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03/03/2004 - Efeitos ex tunc da deciso do Senado Federal Bom dia, A prova de Auditor-Fiscal do Trabalho foi, sem dvida, uma

das mais difceis j realizadas pela Esaf, na rea fiscal. Tivemos, tambm, recentemente, a realizao de outra prova bastante difcil, quase impossvel de ser resolvida em to pouco tempo, que foi a de Analista de Finanas e Controle, da Controladoria Geral da Unio (CGU). No concurso de Auditor do Trabalho, h uma questo que deixou boa parte dos candidatos do Pas perplexa com o gabarito divulgado pela Esaf - no fao nem idia do nmero de e-mails desesperados que recebi sobre essa questo, solicitando esclarecimentos. Eis o enunciado da Esaf: No mbito da Administrao Pblica Federal, a suspenso, pelo Senado Federal, da execuo de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal tem efeitos ex tunc. Passemos anlise do enunciado. Sabe-se que o Senado Federal dispe de competncia para suspender a execuo, no todo ou em parte, de lei declarada inconstitucional por deciso definitiva do Supremo Tribunal Federal (CF, art. 52, X). Sabe-se, tambm, que essa atuao do Senado s ocorre no mbito do controle concreto (difuso), visto que, no controle abstrato (ADIN, ADECON ou ADPF), a prpria deciso proferida pelo Supremo Tribunal Federal j dotada de eficcia contra todos (erga omnes), retirando a lei do ordenamento jurdico, no havendo, portanto, sentido falarse em posterior suspenso de eficcia de uma norma que no mais consta do ordenamento. Em relao aos efeitos da suspenso de execuo pelo Senado Federal, porm, no h consenso doutrinrio: alguns doutrinadores entendem que a deciso do Senado produz efeitos retroativos (ex tunc); outros defendem que a suspenso da execuo pelo Senado Federal dotada de efeitos somente da por diante, pr-ativos (ex nunc). Embora no haja consenso, o entendimento doutrinrio dominante caminha no sentido de se outorgar a tal deciso de suspenso de execuo pelo Senado Federal efeitos ex nunc (da por diante, no retroativos). Entretanto, essa posio doutrinria dominante no tem aplicao no mbito da Administrao Pblica Federal direta e indireta, visto que,

por opo do Chefe do Poder Executivo Federal, adotou-se, na sua esfera de competncia, os efeitos ex tunc (retroativos) para a manifestao do Senado Federal. Com efeito, o Poder Executivo Federal baixou o Decreto n 2.346, de 10/10/1997, de observncia obrigatria pela Administrao Pblica Federal direta e indireta, estabelecendo os efeitos ex tunc (retroativos) para a manifestao do Senado Federal, no tocante suspenso da execuo de lei declarada definitivamente inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal (CF, art. 52, X). De relevo salientar que esse ato normativo decreto do Presidente da Repblica s dispe de fora obrigatria em relao aos seus rgos e entidades, da Administrao Pblica Federal direta e indireta. Portanto, o enunciado da prova da Esaf, no concurso de Auditor-Fiscal do Trabalho, acima transcrito, est corretssimo, visto que, de fato, no mbito da Administrao Pblica Federal, os efeitos da manifestao do Senado Federal so ex tunc (retroativos), por fora do referido Decreto n 2.346, de 10/10/1997 (anote-se que o examinador da Esaf foi preciso, ao restringir os efeitos ex tunc ao mbito da Administrao Pblica Federal). Reconheo que fiquei um pouco triste diante da quantidade de emails que recebi questionando esse assunto, pois, em verdade, no se trata de novidade (o referido Decreto n 2.346 do ano de 1997!), mas sim de um tpico, h muito, tratado por mim, numa das minhas obras existentes no mercado, voltada para concursos pblicos. De fato, na obra O controle de constitucionalidade nos concursos pblicos, de minha autoria em parceria com o Prof. Zlio Maia (Editora Vestcon), tratamos expressamente desse assunto, nos seguintes termos: 6.2 Efeitos da suspenso da execuo da lei pelo Senado Federal Essa questo est longe de ser pacfica na doutrina. Autores de renome sustentam posies antagnicas, uns considerando ter a suspenso de eficcia efeitos retroativos (ex tunc), outros proclamando que o ato do Senado Federal opera eficcia, to-s, da por diante (ex nunc). Dentre os primeiros, podemos citar Gilmar Ferreira Mendes e Alfredo Buzaid, e, dentre os ltimos, afirmando a eficcia ex nunc do ato do Senado, temos Jos Afonso da Silva e Oswaldo Aranha Bandeira de Mello.

De nossa parte, entendemos que a suspenso da execuo da lei opera efeitos ex nunc, isto , a partir do ato do Senado Federal, no atingindo as situaes jurdicas pretritas, criadas sob a vigncia da dita norma. No mbito da Administrao Pblica Federal, no entanto, o Poder Executivo resolveu a polmica, adotando o entendimento segundo o qual a suspenso da execuo pelo Senado Federal dotada de eficcia ex tunc, produzindo efeitos desde a entrada em vigor da norma declarada inconstitucional, salvo se o ato praticado com base na lei ou ato normativo inconstitucional no mais for suscetvel de reviso administrativa ou judicial. Esses, os exatos termos do Decreto n 2.346, de 10 de outubro de 1997, de observncia obrigatria pela Administrao Pblica Federal direta e indireta. Ademais, nas prximas semanas chegar ao mercado uma nova obra, Controle de Constitucionalidade (Editora Impetus), de minha autoria em parceria com o Prof. Marcelo Alexandrino, na qual cuidamos desse mesmo assunto, nos termos seguintes: 4.1. ATUAO DO SENADO FEDERAL Afirmamos acima que a pronncia de inconstitucionalidade pelo Poder Judicirio na via incidental, ainda quando proferida pelo Supremo Tribunal Federal, somente alcana as partes do processo em que ocorreu. Para evitar que os outros interessados, amanh, tenham de recorrer tambm ao Judicirio, para obter a mesma deciso, atribuiu-se ao Senado Federal a faculdade de suspender o ato declarado inconstitucional pelo Supremo Tribunal Federal, conferindo eficcia geral (erga omnes) deciso dessa Corte. Declarada definitivamente a inconstitucionalidade da lei pelo Supremo Tribunal Federal, no mbito do controle difuso, a deciso comunicada ao Senado Federal para que este, entendendo conveniente, suspenda a execuo da lei, conferindo eficcia erga omnes deciso da Corte Suprema, nos termos do art. 52, X, da Constituio Federal. Em regra, a suspenso da execuo da lei pelo Senado Federal gera efeitos somente a partir da edio do ato de suspenso (efeitos proativos, prospectivos ou ex nunc). importante, todavia, observar que, no mbito do Poder Executivo federal, a resoluo do Senado produz efeitos retroativos (ex tunc), ou seja, desde a entrada em vigor da norma declarada inconstitucional. Essa regra, especificamente aplicvel Administrao Pblica federal, encontra-se expressa no Decreto n 2.346, de 10 de outubro de

1997. Devido a sua relevncia, pertinente (grifo nosso):

transcrevemos

dispositivo

Art. 1 As decises do Supremo Tribunal Federal que fixem, de forma inequvoca e definitiva, interpretao do texto constitucional devero ser uniformemente observadas pela Administrao Pblica Federal direta e indireta, obedecidos aos procedimentos estabelecidos neste Decreto. 1 Transitada em julgado deciso do Supremo Tribunal Federal que declare a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, em ao direta, a deciso, dotada de eficcia ex tunc, produzir efeitos desde a entrada em vigor da norma declarada inconstitucional, salvo se o ato praticado com base na lei ou ato normativo inconstitucional no mais for suscetvel de reviso administrativa ou judicial. 2 O disposto no pargrafo anterior aplica-se, igualmente, lei ou ao ato normativo que tenha sua inconstitucionalidade proferida, incidentalmente, pelo Supremo Tribunal Federal, aps a suspenso de sua execuo pelo Senado Federal. Como se v, ao contrrio do que muitos e-mails afirmaram, no se cuida de novidade, de mudana de entendimento, de contrariedade ao que eu ensino etc. com o devido respeito, tratase, em verdade, de falta de estudo mesmo! Um forte abrao e at breve, Vicente Paulo.