Encontro da Monitoria de Introduo ao Estudo do Direito

Semestre 2013. 1
Professor Orientador: Esp. Shakespeare Teixeira Andrade Monitor: Luan Luna

QUE O DIREITO?

Que o Direito?
possvel estabelecer um conceito unvoco de Direito? Como compreender o Direito?

Que o Direito?
[...] O direito o conjunto das condies segundo as quais o arbtrio de cada um pode coexistir com o arbtrio dos outros, de acordo com uma lei universal de Liberdade [...] Immanuel Kant

Que o Direito?
"Um ordenamento chama-se [...] direito quando exteriormente garantido pela possibilidade de coero (fsica ou psquica), atravs de um comportamento, dirigido a forar a observncia ou a punir a violao, de um grupo de pessoas disso especialmente incumbido.

Max Weber

Que o Direito?
(o direito uma) ordem normativa de coero, (reportada a uma) norma fundamental, a que deve corresponder uma constituio efetivamente estabelecida e, em termos gerais, eficaz, bem como as normas que, de acordo com essa constituio, foram efetivamente estabelecidas e so, em termos gerais, eficazes. tambm uma tcnica especfica de organizao social. Hans Kelsen

Que o Direito?
"O direito um sistema de normas que (1) ergue uma pretenso de justeza, (2) compe-se da totalidade das normas que pertencem a uma constituio socialmente eficaz, em termos gerais, e no so extremamente injustas, bem como da totalidade das normas que so estabelecidas em conformidade com esta constituio, apresentam um mnimo de eficcia ou possibilidade de eficcia social e no so extremamente injustas, e (3) ao qual pertencem os princpios e os restantes argumentos normativos em que se apoia e/ou deve apoiar o processo de aplicao do direito para cumprir a pretenso de justeza. Robert Alexy

Que o Direito?
Acepo real:
Direito como Norma Jurdica; Direito como Faculdade; Direito como Justo; Direito como Cincia; Direito como Fato Social.

DIREITO COMO CINCIA

Direito como cincia do Deverser

Direito como Dever-ser

O Direito, apesar de no possuir conceito pacfico, situa-se no plano da deontologia; Ele se liga ideia do Justo, e o justo, em inferncia, se quer ou se deve alcanar, dando o carter de dever ao Direito; O ser o elemento que nutre o Direito, seu aspecto principal. extrado aps a anlise dos fatos sociais, dos aspectos humanos coletivos relevantes para a sociedade.

Direito como Dever-ser

As construes, criaes, estruturas e tcnicas do Direito so sempre baseadas em proposies de como as coisas devem, de modo efetivo, ser; As especulaes sobre o ser das coisas para o Direito so o que mantm-no vivo, dinmico, da porque constituem a essencial da cincia normativa contempornea.

Direito como cincia normativa

Direito como cincia normativa

Histria do pensamento compreenses do Direito; jurdico e as

Independncia do Direito como cincia normativa autnoma positivismo jurdico e Teoria Pura do Direito;

Direito como cincia normativa

Legitimidade do Direito como normativa: o aspecto poltico; cincia

A atividade legislativa como condicionante absoluta da atividade jurdica; A norma hipottica fundamental de Kelsen.

Direito como cincia normativa

Interdependncia do Direito como cincia normativa que busca base nas outras reas do conhecimento Ps-positivismo;

Abordagens contemporneas da cincia normativa: o neo-constitucionalismo.

Direito como cincia normativa

Tpicos da cincia normativa contempornea:
Aproximao do Direito com a Sociologia, a Psicologia, a Filosofia e a Moral; Atuao criativa do poder Judicirio; Legitimidade do Direito nos fatos sociais.

O Pensamento Jurdico da cincia normativa

O mundo do Direito
Mundo jurdico e mundo social; O que est no mundo jurdico?

O mundo do Direito
Mundo Humano

Mundo Social

Mundo Jurdico

O mundo do Direito
O mundo jurdico deve cuidar daquilo que mais caro vida humana; das coisas mais necessrias, importantes; dos bens da vida;

O Direito cuida, tambm e por excelncia, de resguardar a prpria pessoa humana, como sujeito absoluto de direitos por parte de todas as esferas sociais.

O mundo do Direito
Da mesma maneira, o mundo jurdico cuida das aes mais importantes que o Homem realiza em sociedade, valorando-as negativa ou positivamente de acordo com as construes coletivas; Essa mxima se aplica, de maneira especial, ao Direito Penal, que considera ilcitas somente as aes humanas mais danosas ao bem-estar coletivo.

O mundo do Direito
Entretanto, apesar de o Direito s cuidar dos assuntos mais relevantes para a vida humana, ele no pode se escusar de agir quando provocado: Constituio Federal (CF/88):

Art. 5, XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;

O mundo do Direito
Exemplos e casos concretos.

EMENTA: Apelao Criminal. Atentado violento ao pudor. Sexo grupal. Absolvio. Mantena. Ausncia de dolo. 1) A prtica de sexo grupal ato que agride a moral e os costumes minimamente civilizados. 2) Se o indivduo, de forma voluntria e espontnea, participa de orgia promovida por amigos seus, no pode ao final do contubrnio dizer-se vtima de atentado violento ao pudor. 3) Quem procura satisfazer a volpia sua ou de outrem, aderindo ao desregramento de um bacanal, submete-se conscientemente a desempenhar o papel de sujeito ativo ou passivo, tal a inexistncia de moralidade e recato neste tipo de confraternizao. 4) Diante de um ato induvidosamente imoral, mas que no configura o crime noticiado na denncia, no pode dizer-se vtima de atentado violento ao pudor aquele que ao final da orgia viu-se alvo passivo do ato sexual. 5) Esse tipo de conchavo concupiscente, em razo de sua previsibilidade e consentimento prvio, afasta as figuras do dolo e da coao. 6) Absolvio mantida. 7) Apelao ministerial improvida. TJ de Gois, APELAO CRIMINAL N 25220-2/213 (200400100163).

EMENTA: PENA DISCIPLINAR. FLATULNCIA NO LOCAL DE TRABALHO. Por princpio, a Justia no deve ocupar-se de miualhas (de minimis non curat pretor). Na vida contratual, todavia, pequenas faltas podem acumular-se como precedentes curriculares negativos, pavimentando o caminho para a justa causa, como ocorreu in casu. Da porque, a ateno dispensada inusitada advertncia que precedeu a dispensa da reclamante. Impossvel validar a aplicao de punio por flatulncia no local de trabalho, vez que se trata de reao orgnica natural ingesto de alimentos e ar, os quais, combinados com outros elementos presentes no corpo humano, resultam em gases que se acumulam no tubo digestivo, que o organismo necessita expelir, via oral ou anal. Abusiva a presuno patronal de que tal ocorrncia configura conduta social a ser reprimida, por atentatria disciplina contratual e aos bons costumes. Agride a razoabilidade a pretenso de submeter o organismo humano ao jus variandi, punindo indiscretas manifestaes da flora intestinal sobre as quais empregado e empregador no tm pleno domnio. Processo 0.129.020.052.420.200-9, 4. TURMA. RO/ 2 VT DE COTIA.

CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. FAMLIA. ABANDONO AFETIVO. COMPENSAO POR DANO MORAL. POSSIBILIDADE. 1. Inexistem restries legais aplicao das regras concernentes responsabilidade civil e o consequente dever de indenizar/compensar no Direito de Famlia. 2. O cuidado como valor jurdico objetivo est incorporado no ordenamento jurdico brasileiro no com essa expresso, mas com locues e termos que manifestam suas diversas desinncias, como se observa do art. 227 da CF/88. 3. Comprovar que a imposio legal de cuidar da prole foi descumprida implica em se reconhecer a ocorrncia de ilicitude civil, sob a forma de omisso. Isso porque o non facere, que atinge um bem juridicamente tutelado, leia-se, o necessrio dever de criao, educao e companhia - de cuidado - importa em vulnerao da imposio legal, exsurgindo, da, a possibilidade de se pleitear compensao por danos morais por abandono psicolgico.

4. Apesar das inmeras hipteses que minimizam a possibilidade de pleno cuidado de um dos genitores em relao sua prole, existe um ncleo mnimo de cuidados parentais que, para alm do mero cumprimento da lei, garantam aos filhos, ao menos quanto afetividade, condies para uma adequada formao psicolgica e insero social. 5. A caracterizao do abandono afetivo, a existncia de excludentes ou, ainda, fatores atenuantes - por demandarem revolvimento de matria ftica - no podem ser objeto de reavaliao na estreita via do recurso especial. 6. A alterao do valor fixado a ttulo de compensao por danos morais possvel, em recurso especial, nas hipteses em que a quantia estipulada pelo Tribunal de origem revela-se irrisria ou exagerada. 7. Recurso especial parcialmente provido. REsp 1159242 / SP RECURSO ESPECIAL 2009/0193701-9

O mundo do Direito
Ento, ao se deparar com um fato, devemos nos perguntar:
juridicamente relevante? juridicamente possvel? juridicamente provvel?

Elementos da cincia normativa

Tcnicas da Cincia Jurdica

Hermenutica Jurdica; Dogmtica Jurdica; Argumentao Jurdica; Tcnica Legislativa; Direito processual.

Tcnicas da Cincia Jurdica

Dogmtica Jurdica;
A dogmtica jurdica como instrumento cientficometodolgico do Direito; Dogmtica versus Zettica jurdica.

Tcnicas da Cincia Jurdica

Exemplos de conceitos da Dogmtica Jurdica:
Natureza jurdica

Uma casa, para o Direito um bem imvel; Um livro, para o Direito, um bem mvel; Uma promissria, para o Direito, um ttulo de crdito formal; Um assassinato, para o Direito, um crime.

Tcnicas da Cincia Jurdica

Exemplos de conceitos da Dogmtica Jurdica:
Para o Direito Penal, a dogmtica jurdica especialmente importante, posto que preenchendo, cientificamente, o conceito do legislador, que se ir determinar se a ao do agente fora ou no criminosa. Vejamos alguns exemplos do Cdigo Penal:

Tcnicas da Cincia Jurdica

CAPTULO III DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE Perigo de contgio venreo

Art. 130 - Expor algum, por meio de relaes sexuais ou qualquer ato libidinoso, a contgio de molstia venrea, de que sabe ou deve saber que est contaminado: Pena - deteno, de trs meses a um ano, ou multa.

Tcnicas da Cincia Jurdica

TTULO II DOS CRIMES CONTRA O PATRIMNIO CAPTULO IV DO DANO

Dano
Art. 163 - Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia: Pena - deteno, de um a seis meses, ou multa.

Tcnicas da Cincia Jurdica

Dano qualificado Pargrafo nico - Se o crime cometido: I - com violncia pessoa ou grave ameaa; II - com emprego de substncia inflamvel ou explosiva, se o fato no constitui crime mais grave III - contra o patrimnio da Unio, Estado, Municpio, empresa concessionria de servios pblicos ou sociedade de economia mista; IV - por motivo egostico ou com prejuzo considervel para a vtima: Pena - deteno, de seis meses a trs anos, e multa, alm da pena correspondente violncia.

Concluses

Objetivos
Perceber a multiplicidade de acepes e conceitos do Direito; Perceber o Direito como cincia do Dever-ser;

Identificar o Direito como cincia normativa;

Compreender o avano da cincia jurdica; Assimilar os tpicos principais da cincia jurdica contempornea.

Objetivos
Estabelecer a relao entre o mundo jurdico e o mundo social; Como identificar aquilo que jurdico e aquilo que no jurdico; Identificar os elementos importantes para o direito: os bens da vida, as aes humanas e o prprio ser humano

Objetivos
Compreender algumas tcnicas da cincia jurdica, em especial o exemplo da dogmtica jurdica e sua aplicao como Natureza Jurdica.

Questes

 possvel estabelecer um conceito nico sobre o que o Direito? Por que dizer que o Direito a cincia do deverser? O Direito conseguiria existir, enquanto cincia, totalmente independente de outras reas do conhecimento?

Quais os tpicos contemporneos da cincia normativa do Direito?

 Qual a utilidade da sistematizao de elementos da cincia normativa do Direito, tais como a natureza jurdica?