EL TRIBUNAL CO NSTITUCIO NAL, LA INTERPRETACIN CONSTITUCIO NAL Y LAS SENTENCI AS MANI PULATIVASINTERPRETATIVAS (NO RMATIVAS) Vctor Garca Toma

La exposicin apunta a deve lar la nat uraleza de la jurisdiccin constitucional, la tarea de interpretacin en materia const ituciona l y la aplicacin en nuestro pas de las denominadas sentencias manipulativo-interpretativas (normativas). A continuacin pa samos a desarrollar someramente dicha materia. I. LA NATURAL EZA DE LA J URI SDICCIN CONSTITUCIONAL Los rganos encargados del control de la constitucionalidad tienen una naturaleza funcional binaria; vale decir, constan de dos elementos: el jurdico y e l poltico. En efecto, ngel Garrorena Morales [Comentario al artculo 164 En: Comentarios a la Constitu cin espaola de 1978. Tomo XII. Madrid: Edusa, 1999] seala que la actividad jurisdic cional de la jurisdiccin con stituciona l se presen ta como acto procesa l, com o actividad a la interpretacin e integra cin creadora del Derecho y como decisin poltica (). Concordantemente el Tribunal Constitucional en el proceso de inconstitucionalidad seguido por los Colegio de Abogados del Cusco y del Callao y ms de cinco mil ciudadanos contra la Ley N 27600 de Reforma Constitucional del Rgimen Pensionario (Expedientes N 0050-2004 y otros AI /TC-2005) ha sealado que dada su condicin de supremo int rprete sustenta la va lide z funcional de su actuacin justamente en la naturaleza de la Constitucin. Desde el punto de vist a estructural y funcional, la Constitucin es la norma que funda menta el sistema jurdico y poltico democrtico. En tal sentido, siguiendo a He inrich Triepel [Derecho pblico y poltico. Madrid: Civitas, 1986] ha enf atizado que () el derecho pblico no tiene otro objeto que lo pol tico. 1

El primer conflictos y institucionale s que adquieren ejecucin.

elemento es jurdico en la medida en que dirimen controversias vinculadas con las conducta s sujetas a un orden co activo, mediante decisiones la autoridad de cosa juzgada y que son factibles de

El segundo elemento es poltico en la medida que ejercitan dos de las funciones de gobierno: la c ontralora y la gubernativa. As, mediante la func in contralora devienen como bien plantea Alfonso Santiago (h) [Los modelos instituc ionales de la Corte Suprema. En: Funcin polt ica de la Corte Suprema. Bueno s Aires: Aboco, 2000] en una suerte de contrapoder en tanto cautelan que las actividades legislativas y las conductas d e direccionalidad po ltica sean compat ibles y armoniosas con la Constitucin; la que como ta l deviene simultneamente en e l proyecto de vida comunitaria pactado por el pueblo, en el estatuto de poder de las relaciones entre gobernantes y gobernados, en la pliza de salvaguarda de lo s derechos fundamentales de la persona y en la base y fundamento del orden poltico-jurdico. Csar Landa Arroyo [Tribunal Constitucional y Estado Democrtico. Lima: Pales tra, 2003] expone que el rol del Tribunal Constitucional no puede estar alejado sino inserto en el sistema de control y balance de poderes, en particular con el Poder Ejecutiv o y el Poder Legislat ivo. Al respecto, Eduardo Oteiza [Citado por Alfonso Santiago H. Los modelos inst itucionale s de Co rte Suprema. En: Funcin poltica de la Corte Suprema. Bue nos Aires: Depalma, 2000] seala que la atribucin de declarar la inconstitucionalidad del accionar de los poderes determina que (...) participen en el terreno de la poltica de Estado al constituirs e en la pieza de control ms importante del sistema constitucional. Igualmente, ejecutan incidentalmente una funcin gubernativa en la medida que algunas de sus dec isiones determinan el trazado de especificas polticas globa les e incentivan la eje cucin d e acciones concretas destinadas a su verificacin en la praxis poltica.

Manuel Medina Guerrero [Citado por Javier Alva Orlandin i. En: Memoria del Presidente del Tribunal Constitucional, 2002-2004 . Lima, 2004] expone que desde el momento en que el Tribuna l Constitucional est llamado a garantizar la efectiva vinculac in a la Constitucin de todos los poderes pblicos () consiguientemente a de pronunciarse sobre la actuacin de l Parlamento y el Gobierno, se hace evidente, que a menudo , presenten una notable carga poltica las controversias que se le plantean, y que, paralelamente, sus decisiones puedan () tener repercusiones de tal ndole. Emilio Fernndez Vsquez [Dicciona rio de derecho poltico. Buenos Aires: Astrea, 1981] seala que la funcin gubernativa no solo comprende la manifestacin de actos polticos, sino que se expresa tambin en la ejecucin directa de una norma constitucional para la seguridad y el orden del Estado. Expone que se trata de una actividad de orden superior referida a la direccin suprema y general del Estado, d irigida a determinar los f ines de la accin del Estado, a sealar las directivas para las otras actividades de orden diverso y a co ordinar el ejercicio de otra s funciones, buscando la unidad de orientacin que corresponde a la fundamental unidad de la soberana es tatal. La funcin poltica de los rganos enc argados del control de la constitucionalidad queda patentizad a, en su esfuerzo par a preservar el orden constitucional y los derechos y las libertades ciudadanas. En ese contexto opera como un poder moderador y corrector de los excesos o incurias funcionales de los podere s constituidos. Es evidente que tras la actuacin de los rganos encargados de la jurisdiccin constitu cional en pro del afianzamiento de los mandatos, valores y principios con stitucionales, e stos por s mismos despliegan una funcin poltic a al encauzarse la forma y modo de actuacin de los poderes pblicos y la conciencia ciudadana. En ese contexto aparecen la potestatum correctionen y la potestatum moderaru que se dirige n de un lado a corregir, enmendar y rectificar lo defectuoso derivado de la accin poltica de los poderes constituidos y tambin a moderar, reducir o hacer

que estos acten en su justa medida establecida por la Constitucin. El elemento poltico surge en la s cinco circunstancias siguientes: Al declararse fundada una accin de inconstitucionalida d se abroga una ley o una norma con rango de ley, por consiguiente, los mag istrados constit ucionales aparece n como legisladores negativos. Alfonso Sant iago (h) [Los modelos institucionales de la Corte Suprema. En: Funcin pol tica de la Cort e Suprema. Buenos Aires: Aboco, 200 0] seala que los rganos de control de la constitucionalidad ejercen poder poltico ya que hacen prevalecer su decisin sobre lo dispuesto por el Poder Ejecutivo o Legislativo (... ) Asimismo, declara que la imposicin frente a los otros detentadores del poder, es en realidad una decisin poltica. El propio Karl Loewenstein [Teora de la Constitucin . Barcelona: Arie l, 1976] expresa que c uando los rganos de control jurisd iccional ejercen dicha actividad dejan d e ser meros rganos encargados de ejecutar la decisi n poltica y se convierten por pr opio derecho en detentadores de un poder semejante, cuando no superior, a los de otros detentadores del poder instituido. Al declararse fundada una accin de inconstitucionalida d por ocio legislat ivo, por consiguiente, puede ordenarse entre otras opciones la expedicin in mediata de una le y reglamentaria de la Constitucin. Al plantearse un caso de conflicto d e competencia, se resuelve la discrepancia de orden competencial entre do s rganos u organismos constituciona le s, a efecto s que se determine la titu laridad de las mismas, as como se anulen las disposiciones, resolucione s u actos viciados de incompetencia. En consecuencia, el pronunciam iento sobre la titularida d de una competencia y la carencia de legitimidad de un a determinada decisin emitida con vicio de poder de actuacin de por medio, rebasa lo meramente jurdico y alcanza los fueros de una funcin po lt ica.

Al emitirse una sentencia interpretativa manipulativa, una ley impugnada de inconstitucionalidad sale del proceso constitucional con un alcance y un contenido normativo diferente al que originalmente la haba asignado el rgano legisfererente; por ende, los magistrado s constitucionales e jercitan una activida d paralegislativa. Al resolverse una controversia o conf licto de naturaleza constitucional, la decisin surge luego de una predeterminacin de las consecuencias polticas , sociales y econmicas que estas o casionan sobre la actividad del Estado y sobre la vid a cotidiana de lo s ciudadanos.

Es incuestionab le que el fenmeno de lo poltico no solo se presenta en el mbito de la decis in sino que abarca el referido a la reflexin. As Ot to Bachof [Nuevas reflexiones sobre lo jurisdiccional entre derecho y poltica. En: Boletn Mexicano d e Derecho Constituciona l. Mxico: UNAM, 1986] seala: Considero indudable tambin, seg n mi propia experiencia como juez const itucional, que las re glas constitu cionales no pueden ser interpretadas en muchos casos sin recurrir a valoraciones polticas (...). El juez constitucional ap lica ciertamente derecho. Pero la aplicacin de este derecho implica necesariamente valoraciones p olticas a cargo del juez (...). En efecto, la interpretacin constitucional tiene la responsabilidad de afirmar los principios y valores contenidos en la Constitucin; vale decir, contribuye decididamente en asentar la ideologa, la doctrina y e l programa poltico inserto en dicho texto. La funcin pol tica de los rganos encargados del control de la constitucionalidad se liga con los orgenes mismos de la institucionalizacin de la jurisdiccin c onstitucional. Al respecto, Alberto Spota [Origen histrico del poder poltico de la Corte Suprema de Justicia e n os Estados Unidos. En: Funcin poltica de la Corte Suprema. Buenos Aires: Abaco, 2000] seala que la Const itucin de los Esta dos Unidos (1787) establec i mediante los artculos III y VI, la concepcin de un Poder Judicial (rgano encargado del control de la co nstitucionalidad) como pode r 5

administrador de justicia y s imultn eamente como un ente con funciones polticas. En ese contexto, Alberto Spota seala que lo esencial es que lo judicia l no solo e s capacidad pa ra administrar justicia, sin o fundamentalmente poder poltico para compeler al cumplimiento de la distribucin de competencias entre el Estado federal y los Estados miembros. Dicha concepcin apareci en e l contexto de la fa llida experiencia confederacional (1776-1787) en donde los estados miembros atentaron contra la unidad del conjunto, como consecuencia de los conflictos de c ompetencia entre el rgano confederal y el derecho de nulificac in de los cuerpos polt icos miembros. Es por ello que surgi la necesidad de arbitrar dicha problemtica poltica. A travs de esta fun cin pol tica as ign ada al Poder Judicia l se proyectaba evitar la desintegracin n acional, a consecuenc ia, de los conflicto s de determinacin de competencias nacionales y locales. Ms an, con la posterior aprobacin de la Judic iary Act en 1789 se estableci el mecanismo del recurso extraordinario, que no tuvo esencialmente el objeto de dirimir un conflicto entre partes en pugna, sino fundamentalmente obligar al respeto de la distribucin de competencias entre la instancia federal y las instancias locales, para as consolidar la identidad del Estad o federal. La singular naturaleza de los rganos encargados del control constitucional se resume en la s a firmaciones del presidente norteamericano Theodore Roosevelt (p.1901-1908) cuando en 1902 seal lo siguiente: Los jueces de la Suprema Corte del pas, deben ser no solo grandes jurisconsultos, s ino deben ser tambin grandes y constructivos estadistas. 1.1. Los objetivos de la jurisdiccin constitucional La jurisdiccin constitucional se orien ta a afirmar el principio de soberana constitucional, la racionalizacin del ejercicio de l 6

poder, la vigencia plena de los der echos fundamentales de la persona y la accin interpretativa e int egradora de la Constitucin. Al respecto, veamos lo siguiente: a) La afirmacin del principio de soberana constitucional Alude a las cua lidades o propied ades centrales de la Constitucin en lo relativo a su incontrastabilidad, incondicionalidad, irrenunciabilidad e imperio sobre los podere s constituidos al interior del Estado. En ese sentido es notorio que frente a los mandatos de la Constitucin no cabe oposic in, resist encia u obstculo que impid a su verificacin prctica; los cuales no pueden ser objeto de transferencia, cesin o de legacin por parte de los obligados ante ella; amn de superponerse en su juridicidad y valor poltico sobre cualquier acto o norma emanada d e los poderes constituido s (Ejecutivo, Legislativo y Judicia l). Es de verse que el orden jurdico y poltico de l Estado, se encuentra estructurado sobre la base del imperio de la Constitucin que obliga simtrica y ho mlogamente a gobernantes y gobernados. En funcin a los alcances de la soberana de la que la Constitucin es portadora, esta s e impone dentro de una comunidad poltica en dos aspectos: En el primero, la Constitucin aparece en el pice de la pirmide jurdica de un Estado, constit uyndose, por lo tanto, en la fuente y fundamento de todas las dems normas restantes imperantes dentro del Estado; no admitindose formal o sustancialmente contradicc in alguna. En el segundo, la Constitucin aparece en el pice del orden poltico al constituirse en la fuente de legitimacin del poder poltico, ya que como bien afirma Jos Rivera S. [Recurso de inconstitucionalidad en Bolivia. En: Instrumentos de tutela y justicia const itucional. Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constituciona l. Mxico: UNAM, 2002] esta tien e implcita toda una filosofa que sirve de orientacin no solo a los gobernantes sino tambin a los gobern ados. 7

La soberana de la Constituc in res ulta del hecho que est a es la que establece y organiza las competencias de los rganos dotados con poderes polticos, por lo que es superior a la s autoridades que se encuentran investidas con las competencias de la naturaleza descrita. Es dable consignar que del principio de soberana constitucional se desprenden las reglas de supremaca jerrquica y de control de la constituc ionalidad. b) La racionalizacin del ejercicio del poder Con ello se bus ca organizar la suje ci n del ejercicio de l poder pblico al control del derecho, as como armonizarlo con los f ines y valores que este busca alcanzar en el plano de la sociedad. Como bien afirmara James Mad ison [El Federalista. Mjico : FCE, 1957]: Si los hombres fueran ngeles; no sera necesario e l gobierno. Si ngeles fueran a gobernar a los hombres no sera necesario ningn contro l interno o externo sobre el gobierno . En la organizacin de un gobierno ad ministrado por hombres sobre otros hombres () lo primero que se debe hacer es permitir al gobierno que controle a los gobernados; y luego obligarlo a controlarse as mismo. Es por e llo que se crea un conjunto d e rganos y mecanismos procesales vincu lados con la tarea d e examinar integralmente la constitucionalidad de las normas que se dictan en el seno de un a colectividad poltica, y que adems permiten resolver los conflictos de competencia que pudieran presentarse entre los rganos con poder estatal y los dems organismos constitucionales. c) La vigencia plena de los derechos fundamentales Con ello se busca a segurar el resp eto y proteccin de lo s derechos bsicos de la persona human a. Como bien afirma G iancarlo Rolla [El papel de la just icia constitucional en el marco del constitucionalismo contemporneo. 8

En: Tribunales y ju sticia constituciona l. Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitu c ional. Mxico: UNAM, 2002] la justicia constitucional ha representado la principal y ms eficaz respuesta del Estado democrtico a la exigencia de asegurar un a tutela efectiva de los derechos fu ndamentales de la persona garantizados por las cartas constitucionales: por lo tanto, constitucionalismo y justicia constit ucional constituyen hoy un binomio indivis ible. En ese contexto, es claro que adicionalmente a su rol d e cautelador de la defensa de los derechos fundamentales de la persona, tambin acta en pro de la difusin, generalizacin e implementacin de los mismos. d) La afirmacin de la accin interpretativa e integradora de la Constitucin Con ello se busca afirmar los valores y principios contenidos en el corpus constituc ional, a s como asegurar su correspondencia con la realidad, amn de preservar su voca cin de presencia permanente. Mediante la accin interpretativa se d eterminan o asignan los sentidos y alcances de las normas constitucionales, en relacin con un suceso o con junto de sucesos frente a los cuales pueden o deben ser aplicados . En ese c ontexto, la interpretacin constitucional se consagra cuando al percibir in totum los elementos que integran la norma objeto de determinacin, se elige aquella facultad o deber comprendido en ella, que se adecua a los fines y valores que c imientan el corpu s constitucional. Mediante la accin integradora se suplen las omisiones o defectos en que pudiere haber incurrido la Constitucin. As , ante la existencia de una laguna norm ativa se crea o recrea lgicamente a favor del ordena miento constitucional, una disposicin jurisprudencial que permita asegurar la vivencia d e los principios y valores del tex to fundamental del Estado. 1.2. La accin integradora y las lagunas legislativas A pesar de que todo orden jurdico por su caracterstica de normatividad sistmica posee unidad y coherencia, ello no impide 9

descubrir en l la existencia de lagun as normativas que ocasiona n problemas para la consecucin de los fines y valores que este intenta alcanzar dentro de una comunidad. Como bien lo puede acreditar la actividad jurisdicc ional, por muy minuciosas y casustica s que puedan ser sus normas, ningn orden jurdico puede prever o adelantar solucin a la pluralidad de casos que la realidad siempre cambiante plantea. Es del caso, que como afirma Jos Mara Daz Couse lo [Los principios generales de l derecho. Buenos Aires: Plu s Ultra, 1 971] la vida se renueva sin cesar y nuevas necesidade s se pres entan, las cuales no caben dentro de la frmula rgida e inflexible de la ley; lo que es ms notorio an, en momentos de profundas transformaciones sociales. En la tarea por la defen sa de los der echos constituciona les y el logro de una administracin de justicia eficiente se eviden cia que la aparicin de la realidad e xistente al momento de la elaboracin normativa y la aparicin sbita de circunstancias n o previstas en el ordenamiento jurdico, incrementa la posibilidad de que un funcionario pblico se encue ntre en la encrucijada de n o saber cmo resolver los entuertos; ms an, a la falta de una adecuada regulacin jurdica se agreg a el hecho de exist ir normas que, a primera vista, parecen contemplar en su supuesto el hech o en consideracin, empero, al momento de ser aplicadas resulta que llevan a una solucin parc ial, abs urda o injusta. Jos Puig Brutau [Introduccin al derecho civil. Barcelona : Bosch, 1981] seala, que si la le y f uese completa aunque no se expresara con claridad, su interpretacin bastara para resolver todas las cuestiones que pudieran presentarse. Pero como no puede alcanzar la perfeccin, ni puede haber tenido el don proftico de anticiparse a todas las posibilidades del futuro, no ha y duda que su insufic iencia no tardara en manifestarse y que se a necesario integrar el ordenamiento jurdico. Mximo Pacheco G. [Teora del derecho. Santiago: Editoria l Jurdica de Chile, 1984] refiere que cuando un funcionario pblico llamado a resolver un asunto de s cubre que los mtodos de interpretacin son impotentes para ofrecer una solucin al problema legal, tiene el deber de d ejar de ser intrprete, para asumir un papel semejante al del leg islador. As, de no encontrar un precepto aplicable a un caso particular y concreto deber hacer 10

uso de los procedimientos que la ciencia jurdica le brinda para cubrir las lagunas normativas. La in s uficiencia de la ley no puede relevarlo de la obligacin que t iene d e resolver las controvers ias dentro del mbito de sus atribuciones. Las lagunas aluden a las hiptesis no previstas por el legislador; es decir, a aquellos espacios vacos que ha dejado en la ley por olvido, imprevisin, ocio o imposibilidad de predeterminacin. Luis Diez Picazo [ Sistema de derech o civil. Madrid: Tecnos, 1984] refiere que la expresin laguna es usualmente empleada, por supuesto en sentido metafrico, para aludir a los posibles vacos o huecos normativos. Por e xpresarlo con un smil, el ordenamiento jurdico sera algo as c omo, un queso de bola, llen o en su mayor parte de masa, pero con ciertas oquedades. Karl Engisch [ Introduccin al pensa miento jurdico. Madrid : Guadarrama, 1967] sostiene que denotan la insuficiencia de l derecho vigente, percibida como u na ausencia de regulacin jurdica de determinadas situaciones objetivas, por lo cual se permite una decisin judic ial que lo co mplemente. El funcionario admin istrativo al mo mento de resolver una controversia, puede descubrir que las reglas de interpretaci n devienen en impotentes para ofrecerle la pauta de solucin que busca. Ante e llo, para cumplir con su misin, se ve en la ne cesidad de formular una norma individual para el caso. Por ende, este deja de ser intrprete y asume un papel similar al de un legislador. Es dable consignar que Jos Puig Brutau [Introduccin al derecho civil. Barcelona: Bosch, 1981 ] acertadamente refiere que el problema de las lagunas es propio y especfico del sistema jurdico romnico-germnico. As, en lo s pases adscritos al sistema angloamericano (Common Law) si bien se reconoce la existencia de huecos o vacos de regulacin (gaps), de cas os no previstos (improvide d cases) o de casos de primera impresin (cases of first impression) las lagunas son parte const itutiva del sistema, en razn a que la 11

solucin de las controversias judiciales vinculantes.

proviene

de

los

precedentes

Las lagunas son e l resultado de la existencia de deficiencias y defectos tcnicos en la legislac in. Las deficiencias implican los vaco s propiamente dichos; expresan la inexistencia de una norma para resolver un caso en la va judicia l o administrativa. Los defe ctos implican la presencia de contradicciones normativas. Ahora bien, como veremos ms adelante con mayor detenimiento, la e xpresin defecto tie ne tambin una sign ificacin vulgar o una t cnica. En este caso, dicha expresin alude segn la Real Academia de la Lengua Espaola a lo siguiente: Defecto (lat. Defectum) carencia de las cualidades propias de una cosa. Imperfeccin natural (). Vicio de una cosa, que disminuye su valor. As, la expresin defecto presenta un doble sentido: en e l primero, como una contradiccin normativa; y en el segundo, como una normatividad inconveniente, inexa cta, inadecuada por los fine s de la Constituc in y, por ende, de vig encia plena de los derecho s fundamentales de la persona. El origen de las lagunas desde una p erspectiva tcnica pued e tener fundamento en alguna de las cuatro causas siguientes: a) Cambio en los patrones culturales de una sociedad. b) Falta de previsin por parte del legisla dor. c) Abrupto adelanto cientfico o tecnol gico que desborda o transforma la sociedad. d) Ocio intencional de l legis lador. Ahora bien, Jos Puig Brutau [Introd uccin al derecho civil. Barcelona: Bosch , 1981] seala, que existen dos situac iones en donde no puede hablarse propiament e de lagunas normativas, a saber:

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a) Cuando se trata de aspectos de la vida social no sometidos al arbitrio jurdico; e s decir, libres de la interferencia de la voluntad legislativa Al respecto, Karl Larenz [Metodolo ga de la ciencia de l derecho. Barcelona: Ariel, 1978] p lantea que solo existen lagunas normativas cuando se trata d e cuestiones que han de estar jurdicamente reguladas segn la concepcin cultural de cada momento y lugar. En esa perspectiva Mario Alzamora Valdez [Introduccin a la ciencia del derecho. Lima: Liborio Estrada, 1972] estima que el sector de lo no jurdico est comprendido por todo aquello que se encuentra fuera de los lm ites del derecho y que escapa, por tal razn, a la regulacin de sus preceptos. Tales los casos, de las situaciones derivad as de las rela ciones de l hombre con Dios; la conducta interna; ciertas libertades; e l amplio sector de la vida humana q ue abarca los lazo s d e familia y de amistad; y el que se halla sometido a las reglas de trato social, la ciencia, el arte, la e conoma, la tcnica (...) etc.. b) Cuando se trata de aspectos de la legislacin que pudieren necesitar una mejor formul acin normativa Al respecto, Karl Larenz [Metodolo ga de la ciencia de l derecho. Barcelona: Ariel, 1978] seala, que debe distinguirse coherentemente entre la necesidad o conveniencia de mejorar el ordenamiento jurdico y aquello que signifique falta de previsin normativa en el conjunto de l ordenamiento jurdico. La inapropiada formulacin normativa no configura una laguna; por consiguiente no au spicia su colmacin va la utilizacin de la tcnica de integracin. En todo caso, dich a circunstancia requerira de la reforma de dicho texto. 1.3. La tipologa de las lagunas legislativas a) Cuando hay falta de ley

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Dicha circunstancia se produce cuando el legislador no puede prever por razones fcticas los hecho s y situaciones derivada s del progreso social, cientfico y tecnolgic o. Al respecto, Luis Diez Picazo y Antonio Gulln [Sistema de derecho civil. Madrid: Tecnos, 1990] sealan, que ello se produce cuando se comprueba la falta absoluta de toda norma legal aplicable a una materia dada; la cual sin embargo, se presenta como jurdica y reclama una solucin de dicha naturaleza. En puridad, se presenta como una laguna de regulacin o de contenido. En los ltimos aos la humanidad ha sido sacudida, entre otros, por la aplicacin de los siguientes descubrimientos e inventos: En 1984 nace en Australia el primer beb probeta a partir de un embrin congelado. Ello se propiciar a partir de la primicial experiencia de los cient ficos C. Edwar ds y P. Steptor. En 1997 un grupo de cientficos britnicos crean la oveja Dolly, primer mamfero clonado a partir de una clula adulta. Ello se propiciar a partir de la primic ial experiencia del cientf ico S. Wiledson de producir un animal idntico por la transferencia de un ncleo celular a un huevo fecundado. De dicho vertiginoso avance cientfico se derivarn una serie de problemas jurdicos no previstos po r razones lgicas en nuestr o ordenamiento jurdico; tales como el prstamo del claustro materno, el alquiler de vientre, la fecu ndacin con semen ajeno, el congelamiento de embriones, la concepcin en probeta, la inseminacin artific ial, la clonacin de seres humanos, etc. b) Cuando la ley solo plantea una orientacin genrica Dicha circun stancia se presenta cuan do la ley se circunscrib e a sealar conceptos o criterio s no determinados en sus particularidades, los que deben ser investigados en cada cas o concreto.

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Estas leyes son meras directivas que se caracterizan por trazar solo las lneas generales de las acciones a cumplir por el aplicador del derecho, a efectos que este dentro de sus lineamientos colme los vacos legisla t ivos que impiden so lucionar un concreto problema jurdico. En puridad, se presenta como una la guna intra normativa; es decir, al interior de la propia disposicin. En este t ipo de normas la directriz se r emite a que el ap licador del derecho resuelva con fundamento en aspectos tales como la buena fe, los uso s del trf ico comercia l, la equidad, la moral socia l imperante, la costumbre, etc. c) Cuando existe la regulacin jurdica de una materia, pero sin que la ley contenga una norma que cubra alguna de sus reas de conflicto coexistencial Dicha circunstancia se produce por un defecto de regulacin, la que revela que la ley deviene en incompleta conforme a la propia finalidad que motiv su expedicin; es decir, tal como expone Jos Puig Brutau [Introduccin al derecho civil. Barcelona: Bosch, 1981] existe una imperfeccin axiolgicamente contraria a la misma ley. En puridad, se presenta como una laguna por imperfeccin tcnico-axiolgica. A guisa de ejemplo, puede citarse los primeros casos en que se intent regular la edificacin en suelo ajeno, obvindose por defecto tcnico el rea problemtica de la construccin en suelo parcialmente ajeno. d) Cuando la ley deviene inaplicable por abarcar casos o acarrea r consecuencias que el legislador no habra ordenado de haber conocido aquellas o sospechado estas Dicha circunstancia se produce cuando la ley intenta abarcar in totum una pluralidad de casos. En ese contexto, surge uno en particular que si bien cae dentro de la regla preestab lecida, e n cambio resulta completamente inadecuado o irrazonable en cuanto a la aplica cin de sus consecuencias judiciales, de modo tal que s i

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el legislador pudiera haber prevenido dichos resultados obviamente no los habra incluido en e l mbito de la regla. En puridad, se trata de una laguna p or consecuencia jurdica absurda. Es contrario a la razn jurd ica y a los valores y princip ios de l derecho propiciar soluciones que f undadas en una aplicacin abstracta de la ley, que vio lentare dich as nociones. Una situacin de este tipo se verific con la famosa enmienda XVIII de la Constitucin de los Esta dos Unidos, dictada con el objeto de desterrar el consumo de alcohol, prohibiendo su importacin, exportacin, produccin y consumo. El efecto creado por el legislador fue distinto al previsto, pues se origin una mayor inquietud por su consumo en la poblacin y se generaron y consolidaron mafias organizadas en to rno a su comercializacin. Igual situacin se suscit con la Re solucin Cambiaria N 01587/EF/901, expedida por el Banco Central de Reserva el 16 de junio de 1987, por la cual el Estad o facilit la adquisicin d e moneda extranjera a travs de los bancos privados con el objeto de acabar con su compra en el deno minado mercado negro (Jirn Ocoa, Lima). Esta medida motiv que los trabajadores bancarios encargados de la venta de moneda extranjera la autocompraran y revendieran en plena calle, a precios exorbitantes, con lo que el mercado negro se ampli, contradicien do el objetivo de la norma. La aceptacin de este tipo de lagun a permite romper con e l hieratismo y el fetich ismo legis lativo. e) Cuando dos leyes, sin referencia alguna entre s, se contradicen, con lo que se hacen recprocamente ineficaces Dicha circunstancia que anteriorment e hemos descrito com o antinomia, se genera por la existencia de dos leyes qu e simultneamente plantean conse cuencias jurdica s dist intas par a un mismo hecho, acontecimiento o suceso. Recordemos que cuando la antinomia es directa esta se resuelve mediante las reglas de coherencia; en cambio cuando es indirecta leyes sin referencia alguna entre s obliga a la integracin jurdica.

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Estas contradiccione s pueden ser clasificadas de la siguient e manera: Contradicciones tcnico-legales Surgen cuando dos o ms leyes carecen de unidad en la definicin y conceptualizacin tcnico- lgica. Es el caso d e la denominacin funcionario, para disciplinas como el derecho penal, el derecho const itu cional y e l derecho administrativo. Contradicciones de principio Surgen cuando dos o ms leyes plantean criterios rectores en abierta contradiccin con la armona, racionalidad y sistematizacin de un ordenamiento. Es el caso del indubio pro reo aplicable por los magistrados judiciales y e l indubio pro societas utilizable por los fiscales. que dentro de un mism o proceso judicia l y e n justiciable aparece que el representante del acusa a pesar de no tener pruebas objetivas de ilcito penal; en tanto que el juez absolver por

Es del caso, razn al mismo Ministerio Pblico la comisin de un la misma razn.

En puridad, en una laguna presentan los tres casos sigu ientes: -

por

antinomia

indirecta

se

Incompatibilidad entre una ley que manda hacer algo y otra que lo prohbe. Incompatibilidad entre una ley que manda hacer algo y otra que permite no hacerlo. Incompatibilidad entre una ley que prohbe hacer algo y otra que permite hacerlo.

La antinomia indirecta parte del supuesto de leyes incompatibles que tienen la misma validez jerrquica en el tiempo y en el espacio, empero, inspiran sus consecuencias jurdicas en fines o criterios ideolgicos contrapuestos: la libertad y el orden; el inters pblico y la seguridad jurdica de los particulares; etc. A guisa de ejemplo, tenemos el caso que se presentaba en torno al juzgamiento de senadores y diputados del Congreso configurado por la Constitucin de 1979, situacin regulada en el 17

respectivo reglamento de cada cmara. Segn el reglamento de la Cmara de Diputados, estos solo podan ser juzgados por la Corte Suprema, con prescindencia de que el ilcito imputado fuere comn o debido al ejercicio anmalo de la f uncin. En camb io, segn e l reglamento de la Cmara de Senadore s, estos eran juzgados por la Corte Suprema en los casos de comisin de un delito de funcin, y por el juez pena l en ca so de que e l delito fuere de naturalez a comn. La contradiccin sin referencia d irecta (antinomia indirecta) surga en razn de que, de conformidad con lo establecido implcitamente en e l artculo 176 de la Constituc in de 1979, los senadores y los diputados tenan el mismo rango, derechos, obligaciones y prerrogativas, por lo que no era aceptable someterlos a dos vas jurisd iccionale s distintas para los casos de delito comn (como seala un viejo p rincipio del derecho: donde existe la misma razn, ex iste el mismo derecho). Similar situacin de antinomia surge cuando el Decreto Legislativo N 703 de fecha 5 de noviembre de 1991, denominado Ley de Extranjera, establece que la calidad migratoria de un extranjero con visa de negocios se produce cuando este ingresa al pas sin nimo de residencia, no pudiendo percibir en este caso rentas de fuente peruana; mientras que el Texto nico Ordenado de la Ley del Impuesto a la Renta de fecha 18 de agosto de 1999 seala, que el extranjero con visa de negocios s puede, durante su permanencia en el pas, realizar actividades sufragadas de fuente peruana. f) Cuando debido a nuevas circunstancias surgen cuestiones que el legislador no tuvo oportunidad de prever en la ley dictada, por lo que literalmente no estn comprendidas en ella, aunque por su finalidad pudieron estarlo de haberse conocido anteladamente Dicha modalidad planteada por Jos Puig Brutau [Introduccin al derecho civil. Barcelona: Bo sch, 1981] hace referencia a la aparicin sbita, inesperada y no predecible de situaciones de naturaleza dismil polt icas, econm icas, sociale s, tecnolgica s, cientficas que se manif iestan con po sterioridad a la dacin de la ley; generando un hueco normativ o que hubiere podido ser cubierto por el propio legislador, en caso que el iter legislat ivo hubiese sido promovido cronolgica mente con posterioridad a dicha indita situa cin.

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Cabe sealar, que en este caso se trata de circun stancia s diferentes en sus supues tos, mas no opuestos a la finalida d perseguida por el legislador en lo ref erente a la expedicin de la ley. g) Cuando los alcances de una ley no producen efectos jurdicos por razones de ocio legislativo Dicha modalidad, aparece com o consecuencia de transgresiones a la Constitucin o la ley, por ocio, incuria, negligencia, etc., del rgano legislado r-reglamentador. En puridad, dicho tipo de laguna surge como consecuencia de la abstencin funcional en la elaboracin de acto s le gislativos. Esta omisin, ina ctividad, inaccin, o un del legislador en sentido genric o, se desobedecimiento del encargo que la propia le ha formulado a l leg islador, para qu e dicte viable su ulterior desarrollo. non facere por parte presenta como un Constitucin o la ley una norma que hag a

Jos Fernndez Rodrguez [La inconstitucionalidad po r omisin. Derecho comparado. Madrid: Civitas, 1998] seala, qu e dicha omisin a lude a la falta de d esarrollo por parte del ent e legislativo, durante un tiempo excesivamente largo, de aquellas normas de obligatorio y concreto desenvolvimiento, de forma tal que se impide su eficaz ap licacin. Como refiere Edgard Carpio Marcos [ La inconstitucionalidad por omisin legislativa. A propsito de la jurisdiccin con stituciona l en el Per. En: El Jurista, Revista Peruana de Derecho, N 1. Lima, 1991] la Constitucin tambin la ley puede ser burlada o quebrantada, al no cumplirse con su mandato, por aquellos rganos derivados que tienen la obligacin de satisfacer estas exigencias const itucionales o le gales a travs de la reglamentacin legislativa. Ello implic a determinar la existencia d e ocio o negligencia por parte del legislador en la reglamentacin d e un precepto, que requiere de esta para alcanzar plena eficacia. Al respecto, no debe olvidarse que, como expresa Conrad Hesse [Constitucin y derecho constitucional. Madrid: Marcial Pons, 1966] la naturaleza de la normatividad constitucional y nosotros agregamos la que tiene jerarqua de ley radica en que 19

pretende tener vigencia, es decir, realizar el Estado por ella normado. As, la ineficacia de una c lusula constituc ional o legal fruto de una inacc in o dejacin legisferante implica en la prctica una disfuncin en el ordenam iento jurdico, que promueve negativamente una suerte de fraude, engao y falseamiento del orden jurdico del Estado. Por ende, la omisin legislativa que deriva en una ineficac ia de una parte de la Constituc in o de una ley, constituye un quebrantamiento q ue debe ser necesariamente conjurado.

II. LA INTERPRETACIN CO NSTITUCIONAL Denomnese como tal, al proceso mediante el cual se determina o asigna un sentido a las normas contenidas en el texto fundamental. Juan B. Alberdi [Bases y punto s de partida para la organizacin prctica de la Repblica Argentina. Buenos Aires, 1981] ha sealado que la interpret acin () es el medio para remediar los defectos de la ley. La ley es un Dios mudo: habla por boca del magistrado. El papel de los hermeneutas con st itucionales con siste en declarar el significado y alcance de las normas constitucionales . Tal declaracin se efecta cuando, al percibirse in totum lo s fenmenos polticos y jurdicos que integran la norma objeto de interpretacin, se elige aquel sentido que mejor se adecue a los valores y fines que esa norma intenta consagrar en el seno de la sociedad poltica. Al respecto, no debe obviarse el hec ho de que los preceptos constitucionales t ienen una doble particularidad: a) Son normas primarias y no derivadas del sistema polticojurdico. b) Son normas indesligables y constituy entes de los hechos polticos y sociales. 2.1. Los tipos de interpretacin constitucional

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Desde un punto de vista doctrinario, es posible establecer existencia de cuatro tipos de inter pretacin constitucional: interpretacin de la Constitucin, la interpretacin desde Constitucin, la interpretacin abstrac ta y conceptual genrica y interpretacin especfica y con creta. Al respecto, veamos lo siguiente: a) La interpretacin de la Constitucin

la la la la

Consiste en asignar un sentido a la Constitucin, a efectos de coadyuvar a su correcta aplicacin a la realidad. Tal asignacin requiere que previamente se precise y determine la existencia de los va lores y principios constitu cionales existentes en su seno. b) La interpretacin desde la Constitucin Es la que se efecta sobre la legislacin infraconstitu cional a partir de la respuesta hermenutica obtenida de la Constitucin, a efectos de que aquella guarde coherencia y armona con el plexo del texto fundam ental. c) La interpretacin abstracta y conceptual genrica Consiste en comprender tericamente el texto constituciona l, sin necesidad de ligarlo a una contingencia real en la vida poltica. d) La interpretacin especfica y concreta Consiste en comprender la aplicabilid ad del texto fundamental a una situacin o contingencia real emanada de la vida poltica. De acuerdo, en cierto modo, con Nstor Pedro Sags [Teora de la Cons titucin. Buenos Aires: As trea, 2001] la interpretacin constitucional presenta como notas caractersticas su determinacin fructuosa, creativa, pre visiva y po ltica. Al respecto, veamos lo siguiente:

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d.1) La determinacin fructuosa La interpretacin constitucional t iene como objetivo concreto la aplicacin de una norma fundame ntal a la solucin de un problema poltico-jurdico. En ese sentido, se exige que la deter minacin del signif icado y alcances de un precepto constitucion al pueda ser funcional, til y apto para dar respuestas sensat as y provechosas para la sociedad y el sistema polt ico () [Teora de la Constitucin. Buenos Aires: Astrea, 2001]. En dicha virtud, debe aspirarse a q ue el desenlace de un conflicto poltico-jurdico encuentre solucin mediante la aplicacin de una norma constitucional. Por consiguiente, la interpretacin constitucional se en cuentra reida con la obtencin de determinaciones m eramente tericas o residuales; as como con aquellas que solo consiguen agud izar o dejar inconclusa la problemtica planteada en el seno de una sociedad poltica. d.2) La determinacin creativa La interpretacin constitucional t iene como rol inexorable el esclarecer, desplegar, compatibiliz ar, integrar y adaptar (cuando no reformular) a la Con s titucin [Teora de la Constitucin. Buenos Aires: Astrea, 20 01]. As, en algunas oportunidades existe la necesidad de diluc idar entre varias opciones interpretativas; o en otras de extender desarrollistamente los alcances de un a norma constitucional o hasta elucubrar hiptesis no prev istas por el legis lador constituyente. Asimismo, la interpretacin promueve la concurrencia teleolgica de do s o ms n ormas constitucionale s aparentemente contradictorias; o en su defecto pondera los atributos de los preceptos en cuestin, optando por aquella ms cercana a los principios y valores constitucionales de mayor importancia poltico-jurdica.

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Finalmente, acomoda y adapta la Constitucin a las mutaciones sociales y los cambio s cientfico-tecnolgicos que enriquecen los procesos socio-polt ico s. En ese sentido, Nstor Pedro Sags [Teora de Constitucin. Buenos Aires: Astrea, 2001] seala que interpretacin constituc ional rara v ez ser un trabajo descubrir algo preexistente. Lo ha bitual consistir en construccin de respuestas constituc ionales. d.3) La determinacin previsora La interpretacin constitucional tiene la responsabilidad de predeterminar la totalidad de las consecuencias polticojurdicas de dicha act ividad. En ese sentido, los resultados de su aplicacin deben haber sido conocidos con anticipac in y c on claro aseguramiento de remediar un mal preexistente y no formar otro postfacto al acto de aplicacin de la norma objeto de interpretacin. La interpretacin constitucional debe contener el augurio, la proyeccin y el vaticinio de una mejor realidad polticojurdica y la cancelacin de un otrora mal de naturaleza constitucional. d.4) La determinacin poltica La interpretacin constitucional tiene la responsabilidad de afirmar los principios y valores polticos contenidos en la Constitucin; vale decir, contribuye d ecididamente en asentar la ideologa, la doctrina y el programa poltico inserto en dicho texto. En ese sentido al definir, redefinir o integrar la Constitucin en puridad se cumple una act ividad pol tica ya que la activ idad interpretativa incide directamente e n la gobernabilidad y administracin de un cuerpo poltico. Adase a ello su actividad efectivizadora de las clusulas constitucionales y la armonizacin entre las competencias de los operadores poltico-administrativos y los derechos ciudadanos; amn de su labor dirimente en los conflictos int erorgnicos. 23 la la de la

La interpretacin constitucional lleva implcita la a suncin de una actividad poltica en el sentido d e gobierno del Estado, en la medida que deriva de un rgano encargado del control de la constituciona lidad.

2.2. La interpretacin constitucional y las indeterminaciones constitucionales En atencin a que la Constitucin es elaborada con e l objeto de que rija los destinos de una sociedad poltica con vocacin de perdurabilidad, consecuentemente es redactada con un lenguaje lo suficientemente vago y general que permita su permanente adaptacin al tiempo poltico que se vive sucesivamente dentro de una colectividad. En ese aspecto, Carlos Santiago Nino [Fundamentos de derecho constitucional. Buenos Aires: Astrea, 2002] justifica la vaguedad y generalidad del lenguaje constitucional, a efectos qu e el texto constituciona l pueda sobrellevar las contingencias y cursos futuros que no sean fciles de prever en el momento de la sancin. El propio Carlos Sant iago Nino [Fu ndamentos de derecho constitucional. Buenos Aires: Astrea, 2002] distingue varios tipo s de vaguedades o indeterminaciones constitucionales, a saber: la vaguedad por gradiente, la vaguedad por combinacin y la vaguedad por textura abierta. Al respecto, veamos lo siguiente: a) La vaguedad por gradiente Dicha indeterminacin normativa se produce cuando la Constitucin hace referencia a objetos o fenmenos que se dan en la realidad, empero sin especificar algunas caractersticas de variabilidad como pueden ser los t ipos , cantidades, espacios, et c. b) La vaguedad por combinacin

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Dicha indeterminacin normativa se produce cuando la Constitucin utiliza expresiones que carecen del sealamiento de aquellas cualidades o caractersticas necesarias y suficientes, y a lo sumo hace referencia a algunas propiedades relevantes, sin que ello redunde en la determinacin de su significac in. c) La vaguedad por textura abierta Dicha indeterminacin normativa se Constitucin utiliza expres iones que s i bien caractersticas necesarias y suficiente s para sin embargo son empleadas dentro de un duda sobre los alcances de dicha def in icin. produce cuando la ostentan cualidades o su distincin de otras, contexto que gener a

2.3. La interpretacin constitucional y el problema de las contradicciones Es constatable por la praxis con stitucional, la residual existencia a l interior de un texto con stitucional, de proposicione s opuestas que afectan grandemente el sentido de dicho texto. En esa circunstancia la interpretaci n constitucional tiene un papel resolutivo importantsimo. La doctrina reconoce la existencia de contradicciones; las ideolgicas y las normativas. Al respecto, veamos lo siguiente: a) Las contradicciones ideolgicas La historia const itucional permit e constatar que las constituciones son generalmente el resultado de fuerzas polticas con ideologas, intereses y demandas sociales, econmicas y culturales contradictoria s que suscr ib en un pacto socia l por la va de la concertacin. Dicha concertacin que deviene e n la prctica polt ica inclusiva de valores e intereses, puede originar que su integraci n normativa peque residualmente de colisionante e imperfecta. dos tipos de

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Al respecto, Juan B. Alberdi [Base s y puntos de partida para la organizacin prctica de la Repblica Argentina. Buenos Aires, 1981] sostena que la Const itucin e st llamada a contemporizar , a complacer hasta cierto grado algunas exigencias contradictorias , que no se debe mirar por el lado de su justicia abso luta, sino po r el de su poder de resistenc ia para co mbinarlos con prudencia y de l modo posible con los intereses de l progreso general del pas. En otras circunstancias, las contradic ciones pueden surgir de los procesos de reforma constituc ional en donde aparece n expresiones ideolgicas dismiles a lo s intervinientes en el proceso de creacin de la Constitu cin. En torno a ello, la doctrina seala que dichas contradicciones pueden ser concomitantes o escalonad as. Las contradicciones ideolgicas con comitantes son aquellas que se producen exprofesa y deliberadamente al momento de elaborarse el texto constitucional. Al respecto, es citable el caso de la Constitucin espao la de 1978, en donde coexisten clusulas propias del liberalismo poltic o y econmico con otras que reflejan postulados y aspiraciones socialistas. Asimismo, cabe mencionar el caso de la Constituci n de Nicaragua de 1987, en donde se presentan amalgamadas las posiciones socialistas derivada s de la inf luencia de lo s constituyentes del Frente Sandinista de Liberacin Nacional y de las posiciones democrtico-conservad oras de la Unin Naciona l. A mayor abundamiento es citable el caso de la Con stitucin peruana de 1979, que amalgam las posiciones ideolg icas de la socialdemocracia latinoamericana s ustentadas por el Partido Aprista Peruano y las posturas conse rvadoras socialcris tianas de l Partido Popular Cr istiano. Las contradicciones ideolgica s escalonadas son aquellas que se producen con posterioridad a la e la boracin del texto origina l de la Constitucin. As, mediante el proceso de reforma constitucional se sustituyen, reformulan o adicionan conceptos polticos que si no fuera por el auxilio de la interpretaci n expondran una opugnacin residual entre partes del propio texto c onstitucional.

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Al respecto, e s citable el ca so de la Constitucin argentina de 1853 respecto de las reformas sufridas en 1957 y 1994. b) Las contradicciones normativas Dicho fenmeno ocurre cuando una o ms normas de la Constitucin disponen dos consec uencias jurdicas que se excluyen recprocamente o cuando imputan efectos jurdicos incompatibles a las mismas condicione s fcticas. Sobre la materia Karl Larenz [Derecho civil. Parte general. Buenos Aires: Edicione s de Derecho Reunidas, 1978] sostiene qu e la interpretacin consiste en hacer comprensible una disposicin legal no solo en s misma, sino tambin en conexin con las restantes disposiciones . 2.4. La interpretacin constitucional y las imprevisiones En atencin a que la Const itucin es creada con vocacin de perdurabilidad, no es ajeno a la hist oria que dicho texto pueda sufrir en un momento determinado, del sndrome de la imprevisin constitucional, y que esta circunsta ncia sea obra del tino o la gazmoera poltica. Es indudable que la Const itucin no e s ni debe ser un texto cerrado ni omnicomprensivo. As, los legisladores constituyente s que incurren en el vicio de la previsibilidad absoluta; y, e laboren un texto detallista, minucioso y casustico obtendrn como resultado la denominada Constituci n-crcel; vale decir, erigir n un instrumento nocivo que so pretexto de regular todo el porvenir, de hecho lo reglamentarn mal, y a que pretender discip linar tilmente hoy a la integralidad de lo s acontecimientos de l futuro puede significar tanto una misin ut pica (frente a una realida d altamente cambiante y voltil, en gra ndes tramos impredecibles), como tambin axiolgicamente discut ible, en cuanto que aherrojar aquel porvenir con las pautas cu lturales del presente importar una empresa () con escasa legitimac in. Ahora bien, la imprevisin constituc io nal puede ser clasificada de las dos maneras siguientes: vo lunta rias o involuntarias.

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Las imprevisiones vo luntarias son aqu ellas que se originan por actos de prudencia poltica o por la f arisaica determinacin de n o optar por alguna alternativa en particular. Las imprecisiones involuntarias son a quellas que se originan por la inexistencia de situaciones fcticas al momento de la elaboracin constitucional, por falta de consenso polt ico, po r impericia tcnica o por descu ido poltico. En ese contexto, corresponde a los intrpretes de la Constitucin efectuar labores de int egracin normativa, con e l objeto de completar la obra constitucio nal.

2.5. Los principios hermenuticos La doctrina admite la existencia de principios interpretativo s en materia constitucional, a efectos de orientar y canalizar el proceso de asignacin y a lcances de los signif icados contenido s en el texto supra del Es tado. Al respecto, siguiendo en buena parte a Conrad Hesse [Constitucin y derecho constitucional. Madrid: Marcial Pons, 1966] cabe mencionar los ocho siguientes: el principio de unidad de la Constitucin, el principio de concordancia prctica, el prin cipio d e correccin funcional, el principio de eficacia integradora, el principio de adaptacin, e l princip io d e constancia, el principio d e utilidad y el prin cipio de conservac in de la ley. Al respecto, veamos lo siguiente: a) El principio de unidad de la Constitucin Plantea la relacin e interdependencia de los distintos elementos normativos con e l co njunto de las de cisione s fundamentales de la Constitucin. Ello obliga a no aceptar en modo alguno la interpretacin insu lar de una norma, sino que hace imperativa una actividad herme nutica con el conjunto del texto. Luis Huerta interpretacin de Guerrero [Jurisprud encia constitucional e los derechos fundamentales. En: Derechos 28

fundamentales e interpretacin con stitucional. Lima: Comisin Andina de Juristas, 1997] expone que la Constitucin debe entenderse de modo integral y no como frmula por compartimientos estancos. Torsten Stein [Criterios de interpretacin. En: La Constitucin de 1993, anlisis y com entarios III. Lima: Comisi n Andina de Juristas, 1996] seala que la esencia de la Constituci n consiste en ser un corpus normativo h omogneo de la vida poltica y social de una determinada co lectividad estatal. Por ende, n o resulta admisible la separacin por ciruga jurdica de una norma constitucional del resto del conjunto. Este princ ipio consignador de la rela cin e interdependencia normativa permite resolver un problema crucial en materia constitucional: la existencia de int ereses contrapuestos y de frmulas de compromiso poltico derivados del pacto social entre fuerzas polticas y sociales representadas ante un rgano constituyente. Por consiguiente, como bien afirma To rsten Stein [Criterios de interpretacin. En: La Const itucin de 1993, anlisis y comentarios III. Lima: Comisin Andin a de Juristas, 1996]: El objetivo primario de la () interpretacin consiste en nivelar la s discrepancia s en la aplicacin de a lgunas disposiciones con stituciona les. En suma, las d istintas instituc iones, categoras y conceptos contemplados en el plexo constituc ion al deben ligarse mutuamente entre s. En ese contexto, no es aplicable una interpretaci n aislada e inconexa. Igualmente tampoco es admisib le la presencia de normas constitucionales con v ida a utrquica y solitaria. b) El principio de concordancia prctica Plantea que los bienes jurdico s consignados en la Constitucin deben ser objeto de proteccin y defensa de manera concomitante, de modo tal que en la solucin de un problem a poltico-jurdico todos conserven su id entidad e indemnidad.

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Para tal efecto se privilegia la ponderacin proporcional de los mismos, a efectos que se consiga hacer respetar el ncleo esencial de cada bien en particu lar. En ese contexto, la concordancia p rctica solo admite en funcin a las circun stancias del c aso, la afectacin residua l relativa al modo, la forma, el luga r o el tiempo de ejercicio, siempre que exista razonabilidad y proporcionalidad en la recproca limitacin. c) El principio de correccin funcional Plantea que e l intrprete est impedido de establecer determinaciones que de algn modo alguno interfieran con las competencias y fun ciones que la Co nstitucin ha asignado a lo s diferentes rganos del Estado. Al respecto, Luis Huerta Guerrero [Jurisprudencia constitucional e interpretacin de lo s d erechos fundamentales. En : Derechos fundamentales e in terpretacin constitucional. Lima : Comisin Andina de Juristas, 1997] se ala que el intrprete se v e obligado a respetar el marco de distrib ucin de funciones estatale s consagrado por la Constitucin. En consecuencia no es admis ible que por la va hermenutica se restringa o limiten las act ividades, cometidos o mis iones de los rganos constitucionales. d) El principio de eficacia integradora Plantea que la actividad hermenutica debe promover, reforzar y vigorizar las determinaciones polt ico-jurdicas que hagan ms operativa y potente la unidad axio lgica y teleolg ica de la Constitucin. e) El principio de adaptacin Las distintas instituciones, cat egoras y conceptos contemplados en el p lexo const itucional pueden ser objeto d e variacin en su sentido significativ o, de conformidad con los cambios o mutaciones que sufre la re alidad poltica del Estado. Es

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decir, deben ser objeto de una interpretacin viva, a efectos de que sigan siendo un instrumento efica z para el buen gobierno. Como refiere Nstor Pedro Sags [Teora de la Constitucin. Buenos Aires: Astrea, 2001] se debe postular una adaptacin de la Constitucin a las realidades que le toca vivir y resolver. Ello permitir que la Constitucin quede actualizada al comps del dinamismo de los tiempos y que alcan ce su ptima aplicac in. f) El principio de constancia Las distintas instituciones, cat egoras y conceptos contemplados en el plexo constitucional deben ser observados a la luz de los postulados o proposiciones de naturaleza tico-poltica o tcnico-jurdica que proyectan una aplicabilidad permanente, debindose restar valor extremo a aquellos que meramente atiendan a situaciones provisionales. g) El principio de utilidad Los distintos instrumentos, cat egoras y conceptos contemplados en el plexo const itucio nal deben ser objeto de una interpretacin que propenda hacia alg o constructivo y conven iente. h) El principio de conservacin de la ley La actividad interpretativa exige salar hasta donde sea razonable la constitucionalidad de un a ley impugnada, en aras de afirmar la seguridad jurdica y la gober nabilidad del Estado.

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III. LA JURISPRUDENCIA CO NSTITUCIONAL La jurisprudencia constitucional co ntribuye a clarificar y delimitar los principio s que configura n la unidad poltica, forja la normativizacin de los va lores en que se sustenta la organizaci n poltica, amn de promover la fijacin de lmites y directrices para la accin estatal. Tambin coadyuva e n la determinacin precisa y especfica de las competencias de los rganos constitucionales y del sistema de relacin existente e ntre ellos, y coadyuva a la regulacin cabal de la estructura y funciones polticas del Estado . Finalmente expresa los alcances y c ontenidos de lo s derechos y deberes constitucionales. La creacin jurisd iccional del derech o constituciona l va la expedicin de las sentencias que conforman la jurisprudencia constitucional perfecciona, matiza e incluso hace flexible el orden jurdico en su conjunto. La jurisprudencia constitucional es el instrumento por el cual los rganos jurisdiccionales encargados de la defensa de la constituciona lidad dejan testimonio de su labor de serenazgo y guardiana. Esta fuente formal del derecho co nstitucional cumple las cuatro funciones siguientes: a) Garantiza la superlegalidad de la Constitucin , evitando su modificacin por vas irregulares, o su violacin por obra del legislador. Coadyuva a la formacin y ap lica cin correcta y concreta de los valores, principios, prcticas y normas constitucionales. Interpreta y declara el sentido de lo constitucional, d e conformidad con los retos del tiempo. Como es evidente, la Constitucin no se reduce a la suma d e palabras, frases o artculos; ella expr esa un telos, un espritu y una f inalidad. Mediante la jurisprudencia constitucional, e ste plexo de valor es y principios alcanza su verdadera magnitud y recto sentido. Crea normas poltico-jurdicas en sentido estricto, al momento de resolver conflictos carent es de regulacin constitucional (lagunas constituciona le s).

b)

c)

d)

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A efectos de cubrir las lagunas constitucionales, el operador de la Constitucin debe elaborar la norma faltante, expidiendo una jurisprudencia de principio. Para ello existen dos posibilidades: la autointegracin y la h eterointegracin. La autointegracin implica hacer uso de la analoga y lo s principios constitucionales; es decir, la laguna constitucional queda cubierta con elementos de la pr opia Constitucin. La heterointegracin implica hacer uso de la justicia natural y de los aportes del derecho comparado.

3.1. La tipologa de la jurisprudencia constitucional El Tribunal Constitucional en el proce so competencial entre el Poder Judicial y el Poder Ejecutivo (Expediente N 004-2004CC/TC) estableci la tipo loga y los efectos de la jurisprudencia constitucional. Al respecto, dicho co legiado cons ign la existencia de una doble clasificacin, a saber: Pri mera clasificacin a) Sentencias de especie b) Sentencias de principio Estas a su vez pueden ser residualmente distinguidas en instructivas o in stituciona les. Segunda clasificacin a) Sentencias estimativas Estas a su vez pueden ser subclasif ica das en: Sentencias de simp le anulacin Sentencias interpretativa s propiamente dichas Sentencias interpretativa s-manipulativas (normativas)

Cabe sealar que conforme a la doc trina y la jurisprudencia del Tribunal Constitucional dichas s entencias pueden tener 33

alcances reductivos, estipulativos.

aditivos,

sustit utivos,

exhortatorios o

b) Sentencias desestimativas Estas a su vez pueden ser subclasif ica das en: Sentencias de desest imacin por rech azo simple. Sentencias de desestimacin por sentido interpretativo (interpretacin strictu sensu) a la primera clasifica cin cabe sealar lo

Respecto siguiente:

Las sentencias de especie son las que aparecen como consecuencia de la simple ap licacin de las norma s constitucionales y dems preceptos del bloque de constitucionalidad a un caso particular y concreto. En esa perspectiva, la labor de l juez co nstitucional es meramente declarativa, ya que se limita a emplear la norma constitucional o los otros preceptos directamente cone ctados con ella. Las sentencias de principio son las que forjan la jurisprudencia propiamente dicha, ya que interpretan el alcance y sentido de las normas constitucio nales, llenan las lagunas legislativa s y forjan verdaderos preced entes vinculantes. Es dable advertir que el Tribunal Constitucional ha establecido dentro de las denominadas sentencia s de principios a lgunas a la s que ha calificado especficamente como institucionales e instructivas. Las sentencias inst itucionales son aquellas que adicionalmente a su contenido inter pretativo y/o integrador s e caracterizan por expresar dec isiones trascendentes y relevante s para el Estado y la sociedad, y en donde lo que se determina excede con largueza al mero inters de las partes, y, que, por ende, se proyectan no so lo hacia el presente inmediato, sino qu e se extienden hacia el futuro comprometido de todos los in tegrantes de la colectividad. Estas tienen como consecuencia la predeterminacin y sujecin de los planes y programas gubernamentales a los contenidos de dichos fallos. 34

Al respecto, son citables los casos de Marcelino Tineo Silva y ms de cinco mil c iudadanos contra los Decretos Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880 ( Expediente N 0010-2002-AI/TC) y el de l Colegio de Abogados de Ica y la Defensora del Pueblo (acumulados) contra el Decreto de Urgencia N 055-2001 (Expediente N 015-2001-AI/TC y 024-2001-AI/TC). En el primer caso, los alcances de la sentencia determinaron que el Congreso de la Repblica m ediante la Ley N 27913 d e fecha 8 de enero de 2003, Delegase facultades leg islativas en e l Poder Ejecut ivo por el plazo de treinta das hbiles para qu e mediante decretos legislativos reemplace la legislacin correspondiente a fin de concordar el rgimen jurdico de la cadena perpetua con lo expuesto e n la sentencia del Tribunal Constitucional (Expediente N 010- 2002-AI/TC), establecer los lmites mximos de las penas de lo s delitos regulados por los artculos 2, 3 incisos b) y c), 4, 5 y 9 del Decreto Ley N 25475, y finalmente a regular la forma y modo cmo se transmitirn las peticiones de nuevos procesos y los procesos mismos a que se refiere la antes citada sentencia, as como ordenar la legis lacin sobre terrorismo que mantiene vigencia, y legislar sobre derecho penal material, procesal penal, ejecu cin penal y defensa judicia l del Estado relacionado con terrorismo. Asimismo, e l Poder Ejecutivo mediant e la Resolucin Suprema N 001-2003-JUS de fecha 11 de enero de 2003, resolvi Conformar la Comisin encargada de elaborar las propuestas de legislacin a que se ref iere el artculo 1 de la Ley N 27913. En ese sentido el Poder Eje cutiv o expidi los Decretos Legislativos N 921, 922, 923, 924, 925 y 926 que regulan los aspectos penal material, procesal pen al, ejecucin pena l y defensa judicial del Estado relacionados con el delito de terrorismo. Finalmente, el Poder Legislativo e xpid i normas referidas a la aprobacin de crditos suplementarios y la aplicacin de partidas presupuestales a favor del Poder Judicial, el Ministerio Pblico y la Procuradura a efectos de recome nzar los procesos por la Comisin del delito de terrorismo. En el segundo caso, los alcances de la sentencia determinaron que el Estado establec iese un registro de acreedores a efecto s de 35

determinar los titulares de acreencias y cuentas de los mismos; as como la progresin adulantes pa rtidas especiales para e l cumplimiento de las deudas. Las sentencias instructivas son aquellas que se caracterizan por realizar a partir del caso concreto, un desarrollo jurisprudencia l y doctrinario de los temas ms importantes en discusin. Esta s tienen por finalidad orientar la labor de los jueces con criterios qu e puedan utilizar en la interpretacin c onstitucional que realicen e n los procesos a su cargo, y, adems. Porque contribuye a que los ciudadanos puedan conocer y ejercit ar de la manera ms ptima sus derechos. Al respecto, son citables los casos de Eliobina Aponte Chuquihuaman contra el Juez del Segundo Juzgado de Paz Letrado de Comas (Expediente N 26 63-2003-HC/TC) y Taj Mahal Discoteque y el Jeque Discotequ e contra la Municipalidad Provincial de Huancayo (Exped iente N 3283-2003-AA/TC). En el primer caso, los alcance s de la sentencia determinaron y precisaron los alcances de los diferent es tipos de habeas corpus, a saber: el habeas corpus reparador, el habeas corpus restringido, el habeas corpus correctivo, el habeas corpus preventivo, el habea s corpus traslativo, el habeas corpus instructivo, el habeas corpu s innovativo y el habeas corpus conexo. En el segundo caso, los alcances de la sentencia determinaron y precisaron que la declaracin de pro cedencia o improcedencia de una accin de garanta esta sujeta al tiempo de realizacin de lo s actos que requieren tute la const itucio nal, a saber: actos pretritos , actos presentes, actos de tracto suces ivo y actos en expectat iva. Respecto de la segunda clasificacin cabe sealar lo siguiente: Las sentencias estimativas son aquellas que declaran fundada una demanda de inconstitucionalidad. Su consecuencia jurdica especifica la eliminacin o expulsin de la norma cuestionada del ordenamiento jurdico, mediante una declaracin de invalidez constituciona l. En dicha hiptesis, la inconstitucionalidad se produce por la colisin entre el texto d e una ley o norma con rango de ley y una norma, principio o valor 36

constitucional. Las sentencia s estima tivas pueden ser de simple anulacin, interpretativas propiamente dichas o interpretativasmanipulativas (normativas). Las sentencias de simple anulacin, son aquellas en donde el rgano de control constitucional r esuelve dejar sin efecto una parte o la integridad del contenido de un texto. La estimacin es parcial cuando se refiere a la fraccin de una ley o norma co n rango de ley (un artculo, un prrafo, etc.); y, por ende, ratifica la validez constitu cional de las restante s disposiciones contenidas en el texto normativo impugnado. La es timacin es tota l cuando se refiere a la plenitud de una ley o norma con rango de ley; por ende, dispone la desaparicin ntegra del texto normativo impugnado del ordenamiento jurdico. Las sentencias interpretativas propiamente dichas, son aquellas en donde el rgano de control constitucional, segn sean las circunstanc ias que rodean el proc eso constituciona l, declara la inconstitucionalidad de una interpret acin errnea efectuada por algn operador judicial, lo cua l acarre una aplicacin indebida. Dicha modalidad aparece cuando se asigna al texto objeto de examen una significacin y contenido distinto al que la disposicin tiene cabalmente. As, el rgano de control constitucional puede concluir en que por una errnea in terpretacin se han cread o normas nuevas, distintas de la s cont enidas en la ley o norma co n rango de ley objeto de examen. Por consiguiente, establece que en el futuro los operadores jurdicos e sta rn prohibidos de interpretar y aplicar aquella forma de interpretar declarada contraria a la Constitucin.

3.2. El caso de las sentencias interpretativas manipulativas (normativas) Son aquellas en donde el rgano de control de la constitucionalidad detecta y determina la existencia de u n contenido normativo inconstitucion al dentro de una ley cuestionada. En ese contexto, procede a la transformacin del significado de la parte infecta, a efectos de evitar su eliminacin del ordenamiento jurdico.

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En ese sentido, F. Javier Daz Re vorio [La interpretacin constitucional de la ley. La s sentencia s interpretativas del Tribuna l Constitucional. Lima: Pa lestra, 200 3] seala que mediante la utilizacin de este tipo de sentencia s, las leyes impugnadas d e inconstitucionalidad salen del pro ceso constituc ional con u n alcance y un contenido normativo diferente al que tena n originalmente. En ese sentido, la modif icacin del contenido normativo, no obsta para que se deje inalterable la vigencia y validez del te xto cuestionado. Ello puede producirse e n funcin a algunas de la s modalidades siguientes: las sentencia s reductoras, las sentencias aditivas, las sentencias sustitut ivas, las sentencias exhortativas y las sentencias est ipulativas . La existencia de la s denominadas sentencias manipulativas se justifica por la necesidad de evitar los efectos perniciosos que pueden presentarse en determinadas circunstancias, como consecuencia de los vaco s legale s que surgen luego de la expulsin de una norma del ordenamiento jurdico. La experiencia acredita que residualmente la declaracin de inconstitucionalidad de una ley puede terminar siendo ms gravosa desde un punto de vista poltico, jurdico, econmico o social que la propia permanencia de aquella dentro del ordenamiento constitucional. As pues, lo s efectos de dicha declaracin pueden llevar a que durante un tiempo se produzca un vaco legislativo que dae de alguna manera la vida coexistencial en el campo poltico, econmico, etc. A raz de lo expuesto , aparecen las denominadas sentencias manipulativas lo que supone llevar a cabo lneas de interpretacin y adaptacin de una ley acusada de violatoria de la Const itucin , a efectos de hacerla compatible con aquella. Es a travs de dich o esfuerzo que se salva la vigencia de la ley, empero subordinndola a los cnones de la Co nstitucin. En este caso se restablece la soberana de la Constitucin a travs de la transformacin del signific ado de la ley.

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La elaboracin de dichas sentencias est sujeta alternativa o acumulativamente a dos tipos de o peraciones: la ablat iva y la reconstructiva. La operacin ablativa o de exresis consiste en reducir los alcances normativos de la ley impugna da, eliminando del proceso interpretativo alguna palabra o hasta una norma cuya signif icaci n colisiona con la Constitucin. Para tal efecto se declara la nulidad de las expresiones impertinentes, lo que genera un cambio radical del contenido preceptivo de la ley. La operacin reconstructiva o de reposicin consiste en consignar el alcance normativo de la ley impugnada agregndosele un contenido y un sentido de interpretacin que no aparece del texto por s mismo. En este caso el rgano de control de la constitucionalidad aparece residualmente llevando a cabo una actividad paralegislativa. La existencia de este tipo de sentencias se justifica por la necesidad de evitar los efe ctos perniciosos que puedan presentarse en determinadas circuns tancias, como con secuencia de los vacos legales que surgen lueg o de la expulsin de una le y o norma con rango de ley del ordenamiento jurdico. Tales circunstancias tienen que ver con la existencia de dos princip ios rectores de la actividad constitu cion al-jurisdicciona l, a saber; el principio de conservacin de la ley y el principio de interpretacin desde la Constitucin. Asimismo, g uarda coherencia con una determinacin interpretativa previsora. Al respecto, conviene tener presente en que consisten:

El principio de conservacin de la ley. Mediante este axioma se exige al ju ez constitucional sa lvar, hasta donde sea razonablemente posible, la constituc ionalidad de una ley impugnada, en aras de afirmar la seguridad jurdica y la gobernabilidad del Estado. Es decir, la expulsin de una ley del ordenamiento jurdico por inconstitucional, debe ser la ltima ratio a la que debe apelarse . As, la simple dec laracin de inconstitucionalidad no debe ser utilizada, salvo si es imprescindible e inevitable.

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El principio de interpretacin desde la constitucin. Mediante este axioma o pauta bsica se asigna un sentido a una ley cuest ionada de incon stitucion alidad, a efectos que ella guarde coherencia y armona co n el plexo del texto fundamental. Dicha interpretacin hace que la ley sea conforme a la Constitucin; cabiendo, para tal efecto, que se reduzca, sustituya o modifique su ap licacin par a los casos concretos. En ese sentido, no debe olvidar se que la jurisdicc in constitucional desarrolla una funci n armonizadora de los conflictos socia les y polticos subyacentes en un proceso constitucional, por lo que las sentencias interpretativasmanipulativas (normativas) se cons tituyen en instrumentos procesales necesarios para el desarrollo de tal fin.

La determinacin interpretativa previsora. Mediante este axioma se asume la responsabilidad de predeterminar la totalidad de las consecuencias poltico-jurdica derivados de la activ idad jurisdiccional. Este tipo de sentencias propician el despliegue de lo s efecto s de las normas constituc ionales que p odran ser obstaculizado s por los huecos normativos emanados de un simple fallo estimatorio. Las normas inducidas y deducidas emanadas de una sentencia manipulativa-interpretativa (normativas) se encuentran implcitas dentro del ordenamiento constitucional, pero son objetivables mediante este procedim ie nto.

A continuacin procedemos a describir las modalidades que presentan las sentencias interpretativa s manipulativas: a) Las sentencias reductoras Son aquellas que sealan que una parte del texto cuestionado es contraria a la Constitucin; la mis ma que ha generado un vicio de inconstituc ionalidad en razn a una redaccin ex cesiva y desmesurada. 40

En ese contexto, la sentencia ord ena una restriccin o acortamiento de la extensin del contenido normativo de la ley impugnada. Dicha reduccin se produce en el mbito de su aplicacin a los casos particulares y concretos que se presentan en la va administrativa o judicia l. Para tal efecto, se ordena la inaplicacin de una parte del contenido normativo de la ley cuestionada, en relacin a algunos de los supuestos en l contemplados genricamente; o bien en las consecuencias jurdica s preestablecid as. Ello implica que la referida inap licaci n abarca a determinadas situaciones, hechos, acontecimientos o conductas originalmente previstas en la le y; o se dirige hacia a lgunos derechos, beneficios , sanciones o deberes primicialmente pr evistos. En consecuencia las sentencias r eductoras restringen el mbito de aplicacin de la ley im pugnada a algunos de los supuestos o consecuencias jurdicas establecidas en la literalida d del texto. Las sentencias reductoras suelen utilizar algunas de las siguientes frmulas: Declrese la inconstitu cionalidad d e la ley en cuanto incluye. Declrese la inconstituciona lidad de la ley en la parte que prev. Declrese la inconstituciona lidad de la ley en la parte que no excluye.

A guisa de ejemplo, cabe resear lo establecido por el Tribunal Constitucional espaol en la STC 50/1999 de fecha 6 d e abril de 1999, en relacin a la ac cin de inconstituc ionalidad presentada contra la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pb licas y del Procedimiento Admin istrativ o Comn. Dicha ley e stableci la obligatoriedad de las traducciones de ciertos documentos de la lengua cooficial autonmica a l

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castellano, en caso hubieren de surtir efecto fuera del territorio de la Comunidad Autonmica. Mediante una sentencia reductora dicho colegiado estableci que la obligacin de traducir un documento redactado en lengua catalana, gallega o eusquera al ca stellano, no se extenda a aquellos que fueran a surt ir efectos e n otra Comunidad Autnom a (diecinueve en total) pero en donde la propia lengua utilizada tambin tuviere carcter oficial. En puridad, de no haberse acudido a la utilizacin de la sentencia reductora, el Tribunal Constitucional Espao l hubiere tenido que declarar la inconstituciona lidad de la ley y, por ende, expulsarla del ordenamiento jurdico, en razn a que impeda que los documentos pudie sen producir ef ectos en el territorio de otr a Comunidad Autnoma, la misma que tambin reconoca a la lengua empleada como oficial. En el caso de nuestro Tribunal Constitucional la utilizacin de dicha modalidad puede observarse en los procesos siguientes : Caso 1 EXPS. N 0050-2004-AI/TC N 0051-2004-AI/TC N 0004-2005-AI/TC N 0007-2005-AI/TC N 0009-2005-AI/TC - Demandante: Colegio de Abogados de Cusco; Colegio de Abogados del Callao; y ms de cinco mil ciudadanos con firmas debidamente certificadas por el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil, contra la Ley N 28389, d e reforma constitucional de rgimen pensionario, y contra la Ley N 28449, de aplicacin de nuevas reglas pensionarias previstas en el Decreto Ley N 20530. - Emplazado: Congreso de la Repblica - Fallo: () 2. Declarar FUNDADAS EN PART E las demandas acumuladas en el extremo que impugnan la constitucionalidad de la Le y N 284 49. En consecuenc ia, DECLRESE LA INCONSTITUCIONALIDAD: B) De la frase 42

hasta que cumplan los veintin (21) aos del literal a del artculo 34 del Decreto Ley N 20530, segn el fundamento 153, quedando, de conformidad co n la Const itucin, el siguiente texto: Artculo 34.- Solamente tienen dere cho a pensin de orfandad los hijos menores de diecio cho (18) aos del trabajador con derecho a pensin o del titular de la pensin de cesanta o invalidez que hubiera fallecido . Cumplida esta edad, subsiste la pen sin de orfandad nicamente en los siguientes casos: a) Para los hijos que sigan estudios de nivel bsico o superior (...). Y, por conexidad, declrese tambin la inconstitucionalidad de la frase en cuyo caso la pensin continuar hasta que cumplan veintin (21) aos del literal b del artculo 55 del Decre to Ley N 20530, as como tambin la palabra universitarios del mismo literal , quedando, de conformidad con la Co nstitucin, el siguient e texto: Artculo 55.- Se extingue automticamente el derecho a pensin por: (...) b) Haber alcanzado la mayora de edad los titulares de pensiones de orfandad, salvo que pros igan estudios, o que adolezcan de incapacidad absolu t a para el trabajo, conforme a lo dispuesto en el artculo 34 de la presente Ley (...). Asimis mo, declrese la inconstitucionalidad de la frase Hasta que el beneficiario cumpla veintin aos del literal a del a rtculo 56 del De creto Ley N 19990. Quedando redactado de la siguiente fo rma: Artculo 56.- Tienen derecho a pensin de orfandad: los hijos menores de dieciocho aos del asegurado o pensionista fallecido. Subsisten el derecho a pensin de orfandad:

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a) [S]iempre que siga en forma ininterrumpida estudios del nivel bsico o superior de educacin (...). b) Para los hijo s invlidos mayores de dieciocho ao s incapacitados para el trabajo. Al respecto, debe tenerse en cuente lo siguiente: Fund. N 153: () En tanto es evidente que en la gran mayora de casos a la edad de veintin aos an no se ha n culminado los estudios superiores, la disposicin no resulta idnea para la consecucin del fin que persigue, y en consecuencia, resulta desproporciona da en este aspecto. Consecuentemente, corresponde declarar la inconstitucionalidad de la frase hasta que cumplan los veintin (21) aos del literal a del artculo 34 del Decreto Ley N 20530, quedando, de conformid ad con la Constitucin , el siguiente texto: (). De otro lado, en tanto que el literal b del artculo 55 del Decreto Ley N 20530, modificado por el artculo 7 de la Ley N 28449, dispone que se extingue automticamente la pensin por (...) b) Haber alcanzado la mayora de edad los titulares de las pensiones de orfandad, salvo que prosigan estudios univers itarios, e n cuyo caso la pensin continuar hasta que cump lan veintin (21) aos, o que adolezcan de incapacidad absoluta para el trabajo, conforme a lo dispuesto en e l artculo 34 de la presente Ley., por conexidad y en atencin a lo recin expuesto , corresponde declarar la inconstituc io nalidad de la frase e n cuyo caso la pensin continuar hasta que cumplan veintin (21) aos. Asimismo, en tanto que el artculo su pedita la vigencia de la pensin al hecho de proseguir es tudios universitarios, corresponde declarar la inconstitucio nalidad de esta ltim a palabra, por excluir, sin que e xista un fundamento objetivo y razonable que lo justifique, a las personas que siguen estudios superiores distintos de los un iversitarios, tales com o 44

carreras tcnicas, estudios en centros de educaci n ocupacional, en institutos militares, en tre otros. (). Consecuentemente, el literal b del artculo 55 del Decreto Ley N 20530, modificado por el artculo 7 de la Ley N 28449, queda, de conformidad con la Constitucin, con e l siguiente texto: (). Asimismo, tambin por conexidad y en atencin a lo expuesto, declrese la inconstitucionalidad de la frase Hast a que el beneficiario cumpla veintin aos del literal a de l artculo 56 del Decreto Ley N 19990, quedando, de conformidad con la Constitucin, el sig uiente texto: (). Caso 2 Exp. N 0015-2001-AI/TC Exp. N 004-2002-AI/TC - Demandante: Colegio de Abogados de Ica y la Defensora del Pueblo (Acumulados) contra el Decreto de Urgencia N 055-2001, y demanda de inconstitucio nalidad interpuesta por el Colegio de Abogados de Ica contra la Ley N 27684, qu e estableci el procedimiento para el pago de sumas de dinero de ordenadas por mandato judicial en los procesos seguido s contra el Estado. - Emplazado: Congreso de la Repblica - Fallo: FUNDADA en parte. Declara r la inconstituciona lidad del artculo 2 de la ley N 26756, en la parte que contiene el adverbio Slo, quedando subsistente dicho artculo 2 con la siguiente redaccin: Son embargables los bienes del Estad o que se incluyan expresamente en la r espectiva ley. Declarar la inconstituc ionalidad de la expresin nica y exclusivamente de l artculo 42 d e la Ley N 27584, modificado por el artculo1 de la Ley N 27684, quedando subsistente dicho precepto lega l con la siguiente redaccin : Las sentencias en ca lidad de cosa juzgada que ordenen el pago de suma de dinero, sern atendidas por el Pliego Presupuestario en donde se gener la deuda, bajo responsabilidad del Titular del Pliego, y su cumplimiento se har de acuerdo con los procedimientos que a continuacin 45

se sealan: (). Desestimar las dem andas en lo dems que contienen. Integrar al fallo los fundam entos N 24 a 26, 32 a 34, 41, 42, 53 a 55, 58,59, 62 a 65, 68, supra. Al respecto, cabe tomar en cuenta lo siguiente: Fund. N 31: En este sentido, e l Tribunal Constitucional considera que el artculo 1 del Decret o de Urgencia N 0192001 sera inconstitucional en la part e de la disposicin qu e no precisa que slo tienen la condicin de bienes inembargables, los que son de dominio pblico, es decir, lo s depsitos de dinero que resu ltan indispensables para e l cumplimiento de los fines esenciale s de los rganos del Estado o porque contribuyen con su fu ncionamiento. En otra s palabras: el Tribunal considera que es inconstitucional e l sentido interpretativo que se deriva de la disposicin contenida en el artculo 1 del Decreto de Urgencia N 0192001, segn el cual todo depsito de dinero existente en una cuenta del Estado en e l Sistem a Financiero Naciona l constituye un bien inembargable. Fund. N 32: Tal problema de constitucionalidad puede ser resuelto expidiendo una sentencia in terpretativa reductora, es decir, una sentencia sobre cuy a base el mbito de aplicacin de la d isposicin quede r educido. Y es que e n este caso, la inconst itucionalidad del artculo 1 de l Decret o de Urgencia N 019-2001 no reside en lo omite, sino, por el contrario, en su amplio margen de alca nce. Por tal motivo, e l Tribunal Constitucio nal deja asentado que cuando la dispos icin referida establece que los depsito s de dinero existentes en la s cuentas d el Estado en el Sistema Financiero Nacional, const ituyen b ienes inembargables, debe interpretarse que tales depsit os de dinero son slo aquellos que se encuentran afectos al servicio pblico . As expuesto el problema, este extremo de la pretensin debe desestimarse. Caso 3 EXPS. N 0004-2004-AI/TC N 0011-2004-AI/TC, N 0012-2004-AI/ TC 46

N 0013-2004-AI/TC, N 0014-2004-AI/ TC N 0015-2004-AI/TC, N 0016-2004-AI/ TC Y N 0027-2004-AI/TC (ACUMULADOS) - Demandante: Colegio de Abogados del Cusco y otros contra los artculos 3 , 4, 5, 6 , 7 , 8, 9, 10, 11, 12 , 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19 y 20 del Decre to Legislativo N 939 Ley de medidas para la lucha co ntra la evasin y la informalidad, y, por conexin, cont ra su modificatoria, el Decreto Legislativa N 947, que r egulan la denominada bancarizacin y crean e l Impuesto a las Transacciones Financieras (en adelante ITF); as como contra los artculos 3, 4 ,5, 6 , 7, 8, 9 , 10, 11, 12 , 13, 14, 15, 16, 17 , 18 y 19 de la Ley N 28194 Le y para la lucha contra la evasin y para la formalizacin d e la economa, que subroga los referidos Decretos Legisla tivos. - Emplazados: Poder Ejecut ivo y Con greso de la Repblica - Fallo: FUNDADA, en parte, la demanda de inconstitucionalidad contra la Ley N 28194, y, en consecuencia, inconstitucional el ltimo prrafo del artculo 17 de la Ley N 28194. Declarar, por mayora, INFUNDADA la demanda de inconst itucionalidad contra la Ley N 28194 en lo dems que co ntiene; y declarar, por mayora, IMPROCEDENTES, las demandas de inconstitucionalidad interpuestas contra el Decreto Legislativo N 939, y su modificatoria, el Decreto Legislativo N 947. b) Las sentencias aditivas Son aquellas en donde el rgano de control de la constitucionalidad determina la existencia de una inconstitucionalidad por omisin legislativa. En ese contexto procede a aadirle algo al texto incompleto, a efecto de transformarlo en plenamente constitucional. As, imponen un elemento nuevo al enunciado normativo, extendiendo los alcances preceptivo s a un supuesto de he cho primicialmente no contemplado.

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Gaspar Caballero Sierra [Corte Constitucional y legislador. Contrarios o complementarios. En: Jurisdiccin Const itucional e n Colombia. La Corte Constitucion al 1992-2000, realidad y perspectivas. Bogot: Konrad Adenahuer, 2001] seala que en est e caso el rgano jurisdicc ional constat a en el fondo, una comisi n legislativa puesto que la regulacin e s inconstitucional, no por lo que expresamente ordene, sino debido a que su regulacin es insuficiente, al no haber previsto dete rminados aspectos, que eran necesarios para que la norma se adecuara al texto constituciona l. Franklin Moreno Millares [La jurisprudencia constitucional como fuente del Derecho. Bogot: Leyer, 2002] plantea que los fundamentos de las sentencias adit iva s seran las siguientes: a) El carcter normativo de la Con stituci n. b) La efectividad de los princip ios y dere chos consagrados en la Constitucin. c) La funcin jurisdicciona l del rgan o de control de la constitucionalidad. En puridad, se expiden para completar leyes cuya redaccin rica presenta un contenido normativo menor del exigible constitucionalmente. En ese sentido, las sentencias ind ican que una parte de la ley impugnada es inconstituc ional, en t anto no ha previsto o h a excluido algo. De all que el rgano de control considere necesario ampliar o extender su conten ido normativo, permitiendo su aplicacin a supuestos inicialment e no contemplados, o a ensanchar sus consecuencias jurdica s. La finalidad en este tipo de sentencia s consiste en controlar e integrar las omis iones leg islativas in c onstitucionales; es dec ir, que a travs del acto de adicin se evite que una ley cree situaciones contrarias a los principio s, valores o n ormas constitucionales. Es usual que la omisin legislativa inconstitucional afecte el principio de igualdad; por lo que al extenderse los alcances de la norma primigeniamente no previstos p ara determinados sujetos, en puridad lo que la senten cia consigue es homologar un mismo trato con aquellos que ya estaban comprend idos en la ley cues tionada.

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El contenido de lo adicionado sur ge de la interpretacin extensiva, de la interpretacin s iste mtica o de la interpretacin analgica. Las sentencias aditiva s suelen utilizar alguna de las frmulas siguientes: Declrese la inconstitu cionalidad de la ley en cuanto no prev. Declrese la inconstituciona lidad de la ley en la parte que no prev.

A guisa de ejemplo, cabe resear lo establecido por el Tribunal Constituciona l espaol en la STC 222/1992 que declar inconstitucional por omisin legis lativa una parte de la Ley de Arrendamientos Urbanos en dond e se dispona que a l fallecimiento del inquilino titular del contrato de arrendamiento su cnyuge poda subrogarse en los d erechos y obligaciones del arrendamiento. Empero en dicho text o se exclua impl citamente a la conviviente more uxorio. Dicho colegiado declar la inconstituc ionalidad de la ley en la medida en que excluye del beneficio de la subrogacin mortis causa a quien hubiere convivido de m odo marital y estable con e l arrendatario fallecido. En el caso de nuestro Tribunal Constitucional la utilizacin de dicha modalidad puede observarse en los procesos siguientes : Caso 1 EXPS. N 0050-2004-AI/TC N 0051-2004-AI/TC N 0004-2005-AI/TC N 0007-2005-AI/TC N 0009-2005-AI/TC - Demandante: Colegio de Abogados de Cusco; Colegio de Abogados del Callao; y ms de cinco mil ciudadanos con firmas debidamente certificadas por el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil, contra la Ley N 28389, d e reforma constitucional de rgimen pensionario, y contra la

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Ley N 28449, de aplicacin de nuevas reglas pensionarias previstas en el Decreto Ley N 20530. - Emplazado: Congreso de la Repblica - Fallo: () 2. Declarar FUNDADAS EN PART E las demandas acumuladas en el extremo que impugnan la constitucionalidad de la Le y N 284 49. En consecuenc ia, DECLRESE LA INCONSTITUCI ONALIDAD: D) De la frase de viudez de la primera oracin y del literal b del artculo 32 del Decreto Ley N 20530, segn el fundamento 150, quedando, de conformidad co n la Const itucin, el siguiente texto: Artculo 32.- La pensin (de viudez u orfandad) se otorga de acuerdo a las normas siguie ntes: a) () Se precisa que la inclusin de la frase (de viudez u orfandad) en el texto no supone un acto legis lativo , sino el e jercicio de la facultad interpretativa aditiva d e este Colegiado, cumpliendo as con la presuncin iuris tantum de constitucionalidad de las leyes que evita su declaracin de inconstitucionalidad cuando exista cuando menos un sentido interpreta tivo que permita considerarla compatible con la Norma Fundamental. Al respecto, debe tenerse en cuente lo siguiente: Fund. N 150: () Pero, al propio t iempo, y a efectos d e evitar que dicha declaracin de inco nstitucionalidad gener e una inconstitucionalidad mayor ante la ausencia de un a disposicin que establezca cu l es la pensin de orfandad que corresponde a los hijos del causante, corresponde declarar la inconstituciona lidad de la frase de viudez de la primera oracin y del literal b del artculo 32 del Decreto Ley N 20530, debiendo interpretarse aditivamente que los literales a y b de dicho artculo en l os que se encuentran los porcentajes que permiten calcular la pensin de viudez, son tambin aplicables para el clculo de la pensin de orfandad. De esta forma, de conformidad con la Constitucin, e l artculo 32 de l Decreto Ley N 20530 , modificado por el artculo 7 de la Le y N 28449, queda con e l 50

siguiente texto: Artculo 32.- (). Precisndose que la inclusin de la frase (de viudez u orf andad) en el texto n o implica un acto legislativo, sino el e jercicio de la facultad interpretativa aditiva de este Colegia do, cumpliendo as co n la presuncin iuris tantum de const itu cionalidad de la s leye s que evita su declaracin de incon stitucionalidad cuand o exista cuando menos un sentido interpretativo que permita considerarlo compatible con la Norma Fundamental. As la frase (de viudez u orfandad) slo cumple el propsito de incidir en la manera cmo debe ser interpretado el texto a partir de la expedicin de la presente sentencia. Y precisndose, a su vez, que a diferencia de los literales a y b, los literales c y d son slo ap lic ables a la pensin d e viudez. Caso 2 EXP. N 0010-2002-AI/TC - Demandante: Marcelino Tineo Silva y ms de 5,00 0 ciudadanos contra los Decretos Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880, as como su s normas complementarias y conexas. - Emplazado: Congreso de la Repblica - Fallo: FUNDADA, en parte, () E INFUNDADA, por mayora, la demanda en lo dems que con tiene, formando parte integrante de la parte resolutiva de esta sentencia a los fundamentos jurdicos N 56, 58, 59, 6 2, 63, 65 [ SE REFI ERE A ART. 2 DEL DECRETO LEY N 254 75], 66, 72, 73, 74, 75, 76, 77, 88, 93, 104, 106, 107, 128, 1 30, 131, 135, 137, 142 , 146, 154, 159, 172 y 174, y, e n consecuencia, son vinculantes para todos los operad ores jurdicos dicho s criterios de interpretacin. Al respecto debe tenerse en cuenta lo siguiente: Fund. N 63: Es decir, es inconstitucional el sentido interpretativo que excluye del tipo cualquier referencia a la responsabilidad o culpabilidad del sujeto. Por lo tanto , los jueces no pueden condenar, al amparo de dicho artcu lo 2 del Decreto Ley N 25475, a una per sona por el solo hech o 51

de que se ha ya les ionado o pue sto en peligro los bienes jurdicos sealados en la m isma disp osicin legal sin tomar en cuenta el anlisis de su culpabilida d. Fund. N 65: Por ello, el Tribunal considera que es inconstitucional la norma implcita que se deriva de la frase El que provoca, crea o mantiene, en la medida en que no prev la responsabilidad subjetiva, esto es, la intencin del agente como la susceptible de reprocharse penalmente; por lo que tal frase, extendiendo los alcances del artculo VII del Ttulo Preli minar del Cdigo Penal sobre el artculo 2 del De creto Ley N 25475, subsistir con el mismo texto, con el sentido interpretativo antes anotado: El que (intencionalmente) provoca, crea o mantiene un estado de zozobra, alarma o temor en la poblacin o en un sector d e ella (). c) Las sentencias sustitutivas Son aquellas en donde el rgano de control de la constitucionalidad declara la inconstitucionalidad parcial de una ley; y simultneamente incorpora e n cambio, un reemplazo o relevo del contenido normativo e xpulsado del ordenamiento jurdico; vale decir, dispone una modificacin o alteracin de un a parte literal de la ley. En puridad, representan una combinac in de las sentencia s de inconstitucionalidad clsica y las sen tencias aditivas, ya que por un lado anulan el precepto legal objet o de control generado en un vicio de regulacin; y por el otro, como consecuencia de lo anterior, cubren o llenan el hueco normativo por medio de una adicin normativa. Ahora bien, debe aclararse que la part e sustituyente no es otra que una norma ya vigente en el ordenamiento jurdico. La actividad paralegislativa se canaliza en el traslado de los supuestos o las consecuencias jurdicas de una norma aprobada por el legis lador hacia la parte de la ley cuestionada y e n concreto afectada de inconstituciona l, con el objeto de proceder a su inmediata integracin. Dic ha accin se efecta excepcionalmente para impedir la consumacin de efec tos 52

polticos, econmicos, sociale s o culturales gravemente daosos y derivados de la declaracin de in const itucionalidad parcia l. Las sentencias siguientes: sustitutivas sue len utilizar las frmulas

Declrese la inconstitu cionalidad de la ley en la parte que y dispone () en lugar de. Declrese la inconstitu cionalidad d e la ley en cuanto dispone que y establece en sustitu cin que.

A guisa de ejemplo cabe sealar lo establecido por la Corte Constitucional italiana en la Senten cia N 15 de fecha 12 de febrero de 1969, en donde declar la inconstitucionalidad parcia l del Cdigo Pena l, en lo relat ivo a la ex igencia de subordinacin de l ejercicio de la accin penal por el delito de vilipendio contra la propia Corte, con sujecin a la previa autorizacin del Ministerio de Gracia y Justicia. Al respecto, la Corte consider que la exigencia de la previa autorizacin contravena expresamente su independencia y autonoma funcional; por lo qu e luego de declarar la inconstitucionalidad parcial de l Cdigo Penal, d ispuso la sustitucin del texto expulsado del ordenamiento por una auto aprobacin institucional, tal como ya se haba regulado en otros aspectos de naturaleza penal. En el caso de nuestro Tribunal Constitucional la utilizacin de dicha modalidad puede observarse en la siguiente sentencia : Caso EXP. N 0009-2002-AI/TC - Demandante: Luis Quispe Candia y ms de cinco mil ciudadanos contra los artculos 5 , 6, 7, 10, literale s b y c, 11, 12, 13, 14 , 15, 17, 18 , 19, 20, 21 , 22 , 23, 25, literal d, 29, 31, literal a, 32, literales a y b, 38,39, 41.2, Primera y Segunda Dis posicin Transitoria d e la Ley N 27153, ley que regula la ex plotacin de lo s juego s de casino y mquinas tragamonedas. - Emplazado: Congreso de la Repblica 53

- Fallo: FUNDADA, en parte, la demanda de inconstitucionalidad contra la Ley N 27153, y en consecuencia, incon stitucionale s lo s artculos 38.1, 39 , Segunda y Primera Disposicin Transitoria de la Ley N 27153, esta ltima disposicin en la parte que seala un mximo de (120) ciento veinte d as calendario; y, por conexin, el artculo 1 de la ley 2 7232, en la parte que establece (60) sesenta das calendario, debiendo interpretarse ambas disposiciones segn lo expresado en el fundamento jurdico N 18. Integrndose a la parte resolutiva de esta sentencia los funda mentos jurdicos N 7 y 16; e INFUNDADA en lo dems que co ntiene. Al respecto, debe tenerse en cuente lo siguiente: Fund. N 18: () En consecuencia, cuando cambia la legislacin, y de por medio se encuentra comprometido el ejercicio de determinados derechos fundamentales, todo cambio solo podr ser vlido si es que, adems, se encuentra conforme con el principio de seguridad jurdica. Por ello, considera el Tribunal que si el Estado permiti que los inversionistas se dediquen a la explotacin d e determinadas actividades econ micas bajo cierta s condiciones, entonces, no es razon able que poco tiemp o despus cambie bruscamente tale s reglas exigiendo la satisfaccin de requisitos y condicion es en un lapso que el Colegiado considera extremadamente breve en atencin a las inversiones realizadas. En consecue ncia, se estima que el plazo dispuesto en la segunda disposicin transitoria impugnada, por ser demasiado breve, vulnera el principio constitucional de la seguridad jurdica . d) Las sentencias exhortativas Son aquellas en donde el rgano d e control constitucional declara la incompat ibilidad constitu cional de una parte o la totalidad de una ley o norma con ran go de ley, pese a lo cua l no dispone su inmediata expulsin del ordenamiento constitucional, sino que recomienda a l Parlamento p ara que, dentro de un p lazo razonable, expida una ley sustitutoria con un contenido acorde a las normas, principios o va lores constitucionales.

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Como puede observarse, si en sede constitucional se considera ipso fa cto que una determinada disposicin legal e s contraria a la Constitucin, en vez de declararse su invalidez constitucional, se confiere al legisla dor un plazo determinado o determinable para que la reforme, c on el objeto de eliminar la parte violatoria del texto fundamental. En este tipo de sentencias se in voca el concepto de vacatio setentiae, mediante el cual se dispone la suspensin de la eficacia de una parte del fallo. Es decir, se modulan los efectos de la decisin en el tiempo. Dicha expresin es un equivalente jurisprudencial de la vacatio legis o suspensin temporal de la entrada en vigencia de una ley aproba da. Residualmente el rgano jurisdiccio nal puede disponer un bloqueo de aplicacin; el cual consiste en inaplicar a los casos concretos que dieron lugar al examen de constitucionalidad, quedando suspendidos los procesos hasta la entrada en vigencia, la nueva normatividad ordenada. Debe sealarse que la e xhortacin p uede concluir por alguna de las tres vas sigu ientes: Expedicin de la ley sustitutiva y reformante de la norma declarada incompatible con la Constitu cin. Conclusin in totum de la etapa suspensiva; y, por ende, aplicacin plenaria de los alcances d e la sentencia. Dicha situacin se cuando el leg islador ha in cumplido con dictar la ley sustitutiva dentro del plazo expre samente fijado en la sentencia. Expedicin de una segunda sentencia. Dicha situacin se produce por el no uso parlamentario del plazo razonable para aprobar la ley sustitutiva.

Asimismo, este Tribunal ha emitido en mltiples procesos constitucionales sentencias exhortat iv as que, a diferencia de la s anteriormente descritas, no tiene efect os vinculantes. Dichas sentencias son recomendaciones o sugerencias, estrictu sensu, que, partiendo de su f uncin armonizadora ante lo s conflictos, se plantean al legislador para que el ejercicio de su discrecionalidad po ltica en el marc o de la const itucin pued a 55

corregir o mejorar aspectos de la normatividad jurdica. En tales sentencias opera el principio de persuasin y se utilizan cuando, al examinarse los alcances de un proceso constitucional, si bien no se detecta la existencia de un vicio de inconstitucionalidad, s e encuentra una legislacin defectuosa que de algn modo conspira contra la adecuada marcha del sistem a constitucional. Humberto Nogueira Alcal [Senten cias de los Tribunales Constitucionales y sus e fectos en Amrica del Sur. En: Revista Iberoamericana de Derecho Procesa l Constituc ional. Proceso y Constitucin N 2. Mxico: Porra, 2004] expone que este tipo de sentencias cubre el amplio espacio q ue van desde la formulaci n de un simple consejo al legislador h asta frmulas vinculantes en pro de la aprobacin de normas arr ogantes y sustitu yentes por parte de aquel. En ese contexto la Corte Con stitucio nal colombiana mediante la Sentencia C-436-1994 ha precisado que el exhorto no debe ( ) ser visto como una ruptura de la divisin de poderes, sino como una expresin de la colaboracin de la s mismas para la realizaci n de los fines del Estado. En el caso del Tribunal Cons tituciona l la ut ilizacin de d icha modalidad puede observarse en los ca sos siguientes: Caso 1 EXPS. N 0050-2004-AI/TC N 0051-2004-AI/TC N 0004-2005-AI/TC N 0007-2005-AI/TC N 0009-2005-AI/TC - Demandante: Colegio de Abogados de Cusco; Colegio de Abogados del Callao; y ms de cinco mil ciudadanos con firmas debidamente certificadas por el Registro Nacional de Identificacin y Estado Civil, contra la Ley N 28389, d e reforma constitucional de rgimen pensionario, y contra la Ley N 28449, de aplicacin de nuevas reglas pensionarias previstas en el Decreto Ley N 20530. - Emplazado: Congreso de la Repblica

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- Fallo: () HA RESUELTO () 5. Se EXHORTA al Congreso de la Repblica a cubrir el vaco normativo de la Primera Disposicin Transitoria de la Ley N 28449, al que se hace alusin en el ltimo prrafo del fundamento 126, teniendo presente que dicha omisin no puede ser interpretada en el sentido de que la falta de comunicacin del trabajador dentro de los noventa das previstos en la norma, implique que ste permanezca en el rgimen del Decr eto Ley N 20530, ni tampoco que ello suponga que el trabajador queda fuera de todo rgimen previsional. Al respecto, debe tenerse en cuente lo siguiente: Fund. N 126: () Del anlisis de estas disposiciones , surgen algunas conclusiones: () - El legislador ha omitido referir en la Primera Dispo sicin Tr ansitoria de la Ley N 28449, qu sucede si transcurridos los noventa das de plazo, el trabajador no comunica al empleador su opcin de afiliacin. En tal sentido, e ste Tribunal exhorta al Congreso de la Repblica a cubrir dicho vac o normativo, teniend o presente que tal omisin no sea interpretada en el sentido que la falta de comunica cin del trab ajador dentro de dich o plazo implique que ste permanezca en el rgimen de l Decreto Ley N 20530, pues ello vuln erara el inciso 2 de la Primera Disposicin Final y Transitoria de la Constitucin; n i tampoco que ello implique que el tra bajador quede fuera de todo rgimen previsional, pues dicha interpretacin sera incompatible con el derecho fundamental de libre acceso al sistema de la seguridad social consa grado en el artculo 1 0 de la Constitucin..

Caso 2 EXP. N. 1417-2005-AA/TC Demandante: Manuel Anicama Hernndez. Demanda de amparo contra la Oficina de Normalizacin Previsional (ONP), con el objeto que se declare la nulidad de la Resolucin N. 0000041215-2002ONP/DC/DL 19990, de fecha 2 de agosto de 2002, por considerar que vulnera su derecho fundamental a la pensin, toda vez que resolvi denegar su solicitud de pensin de jubilacin adelantada.

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Emplazado: Oficina de Normalizacin Provisional Fallo: HA RESUELTO () 6. Se EXHORTA al Poder Judicial, para que, de conformidad con el Fundamento 61 supra, aumente el nmero de Juzgados Especializados en lo Contencioso Administrativo en el Distrito Judicial de Lima y los cree en el resto de Distritos Judiciales de la Repblica. Al respecto, debe tenerse en cuente lo siguiente: Fund. N 61: Finalmente, el Tribunal Constituciona l exhort a al Poder Judicia l a aumentar el nmero de Juzgados Especializados en lo Contencio so Administrativo en e l Distrito Judicia l de Lima y a crearlos en el resto de Distrito s Judiciales de la Repblica, a efe ctos de atender co n diligencia y celeridad las pretensiones que correspondan ser dilucidadas por la jurisdiccin ordinar ia, como consecuencia de la expedicin de la presente senten cia..

Caso 3 EXP. N. 2050-2002-AA/TC - Demandante: Flor de Milagros Ramos Colque a favor d e Carlos Israel Ramos Colque. Interp one accin de amparo contra la Resolucin Suprema N. 544 -2000-IN/PNP del 4 de octubre de 2000 y la resolucin suprema fcta derivada como consecuencia de la reconsideracin f ormulada, con el objeto de que se declare su inaplicabilid ad y se disponga la reincorporacin del afectado en el servicio act ivo de la Polica Nac ional del Per, con todos sus derechos, beneficios, goces y preeminencias inh erentes a su grado, as como el abono por el tiempo de su permanencia en situacin de retiro hasta la efectivizacin de su reposicin. - Emplazado: Interior. Polica Naciona l del Per Ministerio del

- Fallo: REVOCANDO la recurrida que, revocando la apelada , declar improcedente la accin de amparo; y, reformndola, la declara FUNDADA; en consec uencia, inaplicable a l demandante la Resolucin Suprema N. 544-2000-IN/PNP de l 4 de octubre de 2000, y ordena que se reincorpore al 58

demandante a la situacin de actividad, con el reconocimiento de sus derechos y pre rrogativas inherentes a su grado. Exhorta, de conformidad con el Fundamento jurdico N. 21 de esta sentencia (Fund. 25), a los poderes Legislativo y Ejecutivo para que, en un plazo razonable, adecuen las normas del Decreto Legislativo N. 745 y el Reglamento del Rgimen Discipli nario de la Polica Nacional del Per a los principios y derechos constitucionales. Al respecto, debe tenerse en cuente lo siguiente: Fund. N 25: Ley de Situacin de la Polica Nacional del Per y necesidad de expedirse una sentenc ia exhortativa. Hasta antes de esta sentencia, en un amparo o, en general, en un proceso constitucional de la libertad, jams el Tribunal Constitucional ha puesto el pronunciamiento expedido en conocimiento directo de sujetos d istint os de los que participan en la controversia constituciona l, tod a vez que stas tienen, prima facie, efectos inter partes, aunque sus criterios jurisprudenciales vin culen a los juece s y tribunales, tal como lo dispone la Primera Disposic in Gen eral de la Ley N. 26435, Orgnica del Tribunal Constitucional. Sin embargo, la naturaleza de esta r esolucin y, sobre todo, de los problemas constitucionales advertidos en torno al Decreto Legislativo N. 745 y al Reglamento del Rgimen Disciplinario de la Polica Nacional del Per, que, dicho sea de paso, no son los nicos, recomiendan, adems de notificar la presente sentencia a las p artes, a ponerla en conocimiento de los rganos constitucionales respectivos a fin de que se contemple la conveniencia de introducir las modificaciones correspondientes en el Decreto Legislativo N. 745 y en el Reglamento del Rgimen Disciplinario de la Polica Nacional del Pe r, que permitan su adecuacin a los derechos y principios constitucionales. Fund. N 17: El pase a la situacin de disponibilidad de lo s miembros de la Polica Nacional de l Per.

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El recurrente alega que se le ha pasado a la situacin de disponibilidad por medida disciplinaria. Dicha sancin disciplinaria est delimitada por el artculo 40 del Decreto Legislativo N. 745 (). Sin embargo, el pase a la situacin de disponibilidad no slo tiene la naturaleza de medida disciplinaria. El artculo 41 del mismo decreto legislat ivo prev la posibilidad de que se pueda pasar a dicha situacin a un miembro de la PNP, cuando as lo disponga una resolucin judicial que h aya quedado consentida y ejecutoriada, y sancione con separacin temporal del servicio como pena principal o acceso ria, o con pena privativa de la libertad...". Es decir, tambin constituye una sancin judicial y, adems, se puede ap licar in cluso cuando, pe se a no haberse sealado en la sentencia que el pase a la situacin de disponibilidad constituye parte de la pena (principa l o accesoria), el miembro de la Polica Nacional haya sido condenado con pena privativa de la lib ertad. Este Tribunal no considera que sea inconstitucional el pase a la situacin de disponibilidad de un efectivo policial, luego que ste fue condenado mediante resolucin judicial firme a pena privativa de la libertad (). Menos an puede cuestionarse la legitimidad constitu cional del pase a la situacin de disponibilidad porque, adems de ser una sancin disciplinaria, tambin puede constituir una pena principal o accesoria, impuesta a travs de una resolucin judicial que ha ya q uedado consentida y ejecutoriada. S, en cambio, el Tribunal considera que es inconstitucional el artculo 40 del Decreto Legislativo N. 745, en la parte que estatuye que el pase a la situacin de disponibilidad por medida disciplinaria puede aplicarse "si el hecho o hechos que se (...) imputan legalmente estn previstos como delito". En tal supu esto, a diferencia de lo preceptuado por el artculo 41 del mismo decreto legislativo, el pase a la situacin de dispo nibilidad como sancin disciplinaria no es consecuencia de que al sancionado se le haya impuesto una condena a travs d e una resolucin judicial que haya quedado firme; sino del hecho que simplemente se le 60

haya imputado (y no declarado judicialmente) la comisin de un delito. Este Coleg iado considera que as entendida la posibilidad de aplicar ta l sancin disciplinaria, es v iolatoria del principio de presuncin de inocencia, pues resulta claro que, con la sola imputacin de un delito, tal presuncin no pierde sus efectos, s ino hasta que exista una declaracin jud icial de responsabilidad penal. Ello no quiere decir que se permita que el efec tivo po licia l sujeto a un proceso penal contine e n situacin de actividad, pues es perfectamente lc ito, si es q ue se compromete a las tareas constitucionalmente reservada s a la Polica Nacional del Per, que s te sea pasado a la sit uacin de disponib ilidad, durante todo el lapso que dure la realizacin de dicho proceso judicial. Pero en este ltimo caso, e l pase a la situacin de disponibilidad no puede entenderse como una medida disciplinaria pues no hay falta administrativa declarada, n i tampoco puede considerarse como aplicable el plazo previsto en el artculo 47 del Decreto Legislativo N. 745, segn el cual "No podr volver a la situacin d e actividad y pasar a la situacin de retiro, el personal que haya permanecido, por cualquier causa o motivo, 2 aos con secutivos en la situacin de disponibilidad". Lo que sign ifica, c onsecuentemente, que si no existe una resolucin judicial que declare la responsabilidad penal de l procesado , cualesquiera sean las razones para su dictado, e l pase a la situa cin de disponibilidad deber revocarse inmed iatamente. Y no puede ser aplicable el artculo 47 del Decreto Legislativo N. 745, pues una interpretacin constitucionalmente conforme de dicho dispositivo debe entenderse como aplicable slo a los casos de sancionados administrativa o penalmente, pero no para aquellos donde el pase a la situacin de disponibilidad debera ser, por decirlo as, una me dida cautelar, (). Por estas razones, el Tribunal Constitucional considera, que es inconstitucional el artculo 40 del Decreto Legislativo N. 745, en la parte que establece "si el hecho o hechos que se le imputan legalmente estn previstos co mo delito". Asimismo, es inconstitucional que no se haya pr evisto la posibilidad de aplicar el pase a la situa cin de dis ponibilidad como medida 61

cautelar, en los casos a los que antes ha hecho referencia este Tribunal. No es el mismo caso, desde luego, si la sancin disc iplinaria de pase a la situacin de disponibilida d se deriva del hecho de que, con independencia de la imputacin de haber cometido un delito que por si solo no basta para sancionar disciplinariamente, se adopta c omo consecuencia de haberse infringido adems intereses legtimos de la institucin policial, que se encuentren previstas en la ley como faltas administrativas. Es decir, que esos mismos hechos constituyan la infraccin de otros tantos intereses y bienes jurdicos propios de la institucin a la que pertenecen. Sin embargo, en tal caso, no es la imputacin de un delito la que amerita la imposicin de la sancin del pa se a la situacin de disponibilidad, sino, concretamente, la infraccin de reglas disciplinaria s. No obstante, en una hiptesis semejante, el Tribunal Constitucional considera que cualquie r sancin administrativa que pudiera imponerse, slo podr darse una vez finalizado el proceso penal, pues si bien en sede judicial no se sanc ionar por la comisin de una falta adm inistrativa, sino por la comisin de un ilcito (penal), sin embargo, la autoridad administrativa est vinculada por los hechos declarados como probados en sede judicial. Si, por el contrario, se produjese u n supuesto de concurso aparente entre la infraccin disciplina ria y la infraccin penal, esto es, que con los mismos fundamentos se pretendiera sancionar penal y administrativamente a un miembro de la PNP, en ese caso, el procedimiento administrativo discip linario deber suspenderse y el rgano administrativo se sujetar a lo que se resuelva en sede judicial. Ello ocurre, especialmente en el mbito de la jurisdiccin milit ar, pues no slo tiene competencia para juzgar los denomin ados delitos de func in, sino tambin para sancionar por falta s disciplinarias previstas en el Cdigo de Justicia Militar y en la s leyes de la materia. Fund. N. 23: () En definitiva, este Colegiado considera que es inconstitu cional la disposicin del Reglamento del Rgimen Disciplinario de la PNP que autoriza que, por un mismo hecho, 62

y siempre que se haya afectado un mismo bien jurdico, se pueda sancionar doblemente; como es inconstitucional que, como sucede en el presente caso, a su amparo se haya pasado al recurrente a la situacin de retiro, pese a que sobre los mismos hechos y sobre el mismo fundamento, fue objeto de una sancin discip linaria previa. Caso 4 EXP. N 0006-2003-AI/TC - Demandante: Edgard Villanueva N. y 64 Congresistas de la Repblica contra el inciso j) del artc ulo 89 del Reg lamento del Congreso de la Repblica, a legando que el mismo supon e un desconocimiento de la institucin de la inmunidad parlamentaria y que vulnera los artculos 93, 99 y 00 de la Constitucin, dado que establece q ue basta una mayora simple de los presentes en un pleno del Congreso para aprobar una acusacin constitucion al contra uno de sus miembros, despojarlo de su inmunida d para ser sometido a un proceso judicial e, incluso, suspen derlo en sus funciones , inhabilitarlo o dest ituirlo. - Emplazado: Congreso de la Repblica - Fallo: INFUNDADA, en part e, la accin de inconstitucionalidad interpuesta contra el inciso j) del artculo 89 del Reglamento del Congreso de la Repblica; ordena interpretar la disposicin impugnada conforme a los fundamentos 12 y 15 de la pr esente sentencia, e IMPROCEDENTE en lo dems que contiene. Asim ismo, EXHO RTA al Congreso de la Repblica a reformar la Constitucin Poltica conforme a los fundamentos 17 y 27, supra; as como a reformar su Reglamento, con arreglo a los fundamentos 23, 24, 26 y 28. Al respecto, debe tenerse en cuenta lo siguiente: Sobre la votacin necesaria para acusar y sancionar en los juicios polt icos Fund. N 22: El Tribunal Constitucion al advierte que an no se ha previsto en el ordenamiento la votacin necesaria 63

para aplicar las sanciones previstas en el primer prrafo del artculo 11 de la Constitucin, en los casos de juicios polticos. Dicha omisin ni siqu iera se encuentra prevista en el ordenamiento para casos sustancialmente anlogos, razn por la cual, en este ca so, no cabe r ecurrir a una sentencia integrativa. Fund. N 23: Esta omisin, desde luego, puede desencadenar aplicaciones irrazonab les de las sanciones previstas en el artculo 100. En ese sentido, este Colegiado exhorta al Congreso de la Repblic a a estipular en su Reglamento la votacin necesaria para aprobar una acusacin constitucional necesaria pa ra la aplicacin de la s referidas sanciones. Para ello deber tener en cuenta qu e los artculo s 157 y 161 de la Constitucin establecen que para la remocin de los miembros del Consejo Nac ional d e la Magistratura y del Defensor del Pueblo se requiere e l vo to conforme de lo s 2/ 3 del nmero legal de miembros del Congreso. Siendo as, a efectos de evitar incongruencias que puedan desprenderse del propio orden constitucional, es necesario que el nmero de votos para destituir del cargo a los otros funcionarios previstos en el artculo 99 de la Constitucin, o, en su caso, para inhabilitar hasta por 10 aos para el ejercicio de la f uncin pblica, por infraccin de la Constitucin, no sea menor a los 2/3 del Congreso, sin participacin de la Comisin Permanente. Sobre el procedimiento aplicable a los juicios polt icos Fund. N 24: De otra parte, y en vista de que el procedimiento regulado por el artcu lo 89 del Reglamento parlamentario se encuentra, prima facie, dirigido a regular el procedimiento de acusac in const itucional para los casos d e antejuicio poltico, este Colegiado exh orta al Congreso de la Repblica a regular un procedimiento de acusaci n constitucional para los casos de juicio poltico, conforme a las caractersticas de dicha inst itucin que se desprenden de esta sentencia. En tanto e llo ocurr a, este Colegiado no encuentra inconveniente en que el procedimiento regulado en los incisos del artculo 89 del reglamento sea aplicado 64

tambin a los juicios polticos, mientr as resulten compatib les con las caractersticas de d icha inst itu cin. Fund. N 25: De este modo, y resumiendo los criterios expuestos hasta el momento, debe interpretarse que en los artculos 99 y 100 de la Constitucin se contempla tanto el antejuicio poltico como el juicio poltico. Sobre la vacancia presidencial por permanente incapacidad moral o fsica Fund. N 26: () En ese sentido, el Tribunal Constitucional exhorta al Congreso de la Repblica a legislar un procedimiento y la necesidad de una votacin calificada para poder declarar la vacancia presidencial por la causal prevista en el inciso 2) de l artculo 113 de la Constitucin, a efectos de no inc urrir en aplicaciones irrazonables de la referida d isposicin constitucional, para lo cual, al igual que en los casos de juicio poltico, debe estipularse una votacin calificada no menor a los 2/3 del nmero legal de miembros del Congreso. Caso 4 EXP. N 0010-2002-AI/TC - Demandante: Marcelino Tineo Silva y ms de 5,00 0 ciudadanos contra los Decretos Leyes N 25475, 25659, 25708 y 25880, as como sus normas complentarias y conexas. - Emplazado: Congreso de la Repblica - Fallo: FUNDADA, en parte la accin de inconstitucionalidad interpuesta y, en consecuencia () ASIMISMO, exhorta al Congreso de la Repblica para que, dentro de un plazo razonable, reemplace la legislacin c orrespondiente a fin de concordar el rgimen jurdico de la cadena perpetua con lo expuesto en esta sentencia en los fundamentos jurdicos N 190 y 194 as como estab lezca los lmites mximos de la s penas de los delitos regulados por los artculos 2, 3, incisos b) y c); 4, 5 y 9 de l Decreto Ley N 25475 , conforme a lo expuesto en el fundamento jurdico N 205 d e 65

esta sentencia. Finalmente, a regular la forma y el modo como se tramitarn las peticiones de nuevos procesos, a los que se refieren los fundamentos 229 y 230 de esta sentencia. Indica que esta sentenc ia no genera derechos de excarcelacin para los procesados y condenados por la aplicacin de las normas declaradas inconstituc ionales e n esta sentencia. Al respecto, debe tenerse en cuenta lo siguiente: Fund. N 229: Como en diversas o casiones se ha tenido oportunidad de advertir en esta misma sentencia al juzgar la validez constituc ional de las leyes, este Tribunal Constitucional est en la obliga cin de prever las consecuencias de sus decisiones y, p or lo tanto, modular los efectos que sus decisiones generarn en el ordenamiento. En ese sentido, el artculo 40 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional precisa que las sentencias declaratorias de inconstitucionalidad no permiten revivir procesos fenecidos en los que se haya hecho aplicacin de las normas declaradas inconstitu cionales, salv o, en las materia s previstas en el segundo prrafo del artculo 10 3 (retroactividad benigna en materia penal) y ltimo prrafo del artculo 74 de la Constituc in. Fund. N 230: Considera el Tribunal Constitucional que tal regla al autorizar la eventual realizacin de un nuevo juzgamiento, no limita la posibilidad del Tribunal Constitucional de modular lo s efecto s en el tiempo de su decisin. Es decir, de autorizar que el propio Tribunal, en su condicin de intrprete supremo de la Constituc in, pueda disponer una vacatio setentiae, y de esa manera permitir que el legislador democrtico regulen en un plazo breve y razonable, un cauce procesal que per mita una forma racional de organizar la eventual realizacin de un nuevo proceso para los sentenciados por el delito de traicin a la patria. En ese sentido, el Tribunal Constituc ional declara que la presente sentencia no anu la automt icamente los proceso s judiciales donde se hubiera conden ado por el de lito d e traicin a la patria al amparo de los d ispositivos del Decreto Ley N 25659 declarados inconstitu cionales. Tampoco se deriva de tal declaracin de inconstit ucionalidad que dichos 66

sentenciados no puedan nuevamente ser juzgados por el delito de terrorismo, pues como expo ne este Tribunal en lo s fundamentos N 36,37 y 38, los mismo s supuestos prohib idos por el decreto ley 25659 se encue ntran regulados por el decreto ley 25475. En consecuencia, una vez que el legislador regule e l cauce procesal sealado en el prrafo anterior, la posibilidad de plantear la realizacin de un nuevo proceso penal, ha de estar condicion ada en su realizacin a la previa peticin del interesado. Por ello, el Tribuna l Constitucional exhorta al Poder legislativo a dictar en un plazo razonable la forma y el modo con el que se tramitarn, eventualmente, las reclamaciones particulares a las que antes se ha hecho referencia. Caso 5 EXP. N 3533-2003-AA/TC - Demandante: Eddy Luz Ccanto y otr os - Emplazado: Presidencia del Consejo de Ministros y de los ministerios de Justicia y Economa y Finanzas, solicitand o que se ponga fin a la violacin de su derecho de igualdad y se extiendan a los magistrados provis ionales y suplentes los beneficios estable cidos en el De creto de Urgencia N 1142001, su fecha 28 de setiembre de 2001, que asign sumas de dinero, por concepto de gastos operativos, a todos lo s magistrados titulares desde el mes de octubre de 2001. - Fallo: Declarar IMPROCEDENTE la demanda. Exhorta al Poder Ejecutivo a que incluya a los magistrados y fiscales provisionales y suplentes como beneficiarios del monto que otorga por gastos operativos el Decreto de Urgencia N 1142001, de conformidad con lo expuesto en el fundamento 15, supra. Al respecto, debe tenerse en cuenta lo siguiente: Fund. N 14: En ese orden de ideas, este Colegiado advierte que el Decreto Legidslativo N 114-2001, en sentido estricto, ha generado una omisin relativa, pues el carcter incompleto de la referida norma, que tiene rango de ley, est directamente vinculado c on el principio-derecho 67

de igualdad de los recurrentes, debido a que otorga beneficios a los magistrados titular es sin referirse a los provisionales y suplente s, los mismos que, desde el punto de vista constitucional, merecen el mismo tratamiento. Fund. N 15: Por ello, teniendo en consideracin la naturaleza del proceso constituciona l de amparo, sealado en el fundamento 2, supra, que no p ermite que la present e demanda sea estimada en esta in stancia, este Tribunal considera pertinente exhortar al Ejecutivo a que subsane la omisin del de creto de urgencia materia del presente proceso, e incluya a los magistrados y fiscales, provis ionale s y suplentes como beneficiar ios del monto que otorga por gastos operativos. e) Las sentencias estipulativas Son aquellas en donde el rgano de control de la constitucionalidad establece en la parte considerativa de una sentencia, las variables conceptua les o terminolgicas que utilizar para analizar y resolver una c ontroversia constitucional. En ese contexto, se describ ir y de finir en qu consisten determinados conceptos. Las sentencias siguientes: estipulativas sue le n utilizar las frmulas

Debe concluirse que la expresin () quiere decir (). Declrese estipulativamente que la expresin () se define como ().

En el caso de nuestro Tribunal Constitucional la utilizacin de dicha modalidad puede observarse en los casos sigu ientes: Caso 1 EXP. N 0001-2004-AI/TC N 002-2004-AI/TC - Demandante: don Carlos Guillermo Repetto Grand y por do n Gerardo Ral Vizcardo Otazo, cada un o en representacin de ms de 5,000 ciudadanos con firmas debidamente 68

certificadas, contra d iversos artculos de la Ley N. 28046 , que crea el fondo y la contr ibuc in solidaria para la asistencia previs ional. - Emplazado: Congreso de la repblica - Fallo: Declarar INFUNDADAS inconstitucionalidad de autos.. las demandas de

Al respecto, debe tenerse en cuente lo siguiente: Fund. N 15: Los recurrentes, de esta manera, se equivocan al considerar que este Tribu nal ha consagrado jurisprudencialmente un derecho constitucional a la intangibilidad del monto de las pensiones, pues, () dicho monto podra ser reducido, esto es, limitado legtimamente, siempre y cuando se respeten las sigu ientes condiciones: a) Que no sean afectados los componentes del derecho adquirido a la pensin, a los que se ha hecho alusin en el FJ. 8, supra; b) Que la reducc in se a inspirada en razone s de utilidad pblica o inters social y con el ob jeto d e preservar el bienestar general o bien comn dentro de una sociedad democrtica; c) Que sea realizada por va legal; d) Que, aun cuando la restriccin o limitacin se presente a nivel subjet ivo (personas individua lmente consideradas) , contine mantenindose un nivel de progresividad objetivo en el derecho a la seguridad socia l, de manera tal que la colectividad verdaderamente representativa de la situaci n que afronta el Estado en materia de s eguridad social no ve a afectado su derecho. Fund. N. 16: As pues, habiendo quedado meridianamente claras las condiciones en base a las cuales es posible reducir el monto de las pensiones, corresponde determinar si la Ley impugnada cumple con dichos requisitos, a efectos de determi nar su legitimidad o ilegitimidad. Fund. N. 20. Tope pensionario es la denominaci n coloquial asignada al monto mximo de pensin que puede recibir un pensionista de un determin ado rgimen. Tiene por 69

funcin imponer un lmite objetivo al monto de las pensiones, de manera tal que se permita al Es tado un control en e l reajuste peridico y progresivo de las pensiones, ponderando el derecho constituc ional a un siste ma de seguridad socia l que asegure una vida digna, con la previsin y capacida d presupuestaria del Estado. As pues, el pago de la pensin del cesante o jubilado tendr como t ope el monto mximo previsto en el ordenamiento jurdico, aun cuando, conform e al sistema de clculo de la pensin, sta alcance un monto superior. Fund. N 39: El principio de legalida d en materia tributaria se traduce en el aforismo nullum tributum sine lege, consistente en la imposibilidad de r equerir el pago de un tributo si una ley o norma de rango equivalente no lo tien e regulado. Este principio cumple una funcin de garanta individual, al fijar un lmite a las posibles intromisione s arbitrarias del Estado en los espacios de libertad de lo s ciudadanos, y cumple, tambin, una f uncin plural, toda ve z que se garantiza la democracia en los procedimientos d e imposicin y reparto de la carga tributaria, puesto que su establecimiento corresponde a un r gano plural donde se encuentran representados todos los sectores de la sociedad . () Debe precisarse que para la plena efectividad d e l principio de legalidad, los elementos constitutivos del tribut o deben estar contenidos cuando meno s en la norma de rang o legal que lo crea, e s decir, el he cho generador (hiptesis d e incidencia tributaria), sujeto obligad o, materia imponible y alcuota. Fund. N. 40: As las cosas, la ley cuestionada no vulnera el principio in comento, toda vez que cad a uno de lo s elemento s constitutivos de l tributo se encuentra n previstos en ella: a saber, el hecho generador, el sujeto obligado y la materia imponible (previstos todos en el art culo 5 de la norma impugnada), as como la alcuota (estipulada en su artculo 7). Fund. N 55: Esta afirmacin per mite sostener que e l concepto de progresividad no supone absoluta imposibilida d de regresin en los avances efectuados por el Estado en materia de derechos sociales, en la medida que ello quede 70

plenamente justificado con siderando atencin a la totalida d de los recursos que disponga el Estado, y siempre que existan razones de inters soc ial que as lo impongan. Fund. N 56: Por lo dems, debe tenerse presente que el concepto de progresividad constitu ye un concepto netament e objetivo y no subjetivo, motivo por el cual el anlisis de la s eventuales regresiones que en mater ia de seguridad socia l realice el Estado no pueden ser analizadas a la luz de u n grupo de pensionistas no representativos de la situacin que afronta el Estado en dicha materia. ().

Caso 2 EXP. N. 2192-2004-AA /TC - Demandante: Gonzalo Antonio Co sta Gmez y doa Martha Elizabeth Ojeda Dioses. Demanda de amparo intrepuesta contra el alcalde de la Municipalidad Provincial de Tumbes, con el objeto de que se declare s in e fecto la Re solucin de Alcalda N. 1085-2003-ALC-MPT, de fecha 16 de diciembre de 2003, que les impuso la sancin de destitucin de su s puestos de trabajo. - Emplazado: Municipalidad Provincia l de Tumbes - Fallo: HA RESUELTO () 1. Dec larar FUNDADA la present e accin de amparo. Al respecto, debe tenerse en cuente lo siguiente: Fund. N 18: El principio de proporcionalidad, como ya se adelant, est estructurado por tres subprincipios: d e necesidad, de adecuacin y de proporcionalidad en sentid o estricto. () Esto supone que cuando el Tribunal se enfrenta a un caso donde existe conflicto entre dos principio s constitucionales, deber realizar no slo un ejercicio argumentativo enjuiciando las disposiciones constitu cionale s en conflicto (ponderacin), sino tambin deber evaluar tambin todas las posibilidades fcticas (necesidad , adecuacin), a efectos de determinar si, efectivamente, en e l plano de los hechos, no ex ista otra p osibilidad menos le siv a para los derechos en juego que la decisin adoptada. 71

A partir de estas premisas, pese a q ue en el presente caso ha quedado ya constatada la violacin de los principios constitucionales de legalidad (taxatividad), debido proceso y la garanta de la motivacin de las resolucione s administrativas, as como e l derecho de defensa; result a pertinente establecer si la medida de destitucin impuesta a los recurrentes era la nica que prevea el ordenamient o jurdico frente a los hechos investigad os en el procedimiento administrativo, en el supuesto de que estos hayan sido correctamente determinados mediante un debido procedimiento administrativo.

Caso 3 EXP. N 0014-2002-AI/TC - Demandante: Colegio de Abogados d el Cusco contra la Le y N 27600, por e stimar que Congreso de la Repblica se est arrogando atribuciones que son propias del poder constituyente originario, inalienable e intransferible, pues bajo el membrete de reforma total, pretende estatuir una nueva Constitucin. - Emplazado: Congreso de la Repblica - Fallo: INFUNDADA la demanda de inconstitucionalidad. Al respecto, debe tenerse en cuenta lo siguiente: Fund. N 124: Ms problemtico es el trmino Constituc in nueva, pues, por nueva puede interpretarse la ltima Constitucin en el tiempo, con independencia de si se han cambiado o no, en ella, los principios fundamentales plasmados en la anterior. Tambin puede interpretarse que la nueva debe ser, por definicin, dis tinta en su contenido esencial a la antigua, es decir, si por Constitucin nueva se entiende esto ltimo, estaramos en igual premisa que con el trmino reforma total; y si por Constitucin nueva entendemos solo la que es posterior a otra en el t iempo, no se tratara necesariamente aunque podra serlo una reforma total de la Constitucin vigent e.

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Fund. N 125: Al respecto, segn el Diccionario de la Rea l Academia de la Lengua, nue vo sig nifica recin hecho, y tambin repetido o reiterado para renovarlo, distinto a lo anterior, que se aada algo que haba antes, por lo que debemos concluir que la palabra nuevo es algo concurrentemente distinto y posterio r en el t iempo, pero que, empero, presupone algo que anteriormente estuvo vigente. Pero Qu tan d istinto? No puede ser otra Constitucin completamente diferent e, pues ya no sera nueva, ya que este calificativo presupone una anterior. Por consiguiente, debe concluirse que Constitucin nueva quiere decir una Constitucin posterior en el tiempo, algo distinta, pero basada en la anterior.

3.3. Las sentencias desestimativas Las sentencias desestimativas son aquellas que declaran, segn sea el caso, inadmisibles, imp rocedentes o infundadas las acciones de garanta, o resuelven desfavorablemente las acciones de inconstituciona lidad. En e ste ltimo caso, la denegatoria impid e una nueva interposic in fundad a en idntico precepto constitucional (peticin parcial y espe cfica referida a una o varias normas contenidas o en una ley); adems, el rechazo de un supuesto vicio formal no obsta para que esta ley no pueda ser cuestionada ulteriormente por razone s de fondo. Ahora bien, la praxis constitu cional reconoce una pluralidad de formas y contenidos sustantivos de una sentencia desestimativo, a saber: La desestimacin por rechazo simple: En este caso el rgano de control de la constitucionalidad resuelve declarar infundada la demanda presentada contra una parte o la integridad de una ley o norma con rango de ley. La desestimacin por sentido interpretativo (interpretacin strictu sensu): En este caso el rgano de control de la constitucionalidad establece una ma nera creativa de interpretar una ley parcial o totalmente impugnad a. Es decir, son aquellas en donde el rgano de control de la constitucionalidad de clara la constitucionalidad de una ley cuestion ada, en la medida que se la interpreta en el sentido que este con sidera adecuado, armnico y coherente con el texto fundamental. 73

En ese entendido, se desestima la accin presentada contra una ley, o norma con rango de ley, previo rechazo de algn o algunos sentidos interpretativo s considerados como infraccionantes del texto supra. Por ende, se establece la obligatoriedad de interpretar dicha norma de acuerdo con la Constitucin; vale dec ir, de conformidad con la interpretacin declarada como nica, exclusiva y exc luyentemente vlida.

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