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O DIREITO DAS MULHERES: UMA ABORDAGEM CRTICA

Vladimir BREGA FILHO* Fernando de Brito ALVES**

RESUMO: Leis sobre igualdade de tratamento no produzem por si s tratamentos igualitrios do ponto de vista ftico. Na sua tormentosa relao com o mundo dos fatos possvel encontrar situaes em que a discriminao positiva, ou inclusiva, quer pelo reforo da igualdade, quer pela acentuao das diferenas se faze necessria. Tendo em vista que o direito das mulheres tem pouco indicadores formais na lei, a Lei Maria da Penha um significativo marco legal de medidas afirmativas em prol das mulheres, ainda que possa ser criticada por alguns de seus j reconhecidos efeitos. Reconstruindo a histria de discriminao das mulheres, o presente artigo critica a ideologia sexista machista de organizao da sociedade e aborda o surgimento do direito das mulheres no bojo do movimento feminista. O artigo se encaminha para uma reconstruo da histria do direito das mulheres no Brasil, e a construo da cidadania feminina, tecendo, por fim, algumas breves consideraes sobre o direito feminista e a Lei Maria da Penha como instrumento de incluso social. PALAVRAS CHAVES: Direito das mulheres; crtica ao sexismo machista; lei maria da penha. ABSTRACT: Laws about equality of treatment dont reach, by themselves, equal treatment from facts sight. In its anguishing relationship with the world of facts, its possible to find situations in which positive discrimination, or inclusive, either by equality reinforcement or by differences accentuation, is needed. Throught the view that womens rights have few formal indications in law, the Maria da Penha Law consists of a highly expressive legal mark on affirmative actions to womens protection, although it can be criticized by its known effects. Rebuilding the history of womens discrimination, this research criticizes sexist male ideology of society organization and shows the rising of womens rights in the middle of the feminist movement. This article analyses womens rights history in Brazil and aims the construction of womens citizenship, deeping thoughts, at the end, over social inclusion throught womens rights and Maria da Penha Law. KEY-WORDS: Womens Rights; Criticism Over Male Sexism; Maria da Penha Law
Doutor em Direito pela PUC SP. Promotor de Justia. Coordenador do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da FUNDINOPI Jacarezinho - PR Advogado. Licenciado em Filosofia e Direito. Mestre em Cincia Jurdica pela FUNDINOPI Jacarezinho PR. Coordenador do Curso de Direito da Faculdade do Norte Pioneiro PR. Artigo aprovado para apresentao no Encontro Preparatrio do CONPEDI Salvador/2008
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INTRODUO A principal terica do direito feminista Tove Stang Dahl, jurista norueguesa, professora da Universidade de Oslo e pioneira no estudo, investigao e ensino do Direito das Mulheres. Nas primeiras pginas de sua obra editada em portugus (1993, p. 4-5), ela apresenta uma justificativa do nascimento do direito das mulheres como disciplina jurdica em um contexto de eliminao das discriminaes em funo do sexo, pelo menos na legislao norueguesa. De acordo com a autora, leis sobre igualdade de tratamento no produzem por si s tratamentos igualitrios do ponto de vista ftico. Analisando-se as conseqncias do direito, na sua tormentosa relao com o mundo dos fatos possvel encontrar situaes em que a discriminao positiva, ou inclusiva, quer pelo reforo da igualdade, quer pela acentuao das diferenas se fazem necessrias. A perspectiva feminista do direito por meio de um corte transversal sistemtico, atravs das normas legais existentes, visa aperceber-se de conexes significativas para todos os indivduos, mas em especial e diretamente para as mulheres (Dahl, 1993, p. 25). Alm do que a perspectiva pluralista do direito enfatiza o pluralismo das fontes, em oposio ao positivismo legalista. O Direito das Mulheres teria nessa perspectiva poucos indicadores formais na lei (idem, p. 29). Ainda de acordo com Dahl, a igualdade tcnica pode ter a discriminao de fato como resultado, tal como a discriminao pode promover a igualdade de fato (1993, p. 58) isso significa que preciso para a finalidade precpua da incluso observar no o direito formal mas como acontece o direito concretamente. O presente trabalho tem por objetivo analisar at ponto esses direito das mulheres ser suficiente para atingir a igualdade entre homens e mulheres. 1. UMA HISTRIA DE DISCRIMINAO Na cultura ocidental de um modo geral a mulher sempre foi marginalizada, quer por conta da tradio judaico-crist que machista, quer pela diviso sexual do trabalho e a construo de um ideal de mulher restrita esfera domstica, limitada ao cuidado do lar etc. Apesar do carter machista do iluminismo e da revoluo francesa, l que muitas mulheres encontram fundamentao terica para o feminismo, principalmente com base nas convices de que existem direitos inalienveis, que
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Houve quem durante ao iluminismo defendesse o feminismo. Montesquieu em seu romance filosfico intitulado Cartas Persas faz referncia ao filsofo Poullain de la Barre, seu contemporneo, na Carta de n.o 38: [...] No dizia-me outro dia um filsofo galantssimo com as mulheres , a natureza jamais ditou uma lei nesses termos. O imprio que detemos sobre elas uma autntica tirania; elas s nos deixaram adquiri-lo porque so mais doces do que ns, e portanto tambm mais humanas e racionais. Se fssemos razoveis, essas vantagens certamente lhe valeriam ser consideradas superiores a ns, mas como no o somos, fizeram que sejam tidas por nossas inferiores. Ora, se certo que sobre as mulheres s detemos um poder tirnico, no menos certo que elas exercem sobre ns um imprio natural o da beleza, ao qual nada resiste. O domnio masculino no existe em todos os pases, mas o da beleza universal. Porque, ento, teramos algum privilgio? Seria por sermos mais fortes? Mas trata-se de uma verdadeira injustia. Utilizamos todos os meios para abater-lhes a coragem; se recebessem a mesma educao suas foras se igualariam s nossas. Bastar exercit-las nos talentos que sua educao no tenha debilitado, e veremos se somos to fortes assim (MONTESQUIEU, 2005, p. 60) 132 Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi

fazem parte da natureza humana e no princpio da igualdade formal.1 Quando das discusses preliminares proclamao da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, inclusive, chegou haver discusso da incluso na declarao de direitos da mulher e da cidad, o que foi rejeitado sob a perspectiva que o masculino se refere ao gnero e que por isso pressuporia o feminino. A tnica machista da declarao serviu depois para privar a mulher dos supostos direitos que havia adquirido. Apesar disso, Foi inspirada pelo Iluminismo e pela Revoluo Francesa que a professora e escritora radical inglesa Mary Wollstonecraft publicou AVindication of the rights of woman em 1972. Defendia o direito natural dos indivduos autodeterminao, em oposio s leis arbitrrias e hereditrias, e acreditava na capacidade dos seres humanos (incluindo as mulheres) de melhorar a sociedade criando novas relaes entre as pessoas com base no princpio da igualdade. Para ela, mulheres e homens, tm o mesmo potencial para desenvolver talentos e habilidades e, portanto, deveriam receber as mesmas oportunidades em termos de educao e participao social. (PINSKY, PEDRO in PINSKY, 2003, p. 266) Os filsofos, escritores, burgueses, jornalistas e revolucionrios de todo tipo, no combate ao Antigo Regime, ridicularizavam o papel desempenhado pelas mulheres na poltica, nas Cortes, e fora delas (Cf. PINSKY, PEDRO in PINSKY, 2003, p. 267), o que favoreceu a construo do lugar ideal da mulher na sociedade. A Rousseau foi atribuda a frase uma mulher virtuosa pouco menos que um anjo, pouco depois tornada lugar comum, denotava a polarizao de papis de homens e mulheres, e justificava uma natural superioridade e autoridade masculinas. De acordo com Carla Bussanezi Pinsky e Joana Maria Pedro (2003, p. 269) a maior parte dos homens que apoiavam a Revoluo Francesa, independentemente de suas convices polticas ou filosficas, no achavam que a liberdade, a fraternidade e a igualdade estendiam-se s mulheres, e que, apesar de sua importncia considervel para a consolidao da Revoluo, deveriam voltar para a vida domstica, onde desfrutariam dos benefcios da Revoluo sem subverter a ordem natural das coisas. Como o papel das mulheres fora relegado ao lar, suas primeiras lutas estavam relacionadas com os seus interesses de donas de casas, reivindicando o controle dos preos e que o Estado tivesse postura mais protetiva com os menos favorecidos. Suas reivindicaes no foram atendidas. As transformaes econmicas do sculo XIX criaram duas situaes absolutamente antagnicas. Nasce a possibilidade pelas mulheres de classe mdia, esposas de burgueses ou de altos funcionrios das indstrias, de se livrarem do servio domstico, que passou a ser desempenhado por uma empregada domstica. O seu par antagnico foi a situao das mulheres proletrias que eram submetidas
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a jornadas duplas de trabalho em situaes absolutamente desfavorveis, ficando vulnerveis nas fbricas a todo tipo de sevcias, sendo muitas vezes desrespeitadas em sua liberdade sexual, e remuneradas muito inferiormente aos homens. As sociedades sexistas organizaram o ordenamento jurdico de modo a garantir o establishment. As mulheres sofreram uma espcie de capitis diminutio, sendo que passaram a ser consideradas margem do direito, da mesma forma que os presos, e aqueles que tm desenvolvimento mental incompleto, quer sejam crianas, quer sejam deficientes mentais. Mesmo as leis mais democrticas mantiveram as mulheres nesse patamar. Nesse contexto a situao da mulher casada pior que da mulher solteira que poderia administrar seus bens e considerada capaz do ponto de vista jurdico. Os cdigos de lei nacionais negam s mulheres casadas (consideradas legalmente menores, sob a guarda do esposo a quem devem obedincia) o controle de suas propriedades e ganhos e do autoridade primria da famlia apenas ao marido. A superioridade do homem, que deve proteger a mulher, decorre da idia da fragilidade do sexo feminino. O marido tem o dever de prover a mulher e seus filhos [...] e autoridade para dirigi-los; como chefe legal da casa, pode decidir sozinho sobre questes familiares relativas a educao, profisso, emprego, punies, alianas matrimoniais e a guarda dos filhos em casos de separao. Ao marido permitido forar a mulher a ter relaes sexuais normais (sem sevcias graves) e a infidelidade feminina punida mais severamente que a masculina. (PINSKY, PEDRO in PINSKY, 2003, p. 272) Nos pases latinos e de tradio catlica o matrimnio era concebido como sacramento e portanto era indissolvel, no apenas do ponto de vista religioso, mas inclusive sob os aspectos jurdicos. Ainda que na prtica o casal pudesse viver separado, havia necessidade da manuteno dos deveres conjugais, como o de fidelidade por exemplo. Na Inglaterra, a partir de 1857, o divrcio facilitado, antes disso s era possvel se separar por meio de processo caro e que dependia de aprovao especfica do Parlamento. A sociedade como um todo preparou mecanismos de garantia da excluso das mulheres, e o principal foi a educao. Houve de fato um considervel aumento da importncia da educao formal para as mulheres ao longo do sculo XIX, todavia, apesar das mulheres conseguirem a duras penas conclurem o ensino secundrio, dificilmente conseguiam ingressar no ensino superior. Nesse quesito, os Estados Unidos, principalmente nos estados mais a oeste, desde a metade do sculo XIX j admitia a presena de mulheres no ensino superior, enquanto a Europa s franqueou o acesso a Universidade, s mulheres, a partir de 1860. A partir do final do sculo XIX comeou a delinear-se um cenrio aterrador. As atividades laborais destinadas s mulheres estavam vinculadas ao servio domstico como dona-de-casa, governanta, ou dama-de-companhia ; ao
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magistrio que normalmente rendiam melhores salrios ; ao servio fabril ou prostituio. As mulheres eram submetidas a piores condies de emprego porque eram menos mobilizadas que os homens, e isso no era voluntrio. At os sindicatos masculinos colocavam-se contrrios a sindicalizao das mulheres e ao trabalho delas nas fbricas, que no era ambiente moralmente adequado para mulheres, alm delas serem menos qualificadas que os homens. As mulheres negras (abolida a escravido) eram foradas a empregar-se nas piores condies, reservadas s escalas inferiores da hierarquia social: agricultoras nas fazendas, operrias na infame indstria do tabaco, empregadas no servio domstico (que embora fosse uma alternativa melhor que as outras, evocava os maus tratos e a falta de liberdade do tempo da escravido) (PINSKY, PEDRO in PINSKY, 2003, p. 282) Esse estado de coisas era insustentvel e no final do sculo XIX comea a surgir na Europa e nos Estados Unidos o direito das mulheres. 2. O SURGIMENTO DO DIREITO DAS MULHERES O direito das mulheres surge como resposta explorao do trabalho da mulher durante a revoluo industrial. A despeito do princpio da no interferncia do Estado nas relaes econmicas, os Estados comearam a ceder as presses que vinham de todos os lados, desde a opinio pblica aos sindicatos, e criar leis que melhorassem a condio de mulheres e crianas, que no eram consideradas cidado plenos, e porquanto, vulnerveis. O trabalho no campo e o trabalho domstico permaneceram sem qualquer regulamentao e, por isso, as mulheres ficaram submetidas a maior explorao do trabalho. O movimento feminista nasce inspirado nas idias do humanismo renascentista, principalmente relacionadas com a melhoria educacional, pois pretendiam que tal programa fosse aplicado s mulheres. No incio do sculo XIX a luta j havia sido ampliada para a cidadania, os direitos polticos e os direitos sociais. Bebendo nas fontes iluministas, inspiradas pelas idias individualistas do protestantismo, ou apoiadas na valorizao das especificidades femininas desenvolvidas com a crescente hegemonia da ideologia burguesa e a filantropia, as feministas no sculo XIX construram suas concepes tericas e ergueram suas bandeiras. Duas linhas distintas nortearam suas posies: a igualitarista (baseada no reconhecimento da igualdade entre os seres humanos, homens e mulheres) e a dualista (que ressalta e valoriza a diferena e as contribuies culturais feministas); assim, em muitos assuntos, divergiam se queriam ou no que as mulheres recebessem um tratamento diferente do reservado aos homens. Em termos de enfoque, as
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feministas tambm distinguiram-se, privilegiando as lutas polticas e legais ou sociais e culturais e, por vezes, ligando-se a outros movimentos (de independncia, liberais, revolucionrios, abolicionistas, pacifistas, socialistas, anarquistas) a experincia decepcionante com determinados aliados e revolues fez crescer entre elas a conscincia de gnero. (PINSKY, PEDRO in PINSKY, 2003, p. 287.) J foi dito que os direitos de diferena dos negros se fundamentam justamente na diferena, diferena historicamente construda, que precisa ser da mesma forma, historicamente desconstruda. Tambm foi dito que os direitos de diferena dos homossexuais, so propriamente direito de respeito diferena, e se fundamentam na igualdade. As mulheres devem ter tratamento diverso dos negros e homossexuais quando se trata de direitos diferena, porque existem circunstncias em que injustia trat-las de forma diferente da dos homens, e existem circunstncias em que injustia , justamente, trat-las de forma igual. O discurso da igualdade seduziu de um modo geral os movimentos pelos direitos iguais, que se desenvolveram e se tornaram populares, principalmente na Inglaterra a partir da dcada de 1830, o que trouxe alguns ganhos, como por exemplo o direito de freqentar cursos universitrios e o de casadas poderem controlar seus ganhos (1878) e administrar suas propriedades (1882). Na Frana e na Alemanha o feminismo crescia bastante durante as revolues e logo depois recuava para dar lugar a uma onda de conservadorismo. Nos Estados Unidos, o movimento pelos direitos iguais conseguiu organizar a Primeira Conveno pelos Direitos das Mulheres em Seneca Falls (Nova York) em 1848, as mulheres comearam a se organizar em associaes e a promover encontros, sendo que a partir desse ano (muito antes do que ocorrera na Europa) conseguiram o direito de administrar seus bens e em 1869, o estado de Wyoming concedeu a elas o direito de voto. Outra frente de batalha do Direito das Mulheres foi o socialismo feminista que acreditava na revoluo socialista como meio de libertao da mulher. A opinio pblica acabou por associar ao socialismo a falsa crena de que eles defendiam a promiscuidade sexual e o amor livre, o que teria ficado implcito nas crticas que Marx dirige aos burgueses no Manifesto do Partido Comunista2 e que Engels j havia feito na obra Familia, Propriedade Privada e Estado (1984). O que importa que o capitalismo passou a ser identificado como a principal causa de opresso. As socialistas alems defendiam o direito de voto desde 1895, e foram
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Os que atacavam as feministas socialistas com fundamento na suposta promiscuidade aventada pelo comunismo, justificavam sua argumentao na seguinte passagem do Manifesto: Abolio da Famlia! At os mais radicais ficam indignados diante desse desgnio infame dos comunistas. Sobre que fundamento repousa a famlia atual, a famlia burguesa? No capital, ganho individual. A famlia na sua plenitude, s existe para a burguesia, mas encontra seu complemento na supressa forada da famlia para o proletrio e na prostituio pblica. A famlia burguesa desvanece-se naturalmente com o desvanecer de seu complemento e uma e outra desaparecero com o desaparecimento do capital. Acusai-nos de querer abolir a explorao das crianas por seus prprios pais? Confessamos este crime. Dizeis tambm que destrumos os vnculos mais ntimos substituindo a educao domstica, pela educao social. (MARX, K., ENGELS, F. 2000, p. 35) 136 Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi

apoiadas pela Internacional Socialista das Mulheres em 1910, que alm disso defendia a isonomia salarial, o seguro maternidade, e proclamou o dia 8 de maro como Dia Internacional da Mulher. Houve quem defendesse a diferena3. Todavia o discurso da diferena sofreu srios reveses principalmente depois do famoso Caso Sears (SCOTT, 2000, p. 203-222). Interessante apontar que atualmente o discurso do Direito das Mulheres oscila entre a igualdade e a diferena, e apesar de em algumas circunstncias parecer paradoxal, tal proceder mais pertinente s nuances do caso concreto. A conquista dos direitos para as mulheres se deu de forma lenta ao longo de todo o sculo XX. Dos direitos polticos, aos sociais, e finalmente os reprodutivos. Em 1913, por exemplo, as americanas (EUA) podiam ser eleitas e votar em nove estados, condio estendida a todas as mulheres, maiores de 21 anos, em 1919 pela 19a. Emenda Constituio Americana. No norte da Europa isso ocorreu de forma prematura, antes mesmo dos Estados Unidos, esse movimento se intensificou, com mais ou menos restries, pelo resto da Europa, principalmente depois da dcada de 1930. A Espanha republicana teve intensa modernizao legislativa e cultural, vindo inclusive a reconhecer as unies livres, o divrcio e o aborto, sendo que sua legislao sofre revs conservador com o advento ao governo do general Franco. Na Itlia o antifeminismo bastante explorado pelo fascismo o que vai retardar as conquistas de direitos para a mulher, at o final da Segunda Guerra. Na Frana os direitos polticos das mulheres datam de 1944, na Sua de 1971 e Portugal de 1976. 3. O DIREITO DAS MULHERES NO BRASIL No Brasil o direito das mulheres tambm teve uma lenta evoluo. O direito ao voto, por exemplo, sequer constou na Constituio da Repblica, embora j tivesse sido defendido por alguns deputados constituintes4. No ano de 1905, trs mulheres mineiras se alistaram e votaram, no entanto foi caso isolado. Apenas com a Revoluo/Golpe de 1930, que algumas mulheres, entre elas Nathrcia da Cunha Silveira e Elvira Komel, formaram uma comisso, que contou com o apoio do ento
o caso do movimento feminista de segunda onda, nos termos do autor, cuja nfase na no adequao dos direitos humanos condio da mulher resulta por exigir o direito diferena. Afirmando que os sujeitos so sexualmente engendrados, essa vertente do movimento feminista aponta a inexistncia do sujeito abstrato dos direitos humanos e a necessidade de se incluir a diferena das mulheres nesse contexto. nesse ponto que se produz a grande cilada da diferena proposta por Pierucci, instalando-se um dilema entre abstrato/ universal e concreto/particular. Esse discurso, ao se desvincular do compromisso com a abstrao das particularidades, assume a demanda pelo reconhecimento e pela valorizao de novas diferenas que atravessam seu caminho. No exemplo de Pierucci, to logo se observou a diferena das mulheres, emergiram as diferenas de dentro: as mulheres no-brancas passaram exigir que se contemplasse sua diferena, no mais de gnero, mas de etnia. O argumento permanece o mesmo: a noo de mulher universal criticada como mera abstrao, vlida apenas para as mulheres brancas. prprio da diferena, portanto, abrir demandas pelo aparecimento de outras diferenas, sempre pautadas no que no fundo um dado natural e visvel. O aspecto irnico de todo esse processo, para o autor, traduz-se no fato de que so esses mesmos discursos os primeiros a se contraporem a todo tipo de essencialismo NUERNBERG, 2001, p.299-300. 4 RIBEIRO, Antonio Srgio. A mulher e o voto. Artigo Disponvel no site da Assemblia Legislativa do Estado de So Paulo. http://www.al.sp.gov.br/web/eleicao/mulher_voto.htm Acesso em 12 de setembro de 2006 Revista do Programa de Mestrado em Cincia Jurdica da Fundinopi 137
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ministro do Trabalho Lindolfo Collor, do Cardeal D. Sebastio Leme, e do governador de Minas Gerais, Antnio Carlos Ribeiro de Andrada. Getlio Vargas, atravs do Decreto n. 21.076, de 1932, institui o Cdigo Eleitoral Brasileiro, no qual o artigo 2o. disciplinava que era eleitor o cidado maior de 21 anos, sem distino de sexo, alistado na forma do cdigo. de ressaltar que as disposies transitrias, no artigo 121, dispunham que os homens com mais de 60 anos e as mulheres em qualquer idade podiam isentar-se de qualquer obrigao ou servio de natureza eleitoral. O voto feminino no era obrigatrio, mas foi grande o nmero de mulheres alistadas, em 1933 uma mulher eleita para a Assemblia Nacional Constituinte e em 1936 eleita a primeira deputada federal, respectivamente Carlota Pereira de Queirz e Bertha Lutz. Em relao aos direitos sociais, a primeira norma que tratou do trabalho da mulher foi o Decreto n 21.417-A, de 17 de maio de 1932. O decreto vedava o trabalho noturno e a remoo de peso pelas mulheres, bem como o trabalho em locais insalubres e perigosos. A Constituio de 1934 proibia a diferena de salrio em funo do sexo (art. 121, 1, a), vendando o trabalho em locais insalubres para as mulheres (art. 121, 1, d) e tambm garantia a assistncia mdica gestante (art. 121, 1, h). A Constituio previa ainda os servios de amparo a maternidade (art. 121, 3). A Constituio de 1937 tambm proibia o trabalho das mulheres em lugares insalubres e assegurava a assistncia gestante. Na esteira da Constituio de 1937 foi editada a Consolidao das Leis do Trabalho, consolidando os avanos que haviam sido feitas na poca. A Constituio de 1946 tambm previa a proibio de diferena entre salrio por motivo de sexo e o trabalho em atividades insalubres. Garantia proteo gestante. Seguindo essa evoluo, a Constituio de 1967 reafirmou os direitos j garantidos e como novidade trouxe o direito aposentadoria aos 30 anos de trabalho. Nenhuma novidade trouxe, nesse campo, a Emenda Constitucional n 1. Toda essa evoluo culminou com a edio da Constituio de 1988, na qual o legislador, aps afirmar que todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, aduziu no inciso I do art. 5 que homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes. Embora possa parecer que o constituinte foi repetitivo, percebe-se as Constituies anteriores j haviam afirmado a igualdade entre homens e mulheres, inclusive com a proibio da instituio de diferenas de salrio e critrios de admisso por motivo de sexo. Isso, contudo, nunca foi suficiente. Mulheres sempre ganharam salrios menores que os dos homens para o exerccio das mesmas funes. Percebe-se, ento, que o constituinte sepultou qualquer idia de que de alguma forma os homens pudessem ter mais direitos que as mulheres. Poder-se-ia imaginar que promulgada a Constituio de 1988, diante da supremacia das normas constitucionais, as discriminaes seriam coisa do passado, mas no isso que se depreende da anlise dos dados dos Indicadores de Desenvolvimento Sustentvel, onde se constada que a renda mdia de homens
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continua ainda bastante superior a das mulheres (Indicadores, 2002, p. 25), apesar das mulheres estudarem mais que os homens. Durante toda a dcada de 90, os homens ganharam em mdia o dobro das mulheres. Tambm os ndices de violncia contra a mulher continuam assustadores, demonstrando que no basta a igualdade formal constitucional. preciso que o legislador infraconstitucional crie situaes de benefcio para as mulheres. Essa legislao, com base no objetivo constitucional da igualdade, constituir o direito das mulheres. Exemplo atual desse direito das mulheres a lei 11.340 de 2006, conhecida por Lei Maria da Penha. Esta lei regulamentou o disposto no art. 226, 8 da Constituio Federal, que impunha ao legislador infraconstitucional a obrigao de editar norma para coibir a violncia domstica e familiar (art. 226, 8). A lei talvez seja, por ora, o clmax de um direito das mulheres no Brasil, estabelecendo situaes de discriminaes entre homens e mulheres. Entre as medidas previstas na nova lei podemos destacar: (1) o aumento da pena para o crime de leso corporal leve que constitua violncia domstica, o que retira o fato da competncia do Juizado Especial Criminal e permite a manuteno da priso em flagrante, fato que no ocorria antes da lei; (2) vedao da aplicao de pena de cesta bsica ou prestao pecuniria nos casos de violncia contra a mulher, evitando que a mesma seja penalizada duas vezes, ou seja, com a agresso e depois com a falta de recursos; (3) possibilidade da decretao da priso preventiva do agressor em qualquer fase do inqurito policial ou do processo; (4) atribuio ao juiz criminal para a concesso de medidas protetivas de urgncia, permitindo que o juiz, de forma rpida e eficaz, determine o afastamento do agressor do lar; proba a aproximao do agressor da ofendida, de seus familiares e testemunhas; proba o contato do agressor com a ofendida, por quaisquer meios de comunicao; suspenda ou restrinja o porte de armas, medidas que diminuem os riscos integridade fsica e psquica da mulher vtima de violncia domstica. (5) obrigao do juzo notificar a vtima a respeito de atos processuais que envolvam a liberdade/priso do agressor, para evitar surpresas desagradveis quando da liberao do agressor. (6) acesso prioritrio remoo da mulher em situao de violncia domstica e familiar, quando servidora pblica, integrante da administrao direta ou indireta; (7) direito manuteno do vnculo trabalhista, quando for necessrio o afastamento da mulher em situao de violncia domstica e familiar do local de trabalho, por at seis meses; (8) introduo de agravantes genrica quando o crime praticado com abuso de autoridade ou prevalecendo-se de relaes domsticas, de coabitao ou de hospitalidade, ou com violncia contra a mulher na forma da lei especfica. Todas essas discriminaes estabelecidas na Lei Maria da Penha foranos a indagar se no estaria havendo uma discriminao injustificada em favor das
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mulheres, violadora do princpio constitucional da igualdade. Um primeiro indcio da constitucionalidade do tratamento diferenciado das mulheres est na prpria Constituio que j faz discriminaes em favor das mulheres, sendo a exigncia de diferentes prazos para a aposentadoria, um bom exemplo disso. Evidente, portanto, que a lei pode e deve discriminar homens e mulheres, pois no dizer de Rui Barbosa a regra da igualdade no consiste seno em quinhoar desigualmente aos desiguais na medida em que se desigualam (BARBOSA, 1949, p. 10-11). A discriminao entre homens e mulheres, em favor das mulheres, encontra justificativa nas opresses, sofrimentos e discriminaes sofridas pelas mulheres no passado. Cuida-se de ao afirmativa que busca compensar todo o sofrimento das mulheres ocorrido por sculos em uma sociedade machista. A busca, ento, a igualdade material, a igualdade real, de oportunidades e no a igualdade puramente formal. claro que essas aes afirmativas no podem criar descriminaes injustificveis, devendo o intrprete taxar de inconstitucional as situaes em que tenha ocorrido um exagero do legislador. A ao afirmativa deve ter por objetivo a busca da igualdade material entre homens e mulheres, no podendo servir para criar novas e injustificveis discriminaes, agora em favor da mulher. CONSIDERAES FINAIS De tudo o que dissemos, fica clara a constatao da existncia de um direito das mulheres que busca cumprir o dispositivo constitucional que assegura a igualdade entre homens e mulheres. O direito posto machista e sempre se ocupou prioritariamente dos problemas dos homens, havendo a necessidade premente de que se reconhea a existncia de diferenas e as discrimine, promovendo, assim, a igualdade, base de uma sociedade cultural, social e juridicamente menos sexista e excludente. preciso lembrar, contudo, que no so as alteraes na legislao que iro transformar a histria de opresso vivida pela mulher. A legislao apenas um instrumento de modificao social que deve vir acompanhada de uma mudana de mentalidade da sociedade e das prprias mulheres. As mulheres devem abandonar a condio de vtimas, passando a ser indutoras da transformao social. Na busca por seus direitos, devem as mulheres transformar suas famlias, fazendo com que as novas geraes saibam ao mesmo tempo reconhecer as diferenas e buscar a igualdade. Somente assim a igualdade entre homens e mulheres deixar de ser uma imposio legal, e, portanto, revogvel, para ser uma duradoura realidade social.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BAUMAN, Zygmunt. Identidade. Rio de Janeiro: Jorge Zahar Ed., 2005
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