TERCERA PARTE DE LOS MODOS DE ADQUIRIR PER UNIVERSITATEM

La adquisicin per universitatem es la que tiene por objeto un patrimonio todo entero, o una cuota parte de un patrimonio. Casi siempre el patrimonio se trasmite a la muerte de un dueo: esto es la sucesin, que es, sobre todas, la ms importante. Los modos de adquirir per universitatem. 1. 2. 3. 4. Adquisicin por sucesin. Transmisin de una herencia por in jure cesio. Bonorum addictio con objeto de salvar las manumisiones. Adquisicin de un patrimonio por efecto de la potestad paterna, de la manus o de la potestad del amo. 5. Bonorum vendilio y bonorum sectio. 6. Confiscacin.

CAPITULO I: DE LA ADQUISICION POR SUCESION GENERALIDADES

El patrimonio comprende dos partes, los bienes, es el activo, y la deudas el pasivo. Mientras el dueo del patrimonio tenga vida, sus acreedores tienen por garanta, no solamente sus bienes presentes, sino tambin sus bienes futuros. Si muere, el derecho romano le da un continuador de su persona, llamado heredero, que en su lugar queda dueo del patrimonio y obligado a pagar todas las deudas, si las hubiese contrado. Un triple inters se encuentra as satisfecho: a) El inters del difunto. b) El inters de los acreedores. c) El inters religioso. El heredero adquiere integro el patrimonio del difunto, salvo los derechos, bien entendido, que se extinguen con su persona. La sustituye tambin en sociedad, siendo, adems, en su lugar, propietario, acreedor y deudor, pudiendo ejercer sus acciones y ser perseguido por sus acreedores. El patrimonio recogido por el heredero tomo el nombre de herencia o sucesin, y como sancin de su derecho posee una accin civil in em, la patitio hereditates. Los romanos admitieron con razn la preeminencia de la voluntad del difunto sobre la del legislador, para la eleccin del heredero, y la ley de las XII tablas sanciona para el padre de familia el derecho de elegir l mismo quien debe continuar su personalidad. Manifiesta su voluntad en un acto llamado testamento.

Pero el padre de familia puede morir intestado, es decir, sin haber hecho testamento, en este caso la ley designa heredero, llamado ab intestado. Hay dos clases de sucesiones una regulada por la voluntad del difunto, o sucesin testamentaria, y la otra por la ley, o sea sucesin ab intestato. Aunque los romanos tuvieron en gran consideracin al derecho a testar, es exagerado decir que en Roma se tena como un deshonor morir intestado. Lo que era ms deshonroso era no dejar heredero alguno.

Seccin I De la Sucesin Testamentaria

La s reglas de la sucesin testamentaria se reducen a tres ideas principales: 1 Designacin del heredero. 2 Adquisicin de la herencia. 3 Cargas impuestas al heredero. I. De la designacin del heredero. De la forma de los testamentos.

El heredero es designado en un acto llamado testamento, la manifestacin legtima de nuestra voluntad hecha solemnemente para hacerla vlida despus de nuestra muerte. La forma de los testamentos en Roma vario segn las pocas: 1. Derecho Civil. Testamento calatis comitiis y testamento in procinclu. Al principio se pudo testar de dos maneras: calatis comitiis, en tiempo de paz; sin procinclu , durante la guerra. El testamento calatis camitiis se haca delante de los comicios, por curias convocadas a este efecto calata. El jefe de familia declaraba delante de los comicios reunidos a quien elega por heredero, dando los comicios su aprobacin a esta eleccin, lo cual haca del testamento una verdadera ley. 2. Testamento per aes et libram. Los jurisconsultos aplicaron el patrimonio familia el modo de transmisin usado para las cosas ms preciadas, la mancipio. El padre de familia que no haba podido testar calatis comities y senta su prximo fin, mancipaba su patrimonio a un amigo encargndole oralmente de ejecutar las lilberalidades que destinaba a otras personas: esto es el testamento per es et libram. Hacia el final del siglo VI, el testamento per as et libram fue perfeccionado, y este progreso trajo, sin duda alguna, el desuso de las otras formas. 3. Testamento per es et libram perfeccionado: El familia emptor, en lugar de ser tratado como heredero, no es ms que una persona complaciente, en quien el testador tiene su confianza, y que est encargada de entregar la sucesin al verdadero heredero. El testamento per es et libram comprendi desde entonces dos operaciones distintas: a) La mancipatio b) La nuncupatio

4. Testamento nuncipativo: En una poca incierta y seguramente posterior al perfeccionamiento del testamento per es et libram, fue admitido en derecho civil que un ciudadano pudiese testar oralmente con la ayuda de una simple nuncupatio, declarando en alta voz el nombre del heredero, y sus ltimas voluntades, delante de siete testigos. Esto era el testamento nuncupativo. II. Derecho Pretoriano: Es probable que el pretor ofreciera primero la sucesin pretoriana, la bonorum possessio secundum tabulas, al heredero instituido en el testamento regularmente hecho, segn el derecho civil. III. Derecho del Bajo Imperio: En el bajo imperio se simplific la legislacin sobre los testamentos, y de la fusin de las reglas del derecho pretoriano y del derecho civil naci una nueva forma de testar. Esto era el testaemento tripertitum. Este nuevo testamento est descrito en una constitucin de Teodosio II, consistente en: Habiendo escrito el testador de antemano su testamento sobre tablillas, cerradas en parte, si quiere guardar el secreto de sus disposiciones; cada testigo, lo mismo que el testador, pone su subscriptio debajo del testamento, cerrndose despus la tablillas y poniendo cada testigo su sello (signare) y escribiendo su nombre cerca del sello (adscribere). IV. De la Forma de Testamento Militar: En principio la voluntad del soldado constitua un testamento vlido, de cualquier manera que estuviese manifestada, y poda estar confiando su ltima voluntad a un compaero de armas, escribindola con su sangre sobre su escudo, o trazndola sobre la arena, con la punta de la espada. Para justificar este privilegio de forma, Gayo alega la ignorancia del soldado: nimiam imperitiam. Se puede decir ms justamente que a los militares les es muy difcil realizar en campaa las formalidades ordinarias de los testamentos.

II.

Capacidad De Testar

Para hacer un testamento vlido, el testador debe tener el derecho de testar, o testamenti factio. Pero un ciudadano, teniendo este derecho, puede tambin estar en la imposibilidad de ejercitarlo por circunstancias especiales. Por eso hay que distinguir entre el derecho de dejar una sucesin testamentaria y el ejercicio del derecho de testar. 1. Derecho De Dejar Una Sucesin Testamentaria. La transmisin de una sucesin por testamento es de derecho natural, como la propiedad, de la cual es un atributo. Pero en roma, el derecho de testar no tocaba solo a los intereses privados; interesaba tambin la sociedad y la religin, habiendo sido siempre por eso regulada por el derecho civil y considerada como de orden pblico. No es suficiente tener el commercium para poseer el derecho de testar, es necesaria una concesin especial de este derecho, para aquel que no lo tiene o que ninguna ley se lo ha otorgado. En un principio, solo los ciudadanos romanos sui juris tuvieron la testamenti factio, estando por el contrario, privadas de ellas las personas siguientes:

a. Los peregrinos.- stos podan testar segn el derecho de su ciudad, pero no segn el derecho romano. b. Los latinos junianos y los dedicticios.- los latinos junianos poseen el commercium; pero la ley junia les quita el derecho de testar. En cuanto a los dedicticios, no pueden tampoco testar de ninguna manera, por no ser ciudadanos de ninguna ciudad. c. Los esclavos excepto los servi publici, que tienen un patrimonio y pueden disponer por testamento de la mitad de sus bienes. d. Las mujeres ingenuas sui juris.- que permanecan agnadas en su familia civil, no pudieron en un principio testar, segn el testimonio de Gayo y Cicern. Esto, sin duda, tena por objeto asegurar la transmisin de sus bienes a los agnados. Por el contrario, la mujer tena el derecho de testar cuando una capitis deminutio mnima le haba hecho salir de su familia civil: de esto viene el uso de la coemptio fiduciae causa, que rompa el lazo de agnacin, permitindole hacer su testamento con la auctoritas del tutor. Gayo refiere que un senadoconsulto habido bajo Adriano hizo desaparecer esta incapacidad. e. Los hijos de familia, lo mismo que las mujeres in manu y las personas in mancipio, que no tienen patrimonio. En cuanto a los hijos de familia, desde el da que se hacen propietarios de ciertos peculios, el derecho de testar no es para ellos, segn el principio expuesto ms arriba, una consecuencia del derecho de propiedad. Slo lo obtienen en virtud de una concesin expresa. Esta concesin se hizo en primer lugar para el peculio castrense: bajo los primeros emperadores, para los hijos de familia, militares; y ms tarde, bajo Adriano, a ttulo definitivo, aun despus de terminado el servicio. Para el peculio cuasicastrense, el derecho de testar no se otorg de una manera general ms que bajo Justiniano; antes de l, slo hubo concesiones especiales. Los hijos de familia no han tenido jams el derecho de testar sobre los bienes adventicios. f. Estaban tambin privados de testar los que, habiendo sido testigos, haban negado su testimonio. La ley de las XII tablas los declaraba improbi et intestabiles y no podan ni testar, ni ser testigos, ni ser instituidos herederos.

2. Del Ejercicio Del Derecho De Testar Para hacer un testamento vlido, no es suficiente tener el derecho de testar, pues hay que poseer tambin el ejercicio de este derecho en el momento de testar. Despus se puede perder, sin que el testamento sufra ningn perjuicio; aunque ocurre lo contrario cuando se pierde la testamenti factio. He aqu las personas que no tienen el ejercicio del derecho de testar: Los impberos sui juris, porque carecen del juicio necesario para el acto tan importante. Pero slo es el ejercicio del derecho el que les falta, de manera que pueden dejar una sucesin testamentaria, si el jefe de familia test por ellos

cuando estaban bajo su autoridad. Los locos.- stos slo pueden testar vlidamente en un intervalo lcido. Los prdigos interdictos, porque ya no tienen el commercium, aunque queda vlido el testamento que hayan hecho antes de la interdiccin. Los sordos y los mudos, es decir, aquellos que no entienden ni hablan de una manera absoluta; pero si su enfermedad es accidental y han hecho el testamento antes de estar acatados, ste produce todos sus efectos. De todos modos, Justiniano tambin permiti a los que hubiesen quedado sordo o mudo por accidente testar segn ciertas formas. En su tiempo, la incapacidad no alcanzaba ms que a los sordos y mudos de nacimiento, que, por tanto, no pudieron recibir ninguna instruccin.

CONTENIDO DEL TESTAMENTO

1. INSTITUCION DE DERECHO La institucin, o designacin de un heredero por testamento, constituye la parte esencial del testamento: caput et fundamentum totius testamenti. Si la institucin es nula. Cae todo el testamento; por eso es muy importante precisar las condiciones de validez. a. FORMAS DE LA INSTITUCION En el antiguo derecho y durante la poca clsica, la institucin de heredero deba hacerse en trminos solemnes; de otra manera era nula. Los trminos sancionados eran; titius heres estoo sit, titium heredem ese jubeo. Estos son trminos imperativos, por cuanto el testador debe hacer la ley de su herencia. Por otra parte, la institucin de heredero deba ser colocada a la cabeza del testamento. Esto es lgico, porque las otras disposiciones, legados y fideicomisos, slo son cargas impuestas al heredero; pero la consecuencia era rigurosa, y toda disposicin escrita antes de la institucin era nula. Slo haba excepcin a favor de la desheredacin, y del nombramiento de un tutor, por lo menos segn opcin de los proculeyanos. En el bajo imperio desaparecieron estos principios. En el ao 339, una constitucin de los hijos de Constantino decidi que se pudiese instituir un heredero en cualquier trmino; por ejemplo; titium heredem instituo o factio o volo. En cuanto al lugar de la institucin, bajo Justiniano no tuvo ninguna influencia sobre la validez del testamento. b. CAPACIDAD DE SER INSTITUIDO HEREDERO La institucion de heredero slo es vlida si el instituido es capaz; esto es lo que los textos expresan diciendo que debe tener la testamenti factio con el testador, es decir, la aptitud legal para ser elegido por heredero. Para tener esta capacidad, era

necesario disfrutar del commercium, por tratarse de una inquisicin regulada por el derecho civil, de cuya adquisicin estaban privados los peregrinos, los condenados que han perdido el derecho de ciudadana, y los manumitidos dedictios. Hay que aadir tambin las siguientes personas, cuya incapacidad tena motivos especiales. Las mujeres no podan ser instituidas herederas por un ciudadano de la primera clase, es decir, que tenan una fortuna de cien mil ases al menos, comprobada sobre los registros del censo. Esta incapacidad resultaba de la ley vocania, votada en 585, con el apoyo de Catn el antiguo. Su finalidad era impedir la riqueza excesiva en las mujeres. Tambin eran incapaces las personas inciertas, estas son las que al testador le es imposible darse unas ideas claras imprecisas de ellas porque debe elegir un heredero entre aquellos cuyas cualidades puede apreciar, y su voluntad debe de ser ilustrada. Se consideraban tambin como personas inciertas: Los hijos no nacidos aun, en el momento de la confeccin del testamento, llamados pstumos. De esto resultaban graves consecuencias. El padre de familia que hacia su testamento, ye le testamento quedaba roto por el nacimiento de ese hijo, es decir de un heredero suyo que no haba podido ser instituido ni desheredado. El derecho civil para irremediar este inconveniente permiti al jefe de familia instituir o desheredar los pstumos suyos, los que no hacen del testador herederos suyos. La incapacidad subsiste en el derecho civil para los postumi alieni o pstumos externos, que no nacen herederos suyos del testador, y cuyo nacimiento, por consiguiente no tiene influencia sobre la validez del testamento. Bajo Justiniano disminuy en mucho el nmero de estos incapaces. Los manumitidos dedicticios ya no existan; la ley Voconia cay en desuso, y las personas inciertas podan ser instituidas vlidamente. El esclavo no tiene ninguna capacidad en derecho civil; pero el inters del amo ha hecho admitir que el esclavo poda ser un instrumento de adquisicin en beneficio suyo. Tena entonces una capacidad prestada, la de su amo. De esto resulta que no se poda instituir al esclavo sin amo, o con el amo del cual no se tena la testamenti factio; y que, por el contrario se poda elegir vlidamente al esclavo de otro para heredero cuando se tena la testamenti factio con el amo. Se puede instituir al esclavo que forma parte de una herencia yacente, es decir, sin estar an aceptada, con tal de que se tuviera la testamenti factio con el difunto, porque la herencia mantiene la persona del difunto, y el esclavo puede de esta manera pedir prestada la capacidad de su amo como si viviese todava, en cuyo caso no hay por qu preocuparse de la persona del futuro heredero. Un testador puede instituir de esta manera su propio esclavo, pero a condicin de dejarle al mismo tiempo en libertad, de manera que este esclavo, en virtud del

testamento, llega hacerse manumitido ciudadano y capaz de recoger l mismo la sucesin.

DEL OBJETO DE LOS LEGADOS El testador puede lega vlidamente, lo mismo cosas corporales e incorporales, o bien asimismo una universalidad.
1. LEGADOS DE COSAS CORPORALES.- el legado teniendo por resultado directo o indirecto

hacer adquirir al legatario la propiedad de la cosa legada, no puede tener por objeto ni una cosa (cujus comercium non estt) tal como una (res divini juris) un hombre libre ni una cosa que ya no exista. Semejante legado, sera nulo, y el heredero no debe ni siquiera la estimacin. Sin embargo puede legar per damnationem una coa futura (gayo. II 203) en los limites que acabamos de trazar, puede el testador legar cosas corporales in genere.o cosas corporales determinadas Legado De Las Cosas Corporales in genere.- Se ha legado por ejemplo, un esclavo o un caballo. Este legado es vlido, con tal de que el ovejo no sea muy determinado, es una cuestin de hecho. En la poca clsica, este legado poda hacerse per vindicationem, si el testador tena en su patrimonio cosas de especie de las que haba legado, siendo entonces el legatario investido de la accin in rem, a quien perteneca la eleccin. Ocurra lo contrario si el legado era per damnationem, pues entonces era heredero encargado del legado que tena el derecho de elegir (ULPIANO, XXVI.14), y en todos los casos de la eleccin deba ejercitarse sobre una cosa de calidad media. A estas soluciones, tan admirablemente deducidas de la naturaleza del legado, Justiniano sustituye una que no tiene sino el merito de la sencillez: concede siempre la eleccin al legatario, salo voluntad contraria del testador. a. Legados De Cosas Corporales Determinadas. El testador ha podido legar su propia cosa, la del heredero a la de otro. Este ltimo caso merece una atencin especial. El legado de la cosa de otro solo es vlido en el derecho antiguo si estaba hecho per damnationem. Despus el senaconsulto Neroniano le hizo valido como tal, cualquiera que fuese la frmula empleada, y bajo Justiniano ya no hubo por qu preocuparse de la forma. Pero desde la poca clsica se subordin la validez del legado de las cosas de otro a una distincin que al parecer fue sancionada por Antonio Del Piadoso. Es necesario averiguar si el testador sabe o ignora que la cosa que lega pertenece a otro. Si lo sabe, el legado es vlido, y entonces el heredero est obligado a adquirir la cosa y cedrsela al legatario, de lo contario, le paga la estimacin. Pero si el testador no sabe que lega la cosa de otro, y ha credo legar la suya, el legado es nulo. En efecto, la obligacin de adquirir la cosa legada es casi siempre onerosa para el heredero, y no hay necesidad de imponrsela,

a menos que el testador lo haya querido .de manera que, en ese caso, no se puede afirmar que fuese esa su voluntad, porque probablemente no hubiese, legado la cosa sabiendo que era de otro. En la duda, se anula el legado, porque es el legatario quien debe probar que el testador ha sabido legaba la cosa de otro.
2. LEGADO DE COSAS INCORPORALES.

El testador puede legar un derecho real, lo mismo que una servidumbre predial, un derecho de usufructo, de uso de habitacin. Es ms, era estos diferentes derechos un modo de constitucin muy usado (V n222, I c., 232 b y 236) fuera del legado de un derecho real, los textos estudian cierto nmero de casos que expondremos sumariamente. a) Legado de crdito. Este legado deba de hacerse per damnationem. Bajo Justiniano, no daba la accin real, y el legatario lo nico que poda hacer era forzar el heredero por la accin ex testamento, a cederle el crdito. Si el heredero, rehusaba, se daba accin al legatario contra el deudor. b) Legado de liberacin. Este testador puede legar a su deudor su liberacin, empleando la forma del legado per damnationem.por el efecto de este legado, el deudor, no est liberado, porque el legado no es un modo de extincin de las obligaciones, y el heredero solo est obligado a liberar al legatario que tiene contra l la accin ex testamento, para antes de haberle liberado, comete un dolo por no obedecer la voluntad del difunto, y su accin es rechazada por la excepcin dol. c) Legado de deudas. El legado, siendo esencialmente una liberalidad, la disposicin por la cual el difunto ha legado a su acreedor lo que le debe: tito quod ei debeo do lego, era nula en principio, no dando al legatario nada ms que lo que le era debido, y este legado solo era vlido si le procuraba alguna ventaja :por ejemplo, si el testador ha legado pura y simplemente lo que deba a trmino a bajo condicin.es tambin valido si da al legatario una accin ms ventajosa, tal es el caso en que un marido lega a su mujer la dote que debe serle restituida :la accin ex testamento permite escapar a las retenciones y a los trminos de restitucin que lleva la accin rei uxoria. Bajo Justiniano, y despus de dar una hipoteca tacita al legatario, l legado de deuda es vlido en general, puesto que confiere al legatario una seguridad que no tena. Este legado solo es nulo si est hecho a un acreedor teniendo ya hipoteca sobre todos los bienes del difunto, y si adems no le procura ninguna otra ventaja. d) Legado de opcin. El difunto ha podido legar el derecho de escoger un objeto de una naturaleza

determinada, entre los que se encuentran en la sucesin. Lo que lega es una cosa incorporada, la eleccin. optio,electio. El legatario tiene la accin ad exhibendum para hacerse presentar las cosas entre las cuales debe elegir, y puede quedarse como sometido a una condicin: si el legatario ha ejercitado su eleccin .el dies cedit tena lugar en aquel momento, de manera que si el legatario mora antes de haber elegido, el legado era nulo. Esto ocurra tambin i estaba hecho a varias personas que no se ponan de acuerdo sobre la eleccin .Justiniano modifico estas dos soluciones, y desde entonces este legado es tratado como los dems legados puros y sencillos, y en caso de descuerdo entre los legatarios, era la suerte la que decida. En estas hiptesis y otras anlogas es fcil de ver que el verdadero objeto del legado es un hecho del heredero, y se puede generalizar diciendo que el testador puede legar un hecho del heredero: pero a condicin de que sea lcito.

SECCION II DE LA SUCESIN AB INTESTATO Generalidades Del latn ab, "desde", y testare, "testimoniar" o "testar". Abintestato es un trmino jurdico procedente del latn ab intestato (sin testamento), que se refiere al procedimiento judicial sobre la herencia y la adjudicacin de los bienes del que muere sin testar o con un testamento nulo, pasando entonces la herencia, por ministerio de la ley, a los parientes ms prximos.

Se aplica en aquellos casos en los que el causante fallece sin testamento o cuando habindolo otorgado, ste es nulo o ha perdido su validez; cuando falta la condicin impuesta al heredero o ste muere antes que el testador o repudia la herencia o es incapaz de suceder. Tambin se aplica en caso de que el testamento no disponga de todos los bienes del causante, en cuyo caso la sucesin legtima ser slo de los bienes de los que no hubiese dispuesto. En estos casos, ser la ley quien determine quines tienen derecho a esa herencia.

A falta de herederos testamentarios se abre la sucesin ab intestato, llamada tambin legitima, porque es la ley de las XII tablas la que designa herederos. Los decenviros, sancionaron un sistema completamente opuesto a las ideas modernas y al derecho natural, para nada se tena en cuenta el vinculo de la sangre y las afecciones presuntas del difunto, sino que descansaba nicamente sobre la constitucin de la familia civil.

Segn la ley, son llamados:

1 Los herederos suyos, o personas libres colocadas bajo la potestad directa del difunto, 2 El agnado ms prximo, fuera de esta categora privilegiada, 3 Los gentiles.

a) LOS SUI O HEREDEROS SUYOS: El hijo o la hija, el nieto o la nieta, sean sanguneos o adoptivos. Tambin lo son la mujer "in-manu" es decir la mujer que est sometida al poder del marido, porque ocupa el lugar de hija, y la nuera sujeta al poder del hijo, la cual es considerada como nieta. Gayo herederos suyos a los hijos "pstumos". b) AGNADOS: Son agnados los cognados unidos por el sexo masculino, los cognados por su padre; por ejemplo, el hermano nacido del mismo padre, su hijo y el hijo de este hijo. En cuanto a los cognados unidos por el sexo femenino no son agnados slo cognados por derecho natural. c) GENTILES: Slo en los tiempos primitivos heredaban. Gayo afirma que el ius gentilicium cae completamente en desuso, lo que significa que en la poca imperial la sucesin gentilicia haba desaparecido totalmente.

Tres clases de parientes se encontraban as excluidos de la sucesin a la cual hubiesen aspirar con justicia, estos eran:

a) los hijos emancipados o salidos por alguna otra causa de la familia civil del difunto, no le suceden. b) los nietos nacidos de una hija no heredan al abuelo materno, porque estn en la familia civil del padre, y no en la de la madre. c) los hijos no suceden a la madre, ni la madre a los hijos, porque no existe nunca entre ellos la potestad, base de la familia civil.

Solo la manus poda modificar esta situacin, porque la madre entonces entraba en la familia civil, hacindose la agnada de sus hijos, pero en el segundo grado y a titulo de hermana.

Este primitivo sistema se modifico poco a poco, bajo la influencia del derecho pretoriano, de los senaconsultos y de las constituciones imperiales.

En la poca de Justiniano se oscureci un poco todo esto por causa de sucesivas reformas, y las excepciones salidas de este largo trabajo de reorganizacin, disiparon casi la regla. No quedaron ms que los marcos, los personajes ya no son los mismos. Por eso se haca sentir la necesidad de una norma radical. Justiniano la cumpli creando un nuevo sistema en las novelas 118 y 127.

1. Apertura y adquisicin de la sucesin ab intestato a. Apertura de la sucesin ab intestato: est regida por los principios siguientes: Solo hay sucesin legitima si no hay sucesin testamentaria: teniendo los romanos una preferencia marcada por la sucesin testamentaria, mientras haya esperanza de un heredero que viene en virtud del testamento, no se abre la sucesin ab intestato. De lo que resulta que no hay heredero testamentario en los siguientes casos: a) Cuando el difunto no ha hecho testamento

b) Cuando el testamento es injustum, ruptum, irritum o declarado inofficiosum, c) Cuando el instituido heredero ha muerto antes, es incapaz, rehsa o esta instituido bajo la condicin que no se realiza. La sucesin legtima se abre en el momento en que es cierto que no hay heredero testamentario: es una consecuencia de la regla precedente, pues la sucesin legtima se abre, lo mismo en el fallecimiento, que ms tarde, y en caso de testamento inoficioso se abre cuando ha triunfado la querella. Si el instituido llega a ser incapaz despus de la muerte del testador, o rehsa la herencia, en el da que se cumple estos diversos acontecimientos es cuando se abre la sucesin ab intestato. En el momento de la apertura de la sucesin legitima donde es necesario colocarse para apreciar la capacidad, la cualidad y el grado de los herederos ab intestato: as, es necesario ser ciudadano romano para recoge una sucesin legitima, puesto que es un modo de adquirir del derecho civil, y el que siendo ciudadano despus del fallecimiento, ha perdido el derecho de ciudadana en la apertura de la sucesin, no puede recogerla. Es necesario que el heredero ab intestato este concebido por lo menos en el momento de la muerte de aquel a quien sucede, se admita en su favor la gestacin ms larga la de diez meses.

Adquisicin De La Sucesin Ab Intestato:

Ya hemos visto al estudiar la sucesin testamentaria, las reglas que gobiernan la adquisicin de la herencia, de manera que nos limitaremos a indicar cules son las que se aplican a la sucesin ab intestato:

1. Los principios son los mismos para la adquisicin de herencia testamentaria, y apara la sucesin legtima. Por esta razn suelen encontrarse entre los herederos ab intestato, los herederos necesarios y los herederos voluntarios. Los herederos suyos son los herederos necesarios y se les concede el beneficio de abstencin. Los aganados y los gentiles son herederos voluntarios, y bajo Justiniano, el agnado puede aceptar bajo beneficio de inventario.

Sistema de las XII tablas Primer orden: Sui heredes la ley de las XII tablas llamaba en primer lugar a los sui heredes1, que son los descendientes legtimos o adoptivos puestos en potestad directa del difunto, las mujeres in manu y los pstumos suyos.

Suceden sin distincin de grado, y cuando el difunto deja un hijo y dos nietos nacidos de otro hijo ya fallecido, estos nietos no son excluidos por el hijo, pues suceden en lugar de su padre. La particin se hace por cabezas, (in capita), siendo los herederos suyos del primer grado. Tres hijos recogen cada uno un tercio. En todos los dems casos se hace por tronco( in stirpes),: por ejemplo si hay un hijo y dos nietos nacidos de otro hijo premuerto la sucesin se divide en dos partes, puesto que hay dos troncos; el hijo recoge una mitad, y la otra se reparte para los nietos. Segundo orden: Agnados a falta de herederos suyos la ley de las XII tablas llamaba al agnado ms prximo. Los agnados llamados en segundo orden son los colaterales. El que sucede siempre es el aganado ms prximo y si hay varios agnados en el mismo grado, concurren, y se hace el reparto por cabeza. Y si el agnado ms prximo se rehsa a la herencia, la sucesin pasa al orden siguiente los gentiles. Bastante tiempo despus de las XII tablas, la jurisprudencia vino a restringir el circulo de los agnados llamados a la sucesin ab intestato, excluyendo a las mujeres agnadas que no fuesen hermanas consanguneas. Esta medida fue tomada despus de la ley Voconia, del ao 585, y debi ser inspirada por el mismo espritu, para impedir la riqueza de las mujeres. Tercer orden: Cuando no haba ni herederos suyos ni agnados colaterales, la ley de las XII tablas llamaba en tercera lnea a los gentiles, que indudablemente venan todos a la sucesin con iguales derechos. Ya hemos indicado la oscuridad que reina sobre la gens y los derechos de gentilidad. De todos modos, es bien cierto que la gentilidad cay en desuso en la poca de Gay. Desde el siglo VII concedi el pretor a los parientes naturales del difunto, a los cognados, el lugar de los gentiles. Los gentiles venan todos a la sucesin con iguales derechos.2

SISTEMA DEL DERECHO PRETORIANO

1. Teora de la bonorum possessio El pretor concibi y puso por obra todo un sistema paralelo ms equitativo y menos estrecho que el de las XII tablas. Estas llevan el nombre de bonorum possessiones, y estn organizadas para el caso de sucesin testamentaria, como para el de sucesin ab intestato, formando un sistema completo desde principios del siglo de nuestra era. 2. Nociones generales Nocin, origen y desarrollo de las bonorum possessiones. Las bonorum possessiones se pueden definir de la siguiente manera: una sucesin pretoriana del conjunto de patrimonios del difunto. El pretor tenia costumbre de conceder el titulo de poseedor de la sucesin, a un fuera de todo litigio, a quien se le pidiera apoyndose sobre un testamento regular, o probando que era el heredero ms prximo ab intestato. Favoreciendo el xito de heredero, y le permita, por medio de un interdicto, especial llamado qurum bonorum, en

ausencia de herederos el pretor concede a los cognados la bonorum posssessio completando de esta manera el derecho civil e impidiendo que la sucesin quedase vacante. 3. Cmo se obtiene la bonorum possessio? Todo aquel que, en virtud del edicto, tiene derecho a una bonorum possessio, puede pedirla el mismo o por medio de un mandatario, y puede tambin a rehusarla o abstenerse, lo cual produce el mismo efecto. Para obtenerla, haba que dirigirse al pretor de roma, o al gobernador en provincias, con una demanda verbal o escrita. 4. Efectos de la bonorum possessio: El bonorum possessio no es un heredero. Cualidad que solo puede dar el derecho civil. Es loco heredis, en una situacin anloga a la de un heredero.

Si alguna vez los terceros pretenden ser herederos, o no teniendo ningn ttulo se han puesto en posesin de las cosas corporales de la sucesin, el bonorum possessor tiene contra ellos, no la petitio heredatis, que solo pertenece al heredero pero si el interdicto qurum bonorum, para quitarles la posesin.

Por el efecto de este interdicto no obtiene las cosas hereditarias o titulo de propietario, las tiene in bonis, y puede adquirirlas por usucapin empezada desde el da de su entrada en posesin. Obtiene tambin una verdadera accin, que es la petitio hereditatis, extendida fuera de su dominio civil y llamada possessoria heredatis petitio. Esta accin se la concede en el derecho clsico, porque las dos leyes que forman este ttulo en el digesto son atribuidas a gayo y a ulpiano. En cuanto a las acciones contra los deudores de la sucesin, no pasan directamente a la bonorum posesor, por no ser heredero. El pretor lo permite, sin embargo, ejercitarlas, modificando la formula, y dando al demandante ficticiamente la cualidad que le falta. La bonorum possesor obra, ficto se herede: estas son acciones ficticias o tiles. Ocurre lo mismo en el sentido inverso con acciones de acreedores de la sucesin contra el bonorum posesor.

5. Conflicto del heredero y del bonorum possessor: El pretor corrigiendo el derecho civil, conceda la bonorum possessio a otras personas en presencia de los herederos. Como es natural, desde entonces poda ocurrir conflicto entre el heredero y el bonorum possessor. Quin triunfaba? desde luego era siempre el heredero, pues el pretor solo aseguraba a los que llamaba contrariamente al derecho civil un xito momentneo.

En definitiva tenan que devolver la sucesin al heredero: la bonorum possessio era dada sine re.

6. Estudio de las bonorum possessioenes ab intestato a. De bonorum possessionibus: En primer lugar estudiaremos la bonorum possessiones previstas por el edicto, o edctales, que forman el derecho comn de las sucesiones pretorianas. Algunas de ellas pueden ser deferidas, cuando el difunto dejaba un testamento regular segn el derecho civil o pretoriano: estas son las bonorun

possessiones contra tabulas y secundum tabulas. De estas ya hemos hablado al tratar de la sucesin testamentaria as que no volveremos a ocuparnos de ellas. Aqu consideraremos solamente la sucesin legtima, exponiendo los principios de las bonorum possessiones deferidas en el caso en que el difunto haya muerto intestado. b. Bonurum possessiones edictales: En el caso ordinario en que nosotros hemos expuesto el sistema de las XII tablas, es decir, para la sucesin ab intestato de u n ingenuo, muerto sui juris, sin haber sido emancipado, el pretor haba establecido cuatro bonorum possessiones, correspondientes a cuatro rdenes de sucesiones Bonorum possesio unde lberi: Los liberi eran los libres sometidos al inmediato poder del pater, comprenda a los sui del derecho civil incluyendo a los adoptados y a las mujeres in manu, y a los descendientes emancipados. La bonorum unde liberi debi introducirse hacia el fin de la repblica y en la misma poca que la bonorum possessio contra tabulas, puesto que procede de la misma idea. Por ella el pretor llama en primera lnea de sucesin, a los herederos suyos y dems personas que tuviesen este ttulo, si no haban sufrido una minima capitis deminutio, es decir precisamente las personas a las cuales ofrece la bonorum possessio contra tabulas. Se da por tanto en primer lugar a los hijos emancipados y despus al hijo adoptivo para la sucesin de su padre natural, pero nicamente despus de salir de la familia del adoptante. El adoptado no tiene ningn derecho a la sucesin del adoptante que le ha emancipado, porque no les une ningn lazo. Esta bonorum possessio solo se concede si no ha habido nunca lugar para deferir una bonorum possesio testamentaria, y suele ocurrir cuando el difunto no ha dejado testamento, o cuando ha dejado uno no tiene efecto ni en derecho civil, ni en el derecho pretoriano, o en fin cuando habiendo tenido efecto en derecho, han reusado o descuidado la bonorum possessio contra tabulas. La bonorum possessio unde liberi confirma o corrige el derecho civil del difunto. La participacin entonces tiene lugar como en el derecho civil, por ejemplo entre herederos en el primer grado y en todo otro caso por tronco. Bonorum possesio unde legtimi: Si los anteriores no se presentaban, se proceda con los legitimi, que eran los agnados. Se sucedan segn el grado de proximidad de parentesco. Primero los agnados del causante, luego la madre y los hijos y por ltimo, el ascendiente. El pretor llama en segunda lnea, por la bonorum possessio unde legitimi, a toda persona heredera segn el derecho civil, y que no haya perdido su titulo por una capitis deminutio. Esta bonorum posessio es por tanto concedida: a los agnados comprendiendo los herederos suyos que hubiesen descuidado la bonorum ossessio unde liberi, porque ellos son en suma agnados privilegiados. Si vienen unde ligitime en concurrencia con agnados ordinarios, pasan antes que ellos, a la madre y a los hijos despus de haberles concedido los senaconsultos un derecho de sucesin reciproca, al ascendiente manumissor, por la sucesin del emancipado. La bonorum possessio unde legitimi confirma, por tanto, el derecho civil en todas sus aplicaciones, y seguramente que ya era conocida antes del final del siglo VII.

c.

d.

e.

Bonorum possesio unde cognati: Si no se presentaban los legitimi, se llamaba a los cognados o parientes de sangre ms prximos. Poda llegar hasta el sexto grado (hijos de primos hermanos entre s) y en la herencia de un sobrino, que est en sptimo grado. Ello siempre respetando jerrquicamente al pariente de grado ms prximo. Esta bonorum possessio es la ms importante de todas por el papel que ha jugado en las: sucesiones de ab intestao. Es tal vez una de las ms antiguas y como la precedente, exista ya antes del final del siglo VII. El pretor, por la bonorum possessio unde cognati, lleno una laguna del derecho civil. En lugar de los gentiles cados en desuso, llamo como tercer orden de herederos a los cognados del difunto. En esta categora estaban comprendidas las personas siguientes:
1. Los cognados capite minuti y sus descendientes cuando estn unidos al difunto por la 2. 3. 4. 5. 6.

sangre. El hijo que est en una familia adoptiva respecto de su padre natural. Los parientes por las mujeres, que son los cognados propiamente dichos Mujeres agnadas, distintas de las hermanas consanguneas, en la poca clsica. Los hijos vulgo quasiti, entre ellos, y para la sucesin de todos los parientes maternos. Todos los parientes por la sangre que tenan derecho a una bonorum possessio superior, y que la han descuidado.

La regla a que obedeca esta sucesin eran las siguientes: a) el pretor la concede a los agnados hasta el sexto grado y, el sptimo, al hijo de un primo segundo, de un sobrinus, sucede a otro sobrinus, b) entre cognados que no tengan ms titulo que la cognacin, es el o ms prximo el que sucede.

Pero si hay alguno que invoca un ttulo superior, es preferido a los otros, aun que este en un grado ms lejano. De manera que un bisnieto, que es heredero suyo, pasa antes que el hermano esta en el segundo. C) entre varios cognados que concurren, la participacin se hace siempre por cabeza.

f.

Bonorum possesio unde vir et uxor: Donde establece un llamado reciproco de sucesin entre marido y mujer, siempre que se trate de "matrimonium iustum". A falta d los cognados y en ltima lnea, el pretor llama a la sucesin a la cnyuge sobreviviente no divorciado: le ofrece la bonorum possssio unde vir et uxor. Se ignora en que poca fue introducida esta bonorum possessio. Apenas era til a la mujer in manu, que vena como heres sua a la sucesin del marido. Pero cuando la manus cayo en desuso, era el nico recurso del esposo sobreviviente, al cual la legislacin del bajo imperio no se mostro ms favorable, aunque mereci un rango bastante mejor.

g. Bonorum possessiones decretales: Las bonorum possessiones, que acabamos de estudiar se llamaban edctales, por el motivo que el pretor las conceda por la razn de figurar en el edicto, y sin otro examen que el del orden en el cual deban de ser perdidas. Pero fuera

de esta hiptesis, daba algunas voces la bonorum possessio en casos especiales no previstos antes por el edicto. Fallaba entonces sentando en su tribunal, pero despus del examen del asunto, y conceda la bonorum possessio, si lo juzgaba al caso, por un decreto, de esto vino el nombre que le es dado de bonorum possessiones decretales. Las bonorum possessio decretalis no guardo menos estos caracteres propios: primero: de ser concedida por decreto y solamente si el pretor lo juzgaba propicio despus del examen del asunto, causa cognita, y luego, de no constituir en general ms que un arreglo provisional de la sucesin