real e efetiva, o ordenamento jurdico protege o direito e no a vontade. (b) Teoria do INTERESSE Ihering afirma que o direito subjetivo o interesse juridicamente protegido (ao judicial).Interesse -para o autor- envolve: interesses patrimoniais, econmicos, bens, valores, personalidade, liberdade, honra. Objees H muitos interesses protegidos pela lei que no constituem direitos subjetivos.Ex: os consumidores de uma cidade tm interesse na fiscalizao dos alimentos vendidos poupana e na punio dos infratores, mas no tem qualquer direito de exercer essa fiscalizao. O interesse no , em si mesmo, o direito subjetivo, mas, sim, o objeto desse direito. (c) Teoria MISTA (Jellinek e Ferrara). As doutrinas mistas, que procuram explicar o direito subjetivo pela combinao de dois elementos: vontade + interesse. Jellinek define o direito subjetivo como poder da vontade humana, reconhecido e protegido pela ordem jurdica, tendo como objeto um bem ou interesse.Essa definio acentua o elemento vontade +o elemento interesse como finalidade da proteo jurdica. Algumas concluses sobre a definio de direito subjetivo O conceito de direito subjetivo pode ser aplicado a situaes diferentes, razo pela qual essa expresso pode assumir significados diferentes conforme a situao apresentada: (a) Direito vida, nome, domiclio: direito de gozo, existe sem interveno da vontade do titular.A interveno do titular ocorre s nas hipteses de violao de tais direitos (Direito de GOZO). (b) Direito de votar, de recorrer, de se sindicalizar: trata-se do direito de praticar certos atos. A vontade e necessria para o exerccio desses direitos, embora esses direitos persistam,ainda que a pessoa no exera (Direito de AGIR). (c) Direito de o Estado legislar, julgar, punir, cobrar impostos: trata-se de direitosfunes, que existem e permanecem ainda mesmo na ausncia nade manifestao do titular, embora essa manifestao seja necessria ao exerccio de tais direitos (Direito FUNO). Infere-se, portanto, que nem a vontade e nem o interesse o ponto comum em todos os casos relatados. Qual ento os elementos comuns a todos os casos de direito subjetivo? O direito subjetivo sempre:

Uma relao de dependncia de um objeto (bem ou atividade) a uma pessoa

(o bem ou atividade que lhe pertencem).

Essa relao reconhecida pela ordem jurdica (h um poder ou vontade que o

efetiva).

Que confere ao titular ou seus representantes prerrogativas de agir em relao

a esse objeto. Ex: No direito vida, o direito no consiste propriamente na vida, mas numa relao entre esse e a pessoa.O direito vida (bem ou interesse) o objeto do direito subjetivo; Sintetizando o que estudamos at ento, temos que o direito subjetivo : - um DIREITO-INTERESSE: objeto do direito -Um DIREITO-PODER: prerrogativa do sujeito em relao ao objeto. -Um DIREITO-RELAO: dependncia do objeto ao sujeito. Elementos do direito subjetivo Quais so os elementos do Direito Subjetivo?

(a) Sujeito ou titular do direito

(b) Objeto ou bem sobre o qual recai o direito. (c) Relao ou vnculo jurdico, que una o objeto ao sujeito. (d) Proteo ou garantia que a ordem jurdica dispensa a esse direito

Temos assim 4 elementos fundamentais do direito subjetivo:sujeito,objeto e relao jurdica (elementos intrnsecos) e proteo(elemento extrnseco). O vnculo jurdico entre sujeito e objeto faz com que o objeto seja do sujeito, que lhe pertena ou caiba, conseqentemente, o sujeito dispor de certas prerrogativas ou poderes em relao ao objeto. Esse vnculo sujeito-objeto s tem sentido na medida em que outras pessoas devem respeit-lo.Ex: direito de propriedade Sujeito do Direito: Toda relao jurdica intersubjetiva, da natureza do direito a relao entre pessoas.Supe, pelo menos dois sujeitos:

Sujeito ativo: titular do direito (pessoa fsica ou pessoa jurdica).Ex: proletrio no

direito de propriedade ou o credor nas obrigaes.

Sujeito passivo: a pessoa obrigada a realizar a prestao (positiva ou

negativa).Ex: no direito de crdito, o devedor o sujeito passivo. Portanto, em sentido amplo, sujeito o titular de um direito ou de obrigaes na relao jurdica. Podem existir direitos sem sujeitos? Ao conceito de sujeito passivo ligam-se as noes de dever jurdico e de prestao.Importante identificar as caractersticas do dever jurdico pra distingui-lo do

dever moral. E o que diferencia o dever jurdico do dever moral a exigibilidade. Ao dever jurdico do sujeito passivo corresponde sempre a exigibilidade ou poder de exigir do sujeito ativo, ou seja, existe um sujeito que pode exigir o cumprimento da obrigao. Por isso, a correlao entre direito subjetivo e dever jurdico.A todo direito corresponde uma obrigao (sentido amplo). Ex: o dever de o Presidente da repblica enviar proposta do oramento ao Congresso nacional, o dever da Polcia de no prender seno em flagrante delito ou poder ordem escrita. Ainda, as noes de sujeito passivo e de dever jurdico nos conduzem a um novo elemento: a prestao. Prestao o objeto do dever jurdico ou obrigao.Todo dever jurdico tem por objeto uma prestao, que pode consistir: (a) dever positivo, isto , tem por objeto uma fazer; (b) dever negativo, que tem por objeto uma absteno. Ex: o eleitor tem o dever jurdico de votar. INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO UNOESC-CAMPUS APROXIMADO DE PINHALZINHO PROFA Ms.Silvana Colombo 2008/01

AULA 5: DIREITO e MORAL

1) DIREITO E MORAL A distino entre direito e moral processou-se historicamente, desde as normas dos povos primitivos at os cdigos modernos, atravs de lento desenvolvimento. Ou seja, houve desde a antiguidade a intuio de que o problema do Direito no se confunde com o da Moral. Contudo, esse problema adquiriu um sentido mais vital na poca moderna, depois do surgimento dos conflitos entre a Igreja Catlica e os cultos protestantes. Era necessria uma delimitao clara da zona de interferncia do poder pblico, o que seria possvel atravs de uma distino entre o mundo jurdico e o mundo moral e religioso. Um dos estudiosos mais importantes dessa matria foi o jurista alemo Thomasius, que procurou apresentar uma diferenciao prtica entre Direito e Moral: (i) O Direito cuida da ao humana depois de exteriorizada, ou seja, rege as aes exteriores do homem (foro externo). (ii) A Moral contempla problemas de foro ntimo, tudo que se passa no plano da conscincia. Mas ser exato dizer que o Direito s cuida daquilo que se exterioriza, no levando em considerao o mundo da inteno? A primeira objeo doutrina de Thomasius a de que no possvel separar a ao dos homens em dois campos estanques. Ela sempre concreta e una. A segunda a de que o Direito leva em considerao as aes internas, a inteno e a vontade.

Exemplos (i) Direito penais (crimes dolosos, crimes culposos) (ii) Direito civis (anulao dos atos jurdicos).

A doutrina da exterioridade do direito contm um elemento verdadeiro como diz Reale: o direito jamais cuida do homem isolado, em si e de per si, mas sim do homem enquanto membro da comunidade, em suas relaes intersubjetivas. Isto posto, vejamos, em primeiro lugar, as demais teorias que explicam a relao entre Direito e Moral. Essas tm vantagens e desvantagens. Entre as desvantagens est a de em simplificar demasiadamente os problemas. Servem, contudo, como ponto de referncia para a compreenso da distino entre Direito e a Moral.

(A) Teoria do MNIMO TICO (Jeremy Benthan,Georg Jellinek)

-Regras jurdicas imorais. -Regras Jurdicas amorais.
MORAL

Direito

(B) Teoria do CRCULO CECANTES (Pasquier) A moral e o Direito aparecem com uma faixa de competncia comum e, ao mesmo tempo, ambos os setores aparecem como uma faixa de competncia independente.

Moral

Direito

(C) Direito e moral para MIGUEL REALE MORAL DIREITO

Normas de COMPORTAMENTO S a norma jurdica IMPERATIVA AUTORIZANTE .

MORAL
Cumprimento das regras sociais Direito e coao ESPONTNEA

DIREITO
OBRIGATRIA

Direito e heteronomia Bilateralidade atributiva

INCOERCVEL AUTONMA ?

COERCVEL HETERNOMO AUTORIZANTE

No concebvel ato moral forado, fruto da fora ou da coao. Coao no Direito no efetiva, mas potencial. A norma jurdica de um lado, impe o dever a determinada pessoa, dizendo que ela deve fazer, por outro, lado, autoriza o lesado pela sua violao exigir o dever (relao de prestao e contraprestao recprocas). As regras jurdicas so exteriores opinio e vontade das pessoas que a elas se devem submeter (heternoma).

Ex: do amigo e do cocheiro (Reale, p.51).

Ex: Se pago determinado imposto, no interessa se o fao com aceitao ou protesto, pois o dever jurdico est cumprido. Concluindo: A Moral e o Direito mostram diferenas ou dessemelhanas essenciais, mas tais relaes que ao mesmo tempo possuem um carter histrico baseiam-se na natureza do direito como comportamento humano sancionado pelo Estado e na natureza da moral como comportamento que no exibe esta sano estatal e se apia exclusivamente na autoridade da comunidade, expressa em normas e acatada voluntariamente.

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AULA: DIVISO DO DIREITO

1)RAMOS DO DIREITO: DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO Importante dizer que, modernamente, o direito vem sendo estudado como um grande sistema, em que tudo se harmoniza no conjunto. Ou seja, a diviso em ramos do Direito ou a classificao dicotmica (direito pblico X direito privado) meramente didtica, a fim de facilitar a compreenso do contedo. A superao da dicotomia direito pblico X direito privado pode ser assim sintetizada: DIGNIDADE DA PESSO HUMANA (Princpio Matriz)

Direito Civil Constitucional. Eficcia horizontal dos Direitos Fundamentais. Descodificao do Direito Civil. Microssistemas. Despatrimonializao do direito civil.

Como mencionado anteriormente, essa dicotomia remonta a Antiguidade, e, ainda persevera atualmente, pelo menos ao permitir a distino dos tipos normativos. Desde o direito romano conhecida a diviso do Direito em Pblico e Privado.Os romanos utilizavam o critrio da utilidade ou do interesse visado pela norma:

Se a norma se referisse ao interesse do Estado: Direito Pblico Se a norma referisse ao interesse dos indivduos: Direito Privado

Esse critrio apresenta algumas falhas, j que nem sempre possvel identificar se o interesse protegido do Estado ou dos particulares, ainda, algumas normas que o interesse visado o geral pertence ao direito privado. Vrios so os critrios propostos para essa diferenciao.Nesse sentido, optamos pela diferenciao apresentada por Miguel Reale:

DIREITO PRIVADO

DIREITO PBLICO

-Organiza as relaes entre os particulares -Disciplina as relaes entre particulares. -Prevalece interesse particular -Relao de coordenao -Prevalece interesse pblico -Relao de subordinao

O princpio mximo do direito pblico o princpio da soberania. No direito contemporneo, soberana a lei, que confere ao Estado e aos entes pblicos de modo geral a competncia para editar atos soberanos (normas cogentes), encontrando seu limite no princpio da legalidade. No direito privado vige, supremamente, o princpio da autonomia privada. Submetem-se, tambm legalidade, mas no de forma estrita. Partindo do pressuposto de que a diviso bipartite responde s atuais necessidades didticas, sem desconsiderar a existncia de aspectos que possam ser considerados de direito pblico ou privado nos institutos de cada ramo, apresentamos a seguinte diviso: Observe o esquema abaixo: -Direito Civil -Direito internacional Privado -Direito Comercial -Direito Consumidor -Direito do Trabalho

PRIVADO

DIREITO
Interno PBLICO

-Direito Penal -Direito Internacional Pblico -Direito Administrativo -Direito Constitucional -Direito tributrio -Direito Financeiro

OBS: A enumerao dos ramos do direito no exaustiva.

ATIVIDADE
DIREITO PBLICO E DIREITO PRIVADO: Nas relaes de trabalho, prevalece o interesse pblico ou interesse privado? (a) Grupo DIREITO DO TRABALHO pertence ao DIREITO PBLICO: dever elencar os argumentos apontados pela doutrina e jurisprudncia na defesa da premissa. (b) Grupo DIREITO DO TRABALHO pertence ao DIREITO PRIVADO: dever elencar os argumentos apontados pela doutrina e jurisprudncia na defesa da premissa.

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO UNOESC-CAMPUS APROXIMADO DE PINHALZINHO PROFA Ms.Silvana Colombo 2008/01

AULA:FONTES DO DIREITO
1)FONTES DO DIREITO Conceito de Fonte do Direito So os meios pelo qual se formam as normas jurdicas. Modos de formao da norma jurdica, ou seja, procedimentos e atos pelos quais essas normas atingem a existncia jurdica, inserem no direito positivo e adquirem validade (Bergel). Classificao Os autores costumam distinguir as fontes materiais e as fontes materiais.

Como fontes MATERIAIS, indicam-se:

(a) Realidade social: fator econmico, religioso, poltico e moral. (b) Os valores que o direito procura realizar (justia):

Fontes FORMAIS do direito,indicam-se:

=So formas de exteriorizao do direito = Toma como base 2 elementos: segurana e certeza para estabelecer uma hierarquia de prevalncia no ordenamento jurdico. (a) Legislao A lei uma das mais importantes fontes formais da ordem jurdica.Ela fonte primria e estatal do Direito.Mas como definir a lei em sentido jurdico? O vocbulo lei pode ser usado em sentido amplssimo (regras escritas e regras costumeiras; sentido amplo (qualquer norma jurdica escrita, sejam as leis oriundas do Poder Legislativo, sejam os decretos, regulamentos baixadas pelo Poder Executivo);e sentido estrito ( a norma jurdica aprovada regularmente pelo Poder legislativo. Hierarquia das leis: a. Lei Constitucional: Sobrepondo-se a todas as demais normas do ordenamento

jurdico. Contm normas que prescrevem como se deve produzir outras normas. b. Leis Complementares: so inferiores Constituio Federal e superiores s ordinrias. c. Leis Ordinrias: Que a grande categoria das normas legais (Cdigo Civil, Cdigo Penas, Lei do Inquilinato). Editada pelo Poder Legislativo da Unio, Estados, Municpios, no campo de suas competncia constitucionais, com a sano do chefe do executivo. d. Leis delegadas: possuem a mesma hierarquia das ordinrias, mas so elaboradas pelo Presidente da Repblica que solicita poderes ao Congresso Nacional. e. Medidas provisrias: So normas expedidas pelo Presidente da Repblica nos casos previstos na Constituio Federal. f. Decretos, resolues, normas internas

(b) Costume Jurdico O costume a mais antiga das fontes jurdicas. tambm chamado de direito noescrito em oposio lei, que sempre direito escrito.Antigamente, os costumes se transmitiam apenas oralmente de gerao em gerao.Hoje, o costume formulado por escrito em repertrios e consolidao que se fazem para sua fixao e prova. Costume: norma jurdica que resulta de uma prtica geral constante e prolongada, observada com a convico de que juridicamente obrigatria. Para que um uso qualquer se transforme em costume jurdico so necessrias duas condies, que so os elementos constitutivos do costume:

Ele precisa ser praticado por longo tempo, de forma geral e constante
(elemento objetivo).

necessria a convico de obrigatoriedade (elemento subjetivo).

O costume, portanto, uma norma criada espontaneamente pela conscincia do povo e no editada pelo poder pblico. No se confunde, assim, com o uso coletivo, de natureza religiosa, moral ou social, que so seguidos por respeito tradio, mas sem a convico de obrigatoriedade. O Poder Judicirio exerce um papel importante na aplicao do costume. Isso porque sua existncia torna-se mais clara depois aps uma deciso judicial que o reconhece. Contudo, a deciso judicial no transforma em norma escrita o costume. Em relao lei, o costume pode ser das seguintes formas: (a) Segundo a lei: quando a lei a ele se reporta expressamente e reconhece sua obrigatoriedade. Ex: art.1192 do CC. (b) Praeter Legem: Intervm na falta ou na omisso da lei. Tem carter supletivo. o que dispe ao artigo. Ex: Cheque pr-datado

Art. 4 LICC Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais do direito.
(c) Contra Legem: quando o costume contraria o que dispe a lei. Isso ocorre em duas situaes: no desuso (costume suprime a lei, que fica letra morta), ou no costume abrogatrio (que cria nova regra).

Os costumes secundum legem e o praeter legem so aceitos pacificamente pela doutrina e jurisprudncia. J o costume contra legem, abre-se no campo do direito grande controvrsia:

(a) Tendncia legalista: rejeitam a validade do costume contra legem. (b) Escolas de orientao histrica e realista: sustentam que o costume que contraria eficazmente lei escrita, constitui o verdadeiro direito positivo da comunidade. Exemplos: -Direito Comercial: o artigo 2 do regulamento 737 determina a aplicao dos usos e costumes comerciais. -Direito Internacional: as normas costumeiras tm maior importncia determinada pela inexistncia de um Estado mundial, capaz de legislar. -Direito Civil: admitido para suprir lacunas da lei ou em numerosos textos o Cdigo Civil indica essa suplementao pelos usos e costumes (arts.1210,1218 e 596). (c) Jurisprudncia A jurisprudncia como fonte formal do Direito positivo, o conjunto uniforme e constante das decises judiciais sobre casos semelhantes. Uma deciso isolada no constitui a jurisprudncia. uma fonte estatal e secundria do direito. Jurisprudncia no se confunde com sentena, pois esta uma deciso individualizada, aplicvel a um caso concreto. Temos que distinguir tambm o costume da lei, j que ambas traam uma norma jurdica geral e obrigatria. A diferena est no fato de que a jurisprudncia mais flexvel e malevel, razo pela qual desempenha um papel importante no esclarecimento dos conceitos genricos da norma legislativa. Da mesma forma que o costume se forma pela repetio de fatos individuais, a jurisprudncia se constitui atravs de sentenas idnticas. Ento, a jurisprudncia se impe de forma semelhante ao costume: longa repetio, uniforme e constante. Todavia, certas caractersticas permitem distinguir, com clareza, o costume da jurisprudncia: COSTUME - criao coletividade da conscincia JURISPRUDNCIA da -Criada pelos juizes e tribunais

-Nasce como decorrncia do exerccio -Decorre das decises sobre casos em dos direitos e obrigaes. conflito. - espontneo - reflexiva

A importncia da jurisprudncia como fonte do Direito est diretamente relacionado ao sistema jurdico ao qual o Estado est inserido: (a) Direito anglo-saxnico: direito costumeiro, nesse sentido, exerce a jurisprudncia um papel considervel. (b) Direito romanstico: predominncia legislativa, portanto, seu papel menos significativo. Por fim, a jurisprudncia enquanto fonte do Direito atua com carter supletivo, ou seja, os julgados uniformes dos Tribunais atuam como norma aplicvel aos demais casos,

enquanto no houver nova lei ou modificao na jurisprudncia.Alem disso,serve tambm para unificar a ordem jurdica. (d) Doutrina o estudo de carter cientifico que os juristas realizam a respeito do direito. De um lado, a doutrina vem ganhando importncia cada vez maior na formao do Direito,seja atravs de construes tericas e elaboraes doutrinrias, que atuam sobre a legislao e jurisprudncia,seja pela investigao e descoberta de novas fontes, como usos sociais obrigatrios. Por outro lado, a opinio dos doutrinadores no tem fora normativa e pode ser considerada uma fonte material do direito.

= Miguel Reale nega doutrina a qualidade de fonte do direito.

Ento, pergunta-se: constituir a doutrina uma fonte do Direito?

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AULA 8: DA ESTRUTURA DA NORMA JURDICA

Norma Jurdica A norma jurdica uma regra de conduta social, que tem a finalidade de regular a atividade dos homens em suas relaes sociais. Mas como distinguir as normas jurdicas das demais normas presentes na vida social, entre elas: -As normas morais (conscincia individual) -As normas religiosas (f) -Os usos e costumes sociais (hbito de convivncia) -As normas jurdicas (campo do direito).

Essa distino entre norma jurdica e as demais normas pode ser feita a partir de duas caractersticas: (a) Imperativo-atributiva: impe a uma parte o cumprimento da obrigao, atribui outra parte o direito de exigir esse cumprimento. Portanto, as normas jurdicas so protegidas pela eventual aplicao da fora coercitiva do poder social (coero potencial). (b) Contedo: o direito no encontra seu contedo prprio e especifico seno na noo de justo ou ela est orientada no sentido da realizao da justia (bem comum +direito dos particulares). A justia, como contedo da norma jurdica, est ligada universalidade dos preceitos jurdicos.

Agora, ento, temos elementos para caracterizar a norma jurdica. Esse conceito aplica-se lei escrita, ao costume jurdico, s decises normativas e a todos os preceitos que constituem em cada sociedade o direito efetivamente reconhecido. -Normas de conduta do homem -Garantida pela eventual aplicao da fora social (elemento formal) -Com a finalidade de realizao da justia (elemento material) Ento, podemos dizer que as normas jurdicas so regras de conduta que regem as relaes sociais, sancionadas pelo direito e dotadas de um carter permanente, geral e abstrato (Bergel). Desta definio, extramos as seguintes caractersticas das normas jurdicas: (a) Generalidade: uma regra estabelecida no em vista de um caso individual, mas de todos os casos da mesma espcie (elemento material). (b) Abstrata: a lei disciplina uma situao jurdica abstrata, ou seja, dos preceitos normativos, a lei deve gerar efeitos para o futuro. Ao contrario do juiz, que sempre decide diante de fatos concretos, o legislador dispe para situaes jurdicas definidas abstratamente, por exemplo, homicdio, direito do voto (elemento material). (c) Permanente: a lei tem continuidade no tempo, se aplica indefinidamente aos casos ocorrentes, enquanto no for revogada ou no se esgotar o tempo de sua vigncia.

(d) Autoridade competente: ressalta o aspecto formal da lei, sendo a prpria separao de Poderes uma forma de controle do arbtrio, limitando a atuao dos agentes estatais (Poder Legislativo).
(e) Frmula escrita: elemento instrumental da lei. A lei formulada num texto escrito dividido em artigos, captulos, ttulos e sees... O que lhe d maior conciso, clareza e segurana. A conceituao da lei jurdica, com essas caractersticas matria divergente na doutrina. Alguns doutrinadores consideram suficiente a presena do elemento formal para caracterizar a lei e desprezam o contedo material. Para outros, basta a matria ou o contedo: norma geral, abstrata e permanente. Ambos os elementos so necessrios para que uma norma seja, em sentido prprio lei. Correto, portanto, denomin-las de leis: (a) meramente formais (por exemplo, as que criam um novo Municpio); (b) meramente materiais (por exemplo, regulamentos, portarias). Estrutura da norma jurdica: Ao iniciarmos o estudo das estruturas das normas jurdicas, necessrio desde logo estabelecer algumas distines que se vinculam, de modo imediato, ao exposto quanto estrutura da norma jurdica. A primeira distino que se impe entre normas de organizao e normas de conduta. Na realidade, h regras de direito cujo objetivo imediato disciplinar o comportamento dos indivduos, ou as atividades dos grupos e entidades sociais em geral (normas de conduta ou primria) enquanto que outras possuem um carter instrumental, visando a estrutura e funcionamento de rgos (normas de organizao ou secundria). O essencial neste aspecto reconhecer que as normas jurdicas sejam elas enunciadas de formas de ao ou comportamento, ou de formas de organizao e garantia

das aes ou comportamentos, no so modelos estticos e isolados. Mas sim modelos dinmicos que se implicam e se correlacionam, dispondo-se num sistema, no qual umas so subordinantes e outras so subordinadas, umas so primrias e outras secundrias, umas principais e outras subsidirias ou complementares, segundo ngulos e perspectivas que se refletem nas diferenas de qualificao verbal. A doutrina de Kelsen No pensamento de Kelsen, a proposio jurdica um juzo hipottico ou condicional, em que o antecedente o no cumprimento de uma obrigao e o consequente a disposio de que uma sano deve ser aplicada.

-Dada a no prestao, deve ser a sano. -Se F , deve ser C. -NP S

Segundo essa concepo, toda regra de direito contm a previso genrica de um fato, com a indicao de que, toda vez que um comportamento corresponder a esse enunciado, dever advir uma conseqncia, que, por sinal, na teoria de Kelsen, corresponde sempre a uma sano, compreendida apenas como pena. Dizemos, igualmente, que a regra jurdica enuncia um dever ser de forma objetiva e obrigatria, porquanto, prprio do Direito valer-se de maneira heternoma, isto , com ou contra a vontade dos obrigados, no caso das regras de conduta, ou sem comportar alternativa de aplicao, quando se tratar de regras de organizao. Assim, o ato de matar algum: o significado do ato vem dado por uma norma penal que o pune. Trata-se, porm, de conduta circunstanciada, o agente sofre a influncia do meio, de sua educao, de sua condio mental. A norma, em sua frieza formal, apenas prescreve: deve ser punida com uma sano a conduta de matar. Desta forma, a funo da cincia jurdica , pois, descobrir, descrever o significado objetivo que a norma confere ao comportamento. O Direito assim, para ele, um imenso conjunto de normas, cujo significado sistemtico cabe cincia jurdica determinar.

Crticas:
Entendemos, porm, que essa estrutura lgica corresponde apenas a certas categorias de normas jurdicas, como, por exemplo, s destinadas a reger os comportamentos sociais, mas no se estende a todas as espcies de normas como, por exemplo, s de organizao, s dirigidas aos rgos do Estado ou s que fixam atribuies, na ordem pblica ou privada. Nestas espcies de normas nada dito de forma condicional ou hipottica, mas sim categoricamente, excluindo qualquer condio. A concepo formalista do Direito Kelsen, para quem o Direito norma, e nada mais do que norma, harmoniza-se com a compreenso da regra jurdica como simples enlace lgico que, de maneira hipottica, correlaciona, atravs do verbo deve ser, uma conseqncia C ao fato F, mas no vemos como se possa vislumbrar qualquer relao condicional ou hipottica em normas jurdicas como estas: (a) Braslia a Capital Federal (Constituio, art. 18, 1. ); (b) Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil (Cdigo Civil, art. 1. ); Somente em um artifcio verbal poder-se- dizer que o citado art. 18, 1., da Carta Magna quer dizer que, se uma cidade for Braslia, dever ser considerada Capital Federal;

ou ento que, pelo art. 1. da Lei Civil de 2002, se algum ser for pessoa, dever ser capaz de direitos e obrigaes. A doutrina de Miguel Reale A norma jurdica, no obstante a sua estrutura lgica assinala o momento de integrao de uma classe de fatos segundo uma ordem de valores de correlao dialtica. -FATO (referncia ftica). -VALOR (dimenso axiolgica). -NORMA (estrutura lgica). A hipoteticidade ou condicionalidade da regra de conduta no tem apenas um aspecto lgico, mas apresenta tambm um carter axiolgico, uma vez que nela se expressa a objetividade de um valor a ser atingido. Protege-se o valor de liberdade do destinatrio, ainda que para um ato de violao, seja estabelecida a objetividade de um dever e subjetividade de um poder. Classificao da Norma Jurdica: Dentre as vrias classificaes das normas jurdicas, podemos indicar as seguintes: Classificao (a) Quanto -Leis sua hierarquia constitucionais: Definio Exemplos

-Leis infraconstitucionais

(b) Quanto -Normas obrigatorieda- imperativas de -Normas dispositivas

(c) Quanto -Leis esparsas sistematizao -Cdigos -Consolidaes

(d) Quanto Normas Federais origem Normas Estaduais Normas Municipais Por fim, a norma jurdica pode se classificada em geral (quando aborda todo um ramo especifico do Direito, por exemplo, o Cdigo Civil) ou especial (quando se atm a setor especializado, dentro de certo ramo, por exemplo, a lei do inquilinato, que se desvincula do Cdigo Civil).
Leis que nos do, direito que nos damos
Luiz Flvio Gomes Definitivamente esto sendo sepultados todos os mitos (de Rousseau) que procuravam, no sculo XIX, dar credibilidade s leis - a lei expresso da vontade geral, o legislador legisla com justia e s atende os interesses gerais etc. Temos em vigor hoje no nosso pas cerca de 28.000 normas jurdicas. Mais de 10.000 so leis ordinrias. Milhares de medidas provisrias. A fria legislativa incessante: desde a promulgao da Constituio Federal 05.10.88 at 28.02.02 foram editadas - nos trs nveis da Federao: Federal, Estadual e Municipal - 1.787.248 normas (incluindo-se emendas constitucionais, leis, medidas provisrias, decretos e normas complementares etc.). S no mbito federal tivemos (at 28.02.02): seis ementas de reviso, 35 emendas constitucionais, duas leis delegadas, 55 leis complementares, 2.738 leis ordinrias, 653 medidas provisrias, 5.491 medidas reeditadas, 7.181 decretos e 78.422 normas complementares - portarias, instrues, atos normativos, ordens de servio e etc (cf. levantamento feito pelo Instituto Brasileiro de Planejamento Tributrio, Curitiba, in O Estado de S. Paulo de 14.04.02, p. A12). Acabou, h muito tempo, a sbia lentido do legislador que demorava em fazer uma lei, para que ela fosse bem feita. La sage lenteur foi substituda por um turbilho de leis mal elaboradas, retricas, demaggicas, desconexas e puramente simblicas s so aprovadas para enganar a populao. O caos normativo a que chegamos no tem nada de similar na nossa Histria. Pior que, nesta era da decodificao, as leis vo sendo fabricadas diuturnamente - dessa linha de produo esto saindo 41 normas a cada dia - e nem sequer so codificadas. So leis esparsas (especiais), que esto se amontoando sem nenhuma organizao. H tempos, ns, professores crticos, estamos denunciando esse descalabro no nosso pas e cada vez mais nos esto dando razo. Terrvel constatar que esse desastre est se transformando em hecatombe em virtude da mentalidade positivista legalista - a lei a dimenso do Direito e dos direitos - que ainda predomina no ensino jurdico do nosso pas assim como na maioria das decises dos nossos juzes. Desconhecem a dupla normatividade (legal e constitucional) do Estado Constitucional e Democrtico de Direito, bem como suas naturais antinomias. O horror ganha extenso incomensurvel quando o professor ou o juiz transmite aos alunos e populao a execrvel lio de Kelsen no sentido de que a justia um ideal irracional; no acessvel ao conhecimento. A justia est no direito positivo (nas leis vigentes), a teoria pura do Direito o explica tal como ele - tal como ele dado pelas leis -; pergunte-se pelo Direito real e possvel, no pelo Direito justo (...). Temos que sepultar para sempre essas lies de Kelsen. As leis que nossos legisladores no do - em geral um conjunto de palavras desconexas e ininteligveis - j no se correspondem ao Direito que nos damos (ou que devemos nos dar). A verdade, o direito e a justia, como diz Georges Duchn, no podem depender de algumas bundas majoritrias que se levantam diante de outras que ficaram sentadas. Neste princpio de terceiro milnio, j no h espao para o jurista com a mentalidade do segundo. preciso reconhecer que a sabedoria legislativa acabou, que a coerncia das leis desapareceu. As leis que nos do so fontes de muitas incertezas, confuso e crise. Jurista sbio, nesta era, o que conhece e aplica os princpios gerais do direito, que nossa tbua de salvao. Justia principiolgica a que aplica os princpios bsicos e elementares do Direito. S assim se consegue alguma coerncia na aplicao dessa enxurrada de leis. De multitudo legum, unum ius! Mais importa a justitia normans que o ius normatum (mais importa a justia de cada caso concreto que as leis escritas). A lei, em suma, o ponto de partida para se descobrir o justo em cada caso, mas nem sempre o ponto de chegada, que exige bom conhecimento dos valores constitucionais assim como dos princpios gerais do Direito.

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO UNOESC-CAMPUS APROXIMADO DE PINHALZINHO PROFA Ms.Silvana Colombo

2008/01

AULA: PLANO DE VALIDADE, VIGNCIA E EFICCIA DA NORMA JURIDICA.

1) VALIDADE, VIGNCIA E EFICCIA. Noes iniciais A questo da validade da norma jurdica, do ponto de vista da dogmtica jurdica, saber: (a) quando uma norma reconhecida como vlida pelo ordenamento; (b) quando deixa de valer; (c) quais os efeitos que produz; (d) e quando e at quando os produz. Portanto,no basta que uma regra jurdica se estruture, preciso que ela satisfaa os requisitos de validade, para que seja obrigatria. A validade de uma norma pode ser vista, assim, sob trs aspectos: vigncia, validade e eficcia. (A) VALIDADE Para reconhecermos a validade de uma norma, precisamos de incio, que a norma esteja integrada no ordenamento. Exige-se que seja cumprido o processo de formao da norma, em conformidade com os requisitos exigidos pelo prprio ordenamento. Encerrada esta etapa, temos uma norma vlida. Assim, vlida a norma:

Que respeita um comando superior, a Constituio federal; e que foi elaborada pelo rgo competente e de acordo com o procedimento legal previsto para sua criao.

Terminada a fase de produo de uma norma, que ocorre com a sano, temos uma lei vlida. Sancionada a norma legal, para que se inicie o tempo de sua validade, ela deve ser publicada. Publicada a norma, diz-se, ento, que a norma vigente. (B) VIGNCIA o perodo que vai desde a entrada em vigor da norma at a sua revogao. o mbito temporal da validade. A vigncia, portanto:

Demarca o tempo de validade de uma norma; Exprime a exigibilidade de um comportamento, a qual ocorre a partir de um dado momento e at que a norma seja revogada ou em que se esgota o prazo previsto para sua durao.

Em geral, a vigncia comea com a publicao, mas pode ser postergada. (C) EFICCIA A capacidade de a norma produzir efeitos depende de requisitos de natureza ftica ou de natureza tcnico-normativa. Temos, portanto: Eficcia social: Uma norma se diz socialmente eficaz quando encontra na realidade condies adequadas para produzir efeitos (requisitos fticos).

Ex: se uma norma prescreve a obrigatoriedade do uso de determinado aparelho que ao existe no mercado, a norma ser ineficaz nesse sentido.

Eficcia jurdica: a norma tem condies de aplicabilidade, ou seja, aptido mais ou menos extensa para produzir efeitos.

Para aferir o grau de eficcia, no sentido tcnico, preciso verificar quais as funes da eficcia no plano da realizao normativa: funo de bloqueio, programa ser concretizado ou funo de resguardo. Ex: Artigo 226 3 da CF/88: a norma que prev o reconhecimento da unio estvel entre homem e a mulher como entidade familiar (vlida e vigente desde 1998), mas no plenamente eficaz at o advento das leis que delimitaram os requisitos para sua converso (Leis de 1994 e 1996). INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO UNOESC-CAMPUS APROXIMADO DE PINHALZINHO PROFA Ms.Silvana Colombo 2008/01

AULA: EFICCIA DA LEI NO TEMPO E NO ESPAO

1) EFICCIA DA LEI NO TEMPO
Incio da vigncia das Leis A Lei de Introduo ao Cdigo Civil estabelece o prazo de 45 dias no Brasil e trs meses no exterior para o incio da vigncia da lei quando esta no mencione em seu texto a fixao deste prazo. Nos termos do art. 1, caput, LICC1 a lei comea a vigorar: NO TERRITRIO BRASILEIRO:

A lei geralmente fixa em si prpria a sua vigncia (publicao). Se a lei no dispuser, em seu prprio texto: 45 dias aps sua publicao.

Nos ESTADOS ESTRANGEIROS: trs meses depois de oficialmente publicada (normalmente: atribuio de ministros, embaixadores, cnsules, funcionrios de nossas representaes diplomticas...)

O prazo entre a publicao da lei e sua vigncia denominado de vacatio legis. Durante a vacatio legis, a lei existe perfeita e completa, mas no est ainda em vigor, no obriga, no pode ser aplicada, no pode ser invocada, no cria direito nem impe deveres. A durao da vacatio legis sujeita-se ao princpio do prazo progressivo ou do prazo nico.

1 Salvo disposio contrria, a lei comea a vigorar em todo o Pas 45 dias depois de oficialmente publicada.

A forma de contagem do prazo da vacatio legis a dos dias corridos, com excluso do dia de comeo e incluso do de encerramento, computados domingos e feriados, de tal maneira que, no termo certo, inicia a sua obrigatoriedade, sem interrupo ou suspenso. Se houver necessidade de republicao da lei, em virtude de erro na publicao anterior ser iniciado outro perodo da vacatio legis para os artigos republicados. As correes alvo da republicao so apenas s referentes a falhas materiais, pois se houver alterao na disposio legal, somente por via de outra lei poder a alterao ser efetuada. Se o erro da publicao for detectado, aps o incio da vigncia, a lei no poder ser republicada, e sua alterao s poder ser feita mediante a edio de uma nova lei que modifique/corrija o texto da lei anterior. Se a lei depender de regulamentao pelo Poder Executivo, sua vigncia se considera suspensa, at que o decreto executivo seja expedido, e isto porque a necessidade de regulamentao opera como uma condio suspensiva fora obrigatria da lei. Princpio da Obrigatoriedade das Leis Com o incio da vigncia da lei, esta se torna obrigatria para todos os participantes da sociedade, sem distino de qualquer espcie. Ningum pode se escusar de cumprir a lei, alegando que no a conhece. Embora, de fato, seja impossvel a cincia de todas as leis integradas e vigentes no ordenamento jurdico, a lei obrigatria e deve ser obedecida, no por um motivo de conhecimento prvio, mas para que seja possvel a convivncia social. A lei obrigatria por uma razo de interesse da prpria vida social organizada. Princpio da Continuidade das Leis Segundo este princpio toda lei, a partir do incio de sua vigncia, tem eficcia contnua, at que seja revogada por outra lei. O desuso da lei no faz com que esta perca sua eficcia formal. Leis temporrias H leis que independentemente da edio de nova lei, deixam de vigorar automaticamente. So as chamadas leis temporrias, destinadas a ter vigncia por um prazo determinado, como, por exemplo, as leis oramentrias que vigoram por apenas um ano. A lei temporria no pode ultrapassar o seu tempo final, a no ser que ocorra a sua prorrogao, seja tcita (ex: as leis oramentrias ficam prorrogadas, se o novo oramento no for enviado sano do Presidente da Repblica), seja expressa, quando outra lei votada, estendendo o seu perodo de durao por outro prazo, ou por prazo indeterminado. Trmino da Vigncia (a) Lei com prazo indeterminado: S deixa de viger at que outra lei as modifique ou revogue. (b) Lei com prazo determinado: cessar por causas intrnsecas. Revogao da Lei a suspenso da fora obrigatria da lei, retirando-lhe a eficcia o que s pode ser feito por outra lei da mesma hierarquia ou de hierarquia superior. A revogao pode ser: Revogao expressa: a norma revogadora declara qual a lei que est extinta em todos os seus dispositivos ou aponta os artigos que pretende retirar.

Revogao tcita Mesmo que a lei no mencione expressamente a lei revogada, haver revogao tcita quando a norma anterior for incompatvel com a lei nova ou quando a lei nova regular inteiramente a matria de que trata a lei anterior. Revogao total ou ab-rogao ocorre quando a totalidade da lei anterior for revogada pela lei nova. Revogao parcial ou derrogao ocorre quando a lei nova revoga tcita ou expressamente, apenas algumas das disposies da lei antiga, continuando o resto em vigor. Importante: Clusula de vedao geral Objetivando complementar as normas da Lei de Introduo do Cdigo Civil, e melhorar a tcnica legislativa foi editada a Lei Complementar n 95/98 (com a redao dada pela LC 107/01) que determinou a partir de 27.04.2001 que a clusula de revogao enumere, expressamente, as leis ou disposies legais revogadas. Est proibida, portanto, a partir de 24.07.2001 a clusula geral revogam-se as disposies em contrrio. Regras de revogao CRITRIO CRITRIO HIERRQUICO REGRA A SER OBSERVADA -Superioridade de uma fonte de produo jurdica sobre a outra. - A ltima lei prevalece sobre a anterior que a contradiz, desde que tais leis sejam do mesmo escalo. -Lei especial revoga a geral (o tipo geral est contido no tipo especial).

CRITRIO CRONOLGICO

CRITRIO DA ESPECIALIDADE

Pode coexistir: normas de carter geral e especial, desde que no haja incompatibilidade entre elas.

Repristinao Salvo disposio em contrrio, a lei revogada no se restaura por ter a lei revogadora perdido a vigncia (LICC, art. 2, 3). Portanto, no h impedimento repristinao da lei revogada, havendo apenas a necessidade de disposio expressa neste sentido. Conflito de Leis no Tempo Segundo o art. 6 da LICC, a lei em vigor ter efeito imediato e geral, respeitados o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada. Ato jurdico perfeito o ato j consumado segundo a lei vigente ao tempo em que se efetuou. o ato plenamente constitudo, cujos requisitos se cumpriram na pendncia da lei sob cujo imprio se realizou, e que fica a cavaleiro da lei nova Direito adquirido abrange os direitos que o seu titular ou algum por ele possa exercer, como aqueles cujo comeo do exerccio tenha termo prefixado ou condio preestabelecida; inaltervel ao arbtrio de outrem. So os direitos definitivamente incorporados ao patrimnio do seu titular, sejam os j realizados, sejam os que simplesmente dependem de um prazo para seu exerccio, sejam ainda os subordinados a uma condio inaltervel ao arbtrio de outrem. A lei nova no pode atingi-los, sem retroatividade.

Coisa julgada a deciso judiciria de que j no caiba mais recurso.

2) EFICCIA DA LEI NO ESPAO mbito espacial diz respeito ao espao em que a lei se aplica. A lei tem seu campo de aplicao limitado no espao pelas fronteiras do Estado que a promulgou. Denomina-se isso territorialidade da lei. Contudo, os Estados admitem a aplicao, em algumas situaes, de leis estrangeiras, em seu territrio, com a finalidade de facilitar as relaes internacionais. a chamada aplicao extraterritorial do direito que ocorre quando as leis de um Estado so aplicveis no territrio de outro.

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO UNOESC-CAMPUS APROXIMADO DE PINHALZINHO PROFA Ms.Silvana Colombo 2008/01

AULA: TEORIA DO ORDENAMENTO JURDICO

1) ORDENAMENTO JURIDICO A validade de uma norma no uma qualidade intrnseca, ou seja, normas no so vlidas em si, pois dependem do contexto, da relao das normas com as demais normas do contexto. Tecnicamente, ento, a validade de uma norma depende do ordenamento no qual esta inserida. Ordenamento um conjunto de normas. Portanto, o ordenamento jurdico brasileiro o conjunto de todas as suas normas, em que esto includas todas as espcies que mencionamos ao classific-las. No ordenamento jurdico encontramos: (a) elementos normativos; (b) nonormativos (prembulo, critrios de classificao, regras elaboradas para suprir lacunas da lei); (c) estrutura (Quando dizemos que as normas esto dispostas hierarquicamente, umas so superiores, outras inferiores, estamos pensando em sua). O ordenamento jurdico um sistema complexo e dinmico, pois ele capta as normas dentro de um processo de contnua transformao. Ex: normas so promulgadas, subsistem no tempo, so substitudas por outras ou perdem sua atualidade. Em sntese, como sistema dinmico, o ordenamento tem alta mobilidade. Nele est tudo em movimento, de onde decorre a dificuldade de operar com ele (tarefa dogmtica).

Cabe ao jurista operar as diversas possibilidades de deciso. Para isso, necessita de conceitos operacionais dinmicos, sem os quais os conflitos sociais no poderiam ser solucionados. Esses conceitos, embora dinmicos, podem possibilitar alguma forma de estabilidade (estabilidade de mudana). Essas consideraes vo permitir compreender que o Direito Objetivo (conjunto de normas, porque se destina a ter vigncia e eficcia na totalidade do territrio), constitui, no seu todo, um sistema global que se denomina ordenamento jurdico. Teoria do ordenamento como uma estrutura de normas (KELSEN) Os adeptos da antiga doutrina de reduzir o direito ao sistema das leis (Kelsen), partem da verificao que todo sistema de normas, obedece a uma ordem lgica e coerente, por exemplo, os cdigos vigentes (Cdigo Penal, Cdigo Civil, etc..). Isto significa que as normas se ordenam, subordinando-se umas s outras, gradativamente, obedecendo estrutura de uma pirmide que tem no seu pice a norma fundamental.Logo, a validade de todo ordenamento depende (Kelsen) do disposto na primeira Constituio (prioridade lgica). Assim, a Constituio Federal de 1988 seria a norma primeira na ordem da vigncia, subordinando-lhe toda a legislao anterior. A validade jurdica apreciada do ponto de vista puramente formal, ou seja, as regras jurdicas se ordenam hierrquica e logicamente, como degraus escalonados, a comear pelas normas de menor incidncia, como as particulares e as individualizadas, ate alcanar as genricas, dentre as quais emergem as disposies constitucionais. A noo de norma fundamental fcil de ser percebida. Se as normas do ordenamento compem sries escalonadas, no escalo mais alto est a primeira norma da srie, de onde todas as demais se originam, mas difcil de ser caracterizada: uma norma, um fato de poder ou espcie de principio lgico? Pergunta-se, que que da validade norma suprema posta pelo legislador constituinte originrio?Para Kelsen, a pirmide normativa s valida se se admitir uma norma que no expresso de qualquer ato legislativo, mas que representa apenas uma exigncia lgica, ou seja, o pressuposto lgico segundo o qual deve ser obedecido o estabelecido pelo constituinte originrio. Essa norma fundamental seria uma norma transcendental; ela que torna possvel a experincia do Direito como um conjunto gradativo de regras entre si logicamente subordinadas e coerentes. Teoria Tridimensional do Ordenamento (REALE) O ordenamento jurdico normativo, mas no apenas um conjunto gradativo de normas e nem de proposies lgicas.As normas representam, o momento culminante de um processo inseparvel dos fatos (que esto em sua origem) e dos valore (que constituem sua razo de ser). Para Reale o ordenamento jurdico formado por normas, fatos e valores. Certo que as regras jurdicas no se subordinam uma s outras de maneira linear, at porque nem todas as normas jurdicas so da mesma natureza (algumas prescrevem formas de conduta e outras distribuem competncias). Por isso, h que falar em gradao de faixas normativas distintas correspondentes a distintos aspectos da realidade social. Essas faixas de gradao normativa colocam-se umas em correlao com outras, mas nem sempre de forma hierrquica. O ordenamento jurdico (expresso de uma experincia social e histrica) constitudo por mltiplos complexos normativos entre si correlacionados. Portanto, o que confere

validade ao ordenamento uma razo de ordem prtica que resulta da considerao histrico-social da experincia jurdica. Dinmica do sistema Num sistema dinmico, normas deixam de valer. Assim, temos que: (a) Uma norma perde a validade se REVOGADA por outra: Revogar cessar definitivamente o curso da vigncia da norma. A revogao depedende de uma norma, a norma revogadora. Ela no estabelece outra hiptese de incidncia, apenas acaba com a vaidade da norma revogada. (b) Uma norma perde a validade pela INEFICCIA: Caducidade: corre pela supervenincia de uma situao, cuja ocorrncia torna a norma invlida, sem que ela precise ser revogada. Ex: uma norma que fixa o prazo (condio de data) de sua vigncia; uma norma para fazer frente calamidade (condio de fato). Desuso: est relacionado com o comportamento do destinatrio da norma. Ex: A norma caduca porque as condies de aplicao por ela prevista no mais existem. Costume contra legem: no obstante a previso da ao como proibida sob certas circunstncias, ela realizada.

Ento, caducidade difere do desuso: Na caducidade o fundamento objetivo (a condio ftica prevista norma deixou de existir). No desuso, o fundamento da norma subjetivo (os destinatrios ignoram a norma).

Desses trs tipos de cessao de validade, a caducidade no causa problemas e admitida pelo direito. J o desuso, cria alguma dificuldade quando o pressuposto de aplicao da norma um dado da cultura e no um fato natural. O caso do costume negativo ainda mais difcil, posto que temos uma omisso generalizada, apesar da ocorrncia das condies de aplicao da norma. Consistncia do Sistema Quando falamos da revogao por incompatibilidade, tocamos num ponto importante da teoria do ordenamento: sua consistncia. Consistncia a no ocorrncia de antinomias, ou seja, normas vlidas que se excluem mutuamente. O pressuposto de que o ordenamento jurdico um sistema unitrio e consistente o ponto de partida do estudo das antinomias normativas. Antinomia Jurdica ocorre quando h uma contrariedade entre as normas dentro do sistema jurdico. a oposio que ocorre entre duas normas contraditrias (total ou parcialmente), emanadas de autoridades competentes num mesmo mbito normativo, que colocam o sujeito numa situao insustentvel pela ausncia ou inconsistncia de critrios aptos a permitir-lhe uma sada nos quadros de um ordenamento dado Portanto, as condies para caracterizao das antinomias so:

As duas normas devem pertencer ao mesmo ordenamento jurdico.

As duas normas devem ter o mesmo mbito de validade (material, pessoal, temporal e espacial). As instrues dadas ao comportamento do receptor da mensagem se contradigam.

E a soluo para resoluo dessa incompatibilidade a eliminao de um das normas. Mas qual delas?So previstas algumas regras para a soluo das antinomias. Mas vale dizer que nem todas as antinomias so solveis.

-Critrio CRONOLGICO: prevalece lei posterior

-Critrio HIERRQUICO: prevalece a lei hierarquicamente superior -Critrio da ESPECIALIDADE: prevalece a lei especial em detrimento da lei geral. = Pode ocorrer conflitos dos critrios: quando duas normas incompatveis mantm entre si, uma relao em que se pode aplicar no um, mas dois ou mais critrios. Essa incompatibilidade entre critrios chama-se incompatibilidade de segundo grau. Por isso, preciso que se d preferncia a um ou outro critrio: No conflito entre os critrios hierrquico e cronolgico: prevalece o hierrquico. No conflito entre os critrios cronolgico e de especialidade: prevalece o da especialidade. No conflito entre o critrio hierrquico e o critrio da especialidade: cabe o intrprete decidir (conflito de normas superior geral com uma norma inferior especial). Anulao dos efeitos das normas As antinomias tm relevncia prtica porque repercutem tanto no campo da validade quanto no campo da eficcia: quando uma norma perde a validade, ela pode j ter produzido efeitos, que devem ser considerados. Se uma norma perde validade, a conseqncia disso no plano dos efeitos produzidos no automtica. Mesmo uma norma que no vale ou deixa de valer pode ter produzido efeitos que devem ser dogmaticamente considerados. a questo da nulidade, anulabilidade e inexistncia de normas. (a) Nulidade: A norma perde a eficcia desde o momento em que passaria ater vigncia. A norma entre ano sistema, mas por um defeito perde a sua vigncia desde a promulgao e todos os seus efeitos tornam-se nulos. Ex: sentena proferia por juiz incompetente. (b) Anulabilidade: A norma entre no sistema e, embora tenham um defeito, este no essencial e a norma produz efeitos. S vai perder a vigncia a partir do momento em que algum pea sua anulao. A anulao depende de um pedido daquele que se sente atingido pela norma. Ex: contrato celebrado por um menor. (c) Inexistente: a norma posta com a inteno de valer, mas, por um vicio gravssimo, no se considera objetivamente vlida em nenhum momento. Kelsen nega a possibilidade de a norma ser considerada inexistente: se nunca existiu, nunca foi vlida; se no foi vlida, no h que falar de norma. Ex: sentena prolatada por algum que no juiz. Observe no quadro abaixo a diferenas entre anulabilidade, nulidade e inexistncia:

Inexistncia: um conceito que se aplica norma que no chega entrar no sistema Nulidade: a norma vlida (entra no ordenamento), mas sua vigncia no ocorre, no produzindo nenhum efeito desde o inicio da vigncia. Anulabilidade: a norma que, tendo entrado em vigor, produz e continua produzindo efeitos, ate o momento em que for pedida e obtida a anulao. =Uma das dificuldades em fazer essa diferenciao reside no fato de que esto envolvidos os conceitos de validade e eficcia. Ao utilizar a c classificao acima, estamos diante da questo de defeito ou vcio de formao da norma, ou seja, a incapacidade do ato que a produziu de ser reconhecido como apto.

Universidade do Oeste de Santa Catarina Introduo ao Estudo do Direito Profa. Silvana Colombo 2007/01 (A) QUESTES DE REVISO 1)O costume pode revogar uma lei?Explique 2) Qual a diferena entre jurisprudncia e costume? 3)Qual a funo do costume no direito brasileiro? 4)Diferencie validade, vigncia e eficcia. 5) Explique a diferena entre direito subjetivo e direito objetivo 6) O que Direito para Miguel Reale? 7)Qual a diferena entre lei e costume? 8)Toda norma jurdica provida de sano?Explique e exemplifique 9)Sano apresenta o mesmo significado de sano? 10)Estabelea resumidamente as diferenas entre direito e moral. 11)Quais os meios de integrao da norma jurdica? 12)O juiz pode deixar de sentenciar quando a lei omissa?Explique 13) Em que situao a norma jurdica considerada vlida e no vigente? 14)O ordenamento jurdico completo?Justifique sua resposta 15)Sano coao? 16)Explique a Teoria Tridimensional do Direito, identificando, explicando e exemplificando os elementos que lhe do sentido. 17)As leis injustas devem ser cumpridas. Fale a respeito desta afirmativa. 18)Qual a polmica doutrinria que se coloca a respeito da analogia legis e da analogia juris? Explique-a, posicionando-se. 19)Com fulcro na Teoria da Tridimensionalidade do Direito identifique os elementos que lhe do sentido (fato-valor-norma) nas hipteses abaixo:

a) Matar algum pena de 3 a 12 anos dispe sobre um fato de matar uma pessoa e visa assegurar a vida; b) Aquele que causar um prejuzo a outrem, fica obrigada a reparar o dano dispe sobre a proteo dos bens alheios e visa assegurar esse patrimnio; c) Os pais devem prestar assistncia a seus filhos - dispe sobre a proteo aos filhos e visa assegurar a educao e o bem estar do menor, com vistas ao progresso social. 20)Qual a diferena entre jusnaturalismo e juspositivismo? 21)A partir da idia, segundo a qual nem todo Direito se constitui, necessariamente, num direito escrito, podemos dizer, em contrapartida, que o direito escrito, na atualidade, num culto Segurana Jurdica, sobrepe-se s demais concepes que fundamentam o Direito. Do passado, a ilustrar nosso pensamento, trazemos a voz de Antgona com o rei Creonte, antes da sua condenao pena de ser enterrada viva, por defender o direito de dar sepultura digna a seu irmo Polinice, falecido: Creonte: - E te atreveste a desobedecer s leis? Antgona: - Mas Zeus no foi o arauto delas para mim, nem estas leis so as ditadas entre os homens pela Justia, companheira de morada dos deuses infernais; e no me pareceu que tuas determinaes tivessem fora para impor aos mortais at a obrigao de transgredir normas divinas, no escritas, inevitveis; no de hoje, no de ontem, desde os tempos mais remotos que elas vigem, sem que ningum possa dizer de onde surgiram (SFOCLES. A triologia tebana: dipo Rei, dipo em Colono, Antgona. Rio de Janeiro: Jorge Zahar, 1997, p. 214.). Com base nas consideraes realizadas, explique as correntes histricas do Direito invocadas no secular dilogo, com fundamento nos estudos desenvolvidos em sala de aula. 22)Considerando o ordenamento jurdico ptrio, bem como a aplicao da norma, o juiz poder considerar os Costumes ao declarar o Direito aplicvel ao caso concreto? Responda, fundamentando sua resposta nos preceitos legais, na doutrina e na jurisprudncia. 23)A coercibilidade caracterstica do Direito? Justifique sua resposta. 24)Com base nas consideraes realizadas, enunciamos dois fatos, por meio dos quais podemos verificar a veracidade das proposies: 1 fato: Marcelo amigo de Gabriel, desde a infncia, e aps 20 anos de amizade, Gabriel rompe relaes com Marcelo em virtude de ingratido. 2 fato: Rafael, aps dois anos de namoro, se casa com Nikole, com quem teve dois filhos: Arnbio e Carlos. Aps 12 anos de casados Rafael se separa de Nikole que, por sua vez, solicita penso alimentcia para ela e os filhos, pois no pode se manter s prprias expensas, situao que se agravou em razo da separao. Partindo dos fatos enunciados, explique detalhadamente por que a primeira situao se constitui apenas numa relao social comum e a segunda, numa relao social especial, na hiptese considerada como relao jurdica. 25)O mtodo cientfico uma estratgia da ao, um caminho racional e sistemtico, traado na direo de um fim determinado. Com base nestas consideraes enunciamos duas proposies referentes ao mtodo jurdico: Coloca-se em evidncia o mtodo histrico ao se tratar das origens histricas do Direito. Coloca-se em evidncia o mtodo sociolgico quando se trata de indagar as razes sociais do Direito ou quando este estudado como fenmeno social. Relacione os referidos mtodos, na construo da Cincia do 26)Hans Kelsen preocupa-se com a Justia? Justifique sua resposta.

27)Direito Natural ( ) Atemporal Direito Positivo ( ) Criado pelo homem fruto da vontade do homem ( ) Formal depende de formalidades para sua existncia ( ) Independe de vigncia ( ) Escrito Cdigos, leis, jurisprudncia ( ) Independe de local ( ) Emerge espontaneamente da sociedade ( ) Mutvel altera-se mediante a vontade do homem ( ) Dimenso espacial vigncia em local definido ( ) Informal 28)Diziam os romanos que onde houver o mesmo fundamento haver o mesmo direito, ou ainda que onde impera a mesma razo deve prevalecer a mesma deciso. Explicite qual o mtodo de integrao do Direito consagrado na doutrina e na legislao, que se espelha nessas premissas, anunciando qual o fundamento legal para sua aplicao. Explique e exemplifique sua resposta. 29)Leia atentamente as duas proposies abaixo: 1 proposio: Diziam os romanos que onde houver o mesmo fundamento haver o mesmo direito, ou ainda que onde impera a mesma razo deve prevalecer a mesma deciso. 2 proposio: Para concluir que um direito da personalidade deveria ser exercido de boa f teramos de concluir primeiro pela existncia de um princpio geral do dever de exercer com boa f os direitos subjetivos. Responda, com base nas proposies anunciadas: a) a que instituto jurdico referem-se as duas proposies? Defina-o, apontando o dispositivo legal correspondente; b) pode-se relacionar o referido instituto ao dogma da completude do ordenamento jurdico? Explique detalhadamente sua posio. 30)Assinale a alternativa correta e justifique sua escolha. Os fetos so juridicamente protegidos pelo artigo 124 do Cdigo penal brasileiro que impe a pena de 1 a 3 anos de deteno para quem provocar o aborto. Considerando-se a Teoria da Tridimensionalidade do direito, indique no enunciado acima quais so seus elementos normativo e ftico e explique cada um deles: a) o prprio artigo 124 do Cdigo Penal o elemento normativo. Sendo assim: b) o elemento normativo o aborto; c) o prprio artigo 124 do Cdigo Penal o elemento ftico; d) o elemento ftico o aborto. 31)Para concluir que um direito da personalidade deveria ser exercido de boa f teramos de concluir primeiro pela existncia de um princpio geral do dever de exercer com boa f os direitos subjetivos. A extenso que eventualmente se fizesse seria ento justificada por uma analogia legis ou uma analogia juris? Justifique sua 32) A partir da matria lecionada, faa as seguintes correlaes: (1) Moral ( ) titular do direito (2) capacidade de direito ( ) norma agendi (3) ab-rogao ( ) revogao parcial da lei (4) poderes e faculdades jurdicas ( ) capacidade de exerccio do direito (5) sujeito do direito subjetivo ( ) facultas agendi (6) relao jurdica ( ) capacidade de aquisio e gozo de direitos (7) direito objetivo ( ) contedo do direito subjetivo (8) derrogao ( ) regra de conduta no exigvel; identificase com a noo de bem (9) capacidade de fato ( ) relao da vida social disciplinada pelo

direito (10) direito subjetivo ( ) revogao total da lei

33)A respeito da universalidade do Direito, leia os pensamentos abaixo, explicando-os e posicionando-se: Aristteles: No como o fogo que arde do mesmo modo na Prsia e na Grcia. Hans Kelsen: No lugar onde ele atua, tem validade. 34)Existe diferena entre analogia legis e analogia juris? Justifique sua resposta, exemplificando-os. 35)Quais os critrios a serem utilizados para realizar a justia distributiva? Explique-os 36)Numa situao conflituosa o que deve prevalecer: a concretizao da justia ou da segurana? Justifique sua resposta. 37)Qual a diferena entre justia comutativa e justia distributiva? Exemplifique sua resposta. 38)Quais os critrios a serem utilizados para realizar a justia distributiva? Explique-os, 39)A partir da idia, segundo a qual nem toda relao se constitui, necessariamente, numa relao jurdica, podemos dizer, em contrapartida, que as relaes jurdicas so, antes de tudo, relaes sociais. 40) Hans Kelsen preocupa-se com a Justia? Justifique sua resposta. 41)Com base nas consideraes realizadas, enunciamos dois fatos, por meio dos quais podemos verificar a veracidade das proposies: 1 fato: Marcelo amigo de Gabriel, desde a infncia, e aps 20 anos de amizade, Gabriel rompe relaes com Marcelo em virtude de ingratido. 2 fato: Rafael, aps dois anos de namoro, se casa com Nikole, com quem teve dois filhos: Arnbio e Carlos. Aps 12 anos de casados Rafael se separa de Nikole que, por sua vez, solicita penso alimentcia para ela e os filhos, pois no pode se manter s prprias expensas, situao que se agravou em razo da separao. Partindo dos fatos enunciados, explique detalhadamente por que a primeira situao se constitui apenas numa relao social comum e a segunda, numa relao social especial, na hiptese considerada como relao jurdica. 42)O mtodo cientfico uma estratgia da ao, um caminho racional e sistemtico, traado na direo de um fim determinado. Com base nestas consideraes enunciamos duas proposies referentes ao mtodo jurdico: Coloca-se em evidncia o mtodo histrico ao se tratar das origens histricas do Direito. Coloca-se em evidncia o mtodo sociolgico quando se trata de indagar as razes sociais do Direito ou quando este estudado como fenmeno social. Relacione os referidos mtodos, na construo da Cincia do Direito. 43)Uma lei vlida no perodo vacatio legis? vigente e eficaz nesse perodo? E a norma com ela incompatvel, ter fora naquele perodo? Fundamente suas respostas. 44)Uma lei pode ter eficcia na vigncia de outra lei superior que com ela seja incompatvel? Em caso afirmativo, poder-se-ia dizer que a lei inferior tem validade? Fundamente as respostas e d exemplo, fazendo referncia doutrina de Kelsen (mximo 15 linhas). 45)Uma lei pode ter eficcia na vigncia de outra lei superior que com ela seja incompatvel? Em caso afirmativo, poder-se-ia dizer que a lei inferior tem validade? Como fica, neste caso, a questo da pirmide de validade das normas jurdicas? Como Kelsen prope a soluo desse problema? Fundamente sua resposta e d exemplo. 46)Qual o papel do Poder Judicirio na aplicao do costume jurdico?

47)Compare a autoridade da jurisprudncia com a autoridade da doutrina. 48)A doutrina influencia o surgimento de leis? 49) Uma nica deciso judicial isolada pode ser considerada jurisprudncia? 50) Como a jurisprudncia utilizada pelos operadores do Direito? 51) Explique a diviso e a relao entre Direito Pblico e Direito privado. 52)Que uma relao jurdica e quais os seus elementos? 53) Qual ou quais os traos distintivos da norma jurdica em relao s demais normas? 54)Que norma jurdica? 55)Quando se pode dizer que surge uma norma vlida? 56)Compare vigncia com validade, apontando as diferenas. 57) O inicio da vigncia de uma lei coincide com a data da publicao oficial?Explique. 58)Que significa revogar uma norma jurdica? 59)Pode a norma jurdica retroagir?Se sim, em que hipteses?Se no, por qu? 60)Compare duas normas jurdicas de mesmo plano hierrquico, tratando do mesmo ramo do direito, sendo a mais antiga geral e a mais recente especial: o que ocorre no conflito entre ambas?Explique 61)Que integrao? 62)Em seu trabalho de interpretao, o intrprete deve buscar o sentido da lei ou sentido do que quis o legislador ao editar a lei?Fundamente sua resposta. 63)existe diferena entre interpretao e integrao?Explique. 64)Defina a interpretao gramatical, lgica e sistemtica, dando exemplos.

Universidade do Oeste de Santa Catarina Introduo ao Estudo do Direito Profa. Silvana Colombo 2008/01 1)Assinale V ou F em relao aos enunciados abaixo. Faa a correo das alternativas falsas: (a) O Direito objetivo no se confunde com o direito positivado e no comporta divises em ramos. (b) O Direito objetivo pode ser definido como o conjunto de normas postas pelo ordenamento jurdico numa determinada poca (c) kelsen diz que o direito no se resume ao direito posto pelo Estado, pois tambm fato, valor e norma. (d) Para Reale o direito uma cincia normativa. (e) Na frase o Direito fenmeno da cultura a palavra direito usada na acepo de cincia normativa. (f) Na frase o bem devido por justia a palavra direito usada na acepo de fato social. (g) A norma que permite o estado legislar um exemplo de direito subjetivo.

(h) O direito positivo engloba to somente o direito escrito e posto pelo estado. (i) O direito brasileiro no admite a existncia do direito no estatal. (j) H direitos subjetivos que independem da vontade do seu titular. (l) O direito positivo independe do local do local e emerge espontaneamente na sociedade. (j) O direito subjetivo constitudo por um conjunto de normas destinadas a reger um grupo social, cujo respeito garantido pelo Estado. (m) H direito subjetivo sem direito objetivo. (n) O direito religioso, os usos e os costumes internacionais, as normas trabalhistas derivadas das convenes coletivas so exemplos de direito estatal. (o) O direito natural criado pelo Estado. 2)Estabelea a diferena entre direito positivo e direito subjetivo. 3)A partir do estudo realizado em sala de aula, formule uma definio de direito subjetivo 4Procure entender as teorias sobre a natureza do direito subjetivo formuladas por Windscheid, Ihering, Jellinek e kelsen. Tente estabelecer nexos, semelhanas, diferenas e contradies entre essas teorias? 5)Como se explica a noo de direito como fato social. 6)Qual a diferena entre direito estatal e no-estatal? 7)Que o direito, na acepo de justo? 8)Que o direito positivo? 9) Quais as crticas que podemos apontar em relao concepo de Direito para Kelsen?