Rizzi 25-03-08 BOLILLA 2: FUENTES DEL DERECHO ADMINISTRATIVO CONCEPTO Son los hechos, actos y formas de donde surgen

n los principios y normas jurdicas que se aplican y componen el derecho administrativo. Regulan la funcin administrativa (objeto del derecho administrativo), y tienen una escala jerrquica dada por la CN (art. 31) Art. 31: Esta Constitucin, las leyes de la Nacin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los Tratados con las potencias extranjeras son la ley suprema de la Nacin; y las autoridades de cada provincia estn obligadas a conformarse a ellas, no obstante cualquiera disposicin en contrario que contengan las leyes o constituciones provinciales, salvo para la provincia de Buenos Aires, los tratados ratificados despus del 11-11-1859. El art. 31 seala a la CN como ley suprema superior a los ordenamientos provinciales por lo que stos deben acatarla. El ordenamiento federal se concilia con el art. 5, que garantiza autonoma provincial siempre que se respeten las declaraciones de derechos y garantas y la forma representativa del gobierno, la administracin de justicia, rgimen municipal, etc. Art. 5: Cada provincia dictar para s una Constitucin bajo el sistema representativo republicano, de acuerdo con los principios, declaraciones y garantas de la CN; y que asegure su administracin de justicia, su rgimen municipal y la educacin primaria. Bajo estas condiciones el Gobierno Federal, garante a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones. CLASIFICACIN Formales: son las normas o principios jurdicos (CN, tratados, leyes, reglamentos). Materiales: son aquellas que no son normas jurdicas pero que pueden hacerlas surgir o modificar (doctrina, costumbre, principios generales del derecho y jurisprudencia). ANLISIS DE CADA FUENTE CONSTITUCIN NACIONAL Es la fuente primaria de todas las ramas del derecho y toda norma debe estar de acuerdo con ella, a partir de la cual se sistematizan las dems normas (la administrativa tambin). La CN da el orden jerrquico de las normas y la categora de los tratados. Cuenta con normas fundamentales para el derecho administrativo que se ocupa de regular las relaciones jurdicas entre los ciudadanos y la administracin. Existe un deber de abstencin del Estado, frente a los ciudadanos, surgiendo de este modo, derechos civiles y polticos. El estado reglamenta el ejercicio de la administracin pblica, para que no colisione con los derechos de la comunidad. Podemos ver a la CN como fuente del derecho administrativo, desde dos aspectos: Parte orgnica: donde es el ABC del derecho administrativo ya que seala la competencia de la administracin pblica, dando un sistema organizativo; marca, tambin, la capacidad legal de obrar de la administracin (lo que la CN puso en cabeza de otros poderes estar fuera de su rbita. Hay un poder legal de obrar implcito en actividades que se llevan a cabo en pos del bien comn). 1

La parte orgnica de la CN, rige la competencia de la administracin pblica. Esto se ve en los arts. 99 (atribuciones del PE), y 100 (atribuciones del Jefe de Gabinete y dems ministros). La parte orgnica se centra en la organizacin de la AP, sumando a los artculos anteriores, los arts. 87 a 90 y 14 bis (estabilidad del empleo pblico Parte dogmtica: la parte dogmtica de la CN sirve como fuente del derecho administrativo, marcando la relacin entre los particulares y la administracin. Arts. 14 y 28: los derechos y garantas reconocidos por la CN no pueden ser alterados por las leyes que reglamentan su ejercicio ni por normas inferiores a las leyes. Art. 14: Todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos conforme a las leyes que reglamenten su ejercicio, a saber: De trabajar y ejercer toda industria lcita, De navegar y comerciar, De peticionar a las autoridades, De entrar, permanecer, transitar y salir del territorio argentino, De publicar sus ideas por la prensa sin censura previa, De usar y disponer de su propiedad, De asociarse con fines tiles, De profesar libremente su culto, De ensear y aprender Art. 28: Los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio. Art. 16: todos los habitantes son iguales ante la ley y admisibles en los empleos in otra condicin que la idoneidad. Art. 17 (EXPROPIACIN): La propiedad es inviolable, y ningn habitante de la Nacin puede ser privado de ella, sino en virtud de sentencia fundada en ley. La expropiacin por causa de utilidad pblica, debe ser calificada por ley y previamente indemnizada. Slo el Congreso impone las contribuciones que se expresan en el art. 4. Ningn servicio personal es exigible, sino en virtud de ley o de sentencia fundada en ley. Todo autor o inventor es propietario exclusivo de su obra, invento o descubrimiento, por el trmino que le acuerde la ley. La confiscacin de bienes, queda borrada para siempre del Cdigo Penal argentino. Ningn cuerpo armado puede hacer requisiciones, ni exigir auxilios de ninguna especie. Art. 18 (GARANTA DEL DEBIDO PROCESO) Art 19 (PRINCIPIO DE LEGALIDAD): Las acciones privadas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden y a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, estn slo reservadas a Dios, y exentas de la autoridad de los magistrados. Ningn habitante de la Nacin ser obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe. Existe un derecho a la intimidad en la que el estado no puede entrometerse. La administracin tiene que tener una legislacin que apae sus actos. Son los principios de legalidad, de intimidad, de razonabilidad (art. 28: los principios, garantas y derechos reconocidos en los anteriores artculos, no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio). El principio de legalidad tiene un criterio inverso para la administracin pblica: sta slo puede hacer lo que la ley le permite hacer. El principio de razonabilidad implica que la administracin debe ser racional. El abuso de derecho se incorpor en 1968 al CC. Por consiguiente, los jueces estn habilitados a frenar todo derecho abusivo.

La doctrina de la confianza legtima seala que el Estado siempre acta de determinada forma. Cuando eso no sucede, hay un abuso del derecho en esa conducta abusiva. Art. 21 (DEFENSA NACIONAL): Todo ciudadano argentino est obligado a armarse en defensa de la Patria y de esta constitucin, conforme a las leyes que al efecto dicte el Congreso y a los decretos del Ejecutivo nacional. TRATADOS INTERNACIONALES El Tratado Internacional es el acuerdo entre sujetos de derecho internacional, destinado a producir determinados efectos jurdicos: crear una obligacin, resolver una ya existente o modificarla. Los TT.II., pueden ser: con jerarqua constitucional (tiene el mismo carcter que la CN y la complementan). Son algunos de los tratados sobre DD.HH. sin jerarqua constitucional: que pueden o no, ser de DD.HH. Nuestra CN reconoce cuatro clases de tratados Tratados sobre DD.HH. (art. 75.22): Pueden tener jerarqua constitucional (segundo prrafo): a travs de ellos, la CN incorpora principios y derechos sobre el hombre como ser humano. Pueden no tener jerarqua constitucional (tercer prrafo): para tenerla necesitan la aprobacin del Congreso, y luego el voto de 2/3 de la totalidad de los miembros de cada Cmara. Si no logran la jerarqua constitucional, tienen jerarqua superior a las leyes. Tratados que no son sobre DD.HH.: tienen jerarqua superior a las leyes. Tratados de integracin (inc. 24): son sobre integracin econmica. Tienen jerarqua superior a las leyes. Tratados de provincias con otros estados o con organismos internacionales. Integran el derecho provincial y son inferiores a las leyes nacionales. Lmites que tienen los tratados con jerarqua constitucional: 1) Tienen esa jerarqua en las condiciones de su vigencia (con las reservas que en su momento haya hecho Argentina) 2) No pueden derogar artculos de la primera parte (dogmtica) de la CN 3) Son complementarios de los derechos y garantas reconocidos por la CN. Etapas para celebrar un Tratado a) Negociacin y firma: se concretan los trminos del Tratado y es firmado por el presidente de la Nacin b) Aprobacin, desaprobacin parcial o rechazo del Tratado: lo hace el Congreso a travs de la ley c) Ratificacin en sede internacional: es la manifestacin del Estado, hecha por el presidente, de someterse a ese tratado. Recin aqu se dice que es estado est obligado por dicho tratado.

ZONA DE RESERVA: es la declaracin unilateral que hace un estado (al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un Tratado) de que algunas disposiciones del mismo no se le apliquen a l o sean modificadas. LEYES La ley es toda norma jurdica de carcter general que emana del PL a travs del procedimiento establecido en la CN. Est por debajo de la CN y de cualquier tipo de TI. Caractersticas: Obligatoria: su cumplimiento es obligatorio para los ciudadanos y el estado puede acudir a la coaccin para hacer valer el derecho de un tercero surgido de un texto legal. Oportuna: est en relacin con las necesidades sociales que impone dicha ley Permanente: no debe responder a una cuestin de momento General y abstracta: no se dicta para un caso concreto, sino para situaciones impersonales. Est dirigida a todos y sin una aplicacin determinada: perdura en el tiempo. CLASIFICACIN Ley formal: por su forma de sancin. No da pautas generales Ley material: por su contenido material. Es la norma general, abstracta y obligatoria. CLASES DE LEYES Leyes nacionales: dictadas por el congreso nacional y que se subdividen en: Federales: regulan materias federales atribuidas al congreso y se aplican en todo el pas, pero a travs de autoridades nacionales (ley 48, Ley del correo, Ley electoral, leyes de ciudadana, aduanas, moneda, bancos, etc.) Comunes: tratan sobre derecho comn, son dictadas por el congreso y se aplican a todo el pas pero se ejerce a travs de las autoridades locales (CC, CP, y las leyes que la integran, matrimonio civil, propiedad horizontal, sociedades, etc.) Locales: se aplican en Cap. Fed. Leyes provinciales: dictadas por cada provincia para ser aplicadas dentro de ellas, a travs de autoridades provinciales. RESERVA LEGAL: significa que hay ciertas materias en las que slo va a entender el PL y en donde el PE no puede hacerlo. Segn el art. 99.3, el PE no puede dictar normas de carcter legislativo (aunque excepcionalmente puede dictar decretos de necesidad y urgencia para temas puntuales enumerados en la CN, con un plazo establecido por el Congreso y siempre que no sean sobre materia penal, tributaria, electoral o de partidos polticos). Zona de reserva administrativa: respecto de este tema, la doctrina est dividida: para algunos, no existe; para otros s. La realidad es que el PE no puede nombrar su personal sin una ley del congreso para el nombramiento de la administracin. LA NO RETROACTIVIDAD DE LA LEY: segn el art. 3 CC, las leyes no pueden ser retroactivas salvo disposicin en contrario y siempre que no se afecten derechos amparados por la CN.

La ley entra en vigencia desde la fecha en que ella lo disponga. Si no establece fecha, entrar a regir a partir del octavo da de su publicacin oficial. Termina su vigencia en la fecha en que ella lo disponga. Si no establece fecha, se aplicarn los principios generales (ley posterior, deroga ley anterior) Decreto-ley: es una norma jurdica dictada por el PE de un gobierno de facto (en los cuales se suspende el Congreso).- se dice que es decreto por su forma y ley por su contenido. Cuando termina el gobierno de facto debe ser ratificado por el Congreso del gobierno de derecho. Rizzi 01-04-08 REGLAMENTOS Definicin de Gordillo: declaracin unilateral realizada en ejercicio de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos generales en forma directa. Definicin de Cassagne: acto unilateral que emite un rgano de la administracin pblica creador de normas jurdicas generales y obligatorias que regula situaciones objetivas e impersonales. CARACTERSTICAS DEL REGLAMENTO Acto unilateral; Que produce efectos jurdicos generales (a diferencia del acto administrativo que produce efectos jurdicos para casos concretos); En forma directa; Puede ser dictado por cualquiera de los tres poderes (ya que los tres pueden ejercer la funcin administrativa, aunque en el caso de los poderes legislativo y judicial slo ser sobre su funcionamiento y organizacin interna); Es una actividad materialmente legislativa. Es ley material (ya que es general, abstracto y obligatorio, con alcances directos e inmediatos y son emanados de un rgano estatal). Se le llama decretos a los dictados por el PE; resoluciones a los de autoridades subordinadas al PE (ministros); ordenanzas a los de rganos municipales. Acto administrativo (AA): acto de disposicin particular que se agota con su cumplimiento (ejemplo: el nombramiento de un empleado). Tiene un destinatario puntual. La facultad potestativa del PE respecto de los reglamentos tiene, histricamente, dos tesis: Teora de los poderes propios: sostiene que las funciones surgen de una habilitacin constitucional. Esta es la tesis consagrada. Teora de la delegacin de poder: el PE slo acta cuando la ley lo autoriza. Esta tesis es de dcadas atrs. JURISDICCIN Los tres poderes tienen delegacin de potestad reglamentaria Existen facultades reglamentarias: Reservadas: las cuales slo corresponden a las provincias. Delegadas: corresponden a la Nacin porque son delegadas a ella por las provincias.

Concurrentes: concurren potestades reglamentarias lo que suscita colisiones. Esto genera un conflicto de poderes en el que siempre gana la Nacin. Son temas de competencia que resuelve la CS. LMITES A LA POTESTAD REGLAMENTARIA La potestad reglamentaria es la facultad de dictar los reglamentos. Existe un: Lmite formal que es la Regla de la competencia: el rgano debe ser competente (conforme el art. 3 CC: con aptitud legal para obrar), para dictar el reglamento de que se trate. Los decretos son del PE, las disposiciones, corresponden al Jefe de Gabinete y, las resoluciones, a los ministros. Puede haber una descentralizacin de la potestad reglamentaria: en el caso, por ejemplo de los entes reguladores de servicios pblicos; o una delegacin de dicha potestad, por ejemplo, cuando se delega a rganos inferiores. Lmite sustancial donde, por ejemplo, existe una subordinacin a la ley (un reglamento no puede contradecirla). Adems, no se pueden regular determinadas materias reservadas al PL. por ejemplo, los derechos constitucionales slo los reglamenta el congreso, as como los derechos individuales. TIPOS DE REGLAMENTO Hasta la reforma del 94, existan slo los decretos reglamentarios. Ahora se incorporan expresamente (ya que existan de hecho), tres clases ms. Hay 4 clases de reglamentos, conforme los arts. 76 y 99 CN: Decretos reglamentarios o de ejecucin Reglamentos autnomos Reglamentos delegados Decretos de necesidad y urgencia Decretos de ejecucin (art. 99 inc. 2 CN) Este artculo seala la facultad del presidente de la nacin de dictar los decretos reglamentarios de las leyes que sanciona el Congreso, completndolas y detallando lo necesario para su aplicacin. El lmite es no alterar el espritu de esa ley (es decir que se subordina a ella), la cual entra en vigencia aunque no se haya dictado su correspondiente reglamento. Por lo tanto, reglamentan leyes sin alterar su espritu (principio de razonabilidad art. 28 CN). Segn Linares, es un principio de justedad. Hay una relacin secundum legem respecto de la ley. Reglamentos autnomos (art. 99.1 CN) Segn Marienhoff y Cassagne, son aquellas normas generales que dicta la administracin, sobre materias que pertenecen a su zona de reserva, es decir, sobre temas privativos de su competencia no regulados por una ley.

Para dictarlos no se aplica una ley sino la misma CN. Para otros autores, como Gordillo, esta zona de reserva de la administracin no existe. Estos reglamentos surgen cuando no hay ley sobre un tema. La ley de ministerios organiza a quin le compete pero, bsicamente tiene que ver con el poder de polica sobre el orden y la seguridad, que corresponde al PE como jefe del pas. El congreso tiene una facultad residual que, si no es ejercida, la ejerce el PE. Un ejemplo son los edictos de la Polica Federal cuando el presidente era jefe de la ciudad de Buenos Aires. Actualmente, estos edictos fueron reemplazados por el Cdigo de Convivencia Urbana. Segn Marienhoff, la zona de reserva administrativa, es la zona que el legislador no puede invadir pero, de hecho, la invade. Por lo tanto, los reglamentos autnomos no surgen de dicha zona de reserva. Segn Hutchinson, los reglamentos autnomos regulan materias compartidas en las que no existe ley. Por lo tanto, hay una competencia compartida. No existe una reserva de potestad autnoma ya que la ley puede regular todas las materias. No es, de todos modos, un reglamento comn. Reglamento delegado o de integracin (art. 76 CN) Se llama delegacin al traspaso que hace una autoridad con determinado poder, del ejercicio del mismo a otra autoridad o persona. De esta forma, el Congreso dicta leyes marcos y le suele delegar al PE la facultad de completarlas por medio de los reglamentos delegados (sin los cuales esa ley marco no puede entrar en vigencia) El art. 76 nos indica que se prohbe la delegacin legislativa (total o propia) en el PE. Pero da una excepcin: Podr delegarse siempre que se trate de temas relacionados con la administracin o emergencia pblica. Siempre que esa delegacin se ejerza por un tiempo determinado y segn las pautas del Congreso. Esto significa que la delegacin no puede recaer sobre materias como penal, tributaria, electoral, etc. La emergencia debe estar definida en la ley, se debe perseguir un fin pblico y el plazo de caducidad (establecido por el Congreso) le indica al presidente hasta cundo podr ejercer las funciones legislativas delegadas. Nunca se cumple. Clases de delegacin legislativa segn la doctrina: Delegacin total o propia: cuando el PL le transfiere al PE la funcin de dictar una ley, es decir que le delega la potestad legislativa (esta delegacin est prohibida, salvo la excepcin del art. 76) Delegacin impropia: cuando el PL le transfiere al PE la tarea de reglar los detalles necesarios para la ejecucin de las leyes (como determinar la conveniencia del contenido o su aplicacin material). Esta es una forma de ejercer el poder reglamentario del art. 99.2. Estos reglamentos integran la ley (praeter legem; o sea, paralelo a la ley) y su disposicin se suma al mismo texto legal, habilitado por el Congreso.

Reglamento de necesidad y urgencia (art. 99.3 CN) Este artculo nos indica que el PE puede dictar suposiciones de carcter legislativo (siguiendo la teora de Montesquieu de la divisin y control recproco entre poderes), pero da EXCEPCIONES a ese principio general de divisin de poderes: El PE podr dictar reglamentos de necesidad y urgencia ante casos excepcionales en donde: Fuera imposible aplicar el mecanismo de la CN para sancionar leyes (ante una grave crisis o riesgo social, por ejemplo) Siempre que los temas de esos reglamentos no sean sobre materia: Penal Tributaria Electoral Partidos polticos Tienen que darse tres cosas: circunstancias excepcionales por motivos de necesidad y urgencia. O sea, cuando es imposible esperar el trmite de sancin de ley. Para que un reglamento de necesidad y urgencia dictado por el PE tenga validez, deber: Ser aprobado por los ministros, conjuntamente con el Jefe de Gabinete. Pasados 10 das de la emisin del decreto, el Jefe de Gabinete deber someterlo a una Comisin Bicameral Permanente, quien tendr 10 das para analizarlo y elevar un dictamen al plenario de cada Cmara para que lo traten expresamente. El Congreso debe dictar una ley especial (con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara) que diga si el decreto es vlido o no. No se acepta la sancin tcita del Congreso. La ley 19.549, en su art. 24, menciona: * La impugnacin judicial de los reglamentos: directa (cuando se impugna el reglamento) e indirecta (cuando se impugna el acto de aplicacin); * La impugnacin administrativa. Principio de inderogabilidad singular: los actos reglamentarios no pueden modificar pautas establecidas en el reglamento. Un AA (acto particular) no puede modificar el reglamento. Reglamentos internos: tienen efectos y validez dentro de la administracin. JURISPRUDENCIA Es el conjunto de sentencias que resolvieron casos iguales o similares de la misma manera o en el mismo sentido y se unifica a travs de los fallos plenarios o del recurso extraordinario. Es la interpretacin que hacen los jueces de las normas, en sus fallos a travs de las sentencias. La jurisprudencia administrativa puede ser de dos tipos, segn su origen: Sentencias del fuero contencioso administrativo (sede judicial) Dictmenes de la Procuracin del Tesoro Nacional (sede administrativa)

DOCTRINA Conjunto de opiniones, comentarios y conclusiones de los juristas que estudian el derecho y luego lo explican en sus obras, haciendo observaciones, creando teoras y dando soluciones. ANALOGA (art. 16 CC) Cuando una cuestin no puede resolverse a travs de una ley se le aplicarn las leyes que se aplican a situaciones parecidas. Segn Cassagne es una tcnica de interpretacin del derecho. PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO Son aquellos principios que constituyen la causa y la base del ordenamiento y tratan de impedir las arbitrariedades de los poderes pblicos (enriquecimiento sin causa, buena fe, moral y buenas costumbres, pacta sunt servanda, etc.) El art. 16 CC dice que cuando las controversias o cuestiones jurdicas no puedan resolverse ni por las palabras ni por el espritu de las leyes o por leyes anlogas, los jueces deben aplicar el derecho segn los principios generales del mismo. Los principios de razonabilidad y de legalidad, surgen de la CN. EQUIDAD Quien debe interpretar una norma recurre a la equidad para aplicar los principios generales del derecho a las circunstancias particulares del caso concreto. Acta como una limitacin frente a la discrecionalidad de la administracin. COSTUMBRE (art. 17 CC) Se dan dos condiciones: o Repeticin de una conducta (condicin material); y o Creencia de estar haciendo lo correcto (condicin psicolgica) La costumbre puede ser: Secundum legem (subsidiaria de la ley) Praeter legem (completa lagunas) Contra legem (contra la ley) Reglamentos internos: son declaraciones unilaterales de la administracin que tienen efectos slo dentro suyo, pero no frente a terceros y pueden consistir en ordenanzas, circulares, instrucciones de los superiores jerrquicos a los inferiores. Emergencia: algunos autores la consideran como fuente del derecho administrativo (ejemplo: con el tema del corralito financiero ya que, a partir de la emergencia se dictaron varias leyes); de lo contrario varias normas seran inconstitucionales (pagar con bonos, por ejemplo).

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Rizzi 08-04-08 BOLILLA 4 Situacion juridica y relacion juridica administrativa. Si tenemos la pirmide de las fuentes del derecho (la CN, trat.,etc.), despus avanzamos en una fuente que no es del derecho adm. Que es del legislador, que son los reglamentos, que son una forma de manifestacin de la voluntad de la administracin Cmo expresa la adm. Su voluntad? Qu es lo que quiere la administracin? A traves de los organos, (teoria del organo), esta es una forma con que se manifiesta dice - yo quiero que ordenemos este tema asi reglamentamos. El acto administrativo se manifiesta Cmo se expresa la adm. Con hechos por ej. - yo les voy a explicar que el derecho subjetivoes una manifestacin de la adm pub , ES UN HECHO que surge de un reglamento administrativo que dice que la carrera se divide en materias, las materias en clases y las clases siguen un programa , Pero si digo - la clase termina ac, es un ACTO ADM. Cuando hablo estoy generando un hecho, cuando est sustentado es un hecho administrativo. Cuando ejecuto un hecho administrativo es un acto administrativo, ej hechos cotidianos: para arreglar el pozo va a ir vialidad, bajemos, arreglamos, es un hecho administrativo est sustentado del acto? NO, no es un acto que dice arreglese el pozo, pero s est sustentado todo un andamiaje administrativo que establece las funciones del rgano ejecutivo. El otro modo de expresar su voluntad la administracin es el contrato administrativo qu voluntad expresa aca? Una voluntad bilateral, la nica voluntad bilateral de la administracin, la nica que requiere el consenso con el otro porque el acto es unilateral, ej se suspendan los das en el trabajo puede no estar de acuerdo, firma con disconformidad, pero no importa sigue suspendido., En cambio en el contrato si porque la voluntad de la otra parte conforma el acto. ej la voluntad de la administracin cual es? Que despus del procedimiento de seleccin de contratistas mediante licitacin pblica, tal persona se haga cargo de recoger la basura de MDP. Las obligaciones administrativas son aqullas que surgen o bien de un contrato ( porque si yo contrato con un particular, hay obligaciones bilaterales, el que recoge basura tiene obligacin de hacer los recorridos en los horarios convenidos, las obligaciones de la otra parte, pagar el precio convenido, garantizar la exclusividad en la zona establecida, etc. Estas son las obligaciones que surgen del contrato, pero hay otras que surgen del CUASI CONTRATO ADM (cuasicontrato porque el derecho administrativo no las legisl, entonces se recurre a las fuentes del derecho administrativo, no tenemos normas especficas entonces acudimos a la analoga, se aplica el cuasi contrato del cdigo civil, se adopta y adapta al sistema de derecho administrativo. Al decir cuasi contrato queremos decir que producen efectos como si fuera un contrato, pero son hechos administrativos a los cuales la ley les otorga una importancia jurdica. Situaciones y relaciones jurdicas subjetivas Cuando hablamos del derecho lo hacemos en dos sentidos: -sentido objetivo: conjunto de las normas que regulan la vida 11

-sentido subjetivo es el poder jurdico que tienen un sujeto al exigir un comportamiento en el derecho privado, es ms simple porque hablamos de una relacin interpares ej: yo alquilo, usted tiene la obligacin de darme el inmueble locado en la fecha y condiciones acordadas, pagar la suma determinada, asi todo. Esta situacin se da en una relacin de derecho administrativo pero siempre esta relacin jurdica administrativa o ese derecho en sentido subjetivo es un poder sobre una persona o sobre una cosa. COSSIO deca que el derecho es una conducta social en interferencia inter subjetiva. Cuando hablamos de derecho hablamos de contienda y cuando hablamos de contienda hablamos de interferencia, interfiere en nuestros caminos, cuando surgen los conflictos, cuando alguien quiere lo del otro, interfiere, hay una conducta social, conducta de personas que interfieren inter subjetivamente, interferencia entre sujeto, por eso se busca sto de la relacin jurdica subjetiva que es un vnculo entre la administracin y el particular, un vnculo de derecho, una relacin jurdica en la cual cada una de las partes ocupa una situacin, la relacin es clara, ambas partes tienen una cosa que prestarse y que exigirse (por eso es relacin jurdica, si no sera relacin moral) es una relacin jurdica porque genera una consecuencia exigible (el cumplimiento de un obligacin), por lo tanto las relacin es vnculo y la situacin un status, de acuerdo a que s tengo que dar o exigir ocupan una situacin activa o de poder o una situacin pasiva. Siempre teniendo en cuenta que la administracin en su relacin jurdica impone determinadas pautas que da ciertas ventajas, lo vamos a ver en los contratos, no estamos hablando de iguales. Las relaciones jurdica subjetiva pueden ser: a) - interadministrativas: Cuando se vinculan dos administraciones, cada una con personera jurdica. ej universidad el litoral con universidad de la plata, universidad mar del plata con el ministerio de salud de la provincia. En definitiva donde hay vnculos y relacin jurdica y donde situaciones en que cada uno le puede exigir al otro una determinada cuestin. b) - interorgnicas: Son entre rganos de la misma persona ej entre facultad de ciencias exactas y la facultad de derecho rganos de la misma persona jurdica. c) - administrativas: Donde interviene el particular. Situacin en la cual el sujeto pasivo es el administrado 1-sujecin 2-deber 3-obligacin 4-cargas administrativas (la doctrina no est de acuerdo) 12

Situaciones activas del administrado (Cuando se habla de situacin activa de poder depende de quien tenga la facultad jurdica) 5-derecho subjetivo 6-inters legtimo 7-inters simple 8-inters colectivo En la relacin privada dcimos - tengo un crdito frente a tal persona, o tengo una obligacin que cumplir-deudor-acreedor) es siempre igual, en la compraventa, en la donacin, etctera. En la relacin jurdica administrativa es esta situacin la que se nos plantea, cuando hablamos de que el administrado es un sujeto pasivo, por lo tanto la situacin es activa para la administracin, hablamos en primer lugar de la: 1-sujecin: Es la actitud que debe tener el administrado a la norma, adecuar su conducta a los reglamentos, a las normas del poder de polica y a la actividad del poder de polica de la administracin, someterse a la potestad administrativa. ej. Si estoy aca es porque hay una norma que dice que las clases son pblicas an cuando no est inscripta, hacer la VTV, etc. Sujecin a las normas. 2-deber administrativo: son prestaciones con concretas que establece la ley, que establece una norma General pero que se aplica por medio de un acto administrativo ej los profesionales de tal profesin, tal tal y tal debern inscribirse en el impuesto a las ganancias, s no pagamos el impuesto va a haber una intimacin, notas de cuadernos del escuela para reuniones, servicio militar: Un acto administrativo que convocaba cada clase, que era el acto particular que aplicaba la norma General, que deca que todos los ciudadanos deben defender la patria, etc. Ghz 3-obligacin: Surge de una relacin jurdica interna subjetiva, el contrato administrativo, por lo tanto sera tcnicamente incorrecto si nosotros dijramos es obligacin de todo ciudadano,NO, es deber de todo ciudadano, es obligacin del contratista 4-cargas: Viene del derecho procesal, no del administrativo, es un deber, ej, el acto particular es la designacin de esa persona para ser Presidente de mesa en las elecciones cmo se aplica el acto particular para la aplicacin de ese deber? El cd electoral dice que la junta electoral nacional desgnara las autoridades de mesa, la norma General, es para todo, pero el acto de intimacin para cumplir con este deber se canaliza por este medio ej atestiguar, brindar colaboracin a la polica, NO carga pblica, es deber, la carga es procesalista porque si no se cumple con una carga no genera una actividad ilcita, y no es 13

ejecutable por la administracin o por un tercero, el deber s puede ser ejecutable por la administracin o por un tercero, ej el deber de tener la vereda en condiciones cul es el acto administrativo? El acta de constatacin, tiene quince das para arreglar la vereda, si no lo ejecuta la administracin, lo puede hacer un tercero y despus que llega la factura. Como los particulares se manifiestan frente a la administracin y qu tiene el particular para exigir un comportamiento de la administracin por incumplimiento? 5-derecho pblico subjetivo Es una figura que puede ser de carcter pblico o privado, hay un derecho pblico subjetivo privado, si yo trabajo como empleado particular tengo un derecho pblico subjetivo a tener vacaciones, aguinaldo, etc. Derecho subjetivo de carcter administrativo son las garantas a los derechos individuales, que nacen con la revolucin francesa (1789) en que por primera vez se puede reclamar al estado algo, es un poder jurdico de reclamar al estado lo propio, en garanta de la propiedad o cualquiera de las libertades, que est reconocido por el ordenamiento a una persona y que genera una utilidad directa e inmediata. Otra definicin: La facultad exclusiva (todos la tienen, pero cada uno la tiene en exclusividad) de exigir un particular a la administracin una accin u omisin concreta protegida directamente por un recurso administrativo o por una accin judicial, reconocido a un particular con exclusividad en el derecho. ej desde el punto de vista constitucional: -cobrar el salario de empleado pblico -jubilacin de acuerdo a los aportes -salir del pas s tiene la documentacin reglamentaria, genera utilidad directa e inmediata? SI, la salida del pas. est reconocido por el ordenamiento? SI, porque puede salir del pas con tal documentacin Protegido por recurso administrativo: digo que llame al superior o una accin judicial. Quiroga Lavie: exigencia jurdica al poder del estado......... Desde el punto de vista constitucional, los derechos JURIDICOS subjetivos los divida en dos categoras a) -polticos-cvicos o electorales Electorales: sufragio Cvicos: adquisicin de la ciudadana No adquisicin de la ciudadana Constituir asociaciones polticas, capacitacin poltica La constitucin dice que el estado tiene la obligacin a travs de los partidos polticos y el estado mismo a brindar capacitacin poltica b) -derechos pblicos propiamente dichos: Activos: derecho a la jurisdiccin (motivo de muchsimos amparos) 14

Debido proceso Indemnizacin por parte del estado No esta en ningn lado que un ciudadano tenga derecho a indemnizacin por parte del estado, sin embargo l lo configura, ej si existe el derecho a la propiedad y una accin del estado lo menos cava tengo derecho a ser indemnizado. Omisivos: libertad locomotiva Privacidad o intimidad Igualdad ante la ley Revolucin 5-derecho y 2-deber administrativo: Es el voto, es un deber del ciudadano porque es obligatorio, el que no vota no puede hacer pasaporte no puede salir del pas etc. Y es un derecho subjetivo Es exclusivo, porque todos los que estn en el padrn pueden votar pero yo slo puedo reclamar por mi voto NO por el de otro 6-inters legtimo Tiene que ver con el principio de legalidad objetiva, del accionar de la administracin, es el inters de un particular propio, directo individual a que se respete la legalidad objetiva, pero en este caso no lo sustenta con carcter de exclusividad, lo comparte con un grupo sensible que est afectado ej concurso, licitacin pblica Es un inters individual directamente vinculado al inters pblico cul es el inters pblico? Que se cumpla la objetividad normativa, protegida por el ordenamiento jurdico a travs de una tutela administrativa o judicial, Algunos dicen que es una granta instrumental de legalidad: Porque si no se garantiza esa legalidad nos afecta intereses directos que la ley y la doctrina han dado en llamar intereses legtimos, siempre para aquel que se encuentre en una situacin calificada, por lo tanto se dice que est garantizado por el derecho objetivo al grupo ms sensible por qu ms sensible? Porque es el afectado, NO encuadra con derecho subjetivo porque no es exclusivo pero s es concurrente a ese grupo sensible, personal y directo La provincia ahora lo admite, ahora ha generado un sistema de pretensiones que es amplio, antes se poda llegar a la justicia al solamente por un derecho subjetivo, no por un inters legtimo y en 1994 la jurisprudencia se abri paso al inters legtimo a travs del caso RUSCONI: Le permiti a un grupo de vecinos de una estacin de servicio que eventualmente estaba mal habilitada y perjudicaba a los vecinos, pidieran de baja la habilitacin. La nacin: admite para recurso administrativo que haya alguna lesin a un derecho subjetivo de inters legtimo, pero para acceder a la justicia tiene que ser un derecho subjetivo no un inters legtimo, por lo tanto utiliz esta figura de inters legtimo como una vlvula que impide la acceder a la jurisdiccin, algunos lo han confundido con la mera expectativa, lo cual es 15

una barbaridad, han dicho el inters legtimo es una mera expectativa y el derecho subjetivo sera el derecho adquirido, aca la diferencia entre derecho subjetivo e inters legtimo es lo mismo que hay entre derecho adquirido primera expectativa, esto no es as, en el inters legtimo hay un inters concreto, la mera expectativa es un inters eventual, futuro, posible. La doctrina hoy propicia la eliminacin entre derecho subjetivo e inters legtimo lo que si pide que siempre haya en uno u otro un quebranto de las reglas de justicia distributiva, sea como inters legtimo, sea como derecho subjetivo, para que haya una proteccin legal porque ac la diferencia entre inters legtimo y derecho subjetivo no se evala en la justedad, hay un problema de justedad en los dos, lo que lo diferencia es la legitimacin. 7-inters simple Es cualquier inters de cualquier ciudadano: -recurrir a la autoridad administrativa -peticionar ante las autoridades -hacer una denuncia Qu efecto vinculante tiene? Ninguno, salvo denuncia contra un empleado que rob un expediente: hay que hacer un sumario y una denuncia penal porque sino genera la figura de incumplimiento de deberes, encubrimiento etc. 8-derecho colectivo: Inters que pertenece a la colectividad Tiene que haber dos cuestiones: Una normativa: tiene que estar la norma que reconozca este derecho a la comunidad. Una subjetiva: la pertenencia a una cantidad indeterminada de personas, a todos o a un grupo indeterminado -proteccin del ambiente 43 cn -derecho a la paz, la libertad -proteccin al patrimonio cultural -derecho de incidencia colectiva Los intereses colectivos tienen distintos medios de proteccin: art. 42,43cn, 44 c pcia. DEBERES PBLICOS SUBJETIVOS Segn Quiroga Lavi, los deberes pblicos subjetivos son aquellas conductas activas (rdenes) u omisivas (prohibiciones) que deben ser cumplidas por las personas (en su condicin de habitantes o ciudadanos) frente al Estado, quien las impone y exige unilateralmente con fines pblicos. Las normas constitucionales que las imponen son normas imperativas ya que su incumplimiento trae aparejada una sancin por parte del Estado. Los sujetos pasibles del deber reciben el nombre de obligados

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Lmites constitucionales El Estado tiene que respetar estrictas limitaciones al imponerlos: Lmites formales (postulado de legalidad): no cualquier norma puede hacer exigible y reglar el contenido de una obligacin pblica. a diferencia de los derechos y garantas que pueden existir no enumerados, en materia de deberes es inexcusable la existencia de una fuente normativa expresa. Lmites sustanciales: o Igualdad: de las cargas pblicas. o Razonabilidad: el Estado no puede exigir un comportamiento exorbitante y desproporcionado con los fines perseguidos pues ello ofende la dignidad de la persona. o Causales de eximicin o justificacin: vinculadas con la razonabilidad. Funcionan como eximentes del cumplimiento de un deber. o Objecin de conciencia: libertad de cultos. Opera como causal de eximicin por razones subjetivas. o Estado de necesidad: se da por razones objetivas. Categoras de deberes pblicos subjetivos De todos los habitantes: observar el orden institucional y el sistema democrtico, preservar un ambiente sano y equilibrado, satisfacer las contribuciones impuestas por el Congreso, colaborar en el censo general. De los ciudadanos: votar, armarse en defensa de la patria y de la CN, ser autoridad de comicio, enrolarse a los 16 aos. Fuente internacional de los deberes pblicos subjetivos Preservar la paz y no cometer delitos de lesa humanidad.

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Rizzi 15-04-08 BOLILLA 10 CONTRATOS ADMINISTRATIVOS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS En toda obligacin se dan tres elementos: 1) El sujeto activo (a quien se debe la prestacin) y el sujeto pasivo (quien debe cumplir tal prestacin) 2) El objeto de la obligacin, consistente en un hecho, accin u abstencin a cargo del deudor, y 3) El hecho que da nacimiento a la obligacin y que conforma su fuente (voluntad de las partes, la ley) Las obligaciones administrativas son aquellas obligaciones que se establecen entre la administracin pblica y los particulares o administrados, o an entre diferentes sujetos administrativos, y que estn regidas, por su contenido y su finalidad de inters pblico, por el derecho administrativo, ya sea en forma total o parcial. FUENTE DE LAS OBLIGACIONES Una clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones las agrupa en: contratos, cuasicontratos, delitos, cuasidelitos y ley. Esta clasificacin fue objeto de serias crticas. Conforme la doctrina imperante, las fuentes de las obligaciones son: 1) y, 2) la ley, categora que agrupa los delitos, cuasidelitos, cuasicontratos, enriquecimiento sin causa, y la misma ley en sentido estricto. En las obligaciones administrativas siempre estar presente la finalidad de inters pblico, inherente a todo el accionar administrativo. CUASICONTRATOS ADMINISTRATIVOS El cuasicontrato civil naca cuando una obligacin se originaba en un hecho lcito o en una manifestacin unilateral de voluntad, sin que se tratara de un contrato o de un delito. El fundamento era siempre la equidad, el evitar el enriquecimiento sin causa, con perjuicio de otro, buscndose tambin la reparacin de un dao causado. Los juristas romanos, al hablar de los cuasicontratos, expresaban la existencia de ciertas obligaciones legales que tenan una estrecha analoga con determinados contratos, pero sin establecer una similitud en el nacimiento o fuente, sino en los efectos. Los cuasicontratos son obligaciones nacidas de la ley o de la voluntad unilateral, cuyo fundamento general reposa en el enriquecimiento sin causa y en la necesidad de restablecer el equilibrio entre dos patrimonios, de los cuales uno se enriquece y el otro se empobrece, sin que ninguna causa jurdica pueda justificar estos dos fenmenos correlativos. Los cuasicontratos administrativos, manteniendo los caracteres de los cuasicontratos, se rigen por principios, normas e instituciones de derecho administrativos. En el derecho administrativo, se destaca la ley como fuente de estas obligaciones jurdicoadministrativas. 18 los actos jurdicos, en los cuales acta preponderantemente la autonoma de la voluntad;

Enriquecimiento sin causa Se presenta cuando una persona se enriquece patrimonialmente a costa del empobrecimiento de otra, sin que haya existido ninguna causa jurdica que lo justifique. Ante esto, el empobrecido goza de una accin de restitucin. Para que proceda la accin de restitucin, deben darse las siguientes condiciones: Un enriquecimiento del demandado Un empobrecimiento del actor, y La falta de una causa lcita que justifique ese enriquecimiento. Jurisprudencialmente, se exige adems que el demandante carezca de otra accin y que haya actuado de buena fe. El derecho administrativo adopt esta teora general del enriquecimiento sin causa y la posibilidad del resarcimiento de quien se ha visto empobrecido sin causa jurdica, a favor de otro, respondiendo a un criterio de equidad. Esta doctrina ha sido adaptada y parcialmente modificada teniendo en cuenta la participacin en la relacin obligacional resultante, de la administracin pblica y de su sometimiento al derecho pblico. Cuando el enriquecimiento se ha producido a favor del administrado o de un tercero, por un hecho o un acto de la administracin, y a costa de sta, los principios del derecho civil tienen aplicacin directa y la obligacin est preponderantemente regida por el derecho privado. Cuando el enriquecimiento ha ocurrido a favor de la administracin pblica, siendo un administrado o un tercero quien pretende el resarcimiento, aparece la teora de derecho administrativo del enriquecimiento sin causa, sobre la base de los siguientes principios: El enriquecimiento a favor de la AP debe consistir en una utilidad o servicio que redunde en beneficio directo o indirecto del inters pblico. El beneficio obtenido por la AP debe corresponder a una relacin causal que lo ligue al correlativo empobrecimiento del administrado y no debe existir ninguna causa jurdica que justifique la obtencin de aquel beneficio. No debe existir otro medio o modo jurdico de que el administrado obtenga la compensacin o resarcimiento. No debe existir ninguna norma jurdica aplicable a la AP que prohba o impida el pago de la suma en que deba consistir tal resarcimiento. El acto o servicio que dieron origen al enriquecimiento ilcito de la AP, debe ser necesario; o sea, debe tratarse de actos o servicios que la administracin tiene que cumplir en su actividad administrativa. La simple utilidad producida a favor de la AP no basta, dentro de la teora del enriquecimiento sin causa, sino que es necesario adems, que se justifique la necesidad del acto o servicio que dio lugar a ella. Esa necesidad resulta de medios, circunstancias y condiciones de oportunidad, razonables. El resarcimiento compensatorio debe ser restringido a lmites estrictos. Gestin de negocios

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Aparece cuando una persona, no obligada por contrato ni por ninguna representacin legal, realiza de manera espontnea una gestin til para otro. Tiene una relacin muy estrecha con el enriquecimiento sin causa ya que ambos institutos estn fundamentados por la misma idea de equidad. Tambin guarda gran similitud con el mandato, aunque la diferencia esencial entre ambos se deriva de que el mandato es un contrato (con un acuerdo de voluntados), mientras que la gestin de negocios es un acto unilateral que no requiere el consentimiento del otro. Los requisitos para que exista la gestin de negocios, son los siguientes: Que no haya mandato Que el gestor se proponga hacer un negocio de otro y obligarlo eventualmente Que se trate de un acto o actos que pueden ser jurdicos o materiales Que no haya oposicin del dueo del negocio Que la gestin haya sido til Que se trate de un asunto lcito Que no se trate de un acto personalsimo Que la gestin no haya sido hecha como una liberalidad.

El predominio del inters pblico en el derecho administrativo, lleva a singularizar la gestin de negocios. Esta puede tener lugar entre un agente pblico y la administracin, en beneficio de sta. Los funcionarios y empleados pblicos, tienen una obligacin y un deber general de atender y llevar adelante los negocios e intereses de la AP, que ataen al inters pblico. Por lo tanto, tales actitudes estn impuestas por las normas que regulan el desempeo y ejercicio de la funcin y del empleo pblico, las cuales pueden prever para tales supuestos, compensaciones o gratificaciones para los agentes pblicos, lo cual hace innecesario recurrir a la figura de la gestin de negocios, que queda excluida. Empleo til Ubicado entre la gestin de negocios y el enriquecimiento sin causa, se configura cuando una persona, sin ser mandatario ni gestor de negocios, realiza gastos en provecho o utilidad de otra persona. En el empleo til no interesa la intencin con que se haya hecho el gasto, sino la utilidad de la inversin. En el derecho administrativo se ha aceptado y recogido este instituto. La actividad administrativa puede ser til para un administrado, lo que tiene lugar cuando la AP cumpliendo un accionar que le es propio, llega a favorecer o mejorar diferenciadamente el patrimonio de ese particular, incluso excediendo su especfico cometido. Por ejemplo, despus de extinguir un incendio, los bomberos remueven los escombros y salvan o mejoran cosas o elementos de un tercero. La AP, en ese supuesto, puede ejercer la actio in rem verso, sobre la base de la actividad y el gasto extraordinario llevado a cabo. Los particulares tambin pueden llegar a beneficiar a la AP mediante gastos o servicios que impliquen para ellos una disminucin patrimonial. Para que tenga lugar la accin in rem verso por la existencia de un empleo til, es indispensable que el gasto no slo haya sido eficiente y

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aprovechable, sino que igualmente haya sido necesario; tiene que coincidir con un inters pblico que la AP tena que atender y no lo hizo.

Pago de lo indebido Se presenta cuando alguien paga algo que no debe, es decir, cuando tiene lugar la realizacin de un pago sin causa. La ley concede a quien pag, el derecho de repetir lo pagado en esas condiciones. En el CC existen tres supuestos diferentes del pago indebido: Pago por error Pago sin causa Pago hecho por una causa ilcita o contraria a las buenas costumbres. La teora del pago de lo indebido ha sido adptada en el derecho administrativo, dentro de los lineamientos que resultan del enriquecimiento sin causa administrativo, y puede tener lugar en dos supuestos diferentes: Cuando es la AP quien pretende haber pagado sin causa, tal pretensin llevara a general el derecho de aquella de repetir contra el particular que recibi el pago. La declaracin de la carencia de causa del pago efectuado debe ser hecha en la forma pertinente, con arreglo a las normas que rigen la materia, de modo que la administracin no pueda actuar materialmente contra el particular, sin que tal declaracin se haya efectuado y est firme. La repeticin de lo pagado no excluye la responsabilidad disciplinaria de los agentes pblicos que llevaron a cabo esos pagos indebidos. El pago indebido debe ser diferenciado del pago ilegal, que tiene lugar cuando el pago de la administracin, an cuando fuera debido, se hizo trasgrediendo las normas administrativas. Cuando son los administrados o terceros quienes han pagado indebidamente a la AP, la pretensin de repetir podr tramitarse conforme a lo que al respecto dispongan las normas de procedimiento administrativo, sin perjuicio de que puedan aplicarse, en caso de negativa, las que dan lugar a la intervencin de los rganos judiciales. Antigua jurisprudencia CS, exiga que hubiera un PROTESTO: para que pudiera abrirse la accin de repeticin, era preciso que al tiempo del pago, ya sea antes, simultneamente o inmediatamente despus de l, se hubiera efectuado la protesta correspondiente. Este requisito contrara los fundamentos jurdicos que sustentan la teora del pago sin causa. Ejemplo: si un impuesto o contribucin han sido declarados judicialmente inconstitucionales o ilegales, es obvio que el pago de los mismos fue hecho sin causa y que el Estado obtuvo con ellos un enriquecimiento sin causa que debe resarcir. En base a la doctrina de la confianza legtima, con buena fe y sentido comn, se supone que el Estado acta siempre de una determinada manera. EXTINCIN DE LAS OBLIGACIONES ADMINISTRATIVAS Conforme el derecho civil, las obligaciones se extinguen de diferentes modos clasificados en dos grupos:

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1.

modos normales: Aquellos que llegan a la extincin por el cumplimiento de la

obligacin: novacin, compensacin, transaccin, confusin y vencimiento del plazo resolutorio. 2. Modos anormales: Aquellos que extinguen la obligacin, sin que sta llegue a cumplirse: la renuncia de los derechos del acreedor, la remisin de la deuda, la imposibilidad del pago, el cumplimiento de la condicin resolutoria, la anulacin de los actos que la hubiesen creado y la prescripcin liberatoria. Estos modos de extincin de las obligaciones son aplicables, en su esencia, a las obligaciones administrativas. VAS DE HECHO Cuando un hecho administrativo no est habilitado por un acto administrativo, da lugar a un ilegtimo accionar de la Administracin, conforme el art. 9 de la Ley 19.549. Art. 9 (VAS DE HECHO): La administracin se abstendr: a) De comportamientos materiales que importen vas de hecho administrativas lesivas de un derecho o garanta constitucionales. b) De poner en ejecucin un acto estando pendiente algn recurso administrativo de los que en virtud de norma expresa impliquen la suspensin de los efectos ejecutorios de aqul, o que, habindose resuelto, no hubiere sido notificado. El art. 9, ha receptado normativamente las vas de hecho administrativas , esencialmente como un lmite a la actuacin administrativa. El principio de legalidad, pauta de modo global la actividad administrativa y, consecuentemente, todos los actos de la Administracin pblica. Sean stos de ejecucin jurdica o material, son subordinados a una norma habilitadora. Cuando la administracin pblica quebranta este principio y promueve operaciones materiales limitativas o cercenadoras de los derechos y garantas individuales carentes de aquella base sustentadora, se est en presencia de una va de hecho. Esta situacin genera, como principales efectos, la ilicitud del obrar administrativo y la consiguiente responsabilidad patrimonial de la administracin pblica. El derecho administrativo reposa sobre una estructura bipolar que, tericamente debe conjugar los privilegios de la administracin pblica y las garantas del particular. La va de hecho consiste siempre en un comportamiento material realizado por la Administracin pblica, ejecutado ineludiblemente por ella misma. La mayor parte de las operaciones administrativas requieren una decisin jurdica previa (AA). Si esta decisin no ha llegado a dictarse y, por lo tanto, falta la cobertura que autoriza y delimita los alcances de la ejecucin, el particular afectado se encuentra privado de las garantas del debido proceso adjetivo (art. 1 inc.f) Ley 19.549) e impedido de ejercer los remedios que el ordenamiento jurdico estatuye para impugnar la decisin administrativa. Dentro de esta situacin (va de hecho tpica), encuadran tambin por especial previsin de la ley de procedimientos administrativos, las hiptesis contempladas en el inc.b) del art. 9, referidas a la ejecucin de un acto administrativo estando pendiente algn recurso de los que en virtud de norma expresa

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implican la suspensin de los efectos ejecutorios y la ejecucin de un acto administrativo pendiente de notificacin. Al margen de la inexistencia del AA, la irregularidad del comportamiento material de la Administracin puede provenir: De la incoincidencia entre el acto administrativo y la ejecucin material. De las modalidades de la ejecucin. La produccin de una va de hecho genera como efecto principal la paralizacin de la jurisdiccin contencioso administrativa para entender en el juzgamiento de todas las cuestiones que de aqulla se deriven, trasladadas a una jurisdiccin distinta.

Los contratos administrativos pueden ser: CONTRATO DE OBRAS PBLICAS: locacin de obra (contrato, pago, recibo) CONCESIN DE OBRA PBLICA: hacelo, explotalo y, as, cobrs el trabajo hecho. CONTRATO DE SUMINISTRO: compraventa administrativa. CONTRATO DE SERVICIOS PBLICOS. DEFINICIN DE CONTRATO: segn el art. 1137 CC, hay contrato cuando varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de voluntad comn, destinada a reglar sus derechos. Los contratos producen dos efectos jurdicos fundamentales: Reglan derechos de carcter patrimonial. Su fin debe ser crear, modificar, transferir o extinguir obligaciones. CARACTERES Es un acto jurdico entre vivos Bilateral: en el caso del contrato administrativo tenemos la voluntad del Estado u otro ente que ejerza la funcin administrativa y la de un particular u otro ente pblico. De carcter patrimonial El Estado realiza actividades con el fin de satisfacer al bien comn y al de los administrados; dicha actividad puede hacerla de dos formas: 1) Por s mismo 2) A travs de la colaboracin de un particular. CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Y CONTRATOS DE DERECHO COMN DE LA ADMINISTRACIN Hay contratos externos e internos. Dentro de los contratos EXTERNOS estn los tratados internacionales. Dentro de los contratos INTERNOS, estn los contratos de derecho comn y los administrativos.

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La Administracin puede celebrar contratos de derecho comn (civil o comercial) o contratos administrativos, con las caractersticas especiales de ellos (objeto, fin pblico, clusulas exorbitantes, etc.). Ejemplos: Contratos administrativos: concesin de servicios pblicos, de obras pblicas, emprstitos, etc. Contratos de derecho comn de la Administracin: se rigen por el derecho privado (CC): contrato de compraventa de accesorios, locacin de cosas, alquilar un inmueble a un particular, etc. Existen distintas teoras que surgieron con el fin de identificar los contratos administrativos: Por la finalidad de los mismos, que debe perseguir el bien comn. No sera apta porque, los contratos comunes hechos por la administracin, tambin pueden tener como fin el bien comn. La licitacin pblica: modo que la Administracin establece para la preseleccin del contratista. Esto deriva en una igualdad ante la ley, transparencia y proteccin de intereses legtimos. El criterio de la licitacin pblica tiene que ver con los montos de los contratos. Cuando los montos son elevados, ser pblica; cuando los montos sean pequeos, privada. Si los montos son muy elevados, dejarn de ser nacionales y sern internacionales. La contratacin de servicio pblico tambin es relativo al momento de identificar un contrato administrativo. El rgimen de clusulas exorbitantes, en donde las clusulas del contrato exceden el rgimen normal de las disposiciones de un contrato civil, puede ser una teora correcta. Las clusulas de un contrato administrativo (totalmente vlidas en l), resultaran leoninas en un contrato civil. La teora de la doctrina argentina establece que el contrato administrativo es un acuerdo de voluntades entre la administracin pblica y un particular, regido por el derecho administrativo total o parcialmente, en el que existen prerrogativas a favor de la administracin en la ejecucin, interpretacin y extincin de dicho contrato, sin alterar la ecuacin econmico-financiera. El contrato puede extinguirse por parte de la Administracin. Esta goza de la prerrogativa del IUS VARIANDI. Este hace que el contrato administrativo sea mutante a favor de la administracin. Tiene que haber una franja de razonabilidad en el IUS VARIANDI (potestad exorbitante de la Administracin). La mutabilidad es una de las caractersticas de este tipo de contrato. DEFINICIN DE CONTRATO ADMINISTRATIVO Marienhoff: es el acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, celebrado entre un rgano del Estado en ejercicio de las funciones administrativas (PE, PL o PJ) que le competen, con otro rgano administrativo, o con un particular o administrado, para satisfacer necesidades pblicas. Segn este autor, habr contrato administrativo: cuando su objeto sea administrativo o cuando tenga clusulas exorbitantes de derecho privado.

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Cassagne: es todo acuerdo de voluntades, generador de obligaciones, celebrado por un rgano estatal en ejercicio de la funcin administrativa, caracterizado por un rgimen exorbitante del derecho privado susceptible de producir efectos con relacin a terceros. Los contratos administrativos tienen aspectos especiales: Una de las partes intervinientes es una PERSONA JURDICA ESTATAL. Su objeto es un FIN PBLICO Tienen CLUSULAS EXORBITANTES del derecho privado (aquellas que otorgan a la Administracin derechos sobre su cocontratante que seran nulos o ilcitos dentro del derecho privado o aquellas que otorgan al cocontratante particular poderes sobre otros terceros). Teora sobre la existencia de los contratos administrativos La teora negativa, sostiene que estos contratos no existen por tres razones: 1. Porque al no haber autonoma de la voluntad (normas preestablecidas), no hay acto bilateral, sino unilateral de la Administracin. 2. Porque no hay igualdad entre las partes (la administracin est por encima del contratista) 3. Porque su objeto puede ser algo que no est en el comercio (prohibido en los contratos comunes). La teora positiva sostiene que existen siempre que una de las partes sea la Administracin, que su fin sea satisfacer la utilidad pblica y que existan clusulas exorbitantes del derecho privado. CARACTERES DE LOS CONTRATOS ADMINISTRATIVOS Formalismo: es imprescindible cumplir con las formalidades exigidas por ley sobre el procedimiento para celebrar el contrato: Antes de su confeccin (pliego de condiciones) Durante (el acto de adjudicacin) Posterior a l (su aprobacin) Tambin debe cumplirse con las formas para perfeccionar dicho contrato: manifestacin recproca de las voluntades, las notificaciones de la aceptacin, de la adjudicacin, etc. Estos contratos se hacen normalmente por escrito. Clusulas exorbitantes del derecho privado: son clusulas que en los contratos privados se consideran clusulas ilcitas porque traspasan el mbito del derecho privado y de la libertad contractual. Basan su validez en las prerrogativas pblicas que tiene la Administracin y su lmite es no violar la CN y ser aplicadas con razonabilidad. Ejemplos: a) La falta de libertad contractual: se reemplaza la autonoma de la voluntad por el principio de legalidad (el contratista debe aceptar o no las condiciones del contrato dado por ley, sin discutirlas) b) Est siempre el inters pblico sobre el privado. c) La desigualdad jurdica entre las partes

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d) La administracin estatal tiene facultades de direccin y control permanente respecto a cmo el contratista cumple con el contrato; tambin tiene facultades sancionatorias sobre el contratista (pecuniarias, coercitivas o resolutorias). e) Tiene el ius variandi: facultad de la administracin para variar o modificar en forma unilateral las condiciones del contrato (duracin, extensin, etc.), fundada razonablemente en el inters general y manteniendo el equilibrio financiero del cocontratante. f) Posibilidad de ejecucin forzada del contrato: facultad de la Administracin de hacer ejecutar el contrato por un tercero o hacerlo l mismo ante el incumplimiento o mora del contratista. g) Posibilidad de rescisin: puede dejar sin efecto el contrato en forma unilateral (sin ir a la justicia) si lo cree conveniente para el inters pblico (siempre que indemnice al contratista). El cocontratante debe ir a la justicia para rescindir el contrato. h) La administracin queda exenta de responsabilidad por mora en pagar. i) Los derechos y obligaciones son en general intuito personae, salvo que la administracin lo autorice expresamente. Efectos: estos contratos producen efectos jurdicos en forma individual para cada parte (a diferencia del reglamento que produce efectos generales) ELEMENTOS DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO ESENCIALES Deben existir para que haya contrato. Si falta alguno el contrato es inexistente o sin valor. Sujetos o Administracin pblica: persona pblica (EN, Provincias, empresas del Estado, municipios, ente autrquico, etc.); o privada que ejerza la funcin administrativa delegada. o Contratista: persona pblica (estatal o no), o privada.

Voluntad y consentimiento Para que haya contrato se necesitan dos voluntades vlidas opuestas y el consentimiento (exteriorizacin de esas voluntades) Objeto Obligacin que surge del contrato, que consiste en una prestacin de hacer (obra pblica), no hacer o dar (prestar servicio pblico), siempre destinada a satisfacer el inters pblico. Requisitos: Cierto, determinado, lcito, fsica y jurdicamente posible, moral. Mutable. Pueden ser cosas que no estn en el comercio. Causa El motivo del contrato es satisfacer un fin pblico Competencia o capacidad Aptitud legal para obligarse, celebrar y ejecutar el contrato Incapaces para contratar con el Estado

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o o o o Forma

Condenados por delitos dolosos o procesados por delitos contra la propiedad, contra la APN, contra la fe pblica o por delitos de corrupcin. Inhabilitados, fallidos, interdictos y concursados (en principio) Los que no cumplieron con sus obligaciones impositivas y/o provisionales o con las rendiciones de cuentas de la ley 24.156. Los funcionarios pblicos y empresas en donde ellos tuvieran participacin suficiente para formar la voluntad social. Modo concreto en que se documenta o exterioriza la relacin contractual, sirviendo de garanta sobre todo a los particulares. En general es expresa y escrita. NATURALES Estn en el contrato en forma natural, pero las partes pueden dejarlos de lado, por medio de una clusula expresa (ejemplo: pacto comisorio) ACCIDENTALES Normalmente no corresponden a un contrato, pero las partes en forma voluntaria pueden incorporarlos por medio de una clusula expresa (ejemplo: sea). FORMACIN DEL CONTRATO Concurrencia de dos voluntades Generalmente el cocontratante se adhiere a clusulas prerredactadas. Se perfecciona con su suscripcin y firma ETAPAS 1) Precontractual o interna: etapa previa al contrato donde se forma la voluntad administrativa, se va preparando el contrato. Pliego de condiciones: conjunto de documentos escritos que contienen las condiciones del contrato, realizado por la Administracin en base al trabajo que necesita, duracin, presupuesto, etc., para que los futuros oferentes conozcan la actividad que se pide. Este pliego integrar el futuro contrato. 2) Contractual o de ejecucin: se selecciona al contratista que, en general, slo podr adherirse a un contrato prerredactado. Una vez que se unen ambas voluntades queda formado el contrato FORMAS DE ELEGIR AL COCONTRATANTE Sistemas de restriccin 1) Licitaciones (pblicas y privadas): Se tiene en cuenta el factor econmico. La Administracin invita a ofertar y luego que los interesados hacen sus ofertas, elige la ms conveniente econmicamente. Las bases estn en el pliego de condiciones. Debe existir igualdad entre los oferentes. Licitacin privada:

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Slo pueden ofertar personas o entidades que expresamente son invitadas en forma personal y directa a hacerlo por la Administracin. Licitacin pblica: La Administracin invita en forma general al pblico a efectuar propuestas sobre un determinado objeto y condiciones, para seleccionar la oferta ms conveniente. Etapas de la licitacin pblica 1) Interna o de preparacin (pliego de condiciones) 2) Llamado a licitacin (la Administracin invita a ofertar) 3) Oferentes presentan propuestas en tiempo y forma establecido en el pliego 4) Se abren los sobres y se comparan ofertas 5) Se adjudica (se decide cul de las ofertas es la ms conveniente) 6) Se notifica y perfecciona el contrato. 7) Ejecucin del contrato (realizar u obtener el objeto del contrato). Principios a) Libre concurrencia de todos los oferentes b) Publicidad del llamado a licitacin c) Igualdad de todos los oferentes d) Transparencia. Modalidades Con orden de compra abierta Compra informatizada Con iniciativa privada Consolidadas Llave en mano 8) Remate pblico: Compra y venta de bienes en pblico sin lmite de concurrencia y al mejor postor y se adjudica a aqul que ofreci el precio ms alto. Se usa para mercadera de contrabando o que los importadores no retiraron del puerto. 9) Concurso pblico: Se elige al cocontratante teniendo en cuenta la capacidad tcnica, cientfica, cultural o artstica de los que se presentan al concurso. Lo ms importante es la idoneidad de la persona elegida para realizar la prestacin pblica. Se suele usar para contratos de obra pblica, empleo pblico, concesin de servicio pblico, etc. 10) Contratacin directa: Para casos especficos: trabajos personales o que requieran urgencia, reparar vehculos, venta de productos perecederos, material docente o cientfico de poco monto, etc. Libre eleccin La Administracin elige directamente a la persona con la que va a contratar en forma discrecional y slo cumpliendo con dos requisitos: o Publicidad de la eleccin. o Motivacin suficiente del por qu se la eligi

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No hay puja de oferentes ni hay formas previas. DERECHOS Contratistas Percibir el precio en el lugar, tiempo, forma y condiciones pactadas en el contrato. Rescindir el contrato ante un juez si hay culpa de la Administracin. Ser indemnizado cuando la Administracin rescinde por razones de oportunidad, mrito y conveniencia. Mantener derechos pactados en el contrato. Exigir la ejecucin del contrato en trmino y forma debido. Administracin

DEBERES Contratistas Cumplir con su parte del contrato en tiempo y forma Cumplir con el contrato en tiempo y forma: pagar el precio o poner la cosa a disposicin del contratista. Controlar la ejecucin del contrato Hacer intimaciones en caso de faltas (multas) Disponer la caducidad del contrato por incumplimientos graves. Administracin

El control de la Administracin respecto de los contratos administrativos es jurdico, tcnico y econmico (ante la prestacin de cnones, por ejemplo). Los CONTRATOS ADMINISTRATIVOS tienen dos principios Mutabilidad: La Administracin puede modificar en forma unilateral las condiciones del contrato y el contratista deber cumplirlas siempre que sean razonables y no pasen el lmite del ius variandi. Continuidad: Su ejecucin no puede interrumpirse o suspenderse salvo casos excepcionales. SANCIONES AL PROVEEDOR Suspensin Por tres meses: cuando le revocan la adjudicacin por causas imputables a l o cuando no presenta la informacin pedida a la SIGEN. Por un ao: cuando le rescinden el contrato totalmente por su culpa o cuando en un ao se lo rescindieron tres veces parcialmente o cuando no deposit la multa o la garanta pedida dentro del plazo fijado. Por dos aos: cuando se le rescinde el contrato porque entreg bienes o servicios de inferior calidad a la contratada. Inhabilitacin

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Se inhabilita al proveedor que ya fue sancionado varias veces en un corto perodo de tiempo. En general pasados cinco aos desde la inhabilitacin ya puede volver a contratar con el Estado.

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Rizzi 22/04/08 BOLILLA 11: EXTINCIN DEL CONTRATO ADMINISTRATIVO MODOS NORMALES DE TERMINAR CON EL CONTRATO Que se cumpla con el objeto del contrato (construir un colegio) Que termine el tiempo de duracin del contrato (termin la concesin): se cumpli el plazo acordado en el mismo. MODOS ANORMALES DE TERMINAR CON EL CONTRATO: cuando no se termin de cumplir con el objeto ni venci el plazo. Bsicamente son: RESCISIN y RENEGOCIACIN del contrato. Rescisin bilateral: cuando ambas partes de comn acuerdo deciden ponerle fin al contrato. Rescisin unilateral: la Administracin puede terminar el contrato en forma unilateral ante dos casos: Por incumplimiento del contratista: en este caso no debe indemnizar y adems no debe devolver la garanta de cumplimiento de contrato. Por salvaguardar el inters pblico (recordemos que tiene potestad rescisoria); en este caso se debe indemnizar al contratista. Rescate: cuando la AP decide ponerle fin al contrato en forma unilateral por motivos de oportunidad, mrito y conveniencia y asume en forma directa la ejecucin. Se debe indemnizar al contratista por los daos y perjuicios causados por la ruptura. Desaparicin del objeto del contrato Fuerza mayor: son las circunstancias ajenas a las partes que tornan imposible continuar con el contrato o cumplirlo en trmino. Hecho de la administracin: es la conducta de la administracin que le impide al contratista continuar con el contrato o cumplirlo en trmino. El Estado debe indemnizar al contratista. Hecho del prncipe: es el acto lesivo de cualquier rgano estatal que puede modificar las clusulas o condiciones del contrato lesionando as los derechos del contratista (alterar el rgimen de importaciones y exportaciones), provocando la imposibilidad definitiva de seguir con el contrato. El Estado debe indemnizar al contratista. Imprevisin: aquellas circunstancias extraordinarias y sobrevivientes ajenas a la voluntad de las partes, que alteran la ecuacin econmica del contrato perjudicando al contratista (inflacin imprevista o depreciacin de la moneda). Para estos casos, en donde se interrumpe la ejecucin del contrato, la AP debe usar los medios para lograr que se cumpla sin llegar a la rescisin. Puede darse, por ejemplo, una RENEGOCIACIN del contrato. Renuncia: es la forma de extinguir el contrato, pero slo aplicable a determinados contratos (empleo pblico, por ejemplo) Caducidad: se interrumpe un contrato que est siendo aplicado, ejecutado, ante un incumplimiento del contratista de sus obligaciones contractuales. Los efectos de esta caducidad rigen para el futuro desde el da que se la notific al contratista.

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Rizzi 22/04/08 BOLILLA 12: DISTINTOS TIPOS DE CONTRATOS ADMINISTRATIVOS CONTRATO DE OBRA PBLICA (Ley 13.064) Es el contrato administrativo a travs del cual la AP le encarga a una persona (fsica o jurdica) que realice una obra destinada al uso colectivo (sea en forma directa o indirecta), a cambio de un precio en dinero (se asemeja a la locacin de obra del derecho privado). Contratada por la Administracin, la persona fsica o jurdica se encarga de la construccin, conservacin o demolicin de una obra pblica, conforme las condiciones establecidas, a cambio de un pago. Objeto: La obra pblica es todo bien mueble, inmueble u objeto inmaterial realizado por el Estado mismo o por cuenta de l con el fin de obtener la satisfaccin de un inters pblico. Puede ser tambin la realizacin de trabajos o servicios a la industria. Existen dos formas de realizar una obra pblica: Que la obra sea construida por la Administracin. Que la obra sea construida con la intervencin de particulares (a travs de un contrato de obra pblica o de concesin de obra pblica) Plazo: indica la duracin de la relacin jurdica. Puede ser explcito o implcito; determinarse en base al inicio de la obra o a la culminacin de la misma. Seleccin del cocontratante: Para su seleccin, suele emplearse el sistema de la licitacin pblica (salvo casos en donde la ley indica otro procedimiento ya sea porque la obra es de poco monto, o los trabajos son urgentes, o se exige capacidad artstica o tcnica del cocontratante, etc.). El cocontratante debe estar inscripto en el Registro Nacional de Constructores de Obras Pblicas para poder presentarse a la licitacin pblica. La administracin realiza el aviso de la licitacin con las caractersticas de la obra que se licita, lugar, quin licita, dnde se retiran las bases, lugar y hora de la licitacin, importe de la garanta. Se presentan las ofertas en sobre cerrado y luego se abren y se elige la propuesta ms conveniente segn las bases de la licitacin. (Se adjudica la obra y se firma el contrato de obra pblica). Existen dos garantas para la Administracin, que forman parte de sus prerrogativas: Garanta de aporte: mediante el depsito del 1% (segn Rizzi), del monto total del contrato. Garanta del contrato: garantiza que se ejecute mediante el depsito del monto del contrato entero, antes de iniciar la obra. Cuando se inicia la obra, se designa un representante tcnico por parte del cocontratante y, la AP, designa un director de obra que se encargar de controlar la misma y de emitir las rdenes de servicios dadas por el Estado. Sistemas de ejecucin o de pago de obras pblicas

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 Por unidad de medida o precio unitario: la obra se divide en porciones con un precio para cada una. En el precio por unidad de medida, se establece la cantidad de metros cuadrados de obra a realizar. En el precio unitario se determina la cantidad de obra a realizar. La ventaja es que la administracin puede producir cambios porque le va pagando por etapas. Se usa para grandes obras. Es el sistema ms usado ya que se paga la obra a medida que se realiza y en perodos generalmente mensuales. El contratista debe presentar en cada oportunidad (generalmente una vez por mes) el certificado de obra (documento que expide la Administracin al contratista n donde dice el precio por pagarse de cada unidad) y con ese ttulo puede hacer efectivo lo que se le adeuda. Por ajuste alzado: se contrata una obra ya definida por un precio total fijo y ya indicado en el contrato. Antes de empezar la obra ya se calcula el precio total de la misma (slo puede ser modificado excepcionalmente como la teora de la imprevisin ante casos de inflacin imprevista) Se usa para obras pequeas. Coste y costas: el Estado paga costos (mano de obra, materiales, etc.), y costas (pagarle al contratista). Se usa para situaciones de urgencia. Caracteres del contrato: es bilateral, oneroso, formal (forma escrita y con firma), nominado, sucesivo. Se formaliza por la firma del contrato por las partes. Derechos y obligaciones de las partes Derechos de la Administracin o A exigir la ejecucin debida al contratista o A inspeccionar y controlar la obra Derechos del contratista o cocontratante o A que la administracin cumpla con sus obligaciones o A que le paguen el precio acordado (se le paga a medida que va presentando las certificaciones de los adelantos parciales) o Puede rescindir el contrato si la Administracin suspende por ms de tres meses la ejecucin de la obra o modifica el contrato en ms del 20% de su contenido. o A que la administracin le reciba la obra ya sea en forma total, parcial, provisoria o definitiva ya que el plazo de garanta culmina con la recepcin definitiva de la obra. Hasta que eso no sucede, el adjudicatario tiene que seguir mantenindola. Obligaciones del contratista Ejecutar la obra en tiempo y forma Responder por defectos de la obra (durante su ejecucin y conservacin, y hasta que la Administracin la reciba definitivamente).

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Luego de firmar el contrato, deber garantizar su cumplimiento con un depsito de 5% del monto del contrato. A medida que se le va pagando debe apartar un porcentaje para el Fondo de reparos cuyo fin es cubrir cualquier vicio de construccin que aparezca (tanto el depsito como el fondo se devuelven con la recepcin definitiva de la obra).

Soportar las modificaciones del contrato por parte de la Administracin siempre que no supere el 20% ni la sustancia del contrato. Es responsable por la mala ejecucin de la obra, caso en que la Administracin puede ordenar su demolicin y nueva construccin a cargo del contratista.

Obligaciones de la Administracin Pagar el precio a medida que se va realizando la obra (generalmente es mensual) Si modifica el contrato, no puede variar el precio ni la naturaleza del mismo, ni el 20% de ste porque, en ese caso, el contratista tiene derecho a rescindir. Debe afrontar toda variacin imprevista de los elementos que determinan el costo de la obra (precio de materiales y repuestos, mano de obra, combustibles), causados por situaciones de emergencia (se aplica la teora de la imprevisin), ley 12.910: Reconocimiento de variacin de costos. Recibir la obra: la recibe el director de la obra y, si considera que la obra est inconclusa o con vicios de construccin, puede negarse a recibirla. Hay dos clases de recepcin: 1) Provisional: se recibe la obra y se estudia y revisa durante el plazo de garanta (en donde el contratista es responsable por el mantenimiento y conservacin de la obra y por cualquier clase de defecto que pudiera tener) 2) Definitiva: pasado el plazo de garanta se recibe en forma definitiva y a partir de ese momento el contratista slo responde por ruina de la obra. Extincin del contrato Modo normal Que se cumpla con el contrato (se termina la obra y se cobra el precio) Vence el plazo de duracin del contrato (habr multas o extincin) Extincin por acuerdo de partes Desaparicin del objeto Rescisin por fuerza mayor, hecho de la administracin o del prncipe. Rescisin por fraude, grave negligencia o ejecucin demorada del contratista Rescisin por parte de la AP por razones de oportunidad, mrito y conveniencia a favor del inters pblico. Rescisin por parte del contratista. Modos anormales

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Contrato de obra pblica por accesoriedad: son los contratos realizados por extensin del contrato principal, indispensables para que la obra pblica pueda realizarse (transporte de materiales para construir la autopista; demoler un inmueble en donde luego se har la obra pblica). CONCESIN DE OBRA PBLICA Es el contrato por medio del cual la AP le encarga a una persona (fsica o jurdica), la realizacin de una obra pblica y a cambio le permite la explotacin de dicha obra construida, por un tiempo determinado. El contratista construye a su costo y riesgo la obra y la explota en su beneficio, cobrndose de los beneficiarios, contribuyentes o usuarios de la obra. La obra pertenece al Estado pero la explotacin por el tiempo acordado la tiene el concesionario. Ejemplo: autopista con peaje. Diferencia entre concesin y obra pblica En el contrato la administracin paga al contratista el precio de su trabajo. En la concesin, la financiacin de la obra corre por cuenta del usuario al pagar por el peaje, por las mejoras, etc. La concesin dura lo necesario para que el concesionario pueda cobrar los gastos que tuvo ms sus ganancias. Esto debe estar pactado en el contrato. La eleccin del concesionario en general se hace por licitacin pblica pero puede contratarse en forma directa. El concesionario debe conservar el estado de la obra durante la concesin. Peaje: el concesionario construye la autopista y luego cobra a cada auto que la usa un precio (peaje), con el cual cubre los gastos de su construccin y mantenimiento y, adems, obtiene una ganancia. En el contrato debe estar detallado el monto del peaje y la forma de cobrarlo. Es un contrato aleatorio que puede llegar a renegociarse a travs de: Subsidios Aumento de tarifas (para cubrir costos de manutencin del peaje). Con las tarifas se da una relacin contractual entre la empresa y el Estado (regida por clusulas), y otra entre la empresa y el usuario (reglamentada por las tarifas dictadas por el PE). peaje. El objeto del contrato puede consistir en dos cosas: Construccin, conservacin, explotacin de una obra pblica a travs del cobro del peaje. Explotar, administrar, reparar, ampliar, conservar o mantener obras ya existentes, para que con el dinero obtenido por el cobro del peaje, se construyan o conserven otras obras vinculadas con aquella. Prolongacin de la explotacin del perodo de concesin. El peaje es constitucional siempre que haya otra va de trnsito alternativa que no cobre

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Tarifa del peaje: debe compensar la ejecucin, modificacin, ampliacin o servicios de administracin, reparacin, conservacin o mantenimiento de obra ya existente y la ejecucin, explotacin y mantenimiento de obra nueva.

CONTRATO DE SUMINISTRO Es un contrato de compraventa administrativo, similar a la contrato de compraventa civil. La particularidad es que la prestacin est sujeta a ensayos o pruebas como condicin suspensiva, por parte del Estado. Es el contrato administrativo a travs del cual la AP le encarga a una persona o entidad, la provisin de ciertos elementos o cosas (bienes muebles, generalmente fungibles o consumibles, estndar o producidos en serie), destinadas al consumo de un servicio propio o para realizar sus funciones de utilidad pblica. El particular se encarga de suministrarle dichas cosas por su cuenta y riesgo a cambio de un precio. Caractersticas Se hace generalmente por licitacin pblica El oferente debe inscribirse en el Registro de Proveedores del Estado. En el contrato deben detallarse las cantidades que se deben suministrar, lugar y forma de entrega. El contratista es responsable por vicios redhibitorios por tres meses, luego de la recepcin definitiva y puede rescindir el contrato si la Administracin no quiere recibir el suministro sin fundamento vlido. Criterios para proceder a la preseleccin y adjudicacin o Precio ms barato o Si el precio es el mismo, se privilegia la industria nacional. Esto protege la produccin nacional pero genera prdida de la competitividad y precios inflados. o Si el precio es el mismo y las industrias son todas nacionales o todas extranjeras, se privilegia la calidad de lo suministrado. Diferencia con el contrato de obra pblica En el contrato de suministro el objeto es la entrega de bienes ya construidos o inventados, es decir que son cosas estndar (resmas de papel oficio) En el contrato de obra pblica lo que se pide es por encargo especfico y exclusivo (resmas de papel oficio con el logo del Estado en colores) EMPRSTITO PBLICO Por medio de este contrato, el Estado recauda dinero (recursos extraordinarios) emitiendo documentos pblicos (ttulos o bonos) para solucionar as, problemas de emergencia o para invertir en proyectos que generen riqueza en el futuro.

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Esos documentos son puestos a la venta y los particulares los compran. Cada vez que uno de esos ttulos vence, el Estado debe devolverle al particular el precio que pag por ese documento ms interese, y el particular le devuelve su documento. Definicin de emprstito: prstamo oneroso de dinero que el Estado obtiene de los administrados segn normas vigentes y por el cual debe pagar intereses. Clases de emprstitos: externos (cuando los ttulos se colocan fuera del pas), o internos (cuando se colocan dentro del pas).

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BOLILLA 9: EL REGLAMENTO (se repite en la bolilla 2) Rizzi 01-04-08 REGLAMENTOS Definicin de Gordillo: declaracin unilateral realizada en ejercicio de la funcin administrativa que produce efectos jurdicos generales en forma directa. Definicin de Cassagne: acto unilateral que emite un rgano de la administracin pblica creador de normas jurdicas generales y obligatorias que regula situaciones objetivas e impersonales. CARACTERSTICAS DEL REGLAMENTO Acto unilateral; Que produce efectos jurdicos generales (a diferencia del acto administrativo que produce efectos jurdicos para casos concretos); En forma directa; Puede ser dictado por cualquiera de los tres poderes (ya que los tres pueden ejercer la funcin administrativa, aunque en el caso de los poderes legislativo y judicial slo ser sobre su funcionamiento y organizacin interna); Es una actividad materialmente legislativa. Es ley material (ya que es general, abstracto y obligatorio, con alcances directos e inmediatos y son emanados de un rgano estatal). Se le llama decretos a los dictados por el PE; resoluciones a los de autoridades subordinadas al PE (ministros); ordenanzas a los de rganos municipales. Acto administrativo (AA): acto de disposicin particular que se agota con su cumplimiento (ejemplo: el nombramiento de un empleado). Tiene un destinatario puntual. La facultad potestativa del PE respecto de los reglamentos tiene, histricamente, dos tesis: Teora de los poderes propios: sostiene que las funciones surgen de una habilitacin constitucional. Esta es la tesis consagrada. Teora de la delegacin de poder: el PE slo acta cuando la ley lo autoriza. Esta tesis es de dcadas atrs. JURISDICCIN Los tres poderes tienen delegacin de potestad reglamentaria Existen facultades reglamentarias: Reservadas: las cuales slo corresponden a las provincias. Delegadas: corresponden a la Nacin porque son delegadas a ella por las provincias. Concurrentes: concurren potestades reglamentarias lo que suscita colisiones. Esto genera un conflicto de poderes en el que siempre gana la Nacin. Son temas de competencia que resuelve la CS. LMITES A LA POTESTAD REGLAMENTARIA La potestad reglamentaria es la facultad de dictar los reglamentos. Existe un: Lmite formal que es la Regla de la competencia: el rgano debe ser competente (conforme el art. 3 CC: con aptitud legal para obrar), para dictar el reglamento de que se trate. Los decretos

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son del PE, las disposiciones, corresponden al Jefe de Gabinete y, las resoluciones, a los ministros. Puede haber una descentralizacin de la potestad reglamentaria: en el caso, por ejemplo de los entes reguladores de servicios pblicos; o una delegacin de dicha potestad, por ejemplo, cuando se delega a rganos inferiores. Lmite sustancial donde, por ejemplo, existe una subordinacin a la ley (un reglamento no puede contradecirla). Adems, no se pueden regular determinadas materias reservadas al PL. por ejemplo, los derechos constitucionales slo los reglamenta el congreso, as como los derechos individuales. TIPOS DE REGLAMENTO Hasta la reforma del 94, existan slo los decretos reglamentarios. Ahora se incorporan expresamente (ya que existan de hecho), tres clases ms. Hay 4 clases de reglamentos, conforme los arts. 76 y 99 CN: Decretos reglamentarios o de ejecucin Reglamentos autnomos Reglamentos delegados Decretos de necesidad y urgencia Decretos de ejecucin (art. 99 inc. 2 CN) Este artculo seala la facultad del presidente de la nacin de dictar los decretos reglamentarios de las leyes que sanciona el Congreso, completndolas y detallando lo necesario para su aplicacin. El lmite es no alterar el espritu de esa ley (es decir que se subordina a ella), la cual entra en vigencia aunque no se haya dictado su correspondiente reglamento. Por lo tanto, reglamentan leyes sin alterar su espritu (principio de razonabilidad art. 28 CN). Segn Linares, es un principio de justedad. Hay una relacin secundum legem respecto de la ley. Reglamentos autnomos (art. 99.1 CN) Segn Marienhoff y Cassagne, son aquellas normas generales que dicta la administracin, sobre materias que pertenecen a su zona de reserva, es decir, sobre temas privativos de su competencia no regulados por una ley. Para dictarlos no se aplica una ley sino la misma CN. Para otros autores, como Gordillo, esta zona de reserva de la administracin no existe. Estos reglamentos surgen cuando no hay ley sobre un tema. La ley de ministerios organiza a quin le compete pero, bsicamente tiene que ver con el poder de polica sobre el orden y la seguridad, que corresponde al PE como jefe del pas. El congreso tiene una facultad residual que, si no es ejercida, la ejerce el PE. Un ejemplo son los edictos de la Polica Federal cuando el presidente era jefe de la ciudad de Buenos Aires. Actualmente, estos edictos fueron reemplazados por el Cdigo de Convivencia Urbana.

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Segn Marienhoff, la zona de reserva administrativa, es la zona que el legislador no puede invadir pero, de hecho, la invade. Por lo tanto, los reglamentos autnomos no surgen de dicha zona de reserva. Segn Hutchinson, los reglamentos autnomos regulan materias compartidas en las que no existe ley. Por lo tanto, hay una competencia compartida. No existe una reserva de potestad autnoma ya que la ley puede regular todas las materias. No es, de todos modos, un reglamento comn. Reglamento delegado o de integracin (art. 76 CN) Se llama delegacin al traspaso que hace una autoridad con determinado poder, del ejercicio del mismo a otra autoridad o persona. De esta forma, el Congreso dicta leyes marcos y le suele delegar al PE la facultad de completarlas por medio de los reglamentos delegados (sin los cuales esa ley marco no puede entrar en vigencia) El art. 76 nos indica que se prohbe la delegacin legislativa (total o propia) en el PE. Pero da una excepcin: Podr delegarse siempre que se trate de temas relacionados con la administracin o emergencia pblica. Siempre que esa delegacin se ejerza por un tiempo determinado y segn las pautas del Congreso. Esto significa que la delegacin no puede recaer sobre materias como penal, tributaria, electoral, etc. La emergencia debe estar definida en la ley, se debe perseguir un fin pblico y el plazo de caducidad (establecido por el Congreso) le indica al presidente hasta cundo podr ejercer las funciones legislativas delegadas. Nunca se cumple. Clases de delegacin legislativa segn la doctrina: Delegacin total o propia: cuando el PL le transfiere al PE la funcin de dictar una ley, es decir que le delega la potestad legislativa (esta delegacin est prohibida, salvo la excepcin del art. 76) Delegacin impropia: cuando el PL le transfiere al PE la tarea de reglar los detalles necesarios para la ejecucin de las leyes (como determinar la conveniencia del contenido o su aplicacin material). Esta es una forma de ejercer el poder reglamentario del art. 99.2. Estos reglamentos integran la ley (praeter legem; o sea, paralelo a la ley) y su disposicin se suma al mismo texto legal, habilitado por el Congreso. Reglamento de necesidad y urgencia (art. 99.3 CN) Este artculo nos indica que el PE puede dictar suposiciones de carcter legislativo (siguiendo la teora de Montesquieu de la divisin y control recproco entre poderes), pero da EXCEPCIONES a ese principio general de divisin de poderes: El PE podr dictar reglamentos de necesidad y urgencia ante casos excepcionales en donde: Fuera imposible aplicar el mecanismo de la CN para sancionar leyes (ante una grave crisis o riesgo social, por ejemplo)

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Siempre que los temas de esos reglamentos no sean sobre materia: Penal Tributaria Electoral Partidos polticos Tienen que darse tres cosas: circunstancias excepcionales por motivos de necesidad y urgencia. O sea, cuando es imposible esperar el trmite de sancin de ley. Para que un reglamento de necesidad y urgencia dictado por el PE tenga validez, deber: Ser aprobado por los ministros, conjuntamente con el Jefe de Gabinete. Pasados 10 das de la emisin del decreto, el Jefe de Gabinete deber someterlo a una Comisin Bicameral Permanente, quien tendr 10 das para analizarlo y elevar un dictamen al plenario de cada Cmara para que lo traten expresamente. El Congreso debe dictar una ley especial (con la mayora absoluta de la totalidad de los miembros de cada Cmara) que diga si el decreto es vlido o no. No se acepta la sancin tcita del Congreso. La ley 19.549, en su art. 24, menciona: * La impugnacin judicial de los reglamentos: directa (cuando se impugna el reglamento) e indirecta (cuando se impugna el acto de aplicacin); * La impugnacin administrativa. Principio de inderogabilidad singular: los actos reglamentarios no pueden modificar pautas establecidas en el reglamento. Un AA (acto particular) no puede modificar el reglamento. Reglamentos internos: tienen efectos y validez dentro de la administracin.

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