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MODELO N 1

TERCERA PREFERENTE DE PAGO

EXP. : .................... SEC. : .................... CUA. : Principal ESC. : N 01 SUM. : Tercera Preferente de Pago SEOR JUEZ DEL JUZGADO ESPECIALIZADO LABORAL BANCO .................... con RUC ...................., inscrito en la ficha electrnica N ...................., del Registro de Sociedades Mercantiles N ...................., de los Registros Pblicos de ..................., con domicilio en .................... de esta ciudad; debidamente representada por su apoderado judicial don ...................., identificado con DNI. N ...................., con domicilio real en .................... segn delegacin de poder otorgado por ante Notario Pblico Dr. ...................., inscrito en el asiento .................... de la ficha N .................... del Registro de Mandato de la Oficina de Registros Pblicos de ....................; con domicilio procesal en .................... Chiclayo - Lambayeque; a usted atentamente digo:
I. DIRECCIN DOMICILIARIA DE LOS DEMANDADOS

Mario Prez Sols, con direccin domiciliaria en .................... Rogelio Snchez Rodrguez, con direccin domiciliaria en .................... Pedro Palacios Muro, con direccin domiciliaria en .................... Jos Luis Ruiz Ruiz, con direccin domiciliaria en ....................

II. PETITORIO

1. En su calidad de demandantes los tres primeros, y de ejecutado el ltimo de los nombrados, en el proceso laboral N ...................., tramitado por ANTE EL JUZGADO LABORAL DE ...................., Secretario ...................., por los demandados Mario Prez Sols, Rogelio Snchez Rodrguez y Pedro Palacios Muro en su calidad de actores, contra Jos Luis Ruiz Ruiz, en su calidad de Empleador - demandado sobre pago de beneficios sociales e indemnizacin por despido arbitrario; que se encuentra en etapa de ejecucin, y en el cual se ha ordenado remate del bien embargado de propiedad de don Jos Luis Ruiz Ruiz, el mismo que est hipotecado a nuestro favor con anterioridad a la medida cautelar. 2. Nuestra pretensin concreta es que el juzgado declare que nuestro derecho de acreedores hipotecarios es mejor que el crdito de derechos laborales de los demandados titulares de la medida cautelar, porque esos crditos slo funcionan bajo el marco concursal; y en virtud a ese mejor derecho, ordene que el producto del precio de la subasta del bien embargado sea entregado a nuestra parte por tener la calidad de acreedor hipotecario de primer orden, y por lo tanto con derecho preferente de pago. 3. Tambin solicitamos que se suspenda el pago al acreedor hipotecario en el proceso antes referido, hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia. 4. Nuestra condicin de acreedores hipotecarios respecto al demandado don Jos Luis Ruiz Ruiz nos otorga legitimidad para obrar.

III. FUNDAMENTOS DE HECHO

PRIMERO.- Don Jos Luis Ruiz Ruiz, demandado en el proceso N ...................., tramitado por ante este juzgado, constituy HIPOTECA a favor del Banco recurrente, el ...................., respecto del inmueble urbano de su propiedad, ubicado en .................... Su rea, linderos, medidas perimtricas y dominio corren inscritos en el asiento .................... y ...................., folios .................... y ...................., del tomo .................... del Registro de Propiedad Inmueble de .................... La hipoteca primigeniamente garantiz hasta un lmite de .................... las obligaciones del demandado, posteriormente el monto fue ampliado hasta por la suma de .................... ms intereses, comisiones y gastos. SEGUNDO.- La hipoteca y sus ampliaciones fueron celebradas por ante Notario Pblico de .................... Dr. .................... mediante Escritura Pblica de Constitucin de hipoteca N ...................., de fecha .................... TERCERO.- La hipoteca corre inscrita en el asiento ...................., de fojas ...................., tomo .................... del Registro de Propiedad Inmueble de .................... CUARTO.- Al demandado JOS LUIS RUIZ RUIZ le otorgamos en nuestra oficina, porque su negocio funcionaba en dicha ciudad, lugar en donde tena fijada su residencia, y nos adeuda la suma de ...................., que es materia de cobranza judicial ante el Juzgado de ..........., expediente ...................., Secretario ...................., sobre Ejecucin de Garantas. QUINTO.- LA ESCRITURA PUBLICA CONTENIENDO LA HIPOTECA ES DOCUMENTO PUBLICO QUE ACREDITA NUESTRO DERECHO PREFERENTE DE PAGO. SEXTO.- Mientras el Banco recurrente, agotaba todos los medios posibles para darle facilidades al deudor hipotecario, en el pago, sin conseguir que ste honrara su deuda, mientras ello ocurra, a nuestras espaldas se iniciaba el proceso laboral en ...................., seguido por los trabajadores mencionados al inicio; en el que se ha embargado el inmueble hipotecado a nuestro favor y se encuentra en etapa de remate. SPTIMO.- Como podr verificar el Juzgado, del certificado de gravmenes acompaado, nuestra hipoteca est inscrita con anterioridad al embargo del bien que es materia de remate en el proceso N .................... seguido ante el Juzgado por don Mario Prez Sols, Rogelio Snchez Rodrguez y Pedro Palacios Muro contra Jos Luis Ruiz Ruiz; en consecuencia con preferencia de nuestro derecho sobre cualquier otro crdito.
IV.FUNDAMENTOS JURDICOS DEL PETITORIO

A.-PROCEDENCIA DE LA ACCIN Nuestro derecho de acreedores hipotecarios prevalece sobre los crditos laborales de los demandados (Art. 2022 del Cdigo Civil y Art. 132 inciso 9) de la Ley N 26702): 1. La demanda procede porque nuestro derecho de acreedores hipotecarios de primer orden nos concede la preferencia en el pago con el precio que resulta de la venta del bien que es materia de ese derecho real, en consecuencia, no estando siquiera en disputa dos derechos reales de la misma naturaleza (porque el otro derecho de embargo es un derecho personal), el juzgado debe aplicar la norma contenida en el artculo 2022 del Cdigo Civil, que recogiendo el principio Registral de oponibilidad de derechos reales sobre inmuebles, establece que: Para oponer Derechos Reales sobre inmuebles a quienes tambin tiene derechos reales sobre los mismos, es preciso que el derecho que se opone est inscrito con anterioridad al de aquel a quien se opone.

2. Si bien es cierto, la Constitucin Poltica del Per en su artculo 24 segundo prrafo, establece el carcter preferencial que tiene slo respecto a las remuneraciones y beneficios sociales, los trabajadores. Este derecho no es absoluto sino que debe ser regulado por otra norma de menor jerarqua. En este caso, el precepto constitucional est regulado por el Decreto Legislativo N 856, conforme lo indica su parte expositiva considerativa. 3. Dicha norma, que establece el derecho preferente de los crditos laborales con carcter persecutorio sobre los bienes del empleador, procede slo en los supuestos establecidos en el artculo 3 de dicho Decreto Legislativo 856 que a continuacin analizamos. PRIMERO.- Cuando el empleador ha sido declarado insolvente por INDECOPI, y se encuentra en proceso de disolucin o de declaracin de quiebra, conforme a las normas del D.S. N 01499-ITINCI del 11 de noviembre de 1999 que aprueba el Texto nico Ordenado de la Ley de Reestructuracin Patrimonial, modificado por la Ley N 27295 del 29 de junio del 2000. En el caso de autos no se ha dado tal declaracin del demandado Jos Luis Ruiz Ruiz, no existe procedimiento de reestructuracin patrimonial abierto, de manera que los trabajadores titulares de la medida cautelar no tienen reconocidos crditos laborales frente a su ex empleador, que se anteponga al nuestro de legtimos acreedores hipotecarios que estamos ejecutando en proceso de Ejecucin de Garantas. SEGUNDO.- Cuando la extincin del vnculo laboral se hubiese producido como consecuencia de una simulacin o fraude a la Ley de parte del empleador, es decir, cuando el empleador injustificadamente hubiese disminuido o distorsionado la produccin para cerrar el centro de trabajo, o transferir activos fijados a terceros o en aporte de nuevas empresas, o cuando el empleador hubiese abandonado el centro de trabajo. En el CASO DE AUTOS NO SE HA ESTABLECIDO. TERCERO.- En el supuesto previsto en el artculo 4 por el que procede la preferencia de los crditos laborales cuando en un proceso judicial, el empleador no ponga a disposicin del Juzgado, bienes libres para cubrir el pago de los crditos laborales demandados, lo cual debe hacerse a requerimiento del Juez, previa solicitud de parte. 4. Al no darse ninguno de estos tres supuestos en el proceso laboral N .................... seguido entre las partes demandadas con esta accin, nuestro crdito respaldado con la primera y preferencial hipoteca referida y detallada en los fundamentos de hecho, y que est en ejecucin ante el .................... Juzgado de ...................., contina siendo preferente, y as debe disponerlo el Juzgado. 5. Sustentamos nuestra pretensin adems, en lo dispuesto en el inciso 9 del artculo 132 de la Ley N 26702, Ley General del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros y Orgnica de la S.B.S, por el cual se establece que los valores, recursos y dems bienes que garantizan obligaciones con empresas del sistema financiero, cubren preferentemente a ste. 6. Esta norma es determinante porque la Ley N 26702 de fecha 09 de diciembre de 1996 es posterior y de mayor jerarqua que la norma que regula la aplicacin de la preferencia de los crditos laborales que es el Decreto Legislativo N 856 del 04 de octubre de 1996. 7. Admitida la demanda, el Juzgado debe ordenar se suspenda el pago al acreedor en el proceso donde se va a rematar el bien hipotecado, hasta que se decida en definitiva sobre la preferencia, de conformidad con el artculo 537 del Cdigo Procesal Civil; o en su defecto, en caso de una pretendida adjudicacin en pago, denegar cualquier solicitud hasta que no se resuelva el conflicto de intereses sobre la preferencia demandada.

B. OTROS FUNDAMENTOS DE DERECHO SUSTANTIVO Apoyamos nuestra demanda en lo dispuesto en la TERCERA DISPOSICIN DEROGATORIA, SUTITUTORIA Y FINAL de la Ley Procesal del Trabajo N 26636 que remite en forma supletoria el trmite de este proceso a las normas del Cdigo Procesal Civil, habida cuenta que en la Ley Procesal del Trabajo no est prevista la tercera. CODIGO PROCESAL CIVIL - Art. I del Ttulo Preliminar.- Derecho a la Tutela Jurisdiccional efectiva. - Art. 100.- Quien pretende se le reconozca un mejor derecho que el titular de la medida cautelar puede intervenir ante el mismo Juez de la causa del proceso principal en accin de tercera. - Art. 130.- Forma de escrito. - Arts. 424 y 425.- Requisitos y anexos de la demanda. - Art. 486.- Va Procedimental. - Art. 533.- Que exige que la TERCERA SLO PUEDE FUNDARSE EN EL DERECHO PREFERENTE A SER PAGADOS CON EL PRECIO DE LOS BIENES A REMATARSE.
V. VA PROCEDIMENTAL

Va Ordinaria.
VI.MEDIOS PROBATORIOS

1. La Escritura Pblica de hipoteca, su aclaracin y ampliacin. 2. Certificado de gravamen del bien mueble hipotecado, materia de esta accin, donde se verifica que nuestra hipoteca es anterior al embargo. 3. Piezas Judiciales del expediente civil N ...................., secretario actual ...................., seguido por ante el .................... Juzgado Civil de .................... sobre Ejecucin de Garantas contra Jos Luis Ruiz Ruiz. 4. Otros.
VII. ANEXOS

1A. Copia de RUC. 1B. Copia de Escritura de Constitucin. 1C. Copia de DNI del recurrente. 1D. Copia Legalizada del Poder. 1E. Certificado de Gravamen. 1F. Piezas judiciales del Exp. N .................... 1G. Tasa Judicial por ofrecimientos de prueba 1H. Tasa judicial por derecho de exhorto. POR LO EXPUESTO: Srvase Ud. Seor Juez, tener por interpuesta y admitida la presente demanda declarndola fundada en su oportunidad. PRIMER OTROSI DIGO: Para la notificacin del demandado Jos Luis Ruiz Ruiz con la presente y sus acompaados, solicito se libre exhorto al Seor Juez de Paz de Jan, facultndole los apremios de ley hasta dejar cumplida su comisin. SEGUNDO OTROSI DIGO.- De conformidad con lo dispuesto por el artculo 80 del Cdigo Procesal Civil, aplicado supletoriamente delego la representacin judicial al letrado que suscribe el presente escrito, cuyo domicilio personal y procesal son los consignados en la

demanda, y manifestando estar instruido de la representacin que otorgo, as como sus alcances. TERCER OTROSI DIGO.- Adjunto copias simples de la Escritura de constitucin y Poder otorgado para que se sirva dejar constancia en autos de los mismos, devolvindome las copias certificadas. Fecha ....................

_____________________ ABOGADO

_____________________ DEMANDANTE

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