Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
Abordar temas legales seleccionados del mbito comercial en Bolivia, a fin de reafirmar, consolidar y profundizar conocimientos del Derecho Comercial. La principal competencia que se procura es la mejora en la aptitud para el asesoramiento legal idneo en materia comercial.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 2
Tema N 1: Aspectos introductorios: el Acto Comercial, el Comerciante, la Empresa Mercantil, las formalidades y el lucro. Tema N 2: Aspectos constitucionales: La economa y el Comercio en la CPE. Tema N 3:Requisitos legales para ejercer el comercio. Tema N 4: El Registro de Comercio. Tema N 5 Introduccin a las Sociedades Comerciales. Tema N6 Los Contratos Comerciales y relacin de Contratos Comerciales modernos.
Evaluacin
N 1 2 TAREA Examen nico Trabajo Prctico PUNTAJE 70% 30% 70/100 Puntos
PUNTAJE DE APROBACIN
TEMA N1 INTRODUCCIN
Debemos iniciar recordando el mbito de aplicacin del Derecho Comercial, cuyas fronteras estn dadas por los conceptos de Acto de Comercio, Bien Mercantil, Formalidad, Comerciante y finalidad de Lucro.
Empresa Mercantil
Formalidad
Comerciante
EL COMERCIANTE
Comerciante es la persona habitualmente dedicada a realizar cualquier actividad comercial, con fines de lucro. La calidad de comerciante se la adquiere an en el caso de que la actividad comercial sea ejercida mediante mandatario, intermediario o interpsita persona (Art. 4 Cdigo de Comercio)
(c) Mgr. Guillermo Fabbri
EL COMERCIANTE
Natural.
Persona
Jurdica.
Habitualidad.
de Inscripcin. (Matrcula, otros documentos). Obligaciones de Contabilidad. Obligaciones de Conservar la documentacin. Obligaciones de Sostenimiento del mercado. (Pago de impuestos y competencia desleal).
ACTO DE COMERCIO
Aquel que produce efectos jurdicos en la esfera del Derecho Comercial. Tambin se lo define como aquel acto del comerciante que tiene por objetivo explotar su industria comercial. (Rev. Art. 6 del C.Com).
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 9
ACTO DE COMERCIO
Teora de la Calificacin Legal o Creacin del Legislador: (Delamarre y Le Poitevein). Teora de la Especulacin del Lucro.(Obarrio) Teoras de la Circulacin de la riqueza(Thaller) . Teoras de la profesionalizacin. Teora de la reiteracin de los actos (Actos en masa). Teora del Intercambio (Segovia y Subur).
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 10
CLASIFICACIN
EMPRESA MERCANTIL
Organizacin de elementos materiales e inmateriales para la produccin e intercambio de bienes o servicios. (Art. 448 del C.Com). Se debe diferenciar entre: Comerciante, Empresa Mercantil, Local Comercial y Sociedad Mercantil.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 12
EMPRESA MERCANTIL
Elementos Tangibles: Local Comercial. Bienes inmuebles. Maquinaria. Mercadera en proceso. Herramientas de trabajo. Mobiliario, etc.
EM
Elementos Intangibles: Nombre. Contratos de trabajo. Derechos comerciales. Propiedad intelectual, etc.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 13
EMPRESA MERCANTIL
Existe
debate sobre la Naturaleza Jurdica, algunos autores hablan de una Persona Jurdica, otros hablan de una Afectacin Patrimonial. Preservacin de la Unidad. Cesin de la Empresa: Aguas del Illimani?
(c) Mgr. Guillermo Fabbri
14
LUCRO
Aspecto clave. Es la ganancia o provecho que se saca a algo. Finalidad de lucro: bsqueda sistemtica de diferencial monetario favorable en cada relacin comercial.
LUCRO
Corresponde diferenciar afn o necesidad sostenimiento econmico Lucro comercial. Concepcin jurdica de Promociones, regalos similares.
el de del las y
16
FORMALIDAD
Conjunto de requisitos legales que debe observar el comerciante para constituirse como tal. Bsicamente hablamos del Registro de Comercio y de la capacidad natural y jurdica del comerciante.
5.
Para determinar el mbito de aplicacin de la ley comercial. Para determinar el juez competente. Para determinar los medios de prueba idnea. Para determinar la RESPONSABILIDAD COMERCIAL. Para aplicar los derechos y obligaciones comerciales.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 18
Empresa Mercantil
Formalidad
Comerciante
20
Bien comn.
Art. 1-ii.- Estado Social y Democrtico de Derecho que sostiene como valores superioresla libertad, la igualdad y la justicia. Art. 5.- nadie podr ser obligado a prestar trabajos personales sin su pleno consentimiento y justa retribucin. Art. 7.- Toda persona tiene los siguientes derechos fundamentales:
ARTCULOS PRINCIPALES
c) A reunirse y asociarse para fines lcitos. d) A trabajar y dedicarse al comercio, la industria o cualquier actividad licita, en condiciones que no perjudiquen al bien colectivo. i) A la propiedad privada, individual y colectivamente, siempre que cumpla una funcin social. j) A una remuneracin justa por su trabajo
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 22
ARTCULOS PRINCIPALES
z
Art. 22.- Se garantiza la propiedad privada siempre que el uso que se haga de ella no sea perjudicial al inters colectivo. La expropiacin se impone por causa de utilidad pblica o cuando la propiedad no cumple una funcin social, calificada conforme a ley y previa indemnizacin justa.
23
ARTCULOS PRINCIPALES
z
Art. 24.- Las empresas y sbditos extranjeros estn sometidos a las leyes bolivianas, sin que en ningn caso puedan invocar situacin excepcional ni apelar a reclamaciones diplomticas. Art. 25.- Dentro de 50 kilmetros de las fronteras, los extranjeros no pueden adquirir ni poseer, por ningn ttulo, suelo ni subsuelo, directa o indirectamente, individualmente o en sociedad, bajo pena de perder, en beneficio del Estado, la propiedad adquirida, excepto el caso de necesidad nacional declarada por ley expresa.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 24
ARTCULOS PRINCIPALES
Art. 27.- Los impuestos y dems cargas pblicas obligan igualmente a todos. Su creacin, distribucin y supresin tendrn carcter general, debiendo determinarse en relacin a un sacrificio igual de los contribuyentes, en forma proporcional o progresiva, segn los casos. Art. 32.- Nadie ser obligado a hacer lo que la Constitucin y las leyes no manden, ni a privarse de lo que ellas no prohban. Art. 42.- Los derechos de ciudadana se suspenden: ...Por defraudacin de caudales pblicos o quiebra fraudulenta declarada, previa sentencia ejecutoriada y condenatoria a pena corporal
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 25
ARTCULOS PRINCIPALES
z
Art. 132.- La organizacin econmica debe responder esencialmente a principios de justicia social que tiendan a asegurar para todos los habitantes, una existencia digna del ser humano.
26
ARTCULOS PRINCIPALES
z
Art. 133.- El rgimen econmico propender al fortalecimiento de la independencia nacional y al desarrollo del pas mediante la defensa y el aprovechamiento de los recursos naturales y humanos en resguardo de la seguridad del Estado y en procura del bienestar del pueblo boliviano. Art. 134.- No se permitir la acumulacin privada de poder econmico en grado tal que ponga en peligro la independencia econmica del Estado. No se reconoce ninguna forma de monopolio privado. Las concesiones de servicios pblicos, cuando excepcionalmente se hagan, no podrn ser otorgadas por un perodo mayor de cuarenta aos. Art. 135.- Todas las empresas establecidas para explotaciones, aprovechamiento o negocios en el pas se considerarn nacionales y estarn sometidas a la soberana, a las leyes y a las autoridades de la 27 Repblica. (c) Mgr. Guillermo Fabbri
ARTCULOS PRINCIPALES
z
Art. 139.- Los yacimientos de hidrocarburos, cualquiera que sea el estado en que se encuentren o la forma en que se presenten, son del dominio directo, inalienable e imprescriptible del Estado. Ninguna concesin o contrato podr conferir la propiedad de los yacimientos de hidrocarburos. () Art. 141.- El Estado podr regular, mediante ley, el ejercicio del comercio y de la industria, cuando as lo requieran, con carcter imperioso, la seguridad o necesidad pblicas. Podr tambin, en estos casos, asumir la direccin superior de la economa nacional. Esta intervencin se ejercer en forma de control de estmulo o de gestin directa. Art. 142.- El poder Ejecutivo podr, con cargo de aprobacin legislativa en Congreso, establecer el monopolio fiscal de determinadas exportaciones, siempre que las necesidades del pas as lo 28 requieran. (c) Mgr. Guillermo Fabbri
ARTCULOS PRINCIPALES
z
Art. 143.- El Estado determinar la poltica monetaria, bancaria y crediticia con objeto de mejorar las condiciones de la economa nacional. Controlar, asimismo, las reservas monetarias. Art. 144.- (I) La programacin del desarrollo econmico del pas se realizara en ejercicio y procura de la soberana nacional. El Estado formular peridicamente el plan general de desarrollo econmico y social de la Repblica, cuya ejecucin ser obligatoria. Este planeamiento comprender los sectores estatal. mixto y privado de la economa nacional. (II) La iniciativa privada recibir el estmulo y la cooperacin del Estado cuando contribuya al mejoramiento de la economa nacional.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 29
ARTCULOS PRINCIPALES
z
Art. 157.- El trabajo y el capital gozan de la proteccin del Estado. La ley regular sus relaciones estableciendo normas sobre contratos individuales y colectivos, salario mnimo, jornada mxima, trabajo de mujeres y menores, descansos semanales y anuales remunerados, feriados, aguinaldos, primas u otros sistemas de participacin en las utilidades de la empresa, indemnizacin por tiempo de servicios, desahucios, formacin profesional y otros beneficios sociales y de proteccin a los trabajadores. ()
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 30
Conclusiones acerca de la CPE y el Sistema econmico y comercial Desde el punto de vista doctrinal y objetivo, el Sistema Jurdico Boliviano es mixto, es decir, que no es un ordenamiento liberal ni es un ordenamiento socialista ortodoxo. Responde ms bien a una visin de un Estado Social de Derecho (Economa Social de Mercado). Qu significa? Que cohabitan principios esenciales del liberalismo con visiones sociales y solidarias que repercuten en la vida jurdica y comercial nacional.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 31
CASO: GLENCORE
32
Pre requisito:
z z
Requisitos:
z
z
(c) Mgr. Guillermo Fabbri
Persona con capacidad para contratar. PJ: Organizacin de Sociedad Comercial. No inmerso en las prohibiciones. Matrcula.
34
PRE REQUISITO:
35
REQUISITOS GENERALES
Capacidad para contratar: Capacidad jurdica y natural. Organizacin Jurdico-Comercial: 6 tipos societarios. Prohibiciones:
z z z
Las personas sealadas por disposiciones legales o como consecuencia de una sentencia. Los quebrados que no hayan obtenido rehabilitacin. Los directores, gerentes, administradores o responsables de las sociedades declaradas en quiebra fraudulenta o culposa. Los funcionarios pblicos.
Matrcula: Formalidad relativa al Registro de Comercio, sin ella, el comercio se considera informal.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 36
REQUISITOS ESPECIALES
Adems de los requisitos generales, existen algunos requisitos propios de la normativa especial comercial. Estos requisitos son esencialmente incorporados para los comerciantes regulados. Por ejemplo: Bancos, Aseguradoras, Restaurantes, etc.
37
CONCLUSIONES
Ingresar al comercio formal es esencialmente una tarea relativamente sencilla. Sin embargo, Bolivia es considerada como uno de los pases ms complicados para hacerlo, pues la realidad comercial no se restringe al Registro de Comercio, sino a la CNS, SIN, AFPs, Ministerio del Trabajo, etc. (Ventanilla nica). No debemos confundir la actividad espordica de compraventa con la actividad comercial. (Habitualidad).
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 38
TRABAJO PRCTICO
Problema: El Establecimiento Empresarial Boliviano. Asuma que se quiere establecer una empresa productora de puertas para exportacin en El Alto. Realice la investigacin acerca de TODOS los pasos legales que se deben llevar a efecto para tener a la empresa legalmente operando. Redacte y presente un texto explicativo de los pasos necesarios. Formato: Arial 12, Carta, mrgenes de 3cm a cada lado. Presentacin: Una semana despus de concluida la clase, en grupos. Contenido Mnimo: (a) introduccin, (b) pasos legales en organigrama, (c) explicacin de cada paso incluyendo autoridad pertinente, tiempo y costo estimado, (d) conclusiones y recomendaciones. (c) Mgr. Guillermo Fabbri 39
Servicio Pblico
Organizacin
Conjunto de Papeles
40
REGISTRO PBLICO
Es una institucin jurdica que somete ciertos actos, contratos y negocios jurdicos a la formalidad de su depsito con el fin de darles publicidad y producir los efectos que el legislador ha previsto.
Fuente: FUNDEMPRESA
41
FUNCIONES
Servicio pblico registral. Funcin Administrativa. Funcin Probatoria. Proteccin de Derechos.
43
Registro de Comercio
Es aqul que tiene por objeto llevar la matrcula de los comerciantes y la inscripcin de todos los actos, contratos y documentos respecto de los cuales la Ley establece esta formalidad.
44
Comerciantes unipersonales.
Sociedades Comerciales.
45
Comerciantes unipersonales:
z
Sociedades Comerciales.
z
Formulario N 0020/03 de solicitud de Matricula. Balance de apertura, (capital inicial de Bs. 27.736 o mayor). Cdula de identidad original y fotocopia simple firmada por el titular Testimonio de poder (si existiese representante legal).
Formulario N 0020/03 de solicitud de Matricula. Balance de apertura firmado por el representante legal y el profesional que interviene (solvencia profesional). Testimonio de escritura pblica de constitucin.
46
Inicio de Actividades (Matrcula). Los contratos de constitucin de sociedades mercantiles, modificaciones, prrrogas, disolucin, transformacin o fusin; Todo acto en virtud del cual se confiera, modifique, sustituya o revoque la facultad de administracin general o especial, de bienes o negocios del comerciante; La apertura de establecimientos de comercio y de sucursales o agencias y los actos que modifiquen o afecten la propiedad de los mismos o de su administracin; Los gravmenes y demandas civiles relacionados con derechos cuya mutacin est sujeta a registro comercial;
47
La aprobacin, adiciones y reformas estatutarias y en su caso, las reglamentaciones; La designacin de representantes legales y liquidadores y su remocin en el caso de liquidacin de sociedades; Las fianzas de los directores, administradores, sndicos y todos los obligados a prestarlas, as como su cancelacin, y Los dems actos y documentos, previstos por Ley.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 48
FUNDEMPRESA
La
Fundacin privada
Para que
el se
Desarrollo Empresarial es una entidad adjudic la concesin del Registro por 20 aos.
49
FUNDEMPRESA
9
La Ley FERE N 2196 de 4.5.01 autoriza a dar en concesin temporal el Servicio Pblico del Registro de Comercio. Por D.S. N 26335 de 29.09.01 se adjudica la concesin a FUNDEMPRESA. El 17.12. 01 se suscribe el contrato de concesin. Cul ser el futuro de la concesin con la nueva ptica del gobierno?
50
FUNDEMPRESA-Mejoras
9
los
nueve
9 9
El Manual de Procedimientos de trmites del Registro de Comercio (R.A N 205 de 20.10. 04 y puesto en vigencia a partir del 02.05.05 (R. No 48/2005)). Canastas de Trmites.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 51
Fuente: FUNDEMPRESA
Fuente: FUNDEMPRESA
Fuente: FUNDEMPRESA
Fuente: FUNDEMPRESA
4% 4%
3%
7%
2% 1% 35%
16%
28%
Fuente: FUNDEMPRESA
4% 1% 33%
Uni SRL SA
62%
Otros
Fuente: FUNDEMPRESA
3000 2000
2700
950
1250
1000 0
Com Inm Const Manuf Trans Hot Otros
58
La Sociedad comercial viene constituyndose en una herramienta principal del mercado. El papel de los comerciantes individuales cada vez es ms discutible.
59
MATERIAL FORMAL
Personas. Negocios. Aportes. Da a da. Etc. Sociedad es la asociacin de personas y bienes o industria para obtener lucro en una actividad comercial (Cabanellas)
Contrato
Por el contrato de sociedad comercial dos o ms personas se obligan a efectuar aportes para aplicarlos al logro del fin comn y repartirse entre s los beneficios o soportar las prdidas. (Art.125 C.Com.)
1. Agrupacin de 2 ms personas 2. Aportes para un fin comn 3. Compromiso sobre las utilidades o beneficios. 4. Aceptacin sobre las perdidas. 5. Tipicidad o forma legal.
TIPOS SOCIETARIOS
En Bolivia se reconocen los siguientes tipos de sociedades comerciales:
1. Sociedad Colectiva. 2. Sociedad en Comandita Simple. 3. Sociedad en Comandita por Acciones. 4. Sociedad de Responsabilidad Limitada 5. Sociedad Annima. 6. Asociacin Accidental.
TIPOS SOCIETARIOS
SOCIEDAD DEFINICIN CARACTERES PRINCIPALES
S.Col.
Aquella mercantil y personalista en la cual los socios responden ilimitada y solidariamente por las obligaciones sociales. (Art. 173 C.Com).
S.C.S.
Aquella mercantil y personalista que Resp. mixta. se compone de uno o varios socios Personalista. comanditados que responden Soc. de trabajo y ilimitada y solidariamente por las capitales. obligaciones sociales y de uno o varios socios comanditarios obligados nicamente al pago de sus aportaciones. (Art. 184 C.Com).
TIPOS SOCIETARIOS
SOCIEDAD DEFINICIN CARACTERES PRINCIPALES
S.C.A
Es aquella mercantil, con denominacin o razn social, cuyo capital fundacional se halla dividido en parte en acciones, en la que sus socios solo responden con sus aportaciones, salvo uno de ellos por lo menos, que debe responder solidaria e ilimitadamente por las deudas sociales. (Art. 356 C.Com)
Resp. mixta. Hbrida. Soc. de trabajo y capitales. Patrimonio parcialmente expresado en acciones.
SRL
SRL es aquella comercial organizada Resp. limitada. bajo una denominacin o razn De carcter mixto. social y con capital fundacional Cerrada (Mximo 25 dividido en cuotas no representables socios). por ttulos negociables, en la que los socios slo responden con sus aportaciones. (Art. 195 C.Com).
TIPOS SOCIETARIOS
SOCIEDAD DEFINICIN CARACTERES PRINCIPALES
Soc. Acc.
Es aquella por la cual dos o ms personas, sin establecer sociedad comercial formal se ponen de acuerdo en forma escrita o de palabra para realizar una o ms operaciones de comercio determinadas y transitorias, a cumplirse mediante aportaciones comunes, llevadas a cabo por uno o todos los socios conjuntamente, sin personalidad jurdica, sin nombre y sin domicilio. (Art. 365 C.Com).
Resp. Ilimitada. Informal. Sin personalidad Jurdica, nombre ni domicilio. Sin capital (Fondo comn).
S.A.
El origen de estas sociedades se remonta a los siglos XVII y XVIII con las grandes sociedades coloniales formadas en Europa para explotar las colonias. Tenan una caracterstica de persona jurdica de derecho pblico creadas a mrito de una concesin especial del Rey. Se seala q la primera de estas empresas es la holandesa de las Indias Orientales (1602). Le siguieron varias East Indian Company (UK), Compaa de las indias orientales (FR).; etc. Hasta 1769 haban quebrado casi todas, incluidas el banco del famoso John Law. La evolucin legislativa de esta Sociedad tiene lugar el s. XVIII, paradjicamente para prohibir su existencia. (Francia). Se la autoriza en 1807 en Francia, en 1811 en EE.UU y en 1862 en Inglaterra. En marzo de 1860 (por D.S. del dictador Linares) entra a nuestra economa jurdica, pues si bien el Cdigo Santa Cruz la contena, estaba tan mal regulada que era inaplicable. (c) Mgr. Guillermo Fabbri 66
LA SOCIEDAD ANNIMA
Es aquella mercantil con denominacin, de capital fundacional dividido en acciones, cuyos socios limitan su responsabilidad al pago de las mismas. Sociedad de capitales y no de personas, de ah precisamente su denominacin de annima. Capital fraccionado en acciones. Responsabilidad Limitada.: Los socios solamente respondern por las deudas de la Sociedad hasta el monto de su participacin accionaria. Formalista: Porque es la sociedad comercial con mayor nmero de formalidades y controles (Sindicatura, Reg. Com, etc.).
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 67
Suscripcin de Contrato (Art.220 C.Com) Tres socios. Estatutos aprobados. Capital Social se haya pagado.
SI
Aprobacin
NO
xito
EL CAPITAL
Existen 3 clases de Capital (ms comunes): 1.-El Capital Autorizado (Escriturado) Monto mximo que puede ser objeto de emisin de acciones. 2.-El Capital Suscrito Comprende el capital pagado (desembolsado) y el comprometido (aunque no pagado). No puede ser inferior al 50% del capital autorizado. 3.-El Capital Pagado Es tambin llamado Desembolsado o Integrado. Es el efectivamente abonado por los socios para el inicio de operaciones de la sociedad. Debe ser al menos el 25% del Capital Suscrito. (En una Sociedad Annima el Capital se expresa en ACCIONES.) (c) Mgr. Guillermo Fabbri 69
LAS ACCIONES
Accin es un ttulo valor de participacin por el cual se expresan las partes o porciones en que se divide el fondo o capital de una sociedad annima. Jurdicamente tiene carcter de bien mueble. Se caracterizan por ser del mismo valor y ser en mltiplos de cien. (Art. 238 y siguientes C. Com.) Propiedad de las acciones: Libro de Registro y propiedad de las acciones. Transmisin de acciones: Es libre por esencia. (Arts. 254 y 255 del C.Com). Prohibiciones: La Sociedad no puede adquirir sus propias acciones ni aceptar como garanta sus propias acciones. (c) Mgr. Guillermo Fabbri 70
LAS ACCIONES
Las
Ordinarias
Preferidas
(c) Mgr. Guillermo Fabbri
Establecen derechos preferenciales y no votan en las juntas ordinarias: -Tienen un dividendo superior. - En liquidacin se reembolsan con preferencia a las ordinarias. -Derecho de oposicin como 71 minora.
Participacin extranjera
Existen varias alternativas para la participacin extranjera en nuestro pas. El Derecho comercial reconoce y norma cuatro:
z
La Sociedad constituida en el extranjero puede realizar actos aislados de comercio, sin cumplir formalidades legales. La sociedad constituida en el extranjero para operar permanentemente en el pas debe demostrar su existencia legal en el exterior e inscribirse en el Registro de Comercio de Bolivia. (Cumplir la Ley nacional). La Sociedad constituida en el extranjero con objeto de explotacin principal en nuestro pas se reputa como local a los fines de control, funcionamiento, liquidacin y extincin de la personalidad jurdica. Si una Sociedad extranjera quiere fundar otra en Bolivia, debe demostrar su existencia legal en el pas de origen.
Resolucin
Incumplimiento de sus obligaciones. Actos fraudulentos contra la Sociedad. Use para fines personales y sin autorizacin los bienes de la Sociedad. Sea declarado en Quiebra.
Disolucin:
z z z z z z
Acuerdo de Socios (Liquidacin Voluntaria). Vencimiento del Termino o cumplimiento de la finalidad social. Perdida del Capital. Declaratoria de Quiebra. Reduccin de Socios a uno. Otras previstas en el contrato Social.
Resolucin Parcial Resolucin Parcial Forzosa Voluntaria Solicitud al Juez Oferta de Venta
Derecho Preferente
Standstill
NO Oferta Externa
Exclusin de Socio
Registro de Crditos
NO
Aproba cin
Junta de Acreedores
Ejecucin
QUIEBRA
Solicitud al juez
Sindico
Junta de Acreedores
Distribucin
77
Para muchos autores no debera existir esa dicotoma entre Contratos Civiles y Comerciales. Algunos pronostican su desaparicin en manos de una norma comercial unitaria de derecho privado. Veamos algunas de las diferencias esenciales.
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 78
DIFERENCIAS PRINCIPALES
RUBROS CONTRATOS COMERCIALES Se presume (art. 788) CONTRATOS CIVILES Debe ser expresamente pactada (Art. 435). No se presume su existencia. (Art. 414, 907). Legal (6% anual)
Solidaridad
Intereses no pactado
DIFERENCIAS PRINCIPALES
RUBROS CONTRATOS COMERCIALES No es aplicable. CONTRATOS CIVILES Es aplicable. (Art. 561) Existe salvedad en funcin a la naturaleza de la obligacin, a criterio del juez. (Art. 311). No permite la prueba de la obligacin sobre testificales (Art. 1328) Esta prohibido, sin excepciones. (Art. 412).
Lesin
Trminos de equidad para el cumplimiento de obligaciones sin trmino. Prueba de las obligaciones segn cuanta Anatocismo
El cumplimiento debe ser inmediato. (Art. 794). Jurisprudencia: 3 das. Dinero: 30 das. Plenamente permitida. (Art 787) Esta prohibido, pero tiene excepciones. (Art. 800).
WARRANT
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 81
INTRODUCCIN
Los Operaciones Auxiliares Financieras: Arrendamiento financiero. Factoraje. Cmaras de compensacin. Burs de informacin crediticia. Almacenes generales de depsito filiales de Bancos. (Art. 58-LBEF)
Los servicios auxiliares son entendidos como actividades complementarias que apoyan el negocio bancario esencial, cual es la intermediacin financiera. Consecuentemente, no comprenden intermediacin financiera, pero la apoyan. Los aportes del Comit de Basilea sobre manejo y administracin del riesgo sistematizan el porqu se separarn las entidades de intermediacin de las auxiliares.
El Warrant, como actividad auxiliar, apoya a la intermediacin a travs de la administracin y custodia de garantas especiales. En tal contexto, permite el inters de los bancos, FFP, mutuales y otros agentes financieros en determinadas operaciones que podran serles inatractivas por la concesin de las denominadas: Garantas Warrant. Igualmente, permiten maximizar el uso financiero de capitales comprometidos o stockados para el comerciante.
NOCIONES ESENCIALES
ALMACENES GENERALES DE DEPSITO: Entidad filial con especializacin en el almacenaje, guarda y conservacin transitoria de bienes o mercaderas ajenas; autorizada para emitir certificados de depsito y bonos de prenda (warrant) o garanta. WARRANT: Pagar suscrito por una persona que da a su firma un aval comercial (productos o mercancas almacenadas) como garanta). GARANTAS WARRANT: Modalidad de garanta prendaria en la cual los Almacenes Generales de Depsito expiden el Certificado de Depsito, como consecuencia del depsito de mercaderas. (sbef)
NOCIN DE WARRANT
Deber quedar claro que, como tal, no existe un contrato de WARRANT; sino que dicha operacin auxiliar permite la estructuracin de una garanta prendaria que, a su vez, apoya una operacin independiente de financiamiento. Inclusive, habr que diferenciar el depsito simple, como actividad de la misma almacenera, y el Warrant.
PARTES E INSTRUMENTACIN
mercadera
ALMACENERA
Garanta Warrant
Fin a
nci am ien
to
BANCO FINANCIADOR
1. -S ol 2. ic i -A ta ce De pt p ay sit em o ite CD
ALMACENERA
4. -S ol. el Bo no de Pr en da
i te m -E 5. P. B. el
Gar. Warrant
PROPIETARIO PRESTATARIO
BANCO FINANCIADOR
DEPOSITANTE PRESTATARIO
ALMACENERA
Obligaciones Principales: Suscribir el contrato. Entregar el CD. (Prest). Pagar el crdito. Solicitar el BP (Banco).
CONCESIN DE CRDITO
ALMACENERA
BANCO FINANCIADOR
Obligaciones Principales: Proteger la mercadera. Protestar el Bono de Prenda a solicitud del Banco. Notificar al prestatario y Publicar la ejecucin. Rematar.
El Warrant propiamente dicho es el Bono de Prenda. Sin embargo, para la operacin se necesitan ambos ttulos, es decir, el Certificado de Depsito y el Bono de Prenda. Consecuentemente, en el file de cada operacin, la warrantera tendr: 1. Contrato de Depsito en Almacenes Generales, estableciendo la propiedad de la mercadera. 2. Contrato de Financiamiento. 3. Copia del Certificado de Depsito. 4. Copia del Bono de Prenda. 5. Contrato de responsabilidad por depsito propio. (Warrant de Campo).
ALGUNAS PARTICULARIDADES
Existen tres formas generales de Warrant (se utilizan diferentes nombres): 1.Warrant de llave cruzada. 2.Warrant de Almacn (z. francas o rec. aduaneros). 3.Warrant Abierto (excepcional).
El warrant, asimismo, puede ser esttico o rotatorio. Conforme el Cdigo de comercio, art. 1190, el Warrant puede recaer sobre productos terminados, en proceso de transformacin o en trnsito. En ningn caso los almacenes recibirn mercadera incursa en la Ley 1008, ni explosivos, txicos, inflamables peligrosos o armamento. (Art. 1194 C.Com). Usualmente, tampoco se realizan operaciones con productos perecederos en corto plazo.
EL BONO DE PRENDA
son aquellos documentos de crdito sobre mercaderas amparadas por certificados de depsito expedidos por los Almacenes Generales de Depsito, debidamente autorizados para su funcionamiento. (Glosario Basilea-SBEF).
Garanta Warrant
EL BONO DE PRENDA
Deber contener: (Art. 692 y 694 del C.Com.) La nominacin de Bono de Prenda. Descripcin pormenorizada de las mercaderas. Constancia de haberse constituido el depsito. Plazo del depsito. Consignacin de costos (generalmente pagado por anticipado). Datos relativos al crdito. Seguros sobre la mercadera. La indicacin de haberse realizado en el certificado la anotacin de la 1 negociacin del bono. Firma del banco, cliente y Warrantera.
LEGISLACIN NACIONAL
El Cdigo de Comercio legisla el Certificado de Depsito y Bono de Prenda (Warrant) a partir del artculo 689. A partir del art. 1189 y siguientes, se regula el Depsito de Almacenes Generales. Por su parte, la Ley de Bancos regula a los Almacenes Generales de Depsito, filiales de Banco. (Art. 64). Otros Aspectos relevantes.
La liquidacin del Warrant se realiza a su presentacin, junto con el Certificado de Depsito, redimido del poder del Banco o financiador, al pago del crdito. A la vista, queda liberada la mercadera, previo pago de cualquier costo residual. Para la ejecucin, es decir al no haberse honrado la obligacin principal, conforme seala el Cdigo de Comercio, se aplican, en lo correspondiente, las previsiones de la letra de cambio.
2. 3.
4.
5.
Al vencimiento del financiamiento, el Banco remite una carta a la warrantera solicitando el protesto del Bono de Prenda en tercero da. La warrantera comunica el reclamo al cliente y procede a realizar el protesto a travs del estampe de un sello. Al octavo da, si el cliente no ha solucionado el problema, la warrantera fija, a travs de una nota dirigida al financiador y al cliente, la fecha de remate; generalmente dentro de los 20 das siguientes. La warrantera procede a publicar el aviso de remate y llegado el plazo, a viva voz y con notario de fe pblica, proceden a subastar la mercadera. Al segundo remate, el financiador puede adjudicarse la mercadera.
CARTA DE CRDITO
(c) Mgr. Guillermo Fabbri 98
INTRODUCCIN
Para iniciar el tema deberemos de hablar de tres elementos fundamentales:
La
relacin entre Crdito Documentario y la Carta de Crdito. relacin entre el Crdito Documentario, el Comercio Internacional y los riesgos de la compraventa internacional.
La
El
El Crdito Documentario es propiamente el contrato mercantil a analizar, pues la Carta de Crdito es un efecto documental de este. Su causalidad y relacin se explica en funcin de la reserva necesaria existente entre los actores de la relacin crediticia y comercial, por separado.
Si bien existen las denominadas Cartas de Crdito Internas (de uso local), el verdadero uso y difusin de las mismas se explica en el mbito del Comercio Internacional. Diferentes operaciones de comercio internacional pueden ser atendidas por las Cartas de Crdito (V.gr. Standby, servicios, etc.); pero la operacin esencial a considerar es la COMPRAVENTA INTERNACIONAL. En tal contexto se debe tener en cuenta la negativa experiencia de los sistemas de pago anticipado y pago contra recibo; es decir, los riesgos de la compraventa internacional.
Son los riesgos de la compraventa internacional los que explican el nacimiento y uso de la carta de crdito.
COMPRADOR (IMPORTADOR)
VENDEDOR (EXPORTADOR)
VENDEDOR (EXPORTADOR)
Si paga por adelantado puede no recibir la mercadera y perder el precio. Entonces, decide no pagar hasta tener la mercadera. Pero, si no paga, puede que el exportador no enve la cosa y perder tambin. RIESGO DEL IMPORTADOR
Si enva la mercadera, puede no recibir el dinero y perder. Entonces, decide no enviarla. Pero, si no la enva, puede que el comprador desista y perder tambin. RIESGO DEL EXPORTADOR
Las funciones de los sistemas financieros y por ende de la banca son: (a) movilizar el ahorro, (b) asignar el crdito y (c) pagar obligaciones monetarias. Si no existieran estos servicios, ciertamente las economas quedaran limitadas a la autosuficiencia o al trueque. Sistema de pagos es la serie de instrumentos, procedimientos bancarios y, por lo general, sistemas interbancarios de transferencia de fondos que aseguran la circulacin del dinero. Acelerar y modernizar el sistema de pagos mejora la economa. La Carta de Crdito es un medio de pago y por tanto un agente importante del Sistema de Pagos.
Cuando se debe utilizar un medio de pago internacional (incluyendo una Carta de Crdito), la BANCA DE CORRESPONSALIA se convierte en el medio ms usual, dado que el porcentaje de bancos con sucursales en varios pases es minsculo. Para que las entidades puedan realizar operaciones juntas, deben convertirse en corresponsales; es decir, clientes activos uno del otro. Para esto, deben intercambiar documentos de control que les permitan recibir instrucciones y verificar la seguridad de ellas: (a) Registros de firmas autorizadas, (b) Claves de mensajera Electrnica (SWIFT), (c) trminos contractuales y tarifarios y (d) Cuentas corrientes recprocas o lneas de crdito.
El Contrato en virtud del cual el ordenante, haciendo o no provisin de fondos, obtiene del banco, a cambio de una retribucin, que asuma el compromiso autnomo de realizar uno o ms pagos, en otra plaza, al beneficiario o a sus endosatarios por s, o por intermedio de otro banco, por cuenta del ordenante y contra entrega de los documentos indicados (Mario Millela y Margarita Skodnic).
PARTES E INSTRUMENTACIN
BANCO EMISOR
BANCO CONFIRMADOR
PARTES E INSTRUMENTACIN
BANCO NOTIFICADOR O AVISADOR
Es aquel que comunica al beneficiario la existencia de un crdito a su favor, no asume responsabilidad alguna por el efectivo pago o irrevocabilidad de la Carta de crdito. Es aquel que, sin ser designado pagador, efectiviza el desembolso y asume, a su riesgo, la recepcin de los documentos. Generalmente se basa en cartas de crdito que no designan banco pagador. Es aquel que recibe los documentos consignados en el crdito, los revisa y efectiviza el desembolso. Es aquel que restituye los fondos a favor del Banco Pagador. V.Gr: cuando el Banco Emisor tiene cuenta corriente en el reembolsador y no en el pagador o aspectos de confianza y rgimen cambiario.
BANCO NEGOCIADOR
BANCO PAGADOR
BANCO REEMBOLSADOR
ri o icia nef cs l be Do aa r. los C.C Pag ta 8.sen fica la i Pre Not 7.4.-
BANCO EMISOR
BANCO CONFIRMADOR
5.- Recibe la Cr. y Despacha la merc.
IMPORTADOR ORDENANTE
TRANSPORTADOR
EXPORTADOR BENEFICIARIO
1.- COMPRAVENTA
IMPORTADOR ORDENANTE
Obligaciones Principales: Abrir el Crdito. Emitir la Carta de Crdito. Revisar la documentacin. Medidas de Conservacin. Cumplir instrucciones. Retirar la merc. y rembolsar.
IMPORTADOR ORDENANTE
BANCO EMISOR
CONCESIN DE CRDITO
BANCO EMISOR
BANCO CONFIRMADOR
MANDATO
Obligaciones Principales: Notificar y Confirmar la Carta de Crdito. Demostrar el embarque. Adjuntar el resto de Documentos. Pagar al beneficiario.
BANCO CONFIRMADOR
EXPORTADOR BENEFICIARIO
TRANSPORTADOR
EXPORTADOR BENEFICIARIO
Obligaciones Principales: Entregar la mercadera. Emitir el Conocimiento de Embarque (Bill of Lading, Airway Bill). Cumplir las condiciones de Transporte.
Activa.
Sucesiva.
(Rodrguez Azuero)
7. Consensual.
LA CARTA DE CRDITO
instruye a otro banco corresponsal para que entregue a la vista, a un tercero beneficiario, una cantidad fija de dinero o cantidades hasta la suma sealada como lmite. (Glosario Basilea-SBEF).
Algunos
autores la consideran un ttulo valor, pero la mayor parte no. Ms bien debe ser entendida como una promesa documental de pago sujeta a condicin, aunque puede generar dudas. Su presentacin tiene, generalmente, dos tramos, (a) la mensajera electrnica y (b) la correspondencia al beneficiario.
LA CARTA DE CRDITO
Ambos documentos esencialmente incluyen: Nombre del Ordenante. Nombre del Beneficiario. Nombre de los bancos intervinientes. Clase y condiciones del crdito. Condiciones del embarque. Documentos para el pago. Veremos ms detalles en el caso.
LA CARTA DE CRDITO
Categoras, clases o modalidades (1396 C.Com): Por su firmeza: Revocables. Irrevocables. Por su financiacin: Con provisin de fondos. Sin provisin de fondos. Por su forma de pago: A la vista. De aceptacin. Por su operativa: Straight (Directo). De notificacin. Por su negociabilidad: Negociable. Innegociable. Por su oportunidad de pago: Rotativo. de pago nico. . Por la existencia de anticipo: Con anticipo: (a) Red ink Clause, (b) Green ink clause. Sin anticipo. Carta de Crdito Standby. Carta de Crdito Back to Back.
No se debe confundir la Carta de Crdito con: Cartas Ordenes de Crdito. Cartas Tarjeta de Crdito.
El Cdigo de Comercio legisla los crditos documentarios a partir del artculo 1394 al 1408. Utiliza, como varias legislaciones latinoamericanas, el trmino Carta Comercial de Crdito. El art. 1408 del C.Com declara la supletoriedad de las Reglas y Usos Uniformes relativos a los Crditos Documentarios de la Cmara Internacional de Comercio. Si bien su origen data del ao 1933, la versin actualmente vigente data de 1993, Folleto 500. Se la conoce comnmente como URR 500 UCP 500 (por Uniform Customs and Practices for Documentary Credits). Contiene 49 Artculos, que se organizan en las siguientes secciones: A Disposiciones generales. B Forma y notificacin de los Crditos. C Obligaciones y Responsabilidades. D Documentos. E - Crditos Transferibles. F Cesin del Producto del Crdito. Otros Aspectos relevantes.
Los INCOTERMS son aquellos trminos utilizados en un contrato de compraventa internacional, que definen cul de las dos partes (vendedor o comprador) tiene la obligacin de asegurar la mercanca, qu tipo de pliza debe adquirirse y quin paga la prima de seguro. Fuente: Caja Espaa. Estos trminos son esenciales para la revisin documentaria, pues definen que tipo de documentos se deben presentar y en que Condiciones. Los trminos ms importantes son:
z z z z
DOCUMENTOS
Al tratarse de crditos documentarios, generalmente se consignan: 1. Factura Comercial. 2. Conocimiento de Embarque Martimo (bill of lading). 3. Conocimiento de Embarque Areo (airway bill). 4. Conocimiento de Embarque Multimodal. 5. Conocimiento de Embarque Charter Party. 6. Certificado de origen. 7. Documentos de seguro. 8. Certificado de inspeccin. 9. Lista de Empaque. 10. Otros. Conforme los principios generales, el banco tiene el deber de revisin minuciosa, pero formal. Los INCOTERMS establecidos en la relacin de compraventa son esenciales.
DOCUMENTOS
NORMAS PARA EL EXAMEN DE DOCUMENTOS: Los bancos deben examinar todos los documentos estipulados en el Crdito con un cuidado razonable [minucioso], para comprobar que, aparentemente, estn de acuerdo con los trminos y condiciones del Crdito. La aparente conformidad de los documentos estipulados con los trminos y condiciones del Crdito se determinara en base a las practicas bancarias internacionales, tal como se recogen en los presentes artculos. Los documentos que, en apariencia, no concuerden entre s sern considerados como que no estn, aparentemente, de acuerdo con los trminos y condiciones del Crdito. Los bancos no examinaran aquellos documentos que no estn estipulados en el Crdito. Si reciben tales documentos los devolvern a quien los presente, o los remitirn sin responsabilidad alguna. Art. 13 RUU 500.