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Conferncia das Jurisdies Constitucionais dos Pases de Lngua Portuguesa I Assembleia

RELATRIO
PORTUGAL

FISCALIZAO DA CONSTITUCIONALIDADE E ESTATUTO DAS JURISDIES CONSTITUCIONAIS


PASES DE LNGUA PORTUGUESA

LISBOA - MAIO DE 2010

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NOTA PRVIA O presente relatrio segue o guio do questionrio preparatrio da I Assembleia da Conferncia das Jurisdies Constitucionais dos Pases de Lngua Portuguesa, a realizar em Lisboa, Portugal, em Maio de 2010.
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Manuela Baptista Lopes, assessora principal do Tribunal Constitucional.

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I. RGOS DA JUSTIA CONSTITUCIONAL 1. Identificao e Regime dos rgos de Justia Constitucional O princpio do controlo jurisdicional da constitucionalidade, traduzido num sistema de fiscalizao de constitucionalidade das leis, desconhecido nas constituies anteriores ao regime republicano instaurado em 5 de Outubro de 1910. Na verdade, os diplomas constitucionais do perodo da monarquia liberal - a Constituio de 1822, a Carta Constitucional de 1826, a Constituio de 1838 e os Actos Adicionais de 1895
(1)

, 1896

(2)

e 1907 - no instituram um

sistema jurisdicional de controlo da constitucionalidade das leis. A Constituio de 1822 - texto constitucional que, sendo o primeiro do regime monrquico, tinha cariz mais democrtico do que as revises mais conservadoras que se lhe seguiram - consagrava uma independncia dos poderes legislativo, executivo e judicial, no tendo o rei o poder de dissolver o Parlamento. A este competia a garantia da Constituio, nos termos do artigo 102. do texto constitucional cujo teor era o seguinte: Pertence s Cortes: I. Fazer as leis, interpret-las, e revog-las; II. Promover a observncia da Constituio e das leis, e, em geral, o bem da Nao Portuguesa
(3)

. O rei apenas dispunha de

veto suspensivo relativamente s leis aprovadas pelas Cortes. Se o exercesse, devia devolver o diploma s Cortes, mas, se estas o aprovassem novamente, ainda que com o mesmo texto e pela mesma maioria, estava obrigado a promulg-lo. A promoo da observncia da Constituio era, assim, atribuio do Parlamento, o que vinha a redundar num controlo de matiz poltico. A Constituio de 1911, a primeira Constituio da Repblica proclamada em 1910, j consagrava um sistema jurisdicional de controlo de constitucionalidade das leis. Era o seguinte o teor do artigo 63.: O Poder Judicial, desde que, nos feitos submetidos a julgamento, qualquer das partes

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impugnar a validade da lei ou dos diplomas emanados do Poder Executivo ou das corporaes com autoridade pblica, que tiverem sido invocados, apreciar a sua legitimidade constitucional ou conformidade com a Constituio e princpios nela consagrados. Foi, assim, esta Constituio o primeiro texto constitucional portugus que teve o mrito de criar, por influncia da Constituio norte-americana e da Constituio brasileira de 1891(4), um modelo de fiscalizao jurisdicional de constitucionalidade das leis e de consagrar um princpio de fiscalizao de constitucionalidade das leis. Mas, ao colocar esta fiscalizao na disponibilidade das partes, no prevendo a possibilidade do conhecimento oficioso destas questes, falhou o objectivo de instaurar um verdadeiro sistema de controlo jurisdicional da constitucionalidade. Ainda assim, o regime instaurado foi precursor a nvel europeu. Por seu turno, a Constituio de 1933, que solidificou o Estado Novo instaurado pela Revoluo de 28 de Maio de 1926, dispunha no seu artigo 122. que Nos feitos submetidos a julgamento no podem os Tribunais aplicar leis, decretos ou quaisquer outros diplomas que infrinjam o disposto nesta Constituio ou ofendam os princpios nela consignados. Foi, portanto, a Constituio de 1933 a primeira a consagrar um sistema geral de fiscalizao de constitucionalidade das leis, atribuindo a todos os tribunais a faculdade de conhecer oficiosamente da constitucionalidade das normas a aplicar aos casos concretos. Mas no instaurou ainda uma Justia Constitucional autnoma. O sistema da Constituio de 1933 era um sistema de fiscalizao de tipo difuso, ao estilo da judicial review norte-americana (5). Aos tribunais era no apenas permitido, mas imposto um controlo da constitucionalidade material das leis. No era, porm, permitido pronunciarem-se sobre a inconstitucionalidade orgnica e formal dos diplomas legais (6). No perodo que mediou entre a Revoluo de 25 de Abril de 1974 e a Constituio de 1976, foi o Conselho de Estado quem assumiu poderes constituintes e a competncia de fiscalizao da inconstitucionalidade de

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quaisquer normas(7). Tratava-se, pois, de uma fiscalizao de carcter poltico, sendo a Lei omissa quanto fiscalizao jurisdicional. Previu-se inicialmente que estes poderes de fiscalizao da constitucionalidade se mantivessem na competncia do Conselho de Estado at eleio da Assembleia Constituinte, mas foram depois prorrogados at promulgao da nova Constituio. A verso primitiva da Constituio de 1976 corresponde a um momento histrico de institucionalizao da democracia, em que coexistem ainda elementos do perodo revolucionrio por que o pas acabava de passar. por isso que, ao lado de rgos de soberania clssicos como o Presidente da Republica, a Assembleia da Repblica, o Governo e os Tribunais, se encontra o Conselho da Revoluo, rgo de carcter permanente com funes multifacetadas. Entre estas, contava-se a de garante do cumprimento da Constituio, competindo-lhe apreciar a constitucionalidade de quaisquer diplomas publicados e declarar a inconstitucionalidade com fora obrigatria geral. Ao lado desta competncia de fiscalizao de constitucionalidade, mantm-se a fiscalizao de carcter difuso por parte dos tribunais que no podem, nos feitos submetidos a julgamento, aplicar normas inconstitucionais. Um passo fulcral no caminho para a institucionalizao de uma jurisdio constitucional autnoma , porm, j dado na Constituio de 1976, na sua redaco originria, com a criao da Comisso Constitucional. Esta um rgo que funciona junto do Conselho da Revoluo a quem compete dar obrigatoriamente parecer sobre a constitucionalidade dos diplomas que o Conselho da Revoluo tenha de apreciar; dar obrigatoriamente parecer sobre a existncia de violao das normas constitucionais por omisso; julgar as questes de inconstitucionalidade que lhe sejam submetidas pelos tribunais(8). A natureza jurdica da Comisso Constitucional, que resulta da anlise das suas competncias , portanto, dupla: um rgo consultivo obrigatrio do Conselho da Revoluo e um rgo com funes de carcter jurisdicional, ainda que tal no implique consider-lo necessariamente um rgo jurisdicional. Certo era que, no caso de recusa dos tribunais em aplicar uma

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norma constante de lei, decreto-lei, decreto regulamentar, decreto regional ou diploma equiparvel, com fundamento em inconstitucionalidade e desde que esgotados os recursos ordinrios, havia recurso gratuito, com carcter obrigatrio para o Ministrio Pblico e restrito questo da inconstitucionalidade, para a Comisso Constitucional. Esta julgava o caso concreto com carcter definitivo. Se a norma no constasse de lei, decreto-lei, decreto regulamentar, decreto regional ou diploma equiparvel, o julgamento definitivo acerca da questo de constitucionalidade cabia aos tribunais. Tambm das decises que aplicassem norma anteriormente julgada inconstitucional pela Comisso Constitucional cabia recurso para esta Comisso, sendo o recurso obrigatrio para o Ministrio Pblico (9). A composio da Comisso Constitucional, sendo ainda tributria do perodo de transio recente - o seu Presidente era membro do Conselho da Revoluo - reflectia j preocupaes de grande independncia e imparcialidade. Dos seus nove membros, cinco eram necessariamente juristas e quatro destes obrigatoriamente juzes. Contudo, o que se veio a verificar que, excepo do seu Presidente, todos os membros da Comisso Constitucional foram juristas. O parecer prvio de carcter obrigatrio da Comisso Constitucional no vinculava o Conselho da Revoluo. Porm, o estatuto jurdico da Comisso Constitucional e tambm a competncia jurdica e a estatura cvica dos seus membros asseguraram que, na grande maioria dos casos (a percentagem ultrapassou os 93%), os pareceres da Comisso Constitucional fossem seguidos pelo Conselho da Revoluo. Menos pacfica foi a coexistncia da Comisso Constitucional com os outros tribunais, designadamente com o Supremo Tribunal de Justia, ainda que muito longe de caracterizar, na generalidade dos casos, uma situao de conflito institucional. (10) A primeira reviso constitucional, operada pela Lei Constitucional n. 1/82, de 30 de Setembro, cria o Tribunal Constitucional (TC)
(11)

, inaugurando

assim uma verdadeira justia constitucional autnoma e consagrando um

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sistema de fiscalizao concentrada de constitucionalidade, mantendo, contudo, o sistema difuso a cargo de todos os tribunais, o que confere ao sistema portugus caractersticas de sistema misto. Ao longo das revises constitucionais posteriores - o texto constitucional vigente o da 7. reviso constitucional, Lei Constitucional n. 1/2005, de 12 de Agosto - mantiveram-se os traos fundamentais do sistema de controlo da constitucionalidade. A actual Assembleia da Repblica, sada das eleies legislativas de 27 de Setembro de 2009, tem poderes constituintes (artigo 284., n. 1 da Constituio). No h razo para antever que o sistema de controlo de constitucionalidade, agora bem solidificado, venha a sofrer alteraes relevantes. Refira-se, no entanto, ainda que apenas de passagem, uma experincia pregressa de fiscalizao concentrada da constitucionalidade a cargo do Conselho Ultramarino. Este sistema de controlo concentrado da constitucionalidade dizia respeito apenas s leis do Ultramar (Carta Orgnica do Imprio Colonial, promulgada pelo Decreto-lei n. 23 228, de 15 de Novembro de 1933, artigo 199.). Na vigncia da Constituio de 1933, houve ainda vrias propostas de criao de um rgo com competncia concentrada de fiscalizao de constitucionalidade, fosse esse rgo um Tribunal de Conflitos, o Supremo Tribunal das vrias jurisdies (Supremo Tribunal de Justia, Supremo Tribunal Administrativo e Supremo Tribunal Militar), seco ou seces do Supremo Tribunal de Justia ou um Tribunal de Garantias Constitucionais. Nenhuma destas propostas se veio a concretizar.

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2. Estrutura e Funcionamento da Jurisdio Constitucional


2.1. Composio e Estatuto dos Juzes constitucionais: nmero, requisitos de elegibilidade, processo de nomeao e eventual reeleio, durao do cargo, regime da responsabilidade, incompatibilidades, cessao de funes; presidncia

a) Composio do Tribunal Constitucional O Tribunal Constitucional (TC) composto por treze juzes (artigo 222. da Constituio da Repblica Portuguesa, doravante citada como CRP; art. 12., 1, da Lei do Tribunal Constitucional - Lei n 28/82, de 15 de Novembro, Lei de Organizao, Funcionamento e Processo do Tribunal Constitucional, alterada pelas Leis n.os 143/85, de 26 de Novembro, 85/89, de 7 de Setembro, 88/95, de 1 de Setembro e 13-A/98, de 26 de Fevereiro, doravante citada como LTC). b) Estatuto dos Juzes constitucionais As garantias de independncia, inamovibilidade e imparcialidade dos juzes do Tribunal Constitucional so as mesmas dos juzes dos restantes tribunais. Esto tambm sujeitos s mesmas incompatibilidades (artigo 222. da CRP). Os juzes do Tribunal Constitucional no podem ser responsabilizados pelas suas decises, excepto nos termos e limites em que o so os juzes dos tribunais judiciais (artigo 24, LTC). Em matria de responsabilidade civil e criminal, so aplicveis aos juzes do Tribunal Constitucional as normas que regulam a efectivao da responsabilidade civil e criminal dos juzes do Supremo Tribunal de Justia, bem como as normas relativas respectiva priso preventiva (artigo 26, n 1, LTC).

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O poder disciplinar relativamente aos juzes constitucionais exercido pelo prprio Tribunal, mesmo que a aco disciplinar respeite a actos praticados no exerccio de outras funes. Das decises do Tribunal Constitucional em matria disciplinar cabe recurso para o prprio Tribunal (artigo 25., LTC) e, relativamente aos casos no previstos na Lei do Tribunal Constitucional, aplica-se aos seus juzes o regime disciplinar estabelecido na lei para os magistrados judiciais. Compete, designadamente, ao Tribunal a instaurao de processos disciplinares, a nomeao dos respectivos instrutores de entre os seus membros, a deliberao sobre suspenso preventiva eventual e o julgamento definitivo dos processos (art. 25., LTC). O cargo de juiz do Tribunal Constitucional desempenhado em regime de dedicao exclusiva. Admitem-se apenas as excepes resultantes do exerccio no remunerado de funes docentes ou de investigao cientfica de natureza jurdica. So, assim, vedados aos juzes constitucionais o exerccio de funes em rgos de soberania, das regies autnomas ou do poder local e o exerccio de qualquer outro cargo ou funo pblica ou privada. Tambm lhes esto interditas actividades de carcter poltico. Havendo filiao em partidos ou associaes polticas, o respectivo estatuto fica suspenso (artigo 26., LTC). A exigncia de que o Presidente do Tribunal Constitucional seja eleito pelos seus pares reveste dignidade constitucional (artigo 222., n. 4 da CRP). Para alm da competncia a nvel da organizao interna do Tribunal, o Presidente do Tribunal Constitucional membro por inerncia do Conselho de Estado, rgo ao qual compete, designadamente, pronunciar-se sobre a dissoluo da Assembleia da Repblica e das Assembleias Legislativas das regies autnomas e aconselhar o Presidente da Repblica no exerccio das suas funes, quando este o solicitar.

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c) Requisitos de elegibilidade Seis dos treze juzes constitucionais so obrigatoriamente escolhidos de entre juzes dos restantes tribunais e os sete juzes restantes so obrigatoriamente juristas (artigo 222. da CRP). Os restantes requisitos de elegibilidade esto consagrados na Lei do Tribunal Constitucional: Os candidatos a juzes tm de ser cidados portugueses no pleno gozo dos seus direitos civis e polticos que sejam doutores, mestres ou licenciados em direito ou juzes dos outros tribunais (artigo 13, 1, LTC). S so considerados os doutoramentos, os mestrados e as licenciaturas outorgados por escola portuguesa ou oficialmente reconhecidos em Portugal. No existem requisitos gerais de idade mnima ou mxima. No entanto, h obviamente limites, quer quanto a um limite mnimo de idade, quer quanto a um limite mximo. Assim, quanto ao limite mnimo, este consequncia de os candidatos terem de possuir, no mnimo, uma licenciatura em Direito. Relativamente ao limite mximo, este resulta do facto de que, estando os juzes do Tribunal Constitucional investidos em funes pblicas, aplicam-se-lhe os limites mximos de idade relativos s regras para jubilao de juzes. No podem ser, assim, designados candidatos que, no momento da designao, j tiverem atingido o limite de idade para o exerccio da funo - 70 anos (12); A lei no estabelece requisitos relativos ao tempo de experincia profissional para o exerccio de funes como juiz constitucional. d) Processo de nomeao e eventual reeleio Dos treze juzes constitucionais, dez so designados pela Assembleia da Repblica e trs cooptados de entre os seus pares (artigo 222., CRP). Relativamente aos dez juzes designados pela Assembleia da Repblica, so apresentadas candidaturas, devidamente instrudas com os elementos de prova da elegibilidade dos candidatos e respectivas declaraes de aceitao de candidatura.

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As candidaturas so apresentadas em lista completa por um mnimo de 25 e um mximo de 50 deputados, perante o Presidente da Assembleia da Repblica, at cinco dias antes da reunio marcada para a eleio e devem conter a indicao de candidatos em nmero igual ao dos mandatos vagos a preencher. Nenhum deputado pode subscrever mais de uma lista de candidatura e competncia do Presidente da Assembleia da Repblica verificar os requisitos de elegibilidade dos candidatos e demais requisitos de admissibilidade das candidaturas. Da sua deciso cabe recurso para o Plenrio da Assembleia da Repblica. Desde a entrada em vigor (1 de Setembro de 2007) do seu Regimento n. 1/2007 (art. 257., b)), a Assembleia da Repblica promove a audio prvia dos candidatos a juzes do Tribunal Constitucional cuja eleio da sua competncia. Este procedimento foi observado aquando da eleio (22 de Janeiro de 2010) da mais recente juza do Tribunal Constitucional. Todos os restantes juzes eleitos pela Assembleia da Repblica foram-no antes da entrada em vigor do actual Regimento. A relao nominal dos candidatos publicada no Dirio da Assembleia da Repblica e segue-se o processo de votao. So eleitos os candidatos que obtiverem o voto de dois teros dos deputados presentes, desde que superior maioria absoluta dos deputados em efectividade de funes (art. 14.-16., LTC). Quanto aos juzes cooptados pelos seus pares, em nmero de trs, organizada uma relao nominal dos indigitados, a partir dos nomes indicados pelos juzes eleitos pela Assembleia da Repblica e segue-se uma votao, considerando-se designado o indigitado que obtiver um mnimo de 7 votos na votao e que aceitar a designao (art.os 17.-19., LTC). O Presidente e o Vice-Presidente do Tribunal so eleitos pelos juzes do Tribunal de entre os seus membros (art. 222., 4, CRP e art. 37., LTC).

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e) Durao do cargo O mandato dos juzes do Tribunal Constitucional tem a durao de nove anos e no renovvel (art. 222., 3, CRP e 21., LTC) . A irrenovabilidade do mandato foi introduzida pela quarta reviso constitucional de 1997(13) At essa altura, o mandato dos juzes constitucionais era de seis anos, podendo ser renovado sem limitaes. Pretendeu-se, com a limitao introduzida em 1997, dar mais um contributo objectivo para a independncia dos juzes do Tribunal Constitucional. No podendo o seu mandato ser renovado, o exerccio das suas funes no pode ser influenciado por qualquer propsito de desempenhar o cargo a contento de foras partidrias para contribuir para uma impossvel reeleio. O Presidente e o Vice-Presidente so eleitos por um perodo de quatro anos e meio (metade do mandato de juiz do Tribunal Constitucional), podendo ser reconduzidos. No limite, podem, portanto, desempenhar funes por um perodo igual ao da durao do mandato (art. 37., LTC). As funes de juiz do Tribunal Constitucional podem cessar por circunstncias objectivas (morte ou impossibilidade fsica permanente; demisso ou aposentao compulsiva, em consequncia de processo disciplinar ou criminal) ou subjectivas (renncia, aceitao de lugar ou prtica de acto legalmente incompatvel com o exerccio das suas funes). No caso de renncia ao cargo, esta declarada por escrito ao presidente do Tribunal e no depende de aceitao (artigo 23, LTC). Refira-se que os juzes apenas cessam funes, nos casos de cessao das mesmas por decurso do perodo de exerccio (no assim nos casos em que a cessao de funes ocorreu antes do termo do mandato), com a posse do juiz designado para ocupar o respectivo lugar (artigo 21., 1, LTC). Ocorrendo vagas na composio do Tribunal Constitucional, devem ser preenchidas com observncia das regras gerais. Se a vaga ocorrer

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relativamente a juzes cooptados, os juzes eleitos pela Assembleia da Repblica cooptaro a(s) vaga(s) ocorrida(s) em reunio a realizar no prazo de 10 dias. Se existirem simultaneamente vagas de juzes eleitos pela Assembleia da Repblica e de juzes cooptados, sero preenchidas aquelas em primeiro lugar (art. 17., LTC). No preenchimento das vagas tero de ser respeitadas as regras relativas quota de juzes a preencher de entre juzes de outros tribunais.

2.2. Organizao e funcionamento: breve descrio dos principais rgos e servios

Do ponto de vista organizacional, o Tribunal Constitucional tem uma estrutura jurisdicional, uma estrutura administrativa e uma estrutura de representao. A composio e funcionamento da secretaria e dos servios de apoio do TC em todas as suas vertentes - judicial, administrativa e de representao - encontram-se no Decreto-Lei n. 545/99,de 14 de Dezembro. a) Na vertente jurisdicional, o Tribunal dispe de um corpo de juzes coadjuvado por uma secretaria judicial. O corpo de juzes pode integrar vrias formaes, designadamente o colectivo ou plenrio de juzes e as seces. Existem trs seces no especializadas, cada uma delas constituda pelo presidente ou pelo vicepresidente do Tribunal e por mais quatro juzes. A distribuio dos juzes pelas seces e a determinao da seco normalmente presidida pelo vice-presidente so feitas pelo Tribunal no incio de cada ano judicial (art. 41., LTC). Quer o corpo de juzes, quer os representantes do Ministrio Pblico junto do TC, esto dotados de Gabinetes de Apoio ao Presidente, Vice-Presidente, Juzes e Ministrio Pblico. Estes gabinetes de apoio deveriam, no

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rigor dos termos, ser considerados servios de carcter administrativo, mas prefere-se referi-los relativamente estrutura judicial, atendendo s suas caractersticas instrumentais relativamente funo jurisdicional. O Ministrio Pblico representado junto do Tribunal Constitucional pelo Procurador-Geral da Repblica que pode delegar as suas funes no Vice-Procurador-Geral ou num ou mais Procuradores-Gerais Adjuntos (art. 44., LTC). b) Na vertente administrativa, o TC compreende os seguintes rgos e servios: Conselho Administrativo, Secretrio-Geral, Diviso Administrativa e Financeira, Ncleo de Apoio Documental e Informao Jurdica e Centro de Informtica. O Conselho Administrativo composto pelo Presidente do Tribunal, por dois juzes, pelo secretrio-geral e pelo responsvel pela Diviso Administrativa e Financeira. Cabe ao Conselho Administrativo proceder gesto financeira do Tribunal, designadamente elaborando os projectos de oramento e a conta de gerncia anual do Tribunal que submetida apreciao do Tribunal de Contas. O secretrio-geral dirige, sob a superintendncia do Presidente do Tribunal, o funcionamento dos servios, excepo dos Gabinetes. O cargo de secretrio-geral est equiparado ao cargo de director-geral. A sua nomeao feita pelo Presidente, ouvido o plenrio e pelo perodo do mandato do Presidente. A gesto dos recursos humanos, a gesto financeira e a preparao dos oramentos e das contas do Tribunal competem Diviso Administrativa e Financeira. Ao Ncleo de Apoio Documental e Informao Jurdica incumbe realizar as pesquisas e estudos de natureza jurdica e trabalhos relacionados com a cooperao com instituies nacionais e estrangeiras de que seja encarregado pelo Presidente do Tribunal.

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A este Ncleo competem tambm funes relativas organizao e gesto da Biblioteca do Tribunal; organizao e actualizao permanente de um arquivo documental; promoo da publicao no jornal oficial (Dirio da Repblica) dos acrdos que, nos termos da lei, a devam ser publicados; edio de acrdos seleccionados; informatizadas das decises do Tribunal. O Centro de Informtica tem, entre outras competncias, a de proceder conservao e actualizao das bases de dados do Tribunal, em coordenao com os servios do Tribunal produtores ou responsveis pelo tratamento da correspondente informao e a de planear e assegurar a gesto dos sistemas informticos do Tribunal. Ainda na vertente da estrutura administrativa do TC, deve mencionar-se a Entidade das Contas e Financiamentos Polticos, rgo independente que funciona junto do Tribunal e que tem como atribuio coadjuv-lo tecnicamente na apreciao e fiscalizao das contas dos partidos polticos e das campanhas eleitorais para Presidente da Repblica, para a Assembleia da Repblica, para o Parlamento Europeu, para as Assembleias Legislativas das Regies Autnomas e para as Autarquias Locais. c) A representao, em sentido estrito, do Tribunal Constitucional assegurada pelo seu Presidente e, nas suas faltas e impedimentos, pelo VicePresidente. assessorado nestas funes pelo chefe de gabinete e pela assessoria de imprensa e de relaes pblicas. gesto das bases de dados

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2.3. Organograma

Inserem-se quatro organogramas: Organograma geral Organograma judicial Organograma administrativo Organograma de representao

ORGANOGRAMA GERAL
LANO CUT TSNOC LANUB RT OD AMARGONAGRO LANO CUT TSNOC LANUB RT OD AMARGONAGRO LANOIIIICUTIIIITSNOC LANUBIIIIRT OD AMARGONAGRO LANO CUT TSNOC LANUB RT OD AMARGONAGRO
1 Seco 2 Seco 3 Seco Colectivo de Juzes l l Gab.dos Juzes l l l l l l l l l Conselho Administrativo Gab.do M.P. Vice-Presidente
Gabinete do Presidente Gab.Vice-Presidente

Presidente

Ministrio Pblico

Entidade das Contas e dos Financiamentos Politicos

Secretrio-Geral

Servios de Apoio

Secretaria Judicial

Diviso Administrativa e Financeira

Ncleo de Apoio Doc. e Inf. Jurdica

Centro de Seco Central Informtica 1 Seco 2 Seco 3 Seco 4 Seco

Director de Servios

Director de Servios

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ORGANOGRAMA JUDICIAL

1 Seco

2 Seco

3 Seco

Colectivo de Juzes

Gab.dos Juzes

ORGANOGRAMA ADMINISTRATIVO

Servios de Apoio

Diviso Administrativa e Financeira

Ncleo de Apoio Doc. e Inf. Jurdica Director de Servios

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LANOICUTITSNOC LANUBIRT OD OVITARTSINIMDA AMARGONAGRO

Gab.dos Juzes

LANOICUTITSNOC LANUBIRT OD LAICIDUJ AMARGONAGRO


Presidente Ministrio Pblico Vice-Presidente
Gabinete do Presidente Gab.VicePresidente

Gab.do M.P.

Entidade das Contas e dos Financiamentos Politicos

Secretrio-Geral

Secretaria Judicial

Seco Central

1 Seco

2 Seco

3 Seco

4 Seco

Colectivo de Juzes l l l l l l l l l l l Conselho Administrativo

Presidente

Vice-Presidente
Gabinete do Presidente Gab.VicePresidente

Secretrio-Geral

Centro de Informtica

Director de Servios

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ORGANOGRAMA DE REPRESENTAO

2.4. A Deciso Judicial: caractersticas das sesses; modos de deliberao; quorum; votao; declarao de voto; deciso e publicidade

O Tribunal Constitucional funciona em sesses plenrias, por seces ou em formao de trs juzes ou uninominal, rene ordinariamente segundo a periodicidade a definir no regimento interno e extraordinariamente sempre que o presidente o convocar, por iniciativa prpria ou a requerimento da maioria dos juzes em efectividade de funes (art. 40., LTC). Quer em plenrio, quer em seco, s pode funcionar estando presente a maioria dos respectivos membros em efectividade de funes, incluindo o presidente ou o vice-presidente (art. 42., LTC). As deliberaes so tomadas pluralidade de votos dos membros presentes, dispondo cada juiz de 1 voto e o presidente, ou vice-presidente, quando o substitua, de voto de qualidade.

LANOIIICUTIIITSNOC LANUBIIIRT OD OATNESERPER ED AMARGONAGRO LANO CUT TSNOC LANUB RT OD OATNESERPER ED AMARGONAGRO LANO CUT TSNOC LANUB RT OD OATNESERPER ED AMARGONAGRO
Presidente Vice-Presidente
Gabinete do Presidente Gab.VicePresidente

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Os juzes do Tribunal Constitucional tm o direito de lavrar declaraes de voto conformes ao sentido da deciso, mas explicitando diferentes fundamentaes (declaraes de concordncia quanto deciso e de divergncia ou de complementaridade quanto fundamentao), e declaraes de voto de vencido. Alm das formaes plenria e por seco (13 e cinco juzes respectivamente), h tambm, como se referiu, para efeitos de apreciao e de deliberao, uma formao uninominal (para decises sumrias) e uma formao de trs juzes nos casos em que h reclamao para a conferncia da deciso do relator da deciso sumria. A mesma formao em conferncia julga as reclamaes das decises do juiz a quo (cfr. infra, ponto II.4). No que se refere ao controlo concreto de constitucionalidade, os acrdos so habitualmente decididos em seco, havendo interveno do plenrio quando o presidente, com a concordncia do Tribunal, assim o determinar para evitar divergncias jurisprudenciais ou quando o considerar necessrio em funo da natureza da questo. Assinale-se que a deciso da interveno do plenrio pode ser tomada at ao momento em que seja ordenada a inscrio do processo em tabela para julgamento, com excepo dos recursos interpostos em processo penal em que a deciso de interveno do plenrio deve ocorrer antes da distribuio do processo. Refira-se ainda que o processo constitucional um processo escrito, isto , no h lugar a intervenes orais das partes ou dos seus advogados e no h audincias pblicas. A excepo a esta regra do processo escrito pode encontrar-se nos processos relativos declarao de que uma qualquer organizao perfilha a ideologia fascista e sua consequente extino. Na verdade, a estes processos aplica-se o regime processual previsto na Lei 64/78, de 6.10, havendo, designadamente, lugar realizao de audincia de discusso e julgamento.

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Relativamente publicidade das decises e para alm da notificao s partes: So publicadas na 1. srie do Dirio da Repblica, entre outras, as decises que declarem a inconstitucionalidade ou a ilegalidade de quaisquer normas, bem como as que verifiquem a existncia de inconstitucionalidade por omisso (art. 3., LTC). So publicadas na 2. srie do Dirio da Repblica todas as decises que no devam ser publicadas na 1. srie e no revistam natureza interlocutria ou no sejam meramente repetitivas de outras anteriores. O Tribunal Constitucional tem um portal na internet, acessvel a qualquer utilizador, com contedos diversificados, relativos, designadamente, organizao e funcionamento do Tribunal, sua competncia e processo constitucional, a legislao relevante, a Conferncias de que membro, Entidade das Contas e Financiamentos Polticos. Entre os contedos disponibilizados no stio, encontra-se a publicao, em verso integral, de todos os acrdos desde 1989 e de todas as decises sumrias de mrito desde 1998 (no constam as decises sumrias de no conhecimento). Est em curso a recuperao paulatina de todos os acrdos e de todas as decises sumrias anteriores a estas datas. Este stio foi recentemente objecto de remodelao, quer do ponto de vista da organizao dos contedos, quer quanto ao aspecto visual, com o objectivo de o tornar mais amigvel para o utilizador. Salienta-se que o Tribunal Constitucional passou a disponibilizar, em lngua inglesa, parte da informao existente no seu site. O Tribunal colabora com a Comisso de Veneza (Comisso Europeia para a Democracia pelo Direito) do Conselho da Europa, publicando no respectivo portal da internet jurisprudncia seleccionada quadrimestralmente em verses em lnguas inglesa e francesa (textos-sntese estruturados por sumrio, resumo, informaes complementares e remisses) e a indexao

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dos respectivos Acrdos (por palavras-chave do Thesaurus sistemtico e de indce alfabtico). As mesmas verses resumidas dos Acrdos seleccionados so publicadas em suporte papel nos Bulletin on Constitutional Case-Law e Bulletin de Jurisprudence Constitutionnelle da responsabilidade da Comisso de Veneza, acompanhadas de estatsticas quadrimestrais da jurisprudncia do Tribunal. A jurisprudncia seleccionada para a Comisso de Veneza igualmente publicada, em verso em lngua portuguesa, na Base de dados de Jurisprudncia da Conferncia das Jurisdies Constitucionais dos Pases de Lngua Portuguesa, alojada no portal do Supremo Tribunal Federal do Brasil. Nas bases de dados jurdico-documentais do Ministrio da Justia, da responsabilidade do Instituto das Tecnologias de Informao na Justia e disponveis em portal na internet, constam acrdos do Tribunal Constitucional at 1998, num total de 6107 documentos. possvel obter um conjunto de dados sobre cada um dos acrdos inseridos na base, incluindo um sumrio e fazer pesquisa livre, por termos e por campos, mas no est disponvel o texto integral dos Acrdos. Esta base tambm disponibiliza um link para a seco de jurisprudncia do portal do Tribunal Constitucional. O Tribunal publica, em colectnea com a designao Acrdos do Tribunal Constitucional, os seus acrdos com interesse doutrinrio, tenham ou no sido publicados em Dirio da Repblica (art. 115., 2, LTC). Tendencialmente, so publicados trs volumes por ano, correspondentes aos quadrimestres. Foram publicados, at ao momento, 74 volumes, abrangendo os acrdos proferidos at ao fim de Abril de 2009. Esta publicao inclui, designadamente, sumrios alargados dos acrdos publicados e sumrios sucintos dos acrdos proferidos no perodo a que o volume se refere e nele no publicados.

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O volume 74 inclui um CD-ROM que disponibiliza todo o contedo da edio em papel. Prev-se a manuteno deste modelo de publicao at ao volume 76 (que incluir os acrdos at fim de Dezembro de 2009). A publicidade dos processos relativos s declaraes de patrimnio e rendimentos, bem como s declaraes de incompatibilidades e impedimentos dos titulares de cargos polticos (art. 11.-A, LTC), para que competente o Tribunal Constitucional e que sero referidos infra, tem especificidades. Assim, o Tribunal Constitucional pode organizar um ficheiro informatizado contendo dados relativos a estas declaraes, mas proibida a transcrio em suporte informtico do contedo das declaraes (art. 106., LTC). O apresentante da declarao pode opor-se divulgao integral ou parcelar do contedo da mesma, caso em que se segue a instruo de um processo que ser decidido pelo Tribunal em sesso plenria. Se o acrdo do Tribunal vier a reconhecer a existncia de motivo relevante susceptvel de justificar a oposio, determinar a proibio ou o condicionamento da divulgao da declarao. Nos casos em que no tenha havido proibio ou condicionamento da divulgao de uma declarao, o acesso aos respectivos dados efectuado atravs da sua consulta na secretaria do Tribunal. S mediante requerimento devidamente fundamentado pode ser autorizada a passagem de certido das declaraes ou de elementos dela constantes.

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II.

FISCALIZAO DA CONSTITUCIONALIDADE (e da LEGALIDADE) 1. mbito e objecto do controlo

A fiscalizao levada a cabo pelo Tribunal Constitucional tem por objecto a constitucionalidade (observncia dos preceitos constitucionais, quer pela sua no infraco por actos normativos infra-constitucionais, quer pela existncia de normativos que se destinem ao cumprimento dos comandos constitucionais, nesta ltima hiptese no caso do controlo da inconstitucionalidade por omisso) e a legalidade. Neste ltimo caso, o do controlo da legalidade, a fiscalizao autnoma. Saliente-se que no apenas a fiscalizao da constitucionalidade por aco (abstracta e concreta), mas tambm a fiscalizao da constitucionalidade de normas jurdicas por omisso constitui limite material de reviso da Constituio (alnea l) do artigo 288., CRP). O objecto do controlo de constitucionalidade constitudo por :
1.1. Actos normativos

limita-se

verificao

da

observncia
(14)

dos

parmetros

estabelecidos por lei com valor reforado

ou por estatuto de regio

So actos normativos as leis (leis constitucionais de reviso, leis internacionais e leis supranacionais, leis com valor reforado e leis simples), os decretos-leis e os decretos legislativos (decretos com mbito regional que versam sobre matrias enunciadas no estatuto poltico-administrativo de uma regio autnoma). Alm destes actos normativos, a que se poder chamar primrios, h outros actos normativos que podero integrar as categorias de actos normativos secundrios, tercirios ou actos normativos atpicos, como, por exemplo, as resolues normativas da Assembleia da Repblica e das

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Assembleias Regionais das Regies Autnomas sempre que revistam carcter normativo (por exemplo, quando suspendam a vigncia de actos normativos). Tambm os referendos, que no podem considerar-se actos normativos, mesmo que atpicos, so objecto de controlo obrigatrio de constitucionalidade, como se ver infra. Na verdade, apesar da ausncia de natureza normativa, eles, se vinculativos, so instrumentais de leis futuras e, por esta via, podem considerar-se condicionantes da actividade normativa.
1.2. Omisses legislativas

O controlo de constitucionalidade das omisses legislativas de carcter limitado, na medida em que, pela sua natureza, s se dirige ao controlo das normas necessrias para tornar exequveis as normas constitucionais e s pode ser requerido pelo Presidente da Repblica, pelo Provedor de Justia ou pelos presidentes das Assembleias Legislativas das regies autnomas, neste caso quando se fundamentar em violao de direitos das regies autnomas.
1.3. Actos polticos

A primeira questo a ser aqui dilucidada a da noo mesma de acto poltico. Se por acto poltico entendermos a noo ampla de todos os actos que dimanam do poder poltico e se englobarmos neste, como devemos, os actos que dimanam do poder legislativo e do poder executivo, ento teremos de concluir que o Tribunal Constitucional tem funes de controlo de constitucionalidade e de legalidade de actos polticos de natureza normativa. Se, porm, perfilharmos uma concepo mais restrita de acto poltico, entendendo por este aqueles actos atpicos que, no caindo tipicamente no poder legislativo ou administrativo do Estado, gozam de ampla liberdade quanto ao contedo e quanto forma por no estarem sujeitos a impugnao perante a jurisdio administrativa, ento haver que concluir que a

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Constituio portuguesa no admite uma fiscalizao jurisdicional da constitucionalidade dos actos polticos.

1.4.

Actos administrativos

No sistema portugus de fiscalizao de constitucionalidade e de legalidade, o que est em causa o controlo de uma norma. Se compulsarmos os artigos 277., 278., 280., 281. da Constituio, que delimitam o campo de apreciao da inconstitucionalidade em sede geral, em sede de fiscalizao preventiva, em sede de fiscalizao concreta e em sede de fiscalizao abstracta sucessiva, respectivamente, deparamos sempre com a expresso norma. Teremos, portanto, que a fiscalizao incide sobre todos os actos normativos. Estes podem ser quer normas jurdicas quer actos normativos pblicos. No entanto, o conceito de norma para efeitos de controlo de constitucionalidade idiossincrtico. Cita-se, a propsito, do Acrdo 157/88, de 7 de Julho
(15)

: O conceito de norma h-de ser um conceito

funcional, ou seja funcionalmente adequado ao sistema de fiscalizao da constitucionalidade institudo pela lei fundamental e consonante com a sua justificao e sentidoO que se tem em vista o controlo dos actos do poder normativo do Estado (lato sensu).; da que todos os actos desse poder (de um qualquer poder normativo pblico) devam ficar e fiquem abrangidos por semelhante sistema de fiscalizao. Eis por que tambm os preceitos legais de contedo individual e concreto, ainda mesmo quando dotados de eficcia consumptiva, devem considerar-se actos normativos, ou normas, como tal sujeitos aos especficos procedimentos de controlo de constitucionalidade.

Ou seja, o conceito de norma que tem sido retido pelo Tribunal Constitucional para efeitos de controlo de constitucionalidade tem sido um

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conceito funcional - aquele que se adequa aos fins prosseguidos pela Constituio ao erigir um sistema autnomo de fiscalizao de constitucionalidade - e um conceito formal - a insero da norma a ser sindicada do ponto de vista constitucional num dos actos normativos enunciados no artigo 112., n. 1 da Constituio (leis, decretos-leis e decretos legislativos regionais). Este ser o conceito de norma a reter para efeitos de fiscalizao judicial de constitucionalidade. Mas, para que possa haver controlo jurisdicional de constitucionalidade, no necessrio que se esteja perante uma norma que como tal deva ser classificada simultaneamente por um critrio funcional e por um critrio formal. Pode ser passvel de fiscalizao porque preenche o critrio funcional, mesmo que no preencha o critrio formal. Pode, por exemplo, ser fiscalizado um regulamento (desde que no se trate de um regulamento puramente interno). Pode ser fiscalizada uma norma que o seja porque tem caractersticas de normatividade (porque advm de um acto de criao, modificao ou revogao total ou parcial de normas). Essencial apenas que no tenha somente caractersticas de aplicao normativa, mas tenha tambm caractersticas de criao normativa em sentido lato (englobando, como se disse, a alterao e a extino de normas). No se exige, portanto, que a norma comungue das caractersticas de generalidade e abstraco, que so tpicas do conceito puramente material de norma, podendo ser objecto de sindicncia de constitucionalidade normas com carcter individual e concreto
(16)

. esse o caso das chamadas leis-medida, leis que o so apenas em

sentido formal, visto que se distinguem por serem actos legislativos a que faltam as caractersticas de generalidade e abstraco. Tm por objectivo a regulao de situaes individuais e concretas emergentes da crescente complexidade das relaes sociais. Porm, no so objecto de controlo de constitucionalidade os actos administrativos sem carcter normativo, ou seja, os actos administrativos propriamente ditos ou actos administrativos em sentido estrito. H, pois, que distinguir entre actos administrativos com contedo

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individual e concreto, mas que contm comandos normativos, a que terceiros e/ou os destinatrios se tm de submeter independentemente da sua vontade (vinculatividade de normas externa) que no que so normas a jurdicas controlo emanadas jurisdicional da de Administrao Pblica - e actos individuais e concretos puramente aplicativos esto sujeitos constitucionalidade.
1.5. Decises jurisdicionais

Nos termos do artigo 280. da Constituio e em consonncia com o que acaba de ser dito, h recurso para o Tribunal Constitucional das decises dos tribunais que recusem a aplicao de qualquer norma com fundamento na sua inconstitucionalidade ou que apliquem norma cuja inconstitucionalidade haja sido suscitada durante o processo. O objecto do recurso , no entanto e como j foi referido, a norma e no a deciso jurisdicional enquanto tal. Para contestar a deciso jurisdicional em si mesma, o ordenamento jurdico portugus dispe de recursos ordinrios e extraordinrios para tribunais da hierarquia comum do sistema judicial, mas no para o Tribunal Constitucional. Sendo este, sem dvida, um rgo jurisdicional, -o de forma diferente de todos os outros tribunais. Isto mesmo espelhado na redaco do artigo 209. da Constituio: Alm do Tribunal Constitucional, existem as seguintes categorias de tribunais. Ou seja: todas as outras categorias, por distintas que sejam - e so-no efectivamente - podem ser enunciadas em conjunto. O Tribunal Constitucional est fora e alm das categorias. O sistema portugus no conhece recursos do tipo de queixa constitucional e, no requerimento de interposio de recurso para o Tribunal Constitucional, h-de o requerente identificar a norma cuja inconstitucionalidade ou ilegalidade pretende que o Tribunal aprecie (artigo 75.-A, LTC). a norma que ir ser objecto da fiscalizao de constitucionalidade e no a deciso que foi proferida pelo tribunal a quo. Se o requerente no

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proceder indicao da norma, cuja inconstitucionalidade ou ilegalidade quer que seja objecto de controlo, ser convidado a faz-lo e se o no fizer ou no o fizer atempadamente, o recurso ser considerado deserto.
1.6. Actos jurdico-privados

Tal como as decises judiciais, os actos jurdico-privados, enquanto tais, so insusceptveis de controlo de constitucionalidade. No domnio dos actos jurdico-privados, o que est fundamentalmente em causa o reconhecimento de que as regras que privados estipulem para si prprios, por auto-imposio (que pressupe vinculatividade autonomamente assumida e consentida), caem dentro dos limites da autonomia da vontade e da liberdade contratual (naturalmente com os limites da lei, da ordem pblica e dos bons costumes) e no devem ser objecto de controlo de constitucionalidade. A defesa dos limites que obviamente existem, sejam eles os que decorrem directamente das normas constitucionais, quer de outros comandos infra-constitucionais, como os que decorrem da lei, da ordem pblica e dos bons costumes, assegurada por institutos jurdicos diversos (v. g. invalidade, nulidade, anulabilidade) e por meios judiciais, mas no por controlo de constitucionalidade, mesmo quando haja violao directa de normas constitucionais por particulares nos negcios jurdicos da sua esfera privada. Convenes colectivas de trabalho Um caso muito especfico no mbito das relaes jurdicas cuja gnese a autonomia privada o das convenes colectivas de trabalho. A jurisprudncia do Tribunal tem conhecido oscilaes quanto admissibilidade de controlo de constitucionalidade das normas contidas nestes instrumentos de regulao colectiva das relaes de trabalho privadas. No Acrdo 172/93, o Tribunal Constitucional no conheceu do recurso, que tinha por objecto uma

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questo de inconstitucionalidade de norma de contrato colectivo de trabalho, por entender que tal norma no estava sujeita a fiscalizao concreta de constitucionalidade. Este acrdo sustentou que para o Tribunal Constitucional era irrelevante a questo de saber se as normas das convenes colectivas de trabalho deviam ou no ser consideradas como normas para qualquer outro efeito, nomeadamente para efeitos de classificao doutrinal. Considerou que o que estava em causa era apurar se a Constituio pretendeu subsumir esses comandos (com ou sem a classificao de normas) ao especfico sistema de controlo da constitucionalidade dela constante e concluu pela negativa. Entendeu o Acrdo que, ainda que a Constituio utilize o termo norma (A lei estabelece as regras respeitantes legitimidade para a celebrao das convenes colectivas de trabalho, bem como eficcia das respectivas normas) no artigo 56., n. 4, no pretendeu usar o termo no sentido de normas provenientes dos poderes pblicos, as nicas que so consideradas no sistema de fiscalizao de constitucionalidade. Este Acrdo teve um voto de vencido, designadamente com o fundamento de que as convenes colectivas se situam hierarquicamente abaixo das normas jurdicas de origem estatal, mas regulam os direitos e deveres recprocos dos trabalhadores e das entidades patronais reconhecidos por contrato individual de trabalho, no podendo ser afastadas por estes salvo para estabelecer condies mais favorveis aos trabalhadores. A tese da no admissibilidade de controlo de constitucionalidade relativamente s convenes colectivas de trabalho manteve-se como dominante por mais de uma dcada de jurisprudncia (Acrdos 368/97, 224/05, 44/07, 66/07). Na verdade, ainda que no Acrdo 392/89 o Tribunal Constitucional tivesse apreciado uma questo de constitucionalidade relativa a uma clusula de uma conveno colectiva de trabalho, f-lo apenas porque ela tinha sido aplicada por fora de uma portaria de extenso e por no haver dvidas que as normas de uma portaria podem ser objecto de fiscalizao de

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constitucionalidade. J no Acrdo 214/94, o relator, contra a corrente jurisprudencial dominante, aderiu tese do voto de vencido do Acrdo 172/93 pronunciando-se pela admissibilidade do controlo de constitucionalidade das clusulas das convenes colectivas de trabalho. O Acrdo tem dois votos de vencido, um dos quais o do relator do Acrdo 172/93. Ambos os subscritores dos votos de vencido defendem, para o que aqui agora interessa, que as clusulas de convenes colectivas no integram o conceito de normas para efeito de fiscalizao de constitucionalidade. A viragem na jurisprudncia do Tribunal Constitucional, relativamente ao controlo de constitucionalidade das normas das convenes colectivas de trabalho, deu-se com o Acrdo 174/08. Trata-se de um acrdo tirado em plenrio em que o Tribunal conheceu de uma clusula de um acordo colectivo de trabalho. O acrdo tem, contudo, cinco declaraes de voto de vencido que se escoram, no essencial, na fundamentao dos Acrdos, de sentido inverso, 172/93 e 224/05. Pode, assim, dizer-se que o que mudou foi o sentido da deciso maioritria do Tribunal e, consequentemente, o sentido da deciso que logra impor-se, mas a diviso mantm-se. O que, em sntese, continua a ser esgrimido a questo de saber se as caractersticas da heteronomia (inteno vinculativa no dependente da vontade dos seus destinatrios) e do reconhecimento jurdico-poltico (imposio desse vinculismo pelo ordenamento jurdico), que se entende que esto presentes nas normas das convenes colectivas de trabalho, sendo necessrias, so suficientes para a considerao de que as referidas normas devem ser sujeitas a controlo de constitucionalidade.

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1.7.

O caso especfico de Macau

Um caso especfico de competncia do Tribunal Constitucional de controlo de constitucionalidade das normas refere-se s normas de Macau. Ainda que o artigo 1. da Constituio de 1933 citasse o territrio de Macau como compreendido no territrio de Portugal, Macau nunca foi uma colnia portuguesa no sentido estrito do termo
(17)

. O artigo 5., n. 4 da

Constituio de 1976, na sua verso primitiva, dispunha que o territrio de Macau, sob administrao portuguesa, se regia por estatuto adequado sua situao especial e o artigo 306., igualmente na verso originria, dispunha que o Estatuto Orgnico de Macau (EOM), constante da Lei n. 1/76, de 17 de Fevereiro, continuava em vigor (18). Macau esteve sob administrao portuguesa desde o sculo XVI at 20 de Dezembro de 1999, data da transferncia do territrio para a soberania da China, onde se integrou com o estatuto de Regio Administrativa Especial. O estatuto de Macau face do Direito Internacional foi, durante longos perodos da histria, pouco definido. Em 1887, foi celebrado entre Portugal e a China o "Tratado de Amizade e Comrcio Sino-Portugus" em que, quer Portugal quer a China, reconheciam a "perptua ocupao e governo" de Macau por parte de Portugal. Em 1979, quando Portugal e a Repblica Popular da China estabeleceram relaes diplomticas, ficou definido que Macau era territrio chins sob administrao portuguesa. A Constituio portuguesa de 1976, sem falar expressamente na soberania chinesa, j o tinha reconhecido implicitamente. O Estatuto Orgnico de Macau dispunha, no artigo 2., que O territrio de Macau constitui uma pessoa colectiva de direito pblico e goza, com ressalva dos princpios e no respeito dos direitos, liberdades e garantias estabelecidos na Constituio da Repblica e no presente Estatuto, de autonomia administrativa, econmica, financeira, legislativa e judiciria.

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Viveu-se, assim, desde a Constituio de 1976 at transferncia do territrio para a China, uma situao em que se manteve o estatuto especial de Macau e em que a Constituio da Repblica se aplicava ao territrio mais por fora do Estatuto, portanto de forma mediata, do que de forma directa, mas em que indubitavelmente se garantia o respeito dos princpios e dos direitos, liberdades e garantias constitucionais. Em matria de controlo de constitucionalidade, competia ao Governador promover a apreciao pelo Tribunal Constitucional da inconstitucionalidade e da ilegalidade de quaisquer normas dimanadas da Assembleia Legislativa (artigo 11., 1, e), EOM) e competia Assembleia Legislativa vigiar pelo cumprimento no territrio das regras constitucionais e estatutrias e das leis, promovendo a apreciao pelo Tribunal Constitucional da inconstitucionalidade e ilegalidade de quaisquer normas dimanadas do Governador (artigo 30., 1, a), EOM). As leis da Assembleia Legislativa eram enviadas ao Governador para promulgao e publicao. No caso de discordncia, havia lugar a reapreciao pela Assembleia Legislativa e se esta confirmasse o diploma por maioria qualificada, o Governador no podia recusar a promulgao. Se a discordncia se fundasse em ofensa de regra constitucional ou estatutria ou de norma dimanada de rgo de soberania da Repblica que os rgos de governo prprio do Territrio no pudessem contrariar e o diploma fosse confirmado, era enviado ao Tribunal Constitucional para conhecer da sua inconstitucionalidade e ilegalidade, devendo a Assembleia Legislativa e o Governador acatar a correspondente deciso (artigo 40., EOM). O Tribunal Constitucional teve, assim, funes de controlo de constitucionalidade relativamente ao territrio de Macau, ainda que o sistema de fiscalizao de constitucionalidade e de ilegalidade tivesse caractersticas prprias e que os parmetros de fiscalizao inclussem uma componente moduladora autnoma que era o Estatuto Orgnico de Macau. No mbito desta competncia, o Tribunal veio a proferir 58 Acrdos em sede de fiscalizao da constitucionalidade relativamente a questes conexas com o territrio de

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Macau, alguns dos quais sobre questes de relevo. Cite-se o Acrdo 1146/96, em sede de fiscalizao abstracta sucessiva de constitucionalidade de normas do ordenamento jurdico de Macau, em que um grupo de Deputados Assembleia da Repblica requereu ao Tribunal Constitucional, ao abrigo do artigo 281, n. 1, alnea a), e n 2, alnea f), da Constituio, a declarao, com fora obrigatria geral, da inconstitucionalidade de norma de diploma relativo ao regime jurdico da extradio. O pedido de declarao de inconstitucionalidade, com fora obrigatria geral, tinha por objecto uma norma exclusiva do ordenamento jurdico de Macau. Contrariamente ao Acrdo n 292/91, em que o Tribunal Constitucional tinha decidido que, no controlo abstracto sucessivo da constitucionalidade das normas editadas pelos rgos legislativos do Territrio de Macau, no vigorava o disposto no n 2 do artigo 281 da Constituio, o Tribunal conheceu da questo designadamente por entender que no seria lgico que as normas do ordenamento jurdico de Macau, produzidas pelos rgos prprios do Territrio, estivessem sujeitas a controlo abstracto da constitucionalidade por parte do Tribunal Constitucional, (ainda que a requerimento apenas do Governador e da Assembleia Legislativa) e no estivessem abrangidas pelo mesmo tipo de controlo as normas oriundas dos rgos de soberania da Repblica Portuguesa, mas vigentes exclusivamente em Macau.

2. Padres do controlo 2.1. 2.2. 2.3. Constituio; Tratados Internacionais (convenes e pactos de direitos humanos); Outras normas ou princpios.

Os padres do controlo exercido pelo Tribunal Constitucional so, em Portugal, em primeira linha, representados pelo texto constitucional e pelos

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princpios nele consignados (artigo 277., 1, CRP). Tratando-se de direitos fundamentais, uma vez que os direitos fundamentais consagrados na Constituio no excluem quaisquer outros constantes das leis e das regras aplicveis de direito internacional e tendo em conta que a sua interpretao e integrao devem ser feitas de acordo com a Declarao Universal dos Direitos Humanos, deve considerar-se que esta Declarao e os tratados internacionais em matria de direitos humanos so igualmente padres de controlo (artigo 16, CRP). Tendo em considerao que o objectivo do texto constitucional , como decorre quer da sua interpretao literal, quer da sua interpretao teleolgica, o de alargar e no o de restringir a proteco dos direitos fundamentais, s de admitir um princpio de interpretao dos direitos fundamentais em harmonia com os instrumentos internacionais de direitos humanos, desde que a preferncia pelas normas destes instrumentos se traduza na primazia de normas que consagram um nvel de proteco mais elevado dos direitos fundamentais. No assim se a preferncia por essas normas levar a uma soluo menos favorvel aos direitos fundamentais do que aquela que resultaria da Constituio portuguesa. Pode discutir-se se, para alm dos direitos fundamentais consagrados na Constituio de forma expressa e de outros direitos humanos que a Constituio consagre no expressamente, mas por remisso, os outros princpios fundamentais que esto consignados na Constituio, em sede sistemtica distinta da dos direitos fundamentais - o princpio do Estado de direito democrtico e o princpio da soberania popular - que so parmetros basilares de apreciao da constitucionalidade, so ou no autnomos em relao aos primeiros. Na verdade, no ser difcil um argumentrio de que estes princpios esto apenas autonomizados de um ponto de vista da sistemtica constitucional, mas no deixam de estar nsitos nos direitos fundamentais.

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3. Os momentos do controlo 3.1. 3.2. Preventivo ou a priori Sucessivo ou a posteriori

A Constituio portuguesa consagra o controlo constitucional nos dois momentos em que ele teoricamente admissvel: Controlo preventivo ou a priori - antes da ratificao de tratado internacional, da promulgao de lei ou decreto-lei ou da assinatura de decreto de aprovao de acordo internacional, ou seja, antes de normas de direito internacional ou normas internas de direito constituendo, em processo final de devir para direito constituto, adquirirem a fora vinculativa caracterstica deste ltimo. Controlo sucessivo ou a posteriori aps a entrada em vigor de quaisquer normas jurdicas, sejam de direito interno ou de direito internacional recebido na ordem interna (em Portugal, vigora um princpio de recepo automtica ou de recepo plena do Direito Internacional). 4. Os modos de controlo O sistema portugus de fiscalizao de constitucionalidade consagra quatro modos de controlo: - Controlo abstracto prvio ou controlo preventivo - Controlo abstracto por via de aco ou controlo abstracto sucessivo - Controlo abstracto por omisso - Controlo concreto ou incidental

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4.1. Controlo abstracto prvio O controlo abstracto prvio (art. 278., CRP, art. 51., LTC), o controlo abstracto por via de aco (art. 281., CRP, art. 51., LTC) e o controlo abstracto por omisso (art. 283., CRP, art. 51., LTC) so da exclusiva competncia do Tribunal Constitucional, assumindo o sistema portugus, se observado por este prisma, caractersticas de sistema concentrado de controlo de constitucionalidade. A iniciativa do controlo abstracto prvio cabe - ao Presidente da Repblica: i) relativamente a qualquer norma de tratado internacional que esteja em processo de ratificao ii) relativamente a decreto em processo de promulgao como lei ou como decreto-lei iii) relativamente a acordo internacional cujo decreto de aprovao lhe tenha sido remetido para assinatura; - aos Representantes da Repblica nas Regies Autnomas (Aores e Madeira) quanto apreciao preventiva de constitucionalidade de qualquer norma que conste de decreto legislativo regional pendente para assinatura; - ao Presidente da Repblica, ao Primeiro-Ministro e a um quinto dos deputados da Assembleia da Repblica, que estejam em efectividade de funes, relativamente a decretos que tenham sido enviados ao Presidente da Repblica para promulgao como lei orgnica. 4.2. Controlo abstracto por via de aco A iniciativa do controlo abstracto por via de aco ou controlo abstracto sucessivo compete - ao Presidente da Repblica

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- ao Presidente da Assembleia da Repblica - ao Primeiro-Ministro - ao Provedor de Justia - ao Procurador-Geral da Repblica - a um dcimo dos deputados Assembleia da Repblica - aos Representantes da Repblica, s Assembleias Legislativas das regies autnomas, aos presidentes das Assembleias Legislativas das regies autnomas, aos presidentes dos Governos Regionais ou a um dcimo dos deputados respectiva Assembleia Legislativa quando o pedido de declarao de inconstitucionalidade tiver por base a violao dos direitos das regies autnomas (Aores e Madeira) ou o pedido de declarao de ilegalidade se fundamentar em violao do estatuto destas regies. 4.3. Aco popular de inconstitucionalidade A Constituio prev o direito de aco popular, conjuntamente com o direito de petio, no artigo 52.. Quanto ao direito de aco popular, a Constituio configura-o como um direito de aco judicial em sentido prprio, designadamente para a defesa de interesses difusos (direitos dos consumidores, qualidade de vida e preservao do ambiente e do patrimnio cultural), mas no como um instrumento de fiscalizao de constitucionalidade. Na verdade, os cidados, observados os pressupostos legais, podem recorrer para o Tribunal Constitucional de decises judiciais que apliquem normas cuja inconstitucionalidade foi suscitada no processo ou recusem a aplicao de normas com fundamento na sua inconstitucionalidade, mas no podem suscitar autonomamente a questo da inconstitucionalidade de normas que lhes digam respeito como tambm no tm a faculdade de suscitarem a questo da inconstitucionalidade de normas do sistema jurdico, independentemente de terem ou no repercusso na sua esfera jurdica pessoal.

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4.4. Controlo abstracto por omisso A iniciativa do controlo abstracto por omisso cabe - ao Presidente da Repblica - ao Provedor de Justia - aos presidentes das Assembleias Legislativas das regies autnomas quando a alegada inconstitucionalidade por omisso se fundar em violao de direitos das regies autnomas (Aores e Madeira). Em matrias de controlo abstracto de constitucionalidade, quer de natureza preventiva quer sucessiva, as decises so tomadas pelo Tribunal Constitucional sempre em formao plenria.

4.5. Controlo concreto ou incidental Relativamente ao controlo concreto ou incidental, o sistema portugus de fiscalizao de constitucionalidade reveste caractersticas de sistema de controlo de constitucionalidade difuso, de tipo norte-americano. Assim, comum considerar o modelo portugus um sistema de tipo misto j que conjuga caractersticas do modelo de fiscalizao difusa e do modelo concentrado de tipo austraco (existncia de uma jurisdio constitucional autnoma). Na verdade, quanto ao controlo concreto ou incidental, todos os tribunais (no apenas os tribunais de recurso) tm uma competncia oficiosa de controlo da constitucionalidade que lhes impe que, nos feitos submetidos a julgamento, no apliquem normas que infrinjam o disposto na Constituio ou os princpios nela consignados (art. 204.). Neste sentido, todos os juzes so juzes da jurisdio constitucional, a todos incumbe actuar, no exerccio da funo jurisdicional, como garantes do cumprimento da Constituio. Esta competncia difusa dirige-se at ao Tribunal Constitucional, quando no actue

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como rgo jurisdicional competente para a fiscalizao concentrada de constitucionalidade, mas como rgo que, no exerccio das outras competncias que a Constituio e a lei lhe atribuem, deve obedincia ao comando do artigo 204., tal como a todos os outros comandos constitucionais de que, ao nvel jurisdicional, ele o principal garante. Todavia, esta competncia concreta ou incidental , pela sua natureza, uma competncia provisria ( excepo do Tribunal Constitucional, quando exercer ele prprio o controlo da constitucionalidade com base no artigo 204.) que os tribunais, exercem, a ttulo supletivo, complementar, da questo ou questes principais de facto ou de direito que lhes cabe conhecer no processo. Competncia paradoxalmente suplementar, deve dizer-se, uma vez, que potencialmente pode sempre ser a questo essencial da aco. A competncia definitiva, em sede de fiscalizao concreta de constitucionalidade (em sede de controlo abstracto, pela sua prpria natureza) est sempre reservada ao Tribunal Constitucional. A iniciativa do controlo concreto ou incidental (art. 280., CRP) cabe parte, que tenha legitimidade processual, de decises que: - recusem a aplicao de qualquer norma com fundamento na sua inconstitucionalidade - apliquem norma cuja inconstitucionalidade haja sido suscitada durante o processo - recusem a aplicao de norma constante de acto legislativo com fundamento na sua ilegalidade por violao de lei com valor reforado - recusem a aplicao de norma constante de diploma regional com fundamento na sua ilegalidade por violao de estatuto da regio autnoma - recusem a aplicao de norma constante de diploma emanado de um rgo de soberania com fundamento na sua ilegalidade por violao do estatuto de uma regio autnoma - apliquem norma anteriormente julgada inconstitucional ou ilegal pelo prprio Tribunal Constitucional.

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Sempre que a norma, cuja aplicao tiver sido recusada, conste de conveno internacional, de acto legislativo ou de decreto regulamentar, os recursos de decises - que recusem a aplicao de qualquer norma com fundamento na sua inconstitucionalidade - que recusem a aplicao de norma constante de acto legislativo com fundamento na sua ilegalidade por violao de lei com valor reforado so obrigatrios para o Ministrio Pblico. O Ministrio Pblico deve tambm recorrer, com carcter obrigatrio, de decises dos tribunais: - que apliquem norma j anteriormente julgada inconstitucional ou ilegal pelo Tribunal Constitucional - que apliquem norma j anteriormente julgada inconstitucional ou ilegal pela Comisso Constitucional, nos precisos termos em que seja requerida a sua apreciao ao Tribunal Constitucional - que recusem a aplicao de norma constante de acto legislativo, com fundamento na sua contrariedade com uma conveno internacional, ou a apliquem em desconformidade com o anteriormente decidido sobre a questo pelo Tribunal Constitucional. Quando, sobre a questo em causa, haja jurisprudncia uniforme do Tribunal Constitucional, o Ministrio Pblico pode abster-se de interpor recurso de decises conformes com a orientao que se encontre j estabelecida sobre a mesma questo (art. 280 , 3, CRP; arts. 70. e 72., 3, LTC). Em matria de fiscalizao concreta de constitucionalidade, reveste grande importncia o mecanismo das decises sumrias, como instrumento de racionalizao do trabalho do Tribunal que, desse modo, pode libertar-se de questes de menor relevo jurdico e concentrar-se em questes de maior importncia do ponto de vista da sua complexidade tcnico-jurdica. Este mecanismo de flexibilizao do funcionamento interno do Tribunal, que foi introduzido na Lei do Tribunal Constitucional pelas alteraes aprovadas pela

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Lei n 13-A/98, de 26 de Fevereiro, pode originar quer decises de mrito quer decises de no conhecimento. Na verdade, em sede de controlo concreto, o relator do processo pode, a ttulo prvio, proferir deciso sumria que pode, inclusivamente, consistir em remisso para jurisprudncia anterior do Tribunal, sempre que entender que no deve conhecer-se do objecto do recurso ou que a questo a decidir simples. Esta deciso pode ter, designadamente, por base a infundamentao manifesta do recurso ou a circunstncia de a questo em causa j ter sido objecto de deciso do Tribunal. O recorrente pode reclamar das decises sumrias para a conferncia, constituda por trs juzes: o presidente ou o vice-presidente, o relator e um juiz da seco a que o relator pertence. A conferncia decide com carcter definitivo se houver unanimidade dos seus membros e defere a deciso para o pleno da seco (cinco juzes) na ausncia de unanimidade. Refiram-se ainda as decises sobre reclamao de despacho de no admisso de recurso de constitucionalidade. Esta admisso ou no admisso da competncia do juiz a quo. Nos casos em que este profira despacho que no admita o recurso ou que retenha a sua subida, cabe reclamao para o Tribunal Constitucional. O julgamento desta reclamao da competncia da conferncia (a mesma formao judicial constitucional que conhece da reclamao das decises sumrias do relator) que julga com carcter definitivo se houver unanimidade dos juzes intervenientes, cabendo a deciso ao pleno da seco na ausncia de unanimidade. Para aferir da importncia do mecanismo das decises sumrias, como potenciador da celeridade do Tribunal, basta referir que, em 2009, num total de 1158 decises proferidas, houve 658 acrdos e 500 decises sumrias. As decises sumrias representaram, assim, 43,17% do total de decises. De entre o total de decises sumrias, 204 foram decises de mrito, o que representa 40,8% do total de decises sumrias.

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4.6. Outros modos de controlo Outros modos de controlo, como o recurso de amparo, recurso constitucional vocacionado para defender um direito substancial de amparo entendido como um direito fundamental especificamente vocacionado para a defesa dos prprios direitos fundamentais(19), e enquanto possibilidade de os cidados recorrerem directamente, sob certas condies, para o Tribunal Constitucional, no so reconhecidos pelo direito constitucional portugus. Tambm a Verfassungsbeschwerde do direito constitucional alemo, figura prxima do recurso de amparo, no conhecida do sistema constitucional portugus. Assinale-se que, tanto em sede de Verfassungsbeschwerde como de recurso de amparo, possvel recorrer, preenchidos determinados requisitos, no apenas de decises judiciais como de actos do poder executivo e do poder legislativo. Nenhum destes institutos pode ser comparado com o direito de petio e o direito de aco popular (j referidos supra), consagrados na Constituio portuguesa (artigo 52.), desde logo porque estes so direitos polticos inseridos na Constituio entre os direitos, liberdades e garantias de participao poltica (ainda que, relativamente aos sujeitos do direito de petio, se reconhea a figura da

petio individual) e no direitos pessoais, mas tambm e sobretudo porque no so recursos dirigidos jurisdio constitucional. , no entanto, muito importante fazer notar que a justia constitucional portuguesa consegue efeitos muito prximos do recurso de amparo e da Verfassungsbeschwerde (ressalvadas diferenas processuais). Isto porque o recorrente, em processo de controlo concreto de constitucionalidade, identifica a norma cuja constitucionalidade quer ver fiscalizada. Ora, como a deciso constitucional no tem, nestes casos, fora obrigatria geral, mas apenas faz caso julgado no processo e o objecto da apreciao do Tribunal a norma (cfr. infra o que se diz sobre decises intermdias), de algum modo o que est em causa a remediao do caso concreto.

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5. Contedo e efeitos das decises 5.1. Os tipos simples ou extremos (decises de inconstitucionalidade ou de no inconstitucionalidade) Os tipos simples de decises judiciais constitucionais so as decises puras de acolhimento do pedido que: - declaram uma norma inconstitucional (no controlo abstracto prvio ou no controlo abstracto por via de aco) - julgam uma norma inconstitucional (no controlo concreto ou incidental) - verificam a inconstitucionalidade por omisso (no controlo abstracto por omisso). e as decises puras de rejeio do pedido que: - no se pronunciam pela inconstitucionalidade de uma norma (no

controlo abstracto prvio ou no controlo abstracto por via de aco) - no julgam uma norma inconstitucional (no controlo concreto ou incidental) - no verificam a inconstitucionalidade abstracto por omisso). por omisso (no controlo

5.2.

Os

tipos

intermdios

(decises

interpretativas,

de

inconstitucionalidade parcial, apelativas ou outras) Em Portugal, a Constituio dispe que so inconstitucionais as normas que infrinjam o disposto na Constituio ou os princpios nela consignados (artigo 277.). Assim e como j foi sublinhado, o objecto do controlo de

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constitucionalidade a norma. No controlo concreto, a norma

na sua

aplicao e no a deciso judicial. Tambm j se referiu que se trata de um conceito simultaneamente funcional e formal de norma: um conceito de norma funcionalmente adequado aos fins prosseguidos pelo sistema de fiscalizao da constitucionalidade institudo. e um conceito at certo ponto formal, na medida em que conduz a admitir que o Tribunal Constitucional possa sindicar da constitucionalidade de preceitos que, embora de natureza individual e concreta, se mostram inseridos em diplomas legais (20). Tambm no sofre contestao o entendimento de que a fiscalizao tanto pode versar sobre normas como sobre interpretaes normativas, ou seja, sobre moldagens, encarnaes, do julgador de uma norma em funo da sua aplicao a um caso concreto. Ora, sendo jurisprudncia constante do Tribunal Constitucional portugus que o controlo de constitucionalidade no incide sobre decises judiciais, antes sobre normas e que a fiscalizao das normas abrange as interpretaes normativas, isto , as normas vertidas em decises, muitas vezes nebulosa a linha divisria entre a fiscalizao da norma e a da deciso. Esta linha de fronteira ter de encontrar-se em caractersticas gerais e abstractas imputveis interpretao normativa, no caso de cariz hermenutico jurisprudencial, de modo a que se no caia na sindicncia de um acto de aplicao judicial concreta de uma norma. Infere-se do que fica dito que estas caractersticas do sistema portugus de controlo de constitucionalidade potenciam, na prtica, a existncia de decises constitucionais de tipo intermdio, sejam de tipo interpretativo ou de inconstitucionalidade parcial. A admissibilidade de decises de inconstitucionalidade parcial encontra, alis, apoio explcito, na Lei do Tribunal Constitucional que se lhes refere de forma expressa: Se o Tribunal Constitucional der provimento ao recurso, ainda que s parcialmente. (artigo 80, n. 2, LTC). O mesmo acontece com as decises constitucionais de tipo interpretativo: No caso de o juzo de constitucionalidade ou de legalidade sobre a norma que a deciso recorrida

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tiver aplicado, ou a que tiver recusado aplicao, se fundar em determinada interpretao da mesma norma, esta deve ser aplicada com tal interpretao, no processo em causa (artigo 80, n. 3, LTC). De algum modo, alis, a natureza interpretativa das decises judiciais constitucionais tem vocao expansionista, na medida em que, para apreciar a inconstitucionalidade, que mais no do que a fidelidade terica (no controlo abstracto de constitucionalidade) ou prtica (no controlo concreto) Constituio e aos seus princpios, o juiz constitucional tem de ver a law in action o que pressupe necessariamente labor de natureza interpretativa. Um tipo de deciso interpretativa muito especfico configurado pelas decises aditivas, entendidas como aquelas decises que acrescentam ou aditam a uma norma componentes interpretativas que permitem ressalvar a sua constitucionalidade (decises aditivas reconstrutivas) ou eliminam parcialmente ou desaplicam, tambm em parte, uma norma jurdica (decises aditivas ablativas) de modo a garantir que o remanescente seja compatvel com os comandos constitucionais. Estas decises no invadem nem se confundem com o campo reservado inconstitucionalidade por omisso. Enquanto nesta se coloca a questo de se estar perante uma omisso de medidas legislativas necessrias para tornar exequveis as normas constitucionais (artigo 283., CRP), nas decises aditivas existem normas constitucionais cuja (in)constitucionalidade deve ser apreciada e que pode repousar no facto de as mesmas normas ficarem aqum ou ultrapassarem o comando constitucional em apreciao. A generalidade da doutrina aceita a legitimidade deste tipo de decises e o Tribunal Constitucional no as rejeita, mas quer a doutrina, quer a jurisprudncia defendem conteno no seu uso e a existncia de limites, como a interdio do seu emprego quando esteja em causa a necessidade de no violao do princpio da tipicidade e a no ingerncia na margem de livre conformao de solues legislativas pelo legislador imposta pelo princpio da separao de poderes.

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No mbito dos tipos intermdios, um tipo de deciso manipulativa ou moduladora, em funo dos efeitos da eficcia temporal, o das decises restritivas previstas no artigo 282., 4 da Constituio. Estas decises so, por vezes, vistas como decises aditivas de tipo ablativo, mas a circunstncia de nelas apenas estar em causa uma limitao de efeitos em funo dos efeitos temporais, leva a consider-las, de preferncia, como categoria autnoma. Nestas decises, o Tribunal Constitucional, nas declaraes de inconstitucionalidade ou de ilegalidade com fora obrigatria geral, por considerar, fundamentando-o, que a segurana jurdica, razes de equidade ou interesse pblico de excepcional relevo o exigem, fixa os efeitos da inconstitucionalidade (ou da ilegalidade) com alcance mais restrito do que o previsto em termos gerais. Em sede de princpio geral, a declarao s produz efeitos desde a entrada em vigor da norma declarada inconstitucional ou ilegal e determina a repristinao das normas que ela, eventualmente, haja revogado. Nos casos de declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade por infraco de norma constitucional ou legal posterior, a declarao s produz efeitos desde a entrada em vigor desta ltima. Assim, se o Tribunal Constitucional entender afastar-se da regra geral da eficcia retroactiva da declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade com repristinao das normas que eventualmente hajam sido revogadas, deve proceder a uma ponderao de interesses luz dos princpios constitucionais e, com o objectivo de alcanar a sua optimizao e tendo em conta o princpio da proporcionalidade, proceder a uma limitao de efeitos da declarao, devidamente fundamentada na segurana jurdica ou em razes de equidade ou de interesse pblico (que no interesse poltico em sentido estrito, mas sim poltico-constitucional). As decises apelativas, tambm designadas decises construtivas ou de delegao, no so conhecidas no direito constitucional portugus. Nestas decises, presentes, por exemplo, no sistema constitucional alemo, o Tribunal Constitucional como que identifica uma inconstitucionalidade em formao ou

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pr-anunciada. Ainda que no exista com carcter suficientemente ntido para que deva desde logo ser comprovada, o Tribunal constata indcios da sua formao e considera que esses sintomas de inconstitucionalidade nascente so suficientemente idneos para o levar a apelar ao legislador para que altere a norma como meio de preveno de uma inconstitucionalidade em devir. Em Portugal, mesmo nos casos em que o Tribunal Constitucional verifica a inconstitucionalidade por omisso, apenas h comunicao do facto ao rgo legislativo (cfr. supra) e no apelo elaborao de medidas legislativas, em observncia do princpio de separao de poderes. (21) 5.3. Efeitos das decises

Relativamente questo prvia do efeito dos recursos, na fiscalizao abstracta preventiva, a questo, pela sua prpria natureza, no se coloca. Na fiscalizao abstracta sucessiva, o recurso no tem efeito suspensivo. Se, porm, estiver em causa a norma aplicada no acto judicial, ou seja, na fiscalizao concreta, os recursos podem ter efeito suspensivo. Aos recursos para o Tribunal Constitucional so subsidiariamente aplicveis as normas do Cdigo de Processo Civil. Como regra, os recursos tm efeito meramente devolutivo, mas tero efeito suspensivo sempre que a lei o preveja. Ainda que o recurso deva ter efeito suspensivo por fora das regras gerais ou especiais que cabem ao mesmo, o Tribunal Constitucional pode, a ttulo excepcional, fixar-lhe efeito meramente devolutivo, se, com isso, no afectar a utilidade da deciso a proferir (artigo 78., LTC). Quanto ao efeito das decises judiciais do Tribunal Constitucional, so obrigatrias para todas as entidades pblicas e privadas e prevalecem sobre as dos restantes tribunais e de quaisquer outras autoridades (art. 2., LTC).

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5.3.1. Controlo abstracto prvio e controlo abstracto por via de aco Nos casos de controlo abstracto prvio, se a norma declarada inconstitucional constar de decreto ou acordo internacional, o diploma deve ser vetado pelo Presidente da Repblica ou pelo Representante da Repblica e devolvido Assembleia da Repblica ou Assembleia Legislativa da regio autnoma que estiver em causa. Neste caso, o decreto no poder ser promulgado ou assinado sem que o rgo que o tiver aprovado expurgue a norma julgada inconstitucional ou, quando for caso disso, a confirme por maioria de dois teros dos Deputados presentes, desde que superior maioria absoluta dos Deputados em efectividade de funes. Se a norma declarada inconstitucional constar de tratado, este s poder ser ratificado se a Assembleia da Repblica o vier a aprovar por maioria de dois teros dos Deputados presentes, desde que superior maioria absoluta dos Deputados em efectividade de funes. A declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade nos casos de fiscalizao abstracta da constitucionalidade e da legalidade tem fora obrigatria geral. Se a norma declarada inconstitucional ou ilegal tiver revogado outras normas, h lugar repristinao destas. A declarao de inconstitucionalidade produz efeitos desde a entrada em vigor da norma declarada inconstitucional ou ilegal, mas pode haver lugar a uma restrio de efeitos desta declarao. Assim, se a declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade de uma norma se dever violao de uma norma constitucional ou legal que seja posterior norma declarada inconstitucional ou ilegal, a declarao de inconstitucionalidade ou de ilegalidade s produz efeitos a partir da entrada em vigor da norma que deu origem inconstitucionalidade ou ilegalidade.

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O Tribunal Constitucional pode tambm restringir os efeitos da declarao de inconstitucionalidade ou ilegalidade com fora obrigatria geral (como j se referiu) nos casos em que o exijam: - a segurana jurdica - razes de equidade - interesse pblico de excepcional relevo A faculdade atribuda ao Tribunal Constitucional de, nestes casos, fixar efeitos mais restritos depende de fundamentao desta necessidade, como se viu supra a propsito das decises restritivas. Um caso de restrio automtica dos efeitos retroactivos de uma declarao de inconstitucionalidade com fora obrigatria geral o que decorre do respeito devido ao instituto do caso julgado. Na verdade, por razes de segurana jurdica, as decises com efeito ex tunc no afectam as decises judiciais finais. O Tribunal Constitucional pode, no entanto, decidir em contrrio, mas apenas quando a norma julgada inconstitucional ou ilegal respeitar a matria penal, disciplinar ou de ilcito de mera ordenao social e for de contedo menos favorvel ao arguido. Em processo de uniformizao de jurisprudncia em que o Tribunal Constitucional, por iniciativa de qualquer dos seus juzes ou do Ministrio Pblico, em casos em que a mesma norma tiver sido julgada inconstitucional ou ilegal em 3 casos concretos, se pronuncia de novo, seguindo-se os termos do processo de fiscalizao abstracta sucessiva da constitucionalidade ou da ilegalidade, a deciso tem igualmente fora obrigatria geral. 5.3.2. Controlo abstracto prvio por omisso O efeito de uma verificao de uma inconstitucionalidade por omisso o de que o Tribunal ter de dar conhecimento desse facto ao rgo legislativo

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competente. Tratar-se- de uma mera transmisso do Tribunal para conhecimento do rgo legislativo ou de uma recomendao ao legislador, mesmo que apenas implcita? A verificao de uma inconstitucionalidade por omisso significa a constatao pelo Tribunal Constitucional do no cumprimento da Constituio por omisso das medidas legislativas necessrias para tornar exequveis as normas constitucionais (art. 283.,1,CRP). Ora, sendo o TC o tribunal ao qual compete especificamente administrar a justia em matrias de natureza jurdico-constitucional (artigo 221., CRP), parece que no lhe compete formular recomendaes aos rgos legislativos. Esta concluso ser, alis, pacfica se se tiver em conta a evoluo histrica do preceito actual do artigo 283. da Constituio. A verso primitiva da Constituio (1976) dispunha no artigo 279.: quando a Constituio no estiver a ser cumprida por omisso das medidas legislativas necessrias para tornar exequveis as normas constitucionais, o Conselho da Revoluo poder recomendar aos rgos legislativos competentes que as emitam em tempo razovel. Na primeira reviso constitucional de 1982, o artigo 283. passou a dispor: a requerimento do Presidente da Repblica, do Provedor de Justia ou, com fundamento em violao de direitos das regies autnomas, dos presidentes das assembleias regionais, o Tribunal Constitucional aprecia e verifica o no cumprimento da Constituio por omisso das medidas legislativas necessrias para tornar exequveis as normas constitucionais. O nmero 2 deste artigo cominava a consequncia da eventual verificao de inconstitucionalidade por omisso: quando o Tribunal Constitucional verificar a existncia de inconstitucionalidade por omisso, dar disso conhecimento ao rgo legislativo competente. assim evidente, a partir da simples anlise comparativa dos articulados destas disposies, que se passou de uma competncia oficiosa do Conselho da Revoluo para conhecer da inconstitucionalidade por omisso e, na sequncia de uma verificao de que essa omisso existia, para recomendar

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medidas aos rgos legislativos competentes, para uma competncia do Tribunal Constitucional que respeita o princpio do pedido e que, no caso de verificao da omisso, tem como consequncia a transmisso dessa constatao aos rgos legislativos. Reafirmou-se, assim, a diviso de poderes entre o Legislativo e o Judicial, dando efectivamente ao Tribunal Constitucional competncia para constatar inconstitucionalidades por omisso, mas no para as colmatar, nem mesmo de forma indirecta por meio de recomendaes dirigidas aos rgos legislativos.

5.3.3. Controlo concreto ou incidental Nos processos de fiscalizao concreta, as decises fazem caso julgado no processo quanto questo da inconstitucionalidade ou ilegalidade suscitada, isto , apenas produzem efeitos para o caso concreto.

III.

PROTECO JURISDICIONAL DE DIREITOS FUNDAMENTAIS 1. Identificao e espcies

A gnese da Constituio portuguesa de 1976 - no rescaldo da revoluo de 1974 que restituu ao pas um regime democrtico - explica preocupao de quase exausto, dos direitos fundamentais que consagra. Mas no foi apenas o momento histrico da sua elaborao, a nvel nacional, que foi relevante. Tambm o momento histrico a nvel internacional permitiu tirar proveito da sedimentao dos direitos fundamentais, que tinham o leque muito amplo de direitos nela consignados e o enunciado, com

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j percorrido uma longa rota, e da sua catalogao em instrumentos de direito internacional, designadamente na Declarao Universal dos Direitos Humanos e na Conveno Europeia dos Direitos Humanos (22). A preocupao de exaustividade que a Constituio portuguesa revela na enumerao dos direitos fundamentais acompanhada tambm de um cuidado rigor na ordenao dos mesmos, concorde-se ou no integralmente com a sua sistemtica. Os direitos fundamentais so divididos em duas espcies e, dentro de cada uma destas divises, so identificadas subespcies. Assim: - Direitos, liberdades e garantias com as subespcies: - Direitos, liberdades e garantias pessoais - Direitos, liberdades e garantias de participao poltica - Direitos, liberdades e garantias dos trabalhadores - Direitos e deveres econmicos, sociais e culturais com as subespcies - Direitos e deveres econmicos - Direitos e deveres sociais - Direitos e deveres culturais No se enumeraro aqui, por razes de sntese, os muitos direitos compreendidos em cada uma destas classificaes, mas pode dizer-se que o cidado encarado enquanto indivduo (a ttulo de exemplo: direito vida; integridade pessoal; identidade pessoal; direito proteco da sade; direito segurana social; direitos dos cidados portadores de deficincia; direito educao), enquanto membro de uma famlia (direitos relativos famlia, paternidade e maternidade, infncia, terceira idade), enquanto cidado (liberdade de expresso e informao, direito de participao na vida pblica,

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por exemplo), enquanto trabalhador (direito ao trabalho), enquanto ser social (direito fruio e criao cultural), enquanto ser ecolgico (direito ao ambiente). Se encararmos os direitos fundamentais pela perspectiva das geraes de direitos (classificao em que, de resto, no se encontra unanimidade entre os autores na repartio dos direitos), todas as geraes de direitos esto representadas na Constituio portuguesa - direitos de primeira gerao - os direitos que consagram as liberdades individuais do liberalismo - direitos de segunda gerao - os direitos econmicos e sociais que realam o princpio da igualdade - direitos de terceira gerao - os direitos de solidariedade (qualidade de vida, educao ambiental, preservao do ambiente e sustentabilidade ecolgica, proteco e valorizao do patrimnio cultural, por exemplo) - direitos de quarta gerao - direitos relacionados com a investigao gentica (por exemplo, direito identidade gentica) - direitos de quinta gerao - direitos relacionados com o mundo virtual (que, na Constituio portuguesa, so tanto direitos de acesso s redes e aos dados informticos, como direitos de defesa contra a utilizao abusiva da informtica). Muitos dos direitos fundamentais de terceira, quarta e quinta geraes so direitos de proteco no individuais, ainda que possam ter titularidade individual e ser frudos de modo individual. Tm caractersticas marcadas de direitos colectivos ou comunitrios, transindividuais, cujo titular um colectivo nacional e at mundial (direito sustentabilidade ecolgica, por exemplo) e cuja titularidade pode ser activa e actual, mas tambm quiescente e futura (direito preservao do patrimnio cultural, por exemplo). So verdadeiramente novas geraes de direitos englobando, alguns deles, direitos de recurso a garantia judiciria por meio de aco popular que no , no sistema portugus, uma aco subsidiria (a utilizar apenas depois de

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esgotados outros meios), mas uma aco principal que pode ser utilizada para exigir direitos de indemnizao pela leso individual de direitos, mas tambm para aco directa de proteco de interesses colectivos ou difusos de que titular uma pluralidade de sujeitos (cfr. artigo 52., CRP). Note-se que quando se fala de geraes de direitos no se est obviamente a referir direitos que se sucedam, mas sim direitos que se justapem e coexistem, o que leva alguns autores a preterir a expresso geraes de direitos em favor da terminologia dimenses de direitos. Do simples enunciado dos direitos fundamentais resulta, de modo aparentemente evidente, um risco. A pltora de direitos fundamentais poder trazer a sua banalizao. Mas, na verdade, o risco ter, por natureza, de ser meramente aparente. Se, por direitos fundamentais, entendermos apenas o ncleo duro dos direitos inviolveis ou tendencialmente inviolveis (quando algum deles tenha de ceder nos casos de coliso de direitos fundamentais), eles no sero banais ou no sero fundamentais. As correspondentes obrigaes do Estado relativamente aos direitos fundamentais - dever de os respeitar (obrigao de no violao), de os proteger (obrigao positiva de os garantir, assegurando a sua no violao por terceiros) e de os levar prtica (garantia de prestaes sociais que os assegurem) - tambm se encontram consagradas na Constituio portuguesa. Deve, no entanto, pr-se ainda em relevo que o sistema constitucional portugus d abrigo a uma clusula de no tipicidade dos direitos fundamentais, constante do artigo 16., n. 1 da Constituio, nos termos da qual os direitos fundamentais consagrados na Constituio no excluem quaisquer outros constantes das leis e das regras aplicveis de direito internacional. Sendo, assim, a enumerao dos direitos fundamentais uma enumerao aberta
(23)

, pode sempre ser enriquecida com outros direitos que

decorram de direitos j expressos em outras sedes sistemticas ou do princpio da dignidade da pessoa humana que um dos dois princpios basilares da

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Repblica Portuguesa

(24)

(cfr. artigo 1. CRP). Obviamente, a classificao de

outros direitos, para alm dos enumerados, como direitos fundamentais ter de lhes advir da sua proximidade essencial com estes direitos, isto , do facto de partilharem a mesma dignidade tico-jurdica. Tero de ser direitos colaterais (talvez devssemos dizer consanguneos) que participem da mesma essencialidade normativa. Assim e no rigor dos termos, para efeito da sua aplicao prtica, no necessitaro de estar ou vir a ser positivados por meio do direito interno ou do direito internacional (devidamente recepcionado no direito interno), mas podero ser legitimamente extrados da sua insero implcita no texto constitucional (que decorre do artigo 16. da Constituio) pela aplicao jurisprudencial, designadamente a constitucional. O texto constitucional tambm no exclui que haja direitos fundamentais j positivados em leis infra-constitucionais e que no constem do seu catlogo. Questo relevante colocada pelo reconhecimento constitucional da existncia de direitos fundamentais de natureza anloga (artigo 17. CRP). Uma vez que o regime de proteco reforada (de que se falar infra) de que gozam os direitos, liberdades e garantias - mas j no os direitos econmicos, sociais e culturais - se aplica aos direitos fundamentais de natureza anloga relevante compreender a natureza do conceito. Contudo, no se trata de tarefa fcil. Que os direitos de natureza anloga no tm de ser de natureza pessoal resulta evidente do facto de que os direitos, liberdades e garantias podem ser pessoais, de participao poltica e dos trabalhadores. Todos eles esto previstos no ttulo II da Parte I (Direitos e Deveres fundamentais) da Constituio e a eles se aplica o regime especfico do seu artigo 18.. No , pois, apenas a dimenso pessoal, mas tambm a poltica e a laboral que goza de um regime privilegiado. Tambm evidente que no tm de ser aplicveis todas as caractersticas concretas do regime geral dos direitos, liberdades e garantias a todos e cada um deles. Tal resulta da diversidade que eles revestem e, portanto, o mesmo poder acontecer com os direitos de natureza anloga. Qual ento o quid, a caracterstica essencial que deve identificar-se

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para se poder afirmar estar perante um direito fundamental de natureza anloga? Gomes Canotilho e Vital Moreira
(25)

mencionam a natureza do

objecto do direito em causa e um critrio de determinabilidade, a partir da sua densificao constitucional e do um grande nmero de exemplos. Tambm Jorge Miranda e Rui Medeiros
(26)

do abundantes exemplos do que podem

ser considerados direitos fundamentais de natureza anloga. No entanto, tem de admitir-se que alguns dos exemplos indicados so direitos que se situam em zona cinzenta ou de fronteira ou em que legtimo pr em causa esta natureza. Um exemplo de direito de natureza anloga, que pode entender-se como tendo sido identificado ou densificado pelo Tribunal Constitucional e retirar-se da jurisprudncia constitucional, o direito social fundamental a um mnimo para uma existncia condigna. Trata-se de um direito fundamental social com dignidade tico-jurdica do ponto de vista do seu objecto e passvel de ser delineado obedecendo a critrios objectivos de determinabilidade (por exemplo, ordenado mnimo, ou rendimento mnimo, independentemente, neste caso, do nome que a prestao social respectiva possa revestir num dado momento). Contudo, mesmo em relao a um direito como este, que pareceria convocar a unanimidade dada a sua conexo com o princpio da dignidade humana, a sua densificao jurisprudencial no foi (ou no tem sido, se considerarmos que esta densificao no ainda, possivelmente, tarefa acabada) nem linear nem pacfica, atendendo s vrias declaraes de voto de vencido nos acrdos que densificam este direito (27). Quanto titularidade dos direitos fundamentais, o princpio o da universalidade. A Constituio refere expressamente que so deles sujeitos todos os cidados e ainda as pessoas colectivas relativamente aos direitos compatveis com a sua natureza (artigo 12., CRP). A regra , portanto, a da titularidade de todos os direitos fundamentais por parte dos cidados e de alguns direitos fundamentais (segundo o princpio da compatibilidade) por parte

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das pessoas colectivas. Casos h, no entanto, em que o princpio da compatibilidade opera (ou no opera) em relao s pessoas singulares, por haver direitos fundamentais que se aplicam apenas a pessoas colectivas, como o direito de antena dos partidos polticos (mesmo daqueles que no estejam representados na Assembleia da Repblica e no faam parte do Governo) e o direito contratao colectiva. Em relao aos direitos fundamentais dos cidados, vigora no apenas um princpio de universalidade (todos tm todos os direitos - artigo 12., CRP), mas tambm um princpio de igualdade (todos os que esto nas mesmas situaes - factores permanentes; ou nas mesmas circunstncias - factores temporrios - tm os mesmos direitos - artigo 13., CRP) e um princpio de equiparao dos cidados portugueses aos cidados estrangeiros, aos aptridas e aos cidados europeus (salvas as excepes consagradas na lei, estes gozam dos mesmos direitos que os cidado portugueses - artigo 15., CRP). No entanto, o princpio da equiparao dos cidados estrangeiros e dos aptridas aos cidado portugueses sofre duas importantes derrogaes provenientes de situaes de equiparao reforada e que resultam de dois estatutos especiais: o da cidadania lusfona e o da cidadania europeia. Ambos os estatutos esto expressamente previstos na Constituio (artigo 15. , n.os 1 e 5). 1.1. Cidadania lusfona No que concerne aos cidados dos Estados de lngua portuguesa com residncia permanente em Portugal, a Constituio consagra um princpio de equiparao reforado, reconhecendo-lhes, em condies de reciprocidade, direitos no concedidos a estrangeiros. A Constituio afasta-se aqui do princpio da igualdade em relao a cidados estrangeiros. Embora Portugal se reja, nas relaes internacionais, pelo princpio da igualdade entre os Estados,

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a Constituio reconhece os laos privilegiados de amizade e cooperao com os pases de lngua portuguesa (artigo 7., n. 4, CRP) e faz derivar da um estatuto especial dos cidados desses pases, o estatuto do cidado lusfono. Este estatuto, ainda em devir, est mais avanado em relao ao Brasil em virtude da Conveno sobre Igualdade de Direitos e Deveres entre Brasileiros e Portugueses, assinada em Braslia em 7 de Setembro de 1971 e regulamentada em Portugal pelo Decreto-Lei 126/72, de 22 de Abril. Deve referir-se ainda o Tratado de Amizade, Cooperao e Consulta, entre a Repblica Federativa do Brasil e a Repblica Portuguesa, celebrado em Porto Seguro em 22 de Abril de 2000 (Decreto n. 3 927 do Governo do Brasil, de 19 de Setembro de 2001). (28) Existem tambm acordos especiais com Angola Guin-Bissau (31) , So Tom e Prncipe (32), Timor (33). Cabo Verde, em 1997 e a Guin-Bissau, em 2008, aprovaram Estatutos do Cidado Lusfono. Tambm na I Assembleia Parlamentar da Comunidade dos Pases de Lngua Portuguesa (CPLP)
(34) (29)

, Cabo Verde

(30)

foi sublinhada a ideia da importncia da

implementao do estatuto da cidadania lusfona (35). 1.2. Cidadania europeia Quanto cidadania europeia, o estatuto de equiparao reforado resulta da pertena de Portugal Unio Europeia. Em resultado das alteraes introduzidas pelo Tratado de Amesterdo (assinado em 2 de Outubro de 1997 e entrado em vigor em 1 de Maio de 1999), o artigo 8., n. 1 do Tratado da Unio Europeia passou a instituir a cidadania da Unio como cidadania complementar da cidadania nacional
(36)

Uma importante alterao do Tratado de Amesterdo, com elevado potencial para contribuir para a participao dos cidados europeus na vida da Unio representada pela possibilidade atribuda a qualquer cidado de se dirigir por

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escrito a qualquer das instituies ou rgos europeus numa das lnguas da Unio e de obter reposta redigida na mesma lngua que utilizou (37). O Tratado de Lisboa (assinado em 13 de Dezembro de 2007 e entrado em vigor em 1 de Dezembro de 2009) vem reforar a ideia da cidadania europeia, estabelecendo expressamente que a Unio respeita o princpio da igualdade dos seus cidados(38). Tambm a Carta dos Direitos Fundamentais (2000/C 364/01) tem um captulo (captulo V, artigos 39. a 46.) sobre a cidadania europeia,
(39)

focalizando-a (para alm da referncia que lhe feita no prembulo

) em

aspectos muito concretos, como a liberdade de reunio e associao (artigo 12.), a liberdade profissional e o direito de trabalhar (artigo 15.), os direitos eleitorais (artigo 39.), o direito de acesso aos documentos de instituies, rgos e organismos da Unio (artigo 42.), o direito de apresentao de peties ao Provedor de Justia europeu (artigo 43.), o direito de petio ao Parlamento europeu (artigo 44.), o direito de circulao e de permanncia (artigo 44.), o direito a proteco diplomtica e consular (artigo 46.), 1.3. Deveres fundamentais A contraface dos direitos fundamentais so os deveres fundamentais. No entanto, muito raramente se fala de deveres fundamentais e a elaborao acadmica sobre os mesmos reduzida. Bem se compreende que assim seja, pois, historicamente, o que se revelou de importncia primacial foi a defesa do cidado, afirmando-lhe os direitos em face do Estado e - mesmo contra ele e o seu jus imperii - e no o contrrio. comum dizer-se que as Constituies liberais, porque nascidas da necessidade de afirmao do cidado, s se preocuparam com os seu direitos, relegando para segundo plano os seus deveres face ao Estado e aos seus concidados e as Constituies dos Estados totalitrios s se preocuparam

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com os seus deveres, vendo nos seres individuais apenas os sujeitos de deveres e no os cidados sujeitos de direitos. Tambm as declaraes de direitos so coevas de tempos histricos em que foi preciso lutar contra regimes autoritrios (ou exorcizar a sua memria como foi o caso da Constituio alem). Da, diz-se, a sua insensibilidade aos deveres. Contudo, como costuma ser necessrio nas afirmaes generalistas, a afirmao no pode deixar de ser modulada se quisermos que ela corresponda verdade. Assim, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, de 1948
(40)

elaborada a seguir ao pior dos conflitos que a Europa viveu no sculo XX, estabelece no seu artigo 29., n. 1, que O indivduo tem deveres para com a comunidade, fora da qual no possvel o livre e pleno desenvolvimento da sua personalidade. Tambm a Constituio alem, se acentua mais os deveres do Estado, no deixa de mencionar os deveres do cidado. Para alm de vrias menes a deveres como os que resultam do servio militar ou de servio cvico substitutivo(41), da propriedade
(42)

ou do direito internacional

(43)

, existe uma

clusula geral sobre a existncia e a igualdade de direitos e deveres: todos os alemes tm em cada Estado federado os mesmos direitos e os mesmos deveres cvicos (44). J a primeira Constituio liberal portuguesa - a Constituio de 1822 no se esqueceu duma meno explcita aos deveres. Assim, o Ttulo I tem por epgrafe Dos Direitos e Deveres individuais dos Portugueses e o artigo 19. ocupa-se mesmo da enumerao dos deveres: Todo o Portugus deve ser justo. Os seus principais deveres so venerar a Religio; amar a Ptria; defend-la com as armas, quando for chamado pela lei; obedecer Constituio e s leis, respeitar as Autoridades pblicas; e contribuir para as despesas do Estado. A Constituio de 1976, mesmo tratando-se de uma Constituio inscrita na madrugada da reposio de um regime democrtico e, por isso mesmo,

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como vimos, muito atenta aos direitos, no ps de lado os deveres. Assim, encontra-se a expresso deveres em cinco epgrafes (Parte I, Ttulo III e captulos I-III deste ttulo) a comear com a epgrafe da Parte I da Constituio que Direitos e deveres fundamentais. Encontra-se ainda a expresso em mais de duas dezenas de artigos (incluindo, nalguns casos, vrios nmeros de um mesmo artigo). No se encontra, todavia, uma disposio expressa sobre deveres fundamentais. Quanto aos mais consensuais deveres fundamentais, que so o dever de defesa da ptria (que no se esgota no dever de cumprir servio militar) e o dever de pagar impostos, encontramos na Constituio o artigo 276., cujo nmero 1 tem o teor seguinte: A defesa da Ptria direito e dever fundamental de todos os portugueses. Relativamente ao dever de pagar impostos, no se encontra na Constituio um dever geral de pagamento de impostos que, no entanto, pode ser deduzido a contrario sensu do artigo 103., n. 3 que dispe Ningum pode ser obrigado a pagar impostos que no hajam sido criados nos termos da Constituio, que tenham natureza retroactiva ou cuja liquidao e cobrana se no faam nos termos da lei e de vrios outros artigos, designadamente daqueles que estabelecem as finalidades do sistema fiscal (entre elas, a repartio justa dos rendimentos e da riqueza) e as caractersticas dos impostos (nomeadamente a ateno s necessidades e rendimentos do agregado familiar). Tambm se encontra na Constituio a meno expressa ao direito de sufrgio na sua vertente de dever. Assim, dispe a Constituio que os cidados que atingiram a maioridade civil tm direito de sufrgio (com excepo das incapacidades que a lei prev) e que o exerccio deste direito constitui um dever cvico (artigo 49., CRP). Trata-se aqui, porm, de uma norma imperfeita porque ao seu incumprimento no corresponde uma sano (ao contrrio do que acontece no Brasil em que o voto obrigatrio(45)). Mencione-se ainda que a expresso deveres fundamentais no uma expresso unvoca. Podemos com ela estarmo-nos a referir aos deveres fundamentais que so o lado passivo dos direitos fundamentais, quer por parte

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do Estado quer por parte dos cidados, mas tambm podemos estar a aludir a deveres fundamentais enquanto categoria ou figura jurdica autnoma, ou seja, devres fundamentais a se. Ser este precisamente o caso do dever de defesa da ptria ou do dever de pagar impostos. Este ltimo , no entanto, instrumental de deveres jurdicos do Estado correlativos de direitos fundamentais dos cidados. Na verdade, h muito que est ultrapassada a disntino entre direitos, liberdades e garantias e direitos econmicos, sociais e culturais com base na gratuitidade dos primeiros e na onerosidade dos segundos. Se certo que alguns dos direitos, liberdades e garantias convocam, antes de mais, um dever de respeito ou de no ingerncia (por exemplo, o direito liberdade de expresso ou o direito liberdade de conscincia) muitos outros so onerosos e muito. Basta pensar no que o Estado precisa de despender para pr de p uma mquina judicial e um sistema judicirio que lhe permita assegurar o acesso ao direito e tutela jurisdicional efectiva ou o sistema de polcia que necessrio erigir para garantir o direito segurana. Coloca-se, assim, a questo, tanto em relao aos direitos econmicos, sociais e culturais como em relao a alguns dos direitos, liberdades e garantias, de saber qual o contedo essencial destes direitos que o Estado tem o dever de assegurar ou, dito de outro modo, em que medida a escassez de recursos pode, com apelo ao princpio da reserva do possvel, isentar, ao menos em parte, o Estado de dar cumprimento aos seus deveres fundamentais. a importante questo de determinar qual o contedo nuclear dos direitos fundamentais e de onde colocar a fasquia da proibio de infraproteco dos mesmos direitos. Esta questo hoje tanto mais candente quanto certo que o Estado actual - menos Estado-providncia do que o foi ontem e em vias de o ser amanh menos do que o hoje - est confrontado com uma panplia de direitos fundamentais de vocao claramente expansionista. obviamente importante para os Tribunais Constitucionais a determinao dos contedos

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mnimos essenciais dos direitos fundamentais - tanto em sede de fiscalizao abstracta de constitucionalidade (incluindo o controlo da inconstitucionalidade por omisso), como em sede de fiscalizao concreta - e de qual o contedo que pode (e, nalguns casos, deve) ser assegurado por devoluo ou mesmo imposio por parte do Estado de deveres aos cidados, ou que pode ser garantido pelo activismo social dos prprios cidados ou por alguma forma de mecenato. Temos exemplos recentes e prticos de formas encontradas pelo Estado para assegurar direitos fundamentais sociais por outras formas que no prestaes estaduais. Assim, o direito de todos proteco da sade e o dever de a defender e promover (artigo 64., CRP) tambm pode ser assegurado por uma multiplicidade de medidas desde normas sobre vacinao obrigatria a medidas destinadas a proibir o consumo de tabaco em certos locais ou tomadas para encarecer o seu consumo e o direito ao ambiente e qualidade de vida tambm pode ser prosseguido por meio de coimas contra infraces ambientais.

2. Regime processual 2.1. rgo jurisdicional competente

Os direitos fundamentais so universais, irrenunciveis, inalienveis, imprescritveis e limitveis apenas em hiptese de coliso com outros direitos fundamentais. Sendo estes direitos a concretizao de uma concepo da humanidade, na acepo que lhe dada por uma cultura e uma Constituio concretas, representam simultaneamente os valores que uma determinada ordem jurdica considera essenciais (de algum modo traduzindo o princpio da dignidade da pessoa humana que a Constituio portuguesa considera ser o fundamento primeiro), pelo que tm um efeito de irradiao para toda a ordem jurdica infraconstitucional. Este efeito de irradiao no se observa apenas a

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nvel da ordem jurdica infraconstitucional que deve obedincia aos comandos constitucionais. Tambm a nvel do direito privado se opera uma certa constitucionalizao, em razo das suas conexes com o ncleo duro dos direitos fundamentais e com a sua funo social. A consequente compresso da autonomia privada, que daqui resulta, contende obviamente com a disperso de valores e o endeusamento da liberdade individual e de grupos de interesses que caracterstica da ps-modernidade. Colises de direitos a resolver ainda em funo de valores e normas constitucionais. Relativamente fora jurdica, a Constituio portuguesa distingue entre os direitos, liberdades e garantias (pessoais, de participao poltica e dos trabalhadores) e os direitos econmicos, sociais e culturais. Os primeiros - direitos, liberdades e garantias - gozam de um regime de proteco reforado. Este regime pode sintetizar-se no facto de que gozam de aplicabilidade directa e detm fora vinculativa imediata relativamente s entidades pblicas e privadas. Quanto vinculatividade relativamente s entidades privadas e apesar das diferentes gradaes que so atribudas sua eficcia, no h qualquer dvida que os valores essenciais de uma sociedade e os direitos fundamentais dos seus membros no podem ser reconhecidos apenas pelo Estado e deixados merc da vontade de os cumprir ou no cumprir nas relaes entre os seus cidados. Contudo, geralmente admitido que a vinculao das entidades privadas - pessoas singulares ou pessoas colectivas - opera em termos distintos da vinculao das entidades pblicas. Quanto vinculao das entidades privadas, o essencial ser assegurar que na relao entre pessoas individuais, pessoas colectivas e entre umas e outras, a diferena de poder entre elas no acarrete situaes de disonomia que, pela vulnerabilidade de algumas, as deixe indefesas quanto ao poder de outras. Trata-se, assim, de garantir, mesmo nas relaes privadas, o princpio da isonomia, de assegurar que os direitos fundamentais de uns no sejam presa da fora de outros. E bem se compreende que a ingerncia do Estado na consecuo dessa garantia possa revestir intensidade diversa, por hiptese,

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nas relaes contratuais de trabalho da que adequada nas relaes familiares. Alm do princpio de aplicao directa e do princpio de vinculao das entidades pblicas e privadas, os direitos, liberdades e garantias constituem limites materiais de reviso constitucional e integram a lista de matrias da reserva relativa de competncia legislativa da Assembleia da Repblica. Gozam ainda de regime prprio relativamente s restries que lhes sejam impostas. Assim, as restries tm de obedecer ao princpio da de proporcionalidade, devendo limitar-se ao necessrio para salvaguarda

outros direitos ou interesses constitucionalmente protegidos. As leis que estabeleam restries de direitos, liberdades e garantias no podem violar o seu contedo essencial (princpio de intangibilidade do contedo essencial ou de garantia de inviolabilidade do seu contedo nuclear), tm de revestir carcter geral e abstracto e no podem ter efeito retroactivo (artigo 18., CRP). O regime que se aplica aos direitos, liberdades e garantias obedece ainda aos seguintes princpios: - Princpio da proibio da suspenso do exerccio dos direitos, liberdades e garantias ( excepo do regime do estado de stio ou do estado de emergncia). - Direito de resistncia a ordem ofensiva dos direitos, liberdades e garantias. - Direito de rejeio pela fora de agresso aos direitos, liberdades e garantias. - Princpio da responsabilidade civil solidria do Estado e outras entidades pblicas por aces e omisses praticadas no e por causa do exerccio de funes e de que resulte violao dos direitos, liberdades e garantias. - Princpio de submisso da preveno criminal ao respeito pelos direitos, liberdades e garantias.

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Relativamente

aos

direitos

fundamentais

sociais,

uma

questo

importante que no se quer deixar de mencionar, ainda que brevemente, a da sua irreversibilidade ou no revisibilidade. sabido que os direitos fundamentais sociais consistem em direitos que impem aos poderes pblicos obrigaes positivas de prestao, destinadas a satisfaz-los e que, pela prpria natureza finita dos recursos do Estado, s podem ser satisfeitos na medida do possvel. evidente que esta forma de colocar a questo peca por simplista, sabendo-se que h direitos, liberdades e garantias a que tambm correspondem deveres de prestao por parte do Estado (v.g. o direito de sufrgio) e que tambm esto limitados pela reserva do possvel (v.g. o acesso ao direito e aos tribunais, o direito ao patrocnio judicirio). J se aludiu supra a estes aspectos. De qualquer modo, em linhas gerais, efectivamente possvel caracterizar os direitos fundamentais sociais como direitos a prestaes positivas por parte do Estado estreitamente dependentes dos recursos deste. A questo que se coloca, quando se fala de um princpio de irreversibilidade ou de proibio de retrocesso dos direitos fundamentais sociais, a de saber se, uma vez positivados estes num determinado quantum, constitucionalmente permitido retrogradar, eliminando-os ou diminuindo-os. A matria obviamente complexa e prende-se desde logo com as fronteiras da liberdade de aco do legislador a quem compete (no ao poder judicial) concretizar e modular os direitos fundamentais sociais. Esta liberdade de aco tem, porm, como se infere do facto de se lhe mencionarem limites, molduras ou barreiras que se no podem romper, pelo facto de que os direitos fundamentais sociais so normas jurdicas de tipo constitucional, logo vinculantes para o legislador. Deve a salvaguarda dos direitos fundamentais, que representada pelo facto de disporem de uma linha de demarcao que delimita uma esfera de aplicabilidade dentro da qual no podem ser limitados (por exemplo, direito vida na vertente proibio de pena de morte) e uma segunda linha de defesa, que s pode ser abatida, na coliso com outros direitos fundamentais, de modo juridico-constitucionalmente legitimado

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(compresso de direitos fundamentais que pode chegar sua leso, por exemplo, no caso de coliso do direito vida de dois titulares), ser aplicada apenas aos direitos, liberdades e garantias ou tambm aos direitos fundamentais sociais? E aos direitos fundamentais sociais na sua vertente mnima ou na verso alargada do grau de densificao que tiverem atingido? No direito constitucional portugus, os direitos fundamentais que representam limites materiais de reviso constitucional so, como se viu, os direitos, liberdades e garantias e no os direitos fundamentais sociais, mas constituindo estes, algumas vezes, figuras de fronteira relativamente aos primeiros, podendo assumir caractersticas de direitos fundamentais de natureza anloga, a questo pertinente. Conexo com este problema da irreversibilidade dos direitos fundamentais sociais, est o da proibio da sua insuficincia, entendida esta como a proibio para o legislador de no assegurar o seu contedo mnimo, sob pena de inconstitucionalidade por aco ou por omisso. Apenas se mencionar aqui que qualquer das questes - a da proibio do retrocesso e a da proibio da insuficincia - j foi objecto de jurisprudncia do Tribunal Constitucional portugus, designadamente em relao a importantes direitos como o direito proteco da sade (acrdo 39/84), o direito educao (acrdo 148/94), o direito segurana social (acrdo 432/07), o direito assistncia material aos trabalhadores (acrdo 474/02, com a particularidade de se tratar de um processo de fiscalizao de inconstitucionalidade por omisso), o direito habitao (acrdo 590/04).

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2.2.

mbito de aplicao

A parte da Constituio portuguesa que trata dos direitos e deveres fundamentais antecedida de um ttulo sobre princpios gerais. Aqui encontram-se consagrados os seguintes princpios: - princpio da universalidade - princpio da igualdade - princpio da equiparao de direitos (quanto a cidados de outros pases e a aptridas) - princpio do acesso ao direito. Assim, o mbito de aplicao subjectivo dos direitos fundamentais geral, porque deles so sujeitos todos os cidados individuais - princpio da universalidade (artigo 12., CRP). A sua aplicao obedece ao princpio da igualdade: todos os cidados so iguais perante a lei e no podem ser privilegiados ou discriminados com base em critrios arbitrrios. Os cidados abrangidos no mbito de aplicao dos direitos fundamentais no so apenas os cidados nacionais, mas tambm, como regra geral, os estrangeiros e os aptridas - princpio da equiparao de direitos. A todos assegurado o acesso ao direito e aos tribunais para defesa dos seus direitos e interesses legalmente protegidos, no podendo este direito ser denegado por insuficincia econmica dos seus sujeitos activos - princpio do acesso ao direito. Quanto ao mbito de aplicao espacial dos direitos fundamentais, eles aplicam-se no territrio nacional, mas os cidados portugueses que se encontrem ou residam no estrangeiro gozam da proteco do Estado para o exerccio dos direitos que no sejam incompatveis com a ausncia do pas (artigo 14., CRP). Trata-se ainda, no entanto, de mbito subjectivo de aplicao mais do que de mbito espacial de aplicao.

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Dentro do mbito subjectivo de aplicao, deve ainda mencionar-se (j foi referido supra) que as pessoas colectivas gozam dos direitos e esto sujeitas aos deveres compatveis com a sua natureza (artigo 12., CRP). O princpio da universalidade dos direitos fundamentais no sinnimo de igualdade de direitos para todos, na medida em que h direitos que, pela sua natureza, no se aplicam a todos (por exemplo, direitos dos jovens, direitos dos idosos, direitos dos deficientes, direitos polticos). Aplica-se, sim, o princpio da igualdade no seu sentido material e no formal - o de que, em igualdade de situaes, todos os cidados gozam dos mesmos direitos. 2.3. Processo

Como j se referiu supra, o direito constitucional portugus no conhece uma proteco jurisdicional especfica dos direitos fundamentais do tipo do recurso de amparo ou da Verfassungsbeschwerde. Os recursos de decises relativas a direitos fundamentais no tm, por isso, especificidades marcantes relativamente a recursos relativos a outras normas, pese embora o disposto no artigo 20., n. 5 da Constituio cujo teor o seguinte: para defesa dos direitos, liberdades e garantias pessoais, a lei assegura aos cidados procedimentos judiciais caracterizados pela celeridade e prioridade, de modo a obter tutela efectiva e em tempo til contra ameaas ou violaes desses direitos. Em obedincia a este normativo constitucional, o presidente do Tribunal Constitucional manda organizar e afixar a tabela dos processos para julgamento conferindo prioridade aos processos em que estejam em causa direitos, liberdades e garantias pessoais. Tambm gozam de prioridade recursos interpostos de decises judiciais proferidas em matria penal em que algum dos interessados esteja detido ou preso ainda sem condenao definitiva (artigo 39, n. 1, h), LTC). Trata-se, neste caso, de concretizao expressa da mesma ideia de que gozam de prioridade os processos relativos a

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direitos, liberdades e garantias, uma vez que, no caso de recursos em que haja cidados detidos ou presos ainda sem condenao definitiva, est em jogo o direito liberdade, um dos direitos fundamentais pessoais mais importantes.

2.4.

Efeitos da deciso

Os efeitos das decises constitucionais relativas a direitos fundamentais no tm especificidades relativamente a outras decises constitucionais.

IV.

OUTRAS COMPETNCIAS DA JURISDIO CONSTITUCIONAL As competncias de que se tratar a seguir so competncias que, em

muitos casos, extravasam as funes jurisdicionais do Tribunal Constitucional. Uma delas a de controlo de constitucionalidade (e de legalidade) das propostas de referendo representa um controlo preventivo de uma inconstitucionalidade a haver. Outras, sendo tambm materialmente jurisdicionais, so de natureza extravagante relativamente s funes de controlo de constitucionalidade. A razo de ser que lhes comum pode encontrar-se na circunstncia de estarem materialmente ligadas ao Direito Constitucional, serem-lhe, portanto, conexas, podendo ser tipificadas, ora como instrumentais, ora como auxiliares do Direito Constitucional. Tomemos como exemplo as competncias relativas eleio do Presidente da Repblica e Assembleia da Repblica. Elas so instrumentais relativamente ao bom funcionamento de dois dos rgos de soberania. Quanto s competncias em matria de referendo, de eleies para o Parlamento Europeu e para os rgos de poder local, esto intimamente ligadas a formas de exerccio do poder poltico pelo povo em quem, nos termos constitucionais,

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reside a soberania e a quem pertence o poder poltico (artigos 3., n. 1, 10., n. 1, 108., 202., n. 1, CRP). As competncias relativas: - ao julgamento, em ltima instncia, da regularidade e da validade dos actos de processo eleitoral - verificao da legalidade da constituio de partidos polticos e suas coligaes, bem como apreciao da legalidade das suas denominaes, siglas e smbolos e ordenao da respectiva extino - verificao prvia da constitucionalidade e da legalidade dos referendos nacionais, regionais e locais esto expressamente consagradas na Constituio (artigo 223., alneas c), e), f), h)), no resultando da clusula residual do artigo 223., 3, nos termos da qual compete ao Tribunal Constitucional exercer as demais funes que lhe sejam atribudas pela Constituio e pela lei. No que se refere s competncias em processos relativos a partidos polticos, coligaes e frentes, a sua razo de ser ter de encontrar-se no facto de estarem conexionadas com o exerccio da soberania popular no contexto do pluralismo de expresso e organizao poltica democrticas (art.2., CRPP) e teleologicamente ligadas s competncias eleitorais. Tambm entre estas competncias relativas a processos eleitorais e a partidos polticos, maioritariamente extrajurisdicionais, podem encontrar-se algumas que devem qualificar-se como competncias jurisdicionais tpicas. Esto nestas circunstncias as competncias relativas reapreciao de recursos de decises relativas a admisses de candidaturas e de recursos de actos de administrao eleitoral.

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1. Em matria eleitoral Em matria eleitoral, o Tribunal Constitucional tem competncia (cfr. artigo 223.- CRP, artigo 8. LTC): - no processo relativo eleio do Presidente da Repblica - em outros processos eleitorais: eleies para a Assembleia da Repblica e para o Parlamento Europeu, assembleias das regies autnomas e rgos do poder local. No caso da eleio do Presidente da Repblica e das eleies para o Parlamento Europeu, o Tribunal Constitucional o rgo competente para a apresentao das candidaturas e para o respectivo contencioso eleitoral (artigos 92. a 100. da LTC e 9., 12., 13., 17. da Lei Eleitoral para o Parlamento Europeu - Lei n. 14/87, de 29 de Abril). No caso das eleies para a Assembleia da Repblica, assembleias das regies autnomas e rgos do poder local, o Tribunal Constitucional o tribunal de recurso que aprecia em ltima instncia as decises dos tribunais de 1. instncia em matria de contencioso de apresentao de candidaturas. tambm o Tribunal Constitucional a instncia de recurso relativamente ao contencioso das decises sobre reclamaes ou protestos relativos a irregularidades ocorridas no decurso das votaes e nos apuramentos parciais ou gerais respeitantes a estas eleies. Estas decises so tomadas em plenrio. 2. Referendos Os referendos so, na expresso do artigo 10. da Constituio, uma das formas de exerccio do poder poltico pelo povo. Em matria de referendo, o artigo 105. da LTC remete para as leis orgnicas que disciplinam os respectivos regimes. Estas leis so a Lei n. 15A/98, de 3 de Abril, quanto aos referendos de mbito nacional e a Lei Orgnica n. 4/2000, de 24 de Agosto, quanto aos referendos de mbito local.

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Quanto aos referendos de mbito nacional, a Constituio estabelece que o Presidente da Repblica submete a fiscalizao preventiva obrigatria da constitucionalidade e da legalidade as propostas de referendo que lhe tenham sido remetidas pela Assembleia da Repblica ou pelo Governo (artigo 115., n. 8). Cada referendo recair sobre uma s matria (princpio de homogeneidade e unidade da matria) e as questes devero ser formuladas com objectividade (princpio da objectividade ou da proibio de juzos de valor), clareza e preciso (princpio da inteligibilidade ou compreensibilidade e clareza) e para respostas de sim ou no (princpio da bipolaridade ou dilematicidade), num nmero mximo de trs perguntas (artigo 115., n.os 6 e 8, CRP e artigo 7., Lei 15-A/98, de 3.4). O referendo s pode ter por objecto questes de relevante interesse nacional que devam ser decididas pela Assembleia da Repblica ou pelo Governo atravs da aprovao de conveno internacional ou de acto legislativo (artigo 115., n. 3, CRP). So, contudo, dele excludas as alteraes Constituio e as matrias de reserva absoluta de competncia da Assembleia da Repblica, com excepo das que se referem s bases do sistema de ensino (artigo 115., n.os 3 e 4, CRP). Esta excluso pode parecer de algum modo contraditria com a exigncia de relevncia nacional da questo submetida a referendo, mas pode compreender-se luz da ideia de que se quis alcanar algum compromisso entre as exigncias de um sistema de democracia representativa e a vontade de dar aos cidados uma possibilidade de exercer o poder poltico sob a forma de uma expresso tpica de democracia directa. Tambm estaro excludas do mbito do referendo aquelas matrias em que ao legislador apenas caber, atravs de uma operao juridicamente vinculada, concretizar a nica soluo legislativa constitucionalmente exigida face ao contedo das atinentes normas ou princpios da Lei Fundamental (46).

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As propostas de referendo de mbito regional so da competncia da Assembleia Legislativa da regio autnoma e as questes a referendar sero obrigatoriamente de relevante interesse especfico regional. Os referendos locais tm necessariamente por objecto questes de relevante interesse local que devam ser decididas pelos rgos autrquicos municipais ou de freguesia e que se integrem nas suas competncias, quer exclusivas quer partilhadas com o Estado ou com as Regies Autnomas. Podem verificar-se em qualquer autarquia local com excepo das freguesias em que a assembleia seja substituda pelo plenrio dos cidados eleitores(47). Nestes referendos e de acordo com o artigo 25. da Lei Orgnica n. 4/2000, de 24 de Agosto, o presidente do rgo com competncia deliberativa sobre a realizao do referendo que submete essa realizao ao Tribunal Constitucional, para efeitos de fiscalizao preventiva da constitucionalidade e da legalidade. A competncia do Tribunal Constitucional para a fiscalizao dos referendos tem a particularidade de no se referir a actos normativos como tpico do sistema portugus de fiscalizao de constitucionalidade e de legalidade. O que est aqui em causa a verificao prvia da constitucionalidade e da legalidade dos referendos nacionais, regionais e locais, incluindo a apreciao dos requisitos relativos ao respectivo universo eleitoral (artigo 223., n. 2, f), CRP). Ainda que no se trate de normas, se o referendo tiver natureza vinculativa (o referendo s tem efeito vinculativo quando o nmero de votantes for superior a metade dos eleitores inscritos no recenseamento - artigo 115., n. 11, CRP), o rgo legislativo ficar obrigado a legislar no sentido votado no referendo, pelo que bem se compreende a necessidade de fiscalizao preventiva obrigatria. No entanto, nada na lei constitucional ou infraconstitucional obsta a que possam ser objecto de referendo no apenas matrias sobre as quais ainda no se legislou, mas matrias sobre as quais h legislao. Assim, se respeitados todos os

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necessrios pressupostos, no parece haver impedimento a que se referende a modificao ou a revogao de uma norma. O Tribunal Constitucional ter de verificar se o referendo admissvel do ponto de vista do seu objecto (uma vez que, como se viu, h matrias que no podem ser referendadas), se as regras orgnicas e processuais foram respeitadas (por exemplo, legitimidade da iniciativa, da proposta, da deciso de sujeio a referendo, se h unicidade de matria), se, especificamente quanto s perguntas, estas so claras, objectivas e dilemticas. O Tribunal Constitucional tem tambm de verificar se os requisitos relativos ao universo eleitoral do referendo foram respeitados. Esta questo prende-se com o facto de que, nos referendos de mbito nacional, so tambm chamados a participar os cidados portugueses residentes no estrangeiro, com laos de efectiva ligao comunidade nacional, quando os referendos recaiam sobre matria que lhes diga tambm especificamente respeito. Quanto aos referendos de mbito regional, so chamados a participar os cidados eleitores recenseados no respectivo territrio. Nos referendos locais, aos cidados eleitores recenseados na rea territorial correspondente autarquia local onde se verifique a iniciativa que dirigido o convite participao. Um caso muito especfico no mbito dos referendos o do referendo sobre as regies administrativas. A Constituio caracteriza o Estado portugus como um Estado unitrio que respeita os princpios da subsidiariedade, da autonomia das autarquias locais e da descentralizao democrtica da administrao pblica e em que os arquiplagos dos Aores e da Madeira constituem regies autnomas dotadas de estatutos poltico-administrativos e de rgos de governo prprio (artigo 6., CRP). Quando explicita as categorias das autarquias locais, a Constituio estabelece que entre estas se contam as regies administrativas (artigo 236., CRP) e dispe que estas so criadas simultaneamente por lei, a qual define os respectivos poderes, a composio, a competncia e o funcionamento dos

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seus rgos, podendo estabelecer diferenciaes quanto ao regime aplicvel a cada uma (artigo 255., CRP). Contudo, a instituio em concreto das regies administrativas, com aprovao da lei de estabelecimento de cada uma delas, depende no s da lei da sua criao como tambm do voto favorvel expresso pela maioria dos cidados eleitores que se tenham pronunciado em consulta directa, que deve ter alcance nacional e referir-se simultaneamente a uma mapa regional concreto de delimitao das regies administrativas a instituir (artigo 256., CRP). A exigncia de pronncia com alcance nacional sobre a questo implica que tambm os cidados eleitores das regies autnomas dos Aores e da Madeira sejam includos na consulta. A Constituio determina tambm que, no caso de a maioria dos cidados eleitores participantes no se pronunciar favoravelmente em relao pergunta de alcance nacional sobre a instituio em concreto das regies administrativas, as respostas eventualmente favorveis a perguntas que tenham tido lugar relativas a uma especfica regio criada na lei no possam produzir efeitos. Em contrapartida, se a maioria dos cidados se pronunciar em sentido positivo quanto criao de regies a nvel nacional, ficam aprovadas as regies a nvel local, ainda que, neste plano, o resultado do referendo possa ter sido negativo. Realizou-se j um referendo sobre as regies administrativas e o Tribunal Constitucional pronunciou-se sobre ele no Acrdo 532/98 que decidiu ter por verificada a constitucionalidade e a legalidade do referendo proposto na Resoluo da Assembleia da Repblica (n. 36-B/98), relativa instituio em concreto das regies administrativas. O referendo no foi vinculativo por insuficincia do nmero de votantes (como se disse supra, o carcter vinculativo de um referendo est dependente da circunstncia de o nmero de votantes ser superior a metade dos eleitores inscritos no recenseamento). Quanto possibilidade terica da realizao de um referendo para abolir a criao das regies administrativas, uma vez que estas sejam criadas, contrariamente ao que se defendeu quanto possibilidade de referendo de

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modificao ou de revogao de uma norma, no parece que ela seja admissvel. Na verdade, a situao das regies administrativas na Constituio parece ser de quiescncia. Se passarem dessa situao plenitude jurdica, parece que s por reviso constitucional ser possvel extingui-las, possibilidade que estar em aberto uma vez que a matria no est includa nos limites materiais de reviso constitucional (artigo 288., CRP). O Tribunal Constitucional tem um registo prprio dos referendos realizados e dos respectivos resultados. 3. Partidos Polticos A competncia do Tribunal Constitucional relativamente a partidos polticos, coligaes e frentes encontra-se, designadamente, regulada no artigo 223., CRP e no artigo 8., LTC. Abrange competncias de julgamento de recursos em matria de contencioso eleitoral relativamente s eleies para a Assembleia da Repblica, assembleias regionais e rgos do poder local; recursos relativos eleio dos deputados ao Parlamento Europeu; recursos relativos s eleies realizadas na Assembleia da Repblica e nas Assembleias Legislativas Regionais; verificao da legalidade da constituio de partidos polticos e suas coligaes, bem como questes relativas apreciao da legalidade das suas denominaes, siglas e smbolos e ordenao da extino dos partidos polticos; julgamento de aces de impugnao de eleies e deliberaes de rgos de partidos polticos que, nos termos da lei, sejam recorrveis.

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3.1. Registo e extino A inscrio no registo dos partidos polticos da competncia do Tribunal Constitucional e dela depende o reconhecimento dos partidos em causa, com atribuio de personalidade jurdica e o incio das suas actividades A deciso do Tribunal Constitucional que aceite ou rejeite a inscrio no registo de partido poltico verificar a sua legalidade, designadamente quanto aos estatutos, denominao, sigla e smbolo. Ocorrendo dissoluo de um partido poltico por deliberao dos seus rgos (extino interna), nos termos das normas estatutrias respectivas, a mesma ter de ser comunicada ao Tribunal Constitucional para efeitos de cancelamento do registo. Quanto extino judicial de partidos polticos (artigo 103.-F, LTC, artigo 18. da Lei dos Partidos Polticos Lei Orgnica n. 2/2003, de 22.08), ela tem por fundamento o disposto no artigo 103.-F, LTC e no artigo 18. da Lei dos Partidos Polticos. A extino motivada pela qualificao do partido como partido armado ou de tipo militar, militarizado ou paramilitar, ou como organizao racista ou que perfilha a ideologia fascista ser a nica que pode considerar-se que tem subjacente uma espcie de declarao de inconstitucionalidade, visto que um partido com estas caractersticas no respeita os princpios bsicos do Estado de direito democrtico consagrados no artigo 2. da Constituio. O motivo de extino judicial de um partido poltico por reduo do nmero de filiados a menos de 5000 desapareceu com a alterao consagrada na Lei Orgnica n. 2/2008 de 14 de Maio. As restantes causas de extino prendem-se, entre outros motivos, com a no apresentao de candidaturas eleitorais em determinadas condies e por um determinado perodo de tempo e com a no apresentao de contas por um lapso de tempo especificado.

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3.2. Aces de impugnao (conflitos internos, eleies, deliberaes) A competncia do Tribunal Constitucional relativamente a partidos polticos, quanto a aces de impugnao, encontra-se prevista no artigo 223., n. 2, alnea h) da Constituio que estatui compete tambm ao Tribunal Constitucionaljulgar as aces de impugnao de eleies e deliberaes de rgos de partidos polticos que, nos termos da lei, sejam recorrveis e no artigo 9., alnea d) da LTC. Da sua regulao, nos artigos 103.-C e 103.-D da LTC, decorre a necessidade de esgotamento prvio de todos os meios internos, previstos nos estatutos, para apreciao dos conflitos em causa, para que a competncia possa ser deferida ao Tribunal Constitucional. Se reconhecida legitimidade para impugnar, quanto s aces relativas a eleies de titulares de rgos, a qualquer militante que, na eleio em causa, seja eleitor ou candidato, j quanto s aces de impugnao de deliberao tomada por rgos de partidos polticos, muito restringida a legitimidade para impugnar. Assim, necessrio que o militante que pretende impugnar decises punitivas dos rgos partidrios, com fundamento em ilegalidade ou violao de regra estaturia, seja arguido em processo disciplinar em que essas decises foram tomadas. No se tratando da impugnao de decises tomadas em processo disciplinar, as deliberaes tero de afectar directa e pessoalmente os direitos de participao nas actividades do partido do militante em causa para que lhe seja reconhecida legitimidade para a aco. Como clusula geral residual, para atribuio de legitimidade processual quanto a estas competncias, estabelece-se que qualquer militante pode impugnar as deliberaes dos rgos partidrios com fundamento em grave

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violao de regras essenciais relativas competncia ou ao funcionamento democrtico do partido. O legislador parece ter pretendido, com esta delimitao da legitimidade processual, alcanar o equilbrio entre a necessidade de intervir na vida interna dos partidos para garantia de consecuo de democracia interna e das regras de transparncia com o imperativo de o fazer precisamente apenas no que se revelar indispensvel de modo a no pr em causa a autonomia dos mesmos. A lei prev tambm que os interessados possam requerer a suspenso de eficcia das eleies ou deliberaes impugnveis com fundamento na probabilidade de ocorrncia de danos apreciveis causados pela eficcia do acto eleitoral ou pela execuo da deliberao. A competncia para apreciar o pedido pertence ao Tribunal Constitucional, em seco. 3.3. Financiamento partidrio e eleitoral O Tribunal Constitucional portugus tem tambm competncias relativamente ao julgamento das contas anuais dos partidos polticos e s contas das campanhas eleitorais. Estas competncias no se encontram directamente previstas na Constituio, cabendo na autorizao genrica dada ao legislador ordinrio pelo artigo 223., n. 3, CRP, que prev que compete ainda ao Tribunal Constitucional exercer as demais funes que lhe sejam atribudaspela lei. A matria est, designadamente, contemplada no artigo 9., alnea e), LTC e na Lei sobre o Financiamento dos partidos polticos e das campanhas eleitorais (Lei n.o 19/2003, de 20 de Junho). Esta lei alargou a competncia do Tribunal Constitucional ao julgamento das contas das campanhas eleitorais, que inicialmente, cabia Comisso Nacional de Eleies. Todavia, a maior alterao da Lei 19/2003 a criao da Entidade das Contas e Financiamentos Polticos, rgo independente que funciona junto do

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Tribunal Constitucional e que tem como funes coadjuv-lo tecnicamente na apreciao e fiscalizao das contas dos partidos polticos e das campanhas eleitorais. Esta Entidade exerce a sua competncia relativamente aos partidos polticos e s campanhas eleitorais para a Assembleia da Repblica, para o Parlamento Europeu, para as Assembleias Legislativas Regionais, para as autarquias locais e para Presidente da Repblica. As normas sobre organizao e funcionamento desta Entidade constam da Lei Orgnica n. 2/2005, de 10 de Janeiro. Por se tratar, como se disse, de um rgo de assessoria tcnica independente, a lei rodeou de cautelas a respectiva regulamentao, designadamente estabelecendo que os membros da Entidade no podem exercer quaisquer funes em rgos de partidos, de associaes polticas ou de fundaes com eles conexas, nem desenvolver actividades poltico-partidrias de carcter pblico e impondo que, durante o perodo de desempenho do cargo, fique suspenso o estatuto decorrente da filiao em partidos ou associaes polticas. a esta Entidade que compete instruir os processos respeitantes s contas dos partidos polticos e das campanhas eleitorais que o Tribunal Constitucional aprecia e que se mencionaram.

4. Titulares de cargos polticos e cargos pblicos 4.1. Presidente da Repblica (exerccio do cargo)

Relativamente ao Presidente da Repblica, alm da competncia referida supra quanto respectiva eleio, o Tribunal Constitucional tem tambm competncia: para verificar os impedimentos temporrios ao exerccio das suas funes para declarar a sua impossibilidade fsica permanente

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para verificar a perda do cargo quando haja ausncia do territrio nacional sem o assentimento da Assembleia da Repblica ou da sua Comisso Permanente para verificar a sua morte. Tambm ao Tribunal Constitucional que compete declarar a destituio do cargo do Presidente da Repblica quando este tiver sido condenado pelo Supremo Tribunal de Justia por crime praticado no exerccio das suas funes.

4.2. Em matria

Parlamento (contencioso parlamentar) de contencioso parlamentar, compete ao Tribunal

Constitucional julgar os recursos relativos perda do mandato e s eleies realizadas na Assembleia da Repblica e nas Assembleias Legislativas das regies autnomas. Refira-se que esta , de entre as competncias do Tribunal Constitucional, a nica que este no foi chamado a exercer at ao presente.

4.3.

Declaraes de rendimento e patrimnio

Esta competncia foi mencionada supra a propsito da publicidade dos actos do Tribunal Constitucional. uma competncia que resulta da lei, nos termos da clusula de competncia residual do artigo 223., n.3, CRP, j que no est especificamente prevista no texto constitucional. Nos termos do artigo 11-A, LTC, compete ao Tribunal Constitucional receber as declaraes de patrimnio e rendimentos dos titulares de cargos polticos e tomar as decises sobre essas matrias que se encontrem previstas

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na lei. A matria encontra-se regulada na Lei n.o 4/83, de 2.04, alterada pela Lei n. 25/95, de 18.08 e ainda no Decreto Regulamentar n. 1/2000, de 9.03. Como j foi referido (supra, a propsito da publicidade dos actos do Tribunal Constitucional), o acesso aos dados constantes das declaraes efectuado atravs da sua consulta na secretaria do Tribunal, sendo a consulta objecto de registo, dele constando a identificao do consulente e a indicao da data da consulta. Pode ser autorizada a passagem de certido das declaraes ou de elementos delas constantes. Deste regime se infere que as declaraes tm carcter pblico, no necessitando as pessoas que pretendem efectuar a consulta de aduzir qualquer interesse no seu conhecimento, ao contrrio do regime que vigorava na Lei n. 4/83, de 2.04, em que os requerentes de consulta deviam justificar, perante o Tribunal Constitucional, interesse relevante no respectivo conhecimento.

4.4.

Incompatibilidades

Relativamente s incompatibilidades, o mesmo artigo 11-A, LTC, referido quanto s declaraes de patrimnio e rendimentos, prescreve a competncia do Tribunal Constitucional para receber as declaraes de incompatibilidades e impedimentos dos titulares de cargos polticos e tomar as decises sobre essas matrias que se encontrem previstas na lei. O respectivo processo est regulado nos artigos 11. e seguintes da LTC. A Lei n. 64/93, de 26.08, alterada pela Lei n. 28/95, de 18.08, regula o respectivo regime jurdico. As declaraes de que no existem incompatibilidades e impedimentos devem ser entregues no Tribunal Constitucional. Se o Ministrio Pblico, a quem aberta vista pelo secretrio do Tribunal Constitucional do processo individual do respectivo declarante, entender que houve incumprimento da lei, promover a interveno do Tribunal Constitucional. Este, se considerar

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fundada a existncia de dvida sobre a ocorrncia de uma situao de incompatibilidade, ordenar a sua cessao ou decretar a sano de perda de mandato ou de demisso.

5. Outras (conflitos de competncia, emisso de pareceres, etc.) O Presidente do Tribunal Constitucional membro por inerncia do Conselho de Estado (artigo 142., alnea c), CRP). Sendo este o rgo poltico de consulta do Presidente da Repblica, o Presidente do Tribunal Constitucional emite pareceres no seu seio. Tratando-se de uma nomeao por inerncia de cargo e mantendo-se em funes enquanto permanecer no mesmo, a questo que se pode colocar a de saber se o Presidente do Tribunal Constitucional representa no Conselho de Estado o rgo jurisdicional a que preside ou se, ainda que dele seja membro e membro qualificado, no o representa no Conselho de Estado, mas est nele pela assuno implcita de que a nomeao e o exerccio das suas funes no rgo jurisdicional supremo de controlo da constitucionalidade o denuncia como cidado emrito, especialmente habilitado para consultadoria do nico rgo de soberania uninominal da nao. Ainda que no se possa deixar de entender que incindvel o duplo ttulo a que estar no Conselho de Estado o Presidente do Tribunal Constitucional, das disposies constitucionais e do Estatuto do Conselho de Estado (Lei n. 31/84, de 6.09) decorre a prevalncia do ttulo de pertena que lhe advm enquanto titular do rgo. Para alm do facto de os membros por inerncia do Conselho de Estado cessarem funes com a posse de quem os substitua nos cargos, verifica-se a circunstncia de que pode haver lugar a substituio temporria. Assim, tem de se entender que o exerccio de funes, enquanto conselheiro de Estado, pelo Presidente do Tribunal Constitucional, representa o exerccio de uma competncia do prprio Tribunal Constitucional.

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V.

ALGUNS ELEMENTOS SOBRE O TRIBUNAL e SOBRE A SUA ACTIVIDADE 1. Juzes: gnero, idade e origem profissional No quadro seguinte, podem encontrar-se algumas caractersticas

relativamente aos juzes conselheiros do Tribunal Constitucional

Total 13

Eleio
10

Cooptao
3

Sexo
Masc. Fem. 9 4

Idade
40-50 50-60 60-70 3 4 6

Origem acadmica
Univ. Coimbra Univ. Lisboa 9 4

Origem profissional
Magistratura Universidade 6 7

2. Dados estatsticos 2.1. Para apresentao de dados estatsticos, seleccionou-se um perodo de 12 anos, de 1998 a 2009. A razo da opo prende-se com o facto de, em 1998, a Lei n 13-A/98, de 26 de Fevereiro, ter introduzido alteraes Lei do Tribunal Constitucional, entre as quais se contou a criao do mecanismo das decises sumrias, a alterao com mais importncia prtica, a nvel da racionalizao e optimizao do trabalho jurisprudencial do Tribunal, desde a sua criao. Assim, o perodo de 12 anos considerado representa o espao temporal mais recente, quantitativamente significativo na jurisprudncia do Tribunal Constitucional e engloba, quanto s decises sumrias, o total do universo de dados disponveis.

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2.2. Total de Acrdos 1998-2009

Acrdos do Tribunal Constitucional 1998-2009

800 700 T o t a i s 600 500 400 300 200 100 0 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 Ano

Constata-se que existe uma grande constncia no nmero de Acrdos/ano. As variaes tm normalmente por causa os perodos eleitorais, em que se verifica um aumento de Acrdos eleitorais com expresso significativa dentro da espcie processual, mas que no suficiente para alterar as tendncias globais.

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2.3. Total de Acrdos por espcie 1998-2009

2.3.1. Nmeros globais

Acrdos do Tribunal Constitucional


1998-2009 Espcies Fiscalizao Abstracta:
Preventiva Sucessiva Omisso 4 7 2 15 1 22 1 20 1 6 25 1 5 20 2 21 5 8 4 11 5 6 5 10 3 16 43 181 2

1998 1999

2000

2001

2002 2003

2004

2005

2006

2007

2008

2009

total

Fiscalizao Concreta:
Recursos Reclamaes 573 125 555 83 483 71 462 46 364 67 470 125 558 117 506 107 551 122 492 95 454 130 430 5898 85 1173

Outros:
Presidente da Repblica Eleitoral Partidos polticos e coligaes Referendos
Declaraes de Patrimnio e Rendimentos Incompatibilidades

0 31 1 2 2 12 7 7 3 9 6 5 3 1 2 44 20 32 11 1 7 4 13 2 2 1 6 72 14 2 6 1 4 2 5 5 5 5 3 10 4 5 81 21 1 3 296 121 22 31 13

Financiamento dos partidos polticos e das campanhas eleitorais Total

5 750

10 694

4 601

8 605

4 511

8 638

6 725

4 723

8 711

7 625

14 635

18

96

658 7218

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2.3.2. Acrdos do Tribunal Constitucional por Espcie 1998-2009 (valores em percentagem)

Uma percentagem esmagadora de 90% refere-se a Acrdos relativos fiscalizao concreta de constitucionalidade (recursos e reclamaes. Estas no so as reclamaes para a conferncia de decises sumrias, mas sim as reclamaes do artigo 77., LTC, ou seja, reclamaes de decises do juiz a

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quo sobre a admissibilidade de recursos de constitucionalidade ou de legalidade). Seguem-se, em percentagem de 4%, os processos relativos competncia quanto a processos eleitorais, de 3% os processos quanto inconstitucionalidade por omisso, fiscalizao abstracta preventiva e fiscalizao abstracta sucessiva (sendo que, no conjunto, os processos de fiscalizao de inconstitucionalidade por omisso so apenas 2 no perodo considerado) e uma percentagem de 2% diz respeito a acrdos relativos aos partidos polticos e coligaes
(48)

. Os acrdos relativos a processos

referentes a financiamento dos partidos polticos e das campanhas eleitorais representam 1% do universo estatstico e as restantes espcies no atingem 1%, quer consideradas isoladamente, quer adicionadas.

2.4. Total de decises sumrias 1998-2009

O total de decises sumrias, desde que elas foram criadas pelas alteraes introduzidas Lei do Tribunal Constitucional pela Lei n. 13-A/98, de 26 de Fevereiro, consta do quadro e do grfico de barras que se seguem que especificam tambm o nmero das que so decises de mrito e de no conhecimento.

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2.4.1. Valores globais


(proferidas nos termos do artigo n 78-A da LTC)

DECISES SUMRIAS 1998-2009

ano
1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009

Decises Total

Sumrias

262 159 103

541 127 414

355 169 186

528 121 407

307 102 205

330 101 229

566 285 281

417 95 322

592 210 382

642 315 327

555 209 346

500 204 296

Decises de mrito Decises de no conhecimento

2.4.2. Dados comparativos O grfico de barras infra compara o total de decises sumrias e, dentre estas, as que so decises de mrito e decises de no conhecimento.
DECISES SUMRIAS

700 600 500 T o 400 t a 300 i s 200 100 0 1998 2000 2002 2004 Ano 2006 2008

Decises Sumrias - Total

Decises de mrito

Decises de no conhecimento

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Comparativamente com os Acrdos, verifica-se que o nmero total de decises sumrias por ano apresenta maior variao.

2.4.3. Valores em percentagem - decises sumrias de mrito e de no conhecimento DECISES SUMRIAS 1998-2009

(proferidas nos termos do artigo n 78-A da LTC)

Valor em percentagem

37%

63%

Decises de no conhecimento

Decises de mrito

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As decises de no conhecimento representam, no universo global do perodo considerado, quase dois teros do total de decises sumrias, o que muito significativo. Em 2009, como se viu supra (II, 4.5), representaram 40,8% do total de decises sumrias.

2.5. Dados comparativos do nmero global de acrdos e de decises sumrias por ano

TOTAL DE ACRDOS E DECISES SUMRIAS PROFERIDAS PELO TRIBUNAL 1998-2009

800 700 600 t 500 o t 400 a i s 300 200 100 0 1998 1999 2000 2001 2002 2003 2004 2005 2006 2007 2008 2009 ano Total de Acrdos Total de Decises Sumrias

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Se compararmos o nmero de Acrdos e de decises sumrias por ano, constatamos alguma variabilidade que parece relevar de alguma aleatoriedade e no de uma causalidade constatvel. 3. Oramento anual (Regime administrativo e financeiro) O Tribunal Constitucional dotado de autonomia administrativa e dispe de oramento prprio, inscrito nos Encargos Gerais do Estado (art. 5., LTC). A preparao do oramento do Tribunal compete Diviso Administrativa e Financeira, qual incumbe igualmente acompanhar a execuo oramental, propondo, se necessrio, alteraes oramentais. A elaborao dos projectos de oramento da competncia do Conselho Administrativo que constitudo pelo presidente do Tribunal, por 2 juzes por ele designados, pelo secretrio-geral e pelo responsvel da Diviso Administrativa e Financeira. ao prprio Tribunal que compete a aprovao do projecto do seu oramento e a sua apresentao ao Governo nos prazos determinados para a elaborao da proposta de lei do Oramento do Estado (art. 47.-A. LTC). O Tribunal Constitucional tambm aprova o oramento das suas receitas prprias que incluem designadamente, alm do saldo da gerncia do ano anterior, o produto de custas e multas e o produto da venda de publicaes que edite e as eventuais receitas de servios prestados pelo seu ncleo de apoio documental e informao jurdica (art. 47.-B., LTC). O Presidente do Tribunal pode autorizar a dispensa do regime duodecimal de qualquer das dotaes oramentais e solicitar a antecipao, total ou parcial, dos respectivos duodcimos (art. 47.-E., LTC). Incumbe ao Conselho Administrativo organizar a conta de gerncia anual do Tribunal Constitucional que submetida ao julgamento do Tribunal de Contas (art. 47.-F., LTC).

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Cabe ao Presidente do Tribunal Constitucional autorizar a realizao de despesas com a locao ou aquisio de bens e servios at ao montante de 200 000 euros, sendo da competncia do Tribunal, em Plenrio, a autorizao das despesas que, pela sua natureza ou montante, ultrapassem aquele valor (art. 47.- C, LTC)

Apresenta-se, em seguida, o oramento de funcionamento (OE) dos ltimos 10 anos : 2000- 2009 2000 4.485.814,00 2001 4.737.193,00 2002 4.464.160,00 2003 4.537.269,00 2004 4.537.269,00 2005 6.142.496,00 2006 5.891.952,00 2007 5.818.000,00 2008 - 5.726.000,00 2009 5.948.000,00

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NOTAS
(1) Decreto de 25 de Setembro de 1895. (2) Carta de lei de 3 de Abril de 1896.

(3) Jorge Miranda, Anteriores Constituies Portuguesas, Separata do Boletim do Ministrio da Justia, n.os 234 a 240, 243 e 244, Lisboa 1975.
(4) Conferir artigo 59. .. 1 - Das sentenas das Justias dos Estados, em ltima instncia, haver recurso para o Supremo Tribunal Federal: a) quando se questionar sobre a validade, ou a aplicao de tratados e leis federais, e a deciso do Tribunal do Estado for contra ela; b) quando se contestar a validade de leis ou de atos dos Governos dos Estados em face da Constituio, ou das leis federais, e a deciso do Tribunal do Estado considerar vlidos esses atos, ou essas leis impugnadas.

(5) Conferir artigo III da Constituio norte-americana: "The judicial power of


the United States, shall be vested in one Supreme Court, and in such inferior courts as the Congress may from time to time ordain and establish....The judicial power shall extend to all cases, in law and equity, arising under this Constitution, the laws of the United States, and treaties made, or which shall be made, under their authority....In all cases affecting ambassadors, other public ministers and consuls, and those in which a state shall be party, the Supreme Court shall have original jurisdiction. In all the other cases before mentioned, the Supreme Court shall have appellate jurisdiction, both as to law and fact, with such exceptions, and under such regulations as the Congress shall make." Quanto componente de sistema difuso de controlo de constitucionalidade da Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de 24 de Fevereiro de 1891, conferir artigo 59., 1., b): Das sentenas das Justias dos Estados, em ltima instncia, haver recurso para o Supremo Tribunal Federal:b) quando se contestar a validade de leis ou de atos dos Governos dos Estados em face da Constituio.. e a deciso do Tribunal do Estado considerar vlidos esses atos, ou essas leis impugnadas e o artigo 60., a): Compete aos Juzes ou Tribunais Federais, processar e julgar: a) as causas em que alguma das partes fundar a ao, ou a defesa, em disposio da Constituio federal.

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(6) Em termos prticos, tanto o sistema de fiscalizao de constitucionalidade da Constituio de 1911, quanto o da Constituio de 1933, tiveram reduzido impacto. Tal ter-se- devido no tanto s caractersticas do regime anterior ao 25 de Abril (no caso da Constituio de 1933), mas ausncia de uma cultura de controlo de constitucionalidade que favorecesse o seu exerccio. (7) Conferir a competncia do Conselho de Estado, Lei 3/74 de 14 de Maio, artigo 13.: 1. Compete ao Conselho de Estado: 3. - Vigiar pelo cumprimento das normas constitucionais e das leis ordinrias e apreciar os actos do Governo ou da Administrao, podendo declarar com fora obrigatria geral, mas ressalvadas sempre as situaes criadas pelos casos julgados, a inconstitucionalidade de quaisquer normas. (8) Artigo 284. da Constituio, na verso primitiva de 1976. (9) Artigo 282. da Constituio, na verso primitiva de 1976. (10) Para o papel da Comisso Constitucional, ver Miguel Lobo Antunes, A

fiscalizao da constitucionalidade das leis no primeiro perodo constitucional: a Comisso Constitucional in Anlise Social, vol. XX (81-82), 1984 (2.-3.), 309-336. (11) Para a histria da gnese do Tribunal Constitucional, designadamente no perodo imediatamente anterior a 1976, ver Antnio Arajo, A construo da justia constitucional portuguesa: o nascimento do Tribunal Constitucional in Anlise Social, vol. xxx (134), 1995 (5.), 881-946. (12) Contudo, os juzes dos restantes tribunais designados para o Tribunal Constitucional que, durante o perodo de exerccio, completem 70 anos mantm-se em funes at ao termo do mandato (art. 21., 3, LTC). (13) Lei Constitucional n. 1/97, de 20 de Setembro. O seu artigo 146. passou o anterior artigo 224. da Constituio a artigo 222. e deu nova redaco designadamente ao seu n.3. (14) So leis com valor reforado as leis orgnicas, as leis que carecem de aprovao por maioria de dois teros e ainda aquelas que, por exigncia constitucional, sejam pressuposto normativo necessrio de outras leis ou que devam ser respeitadas por outras leis (artigo 112., n.3, CRP).

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(15) Publicado em Acrdos do Tribunal Constitucional, 12. volume (1988), pp.107-150. (16) Ver sobre o assunto, Acrdos 26/85, 157/88, 172/93, 224/05, 174/08. (17) As vicissitudes histricas do territrio de Macau foram numerosas e muito equvocas. No stio www.worlstatesmen.org encontram-se algumas datas com as seguintes referncias:
1 Dec 1887 Protocol of Lisbon under which China acknowledged Portuguese right of perpetual occupation of Macau. Apr 1928 China abrogates 1887 recognition of Portuguese occupation of Macau. 1890 1938 - 1941 Ilha Verde (Qingzhou) incorporated into Macau. Portuguese occupy the islands of Lapa and Montanha (both are retaken by Japan and restored to China) Dec 1941 - Aug 1945 Japanese troops enter the colony several times. The Japanese control access of people and goods to the territory, making it a virtual protectorate in 1943. But Macau avoids actual occupation. 11 Jun 1951 29 Jan 1967 Status changed from colony to overseas province. Portugal recognizes Macau as Chinese territory, China however, declines return of the territory. 25 Feb 1974 17 Feb 1976 China again refuses to take back Macau. Status changed from overseas province to special territory (collective entity), recognized by Portugal as part of China. 8 Feb 1979 Macau recognized by China as Chinese territory administered by Portugal. 13 Apr 1987 Portugal agrees to restore Macau to China on 20 Dec 1999. 20 Dec 1999 Return to China as a special administrative region

(18) Aprovado pela Lei n. 1/76, de 17 de Fevereiro e alterado pela Lei n. 53/79, de 14 de Setembro, pela Lei n. 13/90, de 10 de Maio e pela Lei n. 23-A/96, de 29 de Julho.

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(19) Gomes Canotilho, As Palavras e os Homens Reflexes sobre a Declarao Conjunta Luso-Chinesa e a institucionalizao do recurso de amparo de direitos e liberdades na ordem jurdica de Macau, Boletim da Faculdade de Direito, n. 70 (1994), pg. 124, citado por Jorge Menezes de Oliveira, A letra, o esprito e o direito ao amparo publicado no nmero especial da Revista Jurdica de Macau, dedicado ao Direito de Amparo, Dezembro de 1999. (20) Carlos Lopes do Rego, O objecto idneo dos recursos de fiscalizao concreta da constitucionalidade: as interpretaes normativas sindicveis pelo Tribunal Constitucional, Jurisprudncia Constitucional, n. 3, Julho-Setembro 2004, pp.4-15. (21) Nos 26 anos de existncia do Tribunal Constitucional, apenas houve 7 processos de inconstitucionalidade por omisso. Somente em 2 o Tribunal deu por verificada a existncia de inconstitucionalidade. Em ambos, o requerente foi o Provedor de Justia, dirigindo-se o primeiro verificao de

inconstitucionalidade por omisso das medidas legislativas necessrias para vedar o acesso a dados pessoais de terceiros e o segundo a verificar a omisso relativa assistncia material aos trabalhadores da funo pblica em situao de desemprego involuntrio. Ambos os Acrdos foram tirados por

unanimidade. (22) Encontra-se com frequncia a opinio (ao menos entre no juristas) de que, data da elaborao da Constituio de 1976, tudo estava feito em matria de direitos humanos (do ponto de vista dos textos internacionais) e de que a Constituio se limitou a aproveitar o esprito (ou, segundo alguns, a moda) dos tempos e a consagrar um repositrio ou a fazer uma mera listagem de direitos humanos. Que esta maneira de ver as coisas no corresponde de nenhum modo verdade dos factos e que a Constituio se inscreve num momento histrico em que foi possvel beneficiar de um ponto adiantado na consolidao de direito humanos, mas em que continuava a haver uma evoluo dinmica (e nem sempre linear, atendendo s diversas sensibilidades dos pases e dos seus povos), prova-o a lista que se segue. A lista est intencionalmente incompleta (corresponde a uma seleco em razo da matria) e nela se indicam instrumentos e textos internacionais em matria de

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Direitos Humanos, sem distino do seu mbito de aplicao no espao (so tanto de natureza universal, quanto de natureza regional, estes ltimos aplicando-se apenas num ou em vrios continentes) e, ainda que seleccionados em razo da matria, no esto agrupados segundo este critrio, mas sim seguindo um critrio temporal. Tm todos em comum a circunstncia de serem posteriores Constituio de 1976 e os dados foram compilados a partir do stio do Gabinete de Documentao e Direito Comparado da Procuradoria-Geral da Repblica. - Conveno Europeia relativa ao Estatuto Jurdico do Trabalhador Migrante (adoptada em Estrasburgo, a 24 de Novembro de 1977). - Conveno para a Proteco das Pessoas relativamente ao Tratamento Automatizado de Dados de Carcter Pessoal (adoptada em Estrasburgo, a 28 de Janeiro de 1981). - Princpios de Deontologia Mdica aplicveis actuao do pessoal dos servios de sade, especialmente aos mdicos, para a proteco de pessoas presas ou detidas contra a tortura e outras penas ou tratamentos cruis, desumanos ou degradantes (adoptados pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 37/194, de 18 de Dezembro de 1982). - Protocolo n 6 Conveno para a Proteco dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais Relativo Abolio da Pena de Morte (modificado nos termos das disposies do Protocolo n11) - Adoptado em Estrasburgo, a 28 de Abril de 1983. - Protocolo n. 7 Conveno para a Proteco dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais (modificado nos termos das disposies do Protocolo n11) - Adoptado em Estrasburgo, a 22 de Novembro de 1984. - Conveno contra a Tortura e Outras Penas ou Tratamentos Cruis, Desumanos ou Degradantes (Adoptada pela resoluo n. 39/46 da Assembleia Geral das Naes Unidas, de 10 de Dezembro de 1984) . - Carta Europeia de Autonomia Local (adoptada e aberta assinatura em Estrasburgo, a 15 de Outubro de 1985).

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- Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da Criminalidade e de Abuso de Poder (adoptada pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 40/34, de 29 de Novembro de 1985). - Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia de Menores (Regras de Pequim/Beijing) - adoptadas pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 40/33, de 29 de Novembro de 1985. - Conveno Europeia para a Preveno da Tortura e das Penas ou Tratamentos Desumanos ou Degradantes (adoptada em Estrasburgo, a 26 de Novembro de 1987). - Princpios Relativos a uma Preveno Eficaz e Investigao das Execues Extrajudiciais, Arbitrrias e Sumrias (recomendados pelo Conselho Econmico e Social das Naes Unidas (ECOSOC) na sua resoluo 1989/65, de 24 de Maio de 1989). - Aplicao da Declarao dos Princpios Bsicos de Justia Relativos s Vtimas da Criminalidade e de Abuso de Poder (Resoluo 1989/57 do Conselho Econmico e Social, 15. sesso plenria, 24 de Maio de 1989). - Resoluo 1989/66 do Conselho Econmico e Social sobre a aplicao das Regras Mnimas das Naes Unidas para a Administrao da Justia de Menores (Regras de Pequim/Beijing) - Adoptada pelo Conselho Econmico e Social das Naes Unidas na sua 15. sesso plenria, a 24 de Maio de 1989. - Conveno sobre os Direitos da Criana (adoptada pela resoluo n. 44/25 da Assembleia Geral das Naes Unidas, de 20 de Novembro de 1989). - Vtimas da Criminalidade e de Abuso de Poder (Resoluo 1990/22 do Conselho Econmico e Social, 13. sesso plenria, 24 de Maio de 1990). - Proteco dos Direitos Humanos das Vtimas da Criminalidade e de Abuso de Poder (Resoluo do Oitavo Congresso das Naes Unidas para a Preveno do Crime e o Tratamento dos Delinquentes realizado em Havana, Cuba, de 27 de Agosto a 7 de Setembro de 1990). - Tratado Tipo sobre a Transferncia da Vigilncia de Delinquentes Condenados ou Libertados Condicionalmente (adoptado pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 45/119, de 14 de Dezembro de 1990).

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- Regras Mnimas das Naes Unidas para a Elaborao de Medidas no Privativas de Liberdade (Regras de Tquio) - Adoptadas pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 45/110, de 14 de Dezembro de 1990. - Princpios Bsicos Relativos ao Tratamento de Reclusos (adoptados pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 45/111, de 14 de Dezembro de 1990). - Princpios Orientadores das Naes Unidas para a Preveno da Delinquncia Juvenil (Princpios Orientadores de Riade) - Adoptados pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 45/112, de 14 de Dezembro de 1990. - Regras das Naes Unidas para a Proteco dos Menores Privados de Liberdade - Regras de Havana (adoptadas pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 45/113, de 14 de Dezembro de 1990). - Declarao sobre a Proteco de todas as Pessoas contra os Desaparecimentos Forados (proclamada pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo 47/133, de 18 de Dezembro de 1992). - Regras Gerais sobre a Igualdade de Oportunidades para Pessoas com Deficincias (adoptadas pela Assembleia Geral das Naes Unidas na sua resoluo 48/96, de 20 de Dezembro de 1993). - Conveno-Quadro para a Proteco das Minorias Nacionais (adoptada e aberta assinatura em Estrasburgo, a 1 de Fevereiro de 1995). - Protocolo Adicional Carta Social Europeia prevendo um Sistema de Reclamaes Colectivas (adoptado em Estrasburgo, a 9 de Novembro de 1995). - Carta Social Europeia Revista (adoptada em Estrasburgo, a 3 de Maio de 1996). - Conveno para a Proteco dos Direitos Humanos e da Dignidade do Ser Humano face s Aplicaes da Biologia e da Medicina (adoptada e aberta assinatura em Oviedo, a 4 de Abril de 1997). - Protocolo Adicional Conveno para a Proteco dos Direitos Humanos e da Dignidade do Ser Humano face s Aplicaes da Biologia

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e da Medicina, que Probe a Clonagem de Seres Humanos (adoptado em Paris, a 12 de Janeiro de 1998). - Declarao sobre o Direito e a Responsabilidade dos Indivduos, Grupos ou rgos da Sociedade de Promover e Proteger os Direitos Humanos e Liberdades Fundamentais Universalmente Reconhecidos (Defensores de Direitos Humanos) - Resoluo 53/144 da Assembleia Geral das Naes Unidas, de 9 de Dezembro de 1998. - Protocolo Opcional Conveno sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao contra as Mulheres (adoptado pela Assembleia Geral das Naes Unidas, resoluo n. A/54/4, de 6 de Outubro de 1999). - Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana relativo Participao de Crianas em Conflitos Armados (adoptado pela resoluo A/RES/54/263 da Assembleia Geral das Naes Unidas, de 25 de Maio de 2000). - Protocolo Facultativo Conveno sobre os Direitos da Criana relativo Venda de Crianas, Prostituio Infantil e Pornografia Infantil (adoptado pela resoluo A/RES/54/263 da Assembleia Geral das Naes Unidas, de 25 de Maio de 2000). - Directiva 2000/43/CE do Conselho Europeu, de 29 de Junho de 2000 (aplica o princpio da igualdade de tratamento entre as pessoas, sem distino de origem racial ou tnica). - Protocolo n. 12 Conveno para a Proteco dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais (adoptado em Roma em 4 de Novembro de 2000). - Carta dos Direitos Fundamentais da Unio Europeia (Parlamento Europeu, Conselho Europeu e Comisso Europeia, Nice, 7 de Dezembro de 2000). - Protocolo n. 13 Conveno para a Proteco dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais (adoptado em Vilnius, em 3 de Maio de 2002).

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- Protocolo n. 14 Conveno para a Proteco dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais aberto assinatura, em Estrasburgo, em 13 de Maio de 2004. (23) A clusula aberta em matria de direitos fundamentais tem uma tradio bem longa. J a 9. Emenda da Constituio dos Estados Unidos da Amrica estabelecia, em 1789, The enumeration in the Constitution, of certain rights, shall not be construed to deny or disparage others retained by the people. Trata-se do afloramento da ideia de que h direitos humanos em estado de latncia que o so em sentido material, mesmo que no em sentido formal e que, se positivados, se transformam em direitos fundamentais. (24) O outro princpio , como se sabe, o princpio democrtico, ou seja, a legitimao do poder poltico pela vontade popular. (25) JJ Gomes Canotilho e Vital Moreira, Constituio da Repblica Portuguesa Anotada. Vol. I. Coimbra Editora, 2007. (26) Jorge Miranda e Rui Medeiros, Constituio Portuguesa Anotada. Tomo I. Coimbra Editora, 2005. (27) Ver, entre outros, acrdos 318/99, 62/02, 72/02, 177/02, 509/02, 614/05, 442/06, 518/06, 657/06, 28/07,

88/04, 96/04, 159/05, 306/05,

134/07, todos disponveis em http://www.tribunalconstitucional.pt . (28) Aprovado pelo Decreto n. 41/2002, de 31 de Dezembro e modificado por troca de notas entre a Repblica Portuguesa e a Repblica Federativa do Brasil para rectificao do Artigo 9.. Aprovado para ratificao pela Resoluo da

Assembleia da Repblica n. 83/2000, ratificado pelo Decreto do Presidente da Repblica n. 79/2000 e publicado no Dirio da Repblica I-A, n. 287, de 14/12/2000. (29) Decreto n. 31/90 (Dirio da Repblica, I, n. 170, de 27.05.90) - Acordo de Cooperao no domnio da juventude entre a Repblica Portuguesa e a Repblica Popular de Angola. (30) Decreto n. 78/76 (Dirio da Repblica I, n. 22, de 27.01.76) - Acordo Geral de Cooperao e Amizade entre Portugal e a Repblica de Cabo Verde. (31) Decreto n. 75/76 (Dirio da Repblica I, n. 22, de 27.01.76) - Acordo Geral de Cooperao e Amizade entre a Repblica da Guin-Bissau e Portugal.

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(32) Decreto n. 68/76 (Dirio da Repblica I, n. 20, de 24.01.76) - Acordo Geral de Cooperao e Amizade entre Portugal e a Repblica Democrtica de So Tom e Prncipe.

(33) Resoluo da Assembleia da Repblica n. 5/2004 (Dirio da Repblica IA, n. 10, de 13.01.04)- Acordo-Quadro de Cooperao entre a Repblica Portuguesa e a Repblica Democrtica de Timor-Leste, assinado em Dli em 20 de Maio de 2002. (34) Acessvel em www.cplp.org (35) Da informao sobre cidadania e circulao do Secretrio Executivo da CPLP: A Declarao da XII reunio do Conselho de Ministros, realizada em 2007, em Lisboa, recomendou a continuao das actividades do Grupo Alargado, de forma a facilitar. a equiparao de direitos sociais e polticos entre os cidados da CPLP. (36) 1. instituda a cidadania da Unio. cidado da Unio qualquer pessoa que tenha a nacionalidade de um Estado-Membro. A cidadania da Unio complementar da cidadania nacional e no a substitui. (37) Qualquer cidado da Unio pode dirigir-se por escrito a qualquer das Instituies ou rgos a que se refere o presente artigo ou o artigo 4 numa das lnguas previstas no artigo 248 e obter uma resposta redigida na mesma lngua (artigo 8-D). (38) Em todas as suas actividades, a Unio respeita o princpio da igualdade dos seus cidados, que beneficiam de igual ateno por parte das suas instituies, rgos e organismos. cidado da Unio qualquer pessoa que tenha a nacionalidade de um Estado-Membro. A cidadania da Unio acresce cidadania nacional, no a substituindo (artigo 9.). (39) Consciente do seu patrimnio espiritual e moral, a Unio baseia-se nos valores indivisveis e universais da dignidade do ser humano, da liberdade, da igualdade e da solidariedade; assenta nos princpios da democracia e do Estado de direito. Ao instituir a cidadania da Unio e ao criar um espao de liberdade, segurana e justia, coloca o ser humano no cerne da sua aco (destaque acrescentado).

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(40) Resoluo da Assembleia Geral das Naes Unidas de 10 de Dezembro de 1948. Publicada no Dirio da Repblica, I Srie A, n. 57/78, de 9 de Maro de 1978. (41) Cfr. artigo 12 a. (42) Cfr. artigo 14. (43) Cfr. artigo 25. (44) Cfr. artigo 33,1. (45) O e o voto so obrigatrios para os brasileiros de um e outro sexo, salvo:.. II quanto ao voto: a) os enfermos; b) os que se encontrem fora do seu domiclio; c) os funcionrios civis e os militares, em servio que os impossibilite de votar. O eleitor que deixar de votar e no se justificar perante o Juiz Eleitoral at trinta dias aps a realizao da eleio incorrer na multa de trs a dez por cento sobre o salrio mnimo da regio, imposta pelo Juiz Eleitoral.... Sem a prova de que votou na ltima eleio, pagou a respectiva multa ou de que se justificou devidamente, no poder o eleitor: I inscrever-se em concurso ou prova para cargo ou funo pblica, investir-se ou empossar-se neles; II receber vencimentos, remunerao, salrio ou proventos de funo ou emprego pblico, autrquico ou paraestatal, bem como fundaes governamentais, empresas, institutos e sociedades de qualquer natureza, mantidas ou subvencionadas pelo governo ou que exeram servio pblico delegado, correspondentes ao segundo ms subseqente ao da eleio; III participar de concorrncia pblica ou administrativa da Unio, dos Estados, dos Territrios, do Distrito Federal ou dos Municpios, ou das respectivas autarquias; IV obter emprstimos nas autarquias, sociedades de economia mista, caixas econmicas federais ou estaduais, nos institutos e caixas de previdncia social, bem como em qualquer estabelecimento de crdito mantido pelo governo, ou de cuja administrao este participe, e com essas entidades celebrar contratos; V obter passaporte ou carteira de identidade; VI renovar matrcula em estabelecimento de ensino oficial ou fiscalizado pelo governo; VII praticar qualquer ato para o qual se exija quitao do servio militar ou imposto de renda. (Artigos 6. e 7. do Cdigo

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Eleitoral brasileiro - Lei n. 4.737, de 15 de julho de 1965, com alteraes posteriores). (46) Cfr. Acrdo 288/98. Sendo esta concluso unnime, a interpretao de quais as matrias a que se aplica j poder ser duvidosa, pois qual seja nica a

soluo legislativa constitucionalmente exigida pode convocar para a

sua densificao juzos de valor, infringindo, assim, o princpio da objectividade. (47) Nas freguesias com 150 eleitores ou menos, a assembleia de freguesia substituda pelo plenrio dos cidados eleitores (artigo 21. da Lei n. 169/99, de 18 de Setembro, que estabelece o quadro de competncias, assim como o regime jurdico de funcionamento dos rgos dos municpios e das freguesias). (48) Para referncias concisas aos dados sobre a actividade do Tribunal nos seus primeiros 25 anos de existncia, bem como para uma indicao de linhas de leitura, cfr. o discurso do Presidente na Sesso Solene comemorativa do XXV Aniversrio do Tribunal Constitucional, Lisboa, Centro Cultural de Belm, 9 de Abril de 2008, publicado em Tribunal Constitucional 25 Anos, Lisboa, Prximo Captulo, 2009 e tambm disponvel em www.tribunalconstitucional.pt

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