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Apuntes de Derecho Procesal Civil.

Teora y prctica

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Gabriel Hidalgo-Andrade

2006 [2011] Gabriel Hidalgo-Andrade Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica En: Slideshare.net Quito, Ecuador pp. 1-103. ISBN: en trmite gabrielhidalgoandrade@hotmail.com

APUNTES DE DERECHO PROCESAL CIVIL


TEORA Y PRCTICA
GABRIEL HIDALGO-ANDRADE* *Abogado. Mster (c) en Derecho Constitucional por la Universidad Andina

Simn Bolvar, Ecuador. Mster (c) en Ciencias Polticas de la Facultad Latinoamericana de Ciencias Sociales, FLACSO-Ecuador. Becario del Programa de Estudios Polticos. Ex docente en Derecho Administrativo y en Ciencia Poltica en la Universidad Internacional del Ecuador, UIDE. Autor del libro La Falsedad del Poder: Re-pensar nuestra realidad poltica desde los textos y contextos cotidianos a la venta en Librimundi1, Mr. Books y Abya Yala en Quito. Columnista ininterrumpidamente desde enero de 2005 hasta la actualidad en el Diario La Hora en Ecuador y desde el 2004 en noticieros radiodifundidos, acumulando ms de doscientos artculos de divulgacin publicados. Fue presidente de la Asociacin Escuela de Derecho y de la Federacin de Estudiantes Universitarios.

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Gabriel Hidalgo-Andrade

A mis profesores, honorables jueces civilistas: ngel Romero Ochoa y Ramiro Arvalo Malo

Este trabajo es absolutamente gratuito. Por favor, ctalo en tus trabajos acadmicos, artculos y monografas de la siguiente manera: Hidalgo Andrade, Gabriel. Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica. Quito, 2006. Disponible en www.slideshare.net. Acceso: dd/mm/aa.

Captulo I

DERECHO PROCESAL SUCESORIO


1. PASOS A SEGUIRSE EN EL BENEFICIO DE INVENTARIO. Definicin y objeto del beneficio de inventario Formalidades propias del inventario Forma de Inventario solemne Contenido del Inventario Personas que pueden acogerse al beneficio de inventario. Efectos jurdicos del beneficio de inventario. 2. LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS. Definicin de los ejecutores testamentarios. Concepto. Definicin. Obligaciones generales del Albacea Atribuciones de los albaceas Pago de deudas. Venta de bienes hereditarios Comparecencia en Juicio Tenencia de bienes 3. PERSONAS HABILITADAS PARA SER ALBACEAS. Capacidad para ser albacea Obligatoriedad del cargo del albacea 4. LA PARTICIN Definicin. Concepto Clases de particin Particin por el causante Particin convencional. Particin judicial 5. LOS RDENES SUCESORIOS.

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El orden sucesorio. El primer orden sucesorio El segundo orden sucesorio. El tercer orden sucesorio El cuarto orden sucesorio 6. PRCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO, NUNCUPATIVO O PBLICO. Testamento abierto o nuncupativo 7. PRCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO CERRADO 8. LAS DONACIONES REVOCABLES. Las donaciones revocables. Concepto Clases de donaciones revocables 9. DONACIONES ENTRE CNYUGES Y DONACIONES POR CAUSA DE MATRIMONIO. Donaciones entre cnyuges Donaciones por causa de matrimonio Formas y solemnidades que deben observarse 10. PRCTICA CIVIL: MODELO DE MINUTA DE HIPOTECA ABIERTA SOBRE PREDIO URBANO 11. PRCTICA CIVIL: ACTA DE ALISTAMIENTO Y AVALO DE BIENES SUCESORIOS: Personas y funcionarios obligados a concurrir a esta diligencia: Documentos que deben presentarse en el acta:

Captulo II CASO DE JUICIO ORDINARIO: LA LESIN ENORME


12. PRCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA DEMANDA DE LESIN ENORME Ante qu juez se propondr la demanda de lesin enorme ? Qu se debe plantear? Qu debe hacer el juez en caso de parentesco en primer grado de consanguinidad con la parte actora? Qu debe hacer el demandado en caso de no excusarse el Juez? 13. PRCTICA CIVIL: MODELO DE PROCURACIN JUDICIAL: Con esta procuracin, podr el abogado convenir adjuntando nicamente este poder que le de su cliente?, o necesita clusula especial? 14. PRCTICA CIVIL: DEMANDA POR LESIN ENORME Escrito de la demanda Auto de aceptacin a trmite: Acta de citacin personal
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15. PRCTICA CIVIL: ESCRITO PARA SOLICITAR QUE SE CITE POR LA PRENSA AL DEMANDADO Confesin judicial 16. PRCTICA CIVIL: EXTRACTO QUE DEBE PUBLICARSE EN LA PRENSA PARA CITAR AL DEMANDADO 17. PRCTICA CIVIL: ESCRITO EN QUE LA ACTORA COMUNICA AL JUEZ EL FALLECIMIENTO DEL DEMANDADO Y SOLICITA QUE SE CUENTE CON SU HEREDERO. 18. PRCTICA CIVIL: CERTIFICADO DE DEFUNCIN 19. PRCTICA CIVIL: PETICIN DE LA ACTORA SOLICITANDO SE CITE AL HEREDERO CONOCIDO EN EL DOMICILIO DE SU MADRE. Hasta qu fecha puede contestar la demanda el accionado o demandado en esta causa? 20. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE CONTESTACIN A LA DEMANDA QUE PRESENTAR EL SR. JUAN ANTONIO MERINO TORRES: EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIAS 21. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA, Y PLIEGO DE POSICIONES, PARA SOLICITAR LA CONFESIN DEL DEMANDADO. Pliego de posiciones en sobre cerrado que deber absolver el seor Juan Antonio Merino Torres, a peticin de la seora Mara de los ngeles Mariduea Veloz: 22. PRCTICA CIVIL: ESCRITO SOLICITANDO POR SEGUNDA VEZ QUE EL TESTIGO CONCURRA A RENDIR LA CONFESIN JUDICIAL. 23. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA A NOMBRE DE LA PARTE ACTORA EN EL QUE SOLICITA LA RECEPCIN DE LA DECLARACIN DE CUATRO TESTIGOS. 24. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN EL QUE LA PARTE DEMANDADA PRESENTA SUS TESTIGOS Y ADEMS SOLICITA QUE SE REPREGUNTE A LOS TESTIGOS DE LA PARTE ACTORA. 25. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA PRESENTA LOS DOCUMENTOS QUE RESPALDAN SUS AFIRMACIONES. 26. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE DEMANDADA REARGUYE DE FALSOS Y OBJETA LA LEGITIMIDAD DE LOS DOCUMENTOS PRESENTADOS. 27. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA SOLICITA LA COMPARECENCIA DE LOS OTORGANTES DE LOS DOCUMENTOS PRIVADOS.

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28. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA SOLICITA LA PRCTICA DE UNA INSPECCIN JUDICIAL. 29. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN QUE LA PARTE DEMANDADA PIDE EN LA INSPECCIN JUDICIAL SE DETERMINE LA UBICACIN DEL BIEN Y OTROS PORMENORES. 30. PRCTICA CIVIL: MODELO DE INFORME PERICIAL DE UNO DE LOS INTERVINIENTES. 31. PRCTICA CIVIL: MODELO DE SENTENCIA 32. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE RECURSO DE APELACIN 33. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE FUNDAMENTACIN DEL RECURSO DE APELACIN INTERPUESTO. 34. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE INTERPOSICIN DEL RECURSO DE CASACIN.

Captulo III CASO DE JUICIO ORDINARIO: TITULO EJECUTIVO DE ACCIN VENCIDA


35. DEMANDA POR COBRO DE TITULO EJECUTIVO CUYA ACCIN HA PRESCRITO 36. PRCTICA CIVIL: LA RECONVENCIN 37. PRCTICA CIVIL: TRMINO DE PRUEBA Y SENTENCIA

Captulo IV PROCEDIMIENTO EN EL JUICIO EJECUTIVO


38. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE DEMANDA EN EL JUICIO EJECUTIVO 39. PRCTICA CIVIL: DILIGENCIAS PREVENTIVAS Y CAUTELARES Demanda solicitando la prohibicin de enajenar un predio 40. PRCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA FASE DE EJECUCIN DE LA SENTENCIA: Modelo de auto de adjudicacin 41. PRCTICA CIVIL: DEMANDA DE CONCURSO DE ACREEDORES

Captulo V
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CASO DE JUICIO ORDINARIO: PROCEDIMIENTOS FAMILIARES


Puede alguien volver a demandar a su esposo en juicio de alimentos? Qu debe hacer el demandado para lograr que se extinga el pago de una de las pensiones alimenticias? 42. PRCTICA CIVIL: DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Acta de la audiencia de conciliacin:

Captulo VI CASO DE JUICIO VERBAL SUMARIO


43. PRCTICA CIVIL: El seor Juez que conoce el caso, frente al allanamiento, Debe dictar sentencia o continuar con la sustanciacin del proceso? 44. PRCTICA CIVIL: EMISIN DE LA SENTENCIA 45. BIBLIOGRAFA SUGERIDA:

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Captulo I

DERECHO PROCESAL SUCESORIO


1. PASOS A SEGUIRSE EN EL BENEFICIO DE INVENTARIO. Definicin y objeto del beneficio de inventario El beneficio de inventario, en palabras de Guillermo Cabanellas de Torres en su Diccionario Jurdico Elemental, es el derecho que tiene el heredero de no quedar obligado a pagar a los acreedores del difunto ms de lo que importe la herencia, con tal que haga inventario formal de los bienes en que consiste. De tal manera que, se limita la responsabilidad del heredero hasta el monto de lo que reciba; dicho de otro modo, la responsabilidad del heredero es intra vires. Por el contrario, la aceptacin pura y simple, sin el beneficio, extiende la responsabilidad extra vires, o sea que el heredero tendr que pagar las deudas y cargas con sus bienes propios si los de la sucesin no resultan suficientes. Consecuentemente, podemos decir que el beneficio de inventario es un derecho exclusivo al heredero, que goza de esta alternativa a ms de la aceptacin o repudio del legatario, y que tiene por objeto poner un lmite a la responsabilidad del heredero que acepta la herencia. La razn que justifica el beneficio de inventario consiste en un sentido de equidad: no sera razonable que la muerte de un padre, de un hermano u otro pariente al que se hereda, produjera adems del natural dolor, el efecto de sufrir un perjuicio econmico, por tener que pagar deudas ajenas con bienes propios. Genricamente, la aceptacin de la herencia con beneficio de inventario resulta un trmino medio entre la aceptacin pura y simple y el repudio de la herencia, pero se aproxima ms a la aceptacin simple. Formalidades propias del inventario De conformidad con el Art. 1298 del CC. para la formacin del inventario solemne se aplicar lo prevenido a los asuntos concernientes a las tutoras y curaduras

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reguladas por los artculos 425 y siguientes del mismo texto normativo, y lo que en el Cdigo de Procedimiento Civil se observa para los inventarios solemnes. Seguidamente anotar de modo sucinto las particularidades de este caso.

Forma de Inventario solemne

El inventario deber elaborarse ante el secretario y testigos, en la forma que el Cdigo de Procedimiento Civil a continuacin observa:

El heredero bajo tutela o curadura, o el menor que no este representado, formar el inventario con asistencia de las personas que los representen, del secretario del juzgado, de dos testigos y del perito o peritos, y no concurrir el juez sino a solicitud de algn interesado. (Art. 643 CPC)

En los casos restantes, ser suficiente que los interesados formen el inventario en presencia del perito o peritos y de dos testigos. (Art. 644 CPC)

Contenido del Inventario Se mencionar todos los bienes races y muebles de la persona particularizndolos uno a uno (Art. 425 CC), los ttulos de propiedad, las escrituras pblicas y privadas, los crditos y deudas del pupilo, los libros de comercio o de cuentas, y en general todos los objetos presentes, exceptuados los que fueren conocidamente de ningn valor o utilidad, o que sea necesario destruir con algn fin moral (Art.426). Personas que pueden acogerse al beneficio de inventario.

En el anlisis de las personas que pueden acogerse a este beneficio, es preciso mencionar que todo individuo es libre de aceptar una herencia con beneficio de inventario, mientras no pierda este beneficio por culpa o por caducidad. De manera que las personas que aceptan simple y llanamente la herencia, ya no pueden acogerse al beneficio, pues su aceptacin simple ha hecho caducar la opcin que tenan de acogerse a l. Tambin pierden el beneficio de inventario, quienes hubieren omitido de mala fe hacer mencin en el inventario de cualquier 8

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objeto sucesorio o hubieren inventado deudas que no existen (Art. 1301). Otro motivo que origina la prdida del derecho al acogerse al beneficio consiste en hacer acto de heredero, sin previo inventario solemne. ( Art. 1290). Tambin estn obligados a acogerse al beneficio una serie de personas e instituciones. En primer lugar, el Estado y en general los incapaces. Si hay varios coherederos, y uno o algunos aceptan con beneficio, todos quedan obligados a aceptarlo con el mismo, segn dice el Art. 1293.

En conclusin, a pesar de la libertad que el Cdigo reconoce a todo heredero para acogerse o no al beneficio de inventario, hay una serie de personas e instituciones a las que el derecho protege ms, obligndolas a recibir con este beneficio, que limita su responsabilidad. Esta facilidad para la aceptacin, indirectamente favorece a los acreedores. En cambio, no pueden acogerse al beneficio de

inventario, los legatarios; stos solamente pueden aceptar simplemente o repudiar.

Para continuar con la indagacin de los pasos en la elaboracin del inventario, y con precedente en el tema que en este instante nos ocupa, es indispensable referirnos a las personas que intervienen en el inventario. De manera que de conformidad con lo declarado por el Art. 1300 del Cdigo Civil, tendrn derecho de asistir al inventario el albacea, el curador de la herencia yacente, los herederos presuntos testamentarios o abintestato, el cnyuge sobreviviente, los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su crdito, o sus representantes por expresa disposicin mediante escritura publica o privada. Todas estas personas tendrn derecho de reclamar contra el inventario en lo que les pareciere inexacto. Efectos jurdicos del beneficio de inventario. Durante la explicacin de los conceptos fundamentales sobre este asunto, se ha demostrado que el efecto principal del beneficio de inventario es: limitar la responsabilidad del heredero que acepta y se acoge al beneficio, hasta el monto de lo que le corresponda en la herencia. No obstante, las deudas, legados y dems cargas no pesarn sobre el patrimonio del heredero, sino que se cubrirn con los bienes de la sucesin. El beneficio de inventario produce una separacin de los
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patrimonios del causante y del heredero. El Cdigo confiere tambin a loe acreedores el derecho de impedir la unin de ambos patrimonios, mediante el beneficio de separacin. Ahora bien, el heredero que acepta con beneficio de inventario, queda en una situacin peculiar, por la cual tiene que administrar el haber hereditario, casi como si se tratara de cosa ajena. Sin embargo, el heredero que acepta con beneficio de inventario es verdadero heredero, lo mismo que el heredero que acepta lisa y llanamente la herencia. El heredero puede tambin hacer abandono de los bienes recibidos del de cuius, a favor de los acreedores, y, en este caos, ellos asumirn la administracin pudiendo encomendarla a uno de ellos o a un extrao. El heredero debe pagar las deudas y los legados segn sean cobrados, y si se presentan simultneamente dar preferencia a aquellos que tengan privilegio o prelacin conforme a la ley. En el pago de las deudas y cargas hereditarias o testamentarias, puede presentarse el caso de que el mismo heredero se a la vez acreedor de la sucesin. En este caso si se producir confusin y extincin de la obligacin. Si llegare al extremo del embargo de los bienes para el pago de las deudas, nada impide que el heredero pueda hacer ofertas en la pblica subasta para pagar con sus propios bienes el valor de la cosa subastada y con el precio de la que se pagarn las deudas. La limitacin de la responsabilidad del heredero se produce no propiamente por el solo beneficio de inventario, sino por ste ms correcta administracin y el cumplimiento de las reglas para la enajenacin de los bienes, especialmente de los inmuebles; pues de no cumplir stas, la responsabilidad del heredero se volvera a extender hasta sus bienes propios. 2. LOS EJECUTORES TESTAMENTARIOS. Definicin de los ejecutores testamentarios. Concepto. Definicin.

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De la ejecucin y pleno cumplimiento de la voluntad del testador, se encargan naturalmente a los propios herederos, pero puede haber uno de ellos u otra persona que sin ser heredero, reciba la especial misin de velar por la ejecucin de lo dispuesto en el testamento. As, el ejecutor testamentario o albacea es quien tiene a su cargo cumplir y ejecutar lo que el testador ha ordenado en su testamento, u otra forma de disposicin de ltima voluntad. As lo corrobora la disposicin del Art. 1315 del Cdigo Civil. De hecho, el albaceazgo es la

institucin destinada a asegurar el cumplimiento de lo ordenado en la ltima voluntad del causante y garantizar la conservacin de los bienes dentro de las exigencias legales. En el albaceazgo hay un mandato conferido por el testador al albacea para que lo ejerza despus de su muerte; mandato que se perfecciona por la aceptacin expresa o tcita del encargo por parte del nombrado. Funcin que desempean los ejecutores testamentarios

Obligaciones generales del Albacea

De acuerdo a lo prescrito por el Art. 1327 del Cdigo Civil, es responsabilidad del albacea: Velar sobre la seguridad de los bienes. Es decir, hacer que se guarden bajo llave y sello el dinero, muebles y papeles, mientras no haya inventario solemne; y Cuidar de que se proceda a este inventario, con citacin de los herederos y de los dems interesados en la sucesin; salvo que, siendo todos los herederos capaces de administrar sus bienes, determinen unnimemente que no se haga inventario solemne. Pero para enfatizar con mayor profundidad en el contexto de este asunto, es necesario involucrarnos aun ms en la explicacin del Dr. Juan Larrea Olgun, que encontramos en el texto bsico, y con precedente en el Cdigo Civil, entender de modo ms detallado este tema. As, debemos recalcar que para el ejercicio de las atribuciones, el albacea puede y debe intervenir en:

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Las medidas de seguridad iniciales y el la formacin del inventario, despus, Administrar los bienes, con el objeto de liquidar el patrimonio, pagando las deudas, cumpliendo los legados y dems cargas, y Finalmente entregar los bienes a los herederos. Esto ltimo, generalmente, cuando ya se haya verificado la peticin, sin son varios.

A continuacin una explicacin un ms detallada que cumple con los fines didcticos antes mencionados.

Atribuciones de los albaceas

Primeramente conviene advertir que el Cdigo admite la pluralidad de albaceas y dispone que si son varios, son solidariamente responsables, de donde se deduce que deben actuar de consuno, del mismo modo que sta previsto para el caso de mltiples guardadores. Queda claro que el testador puede nombrar uno o varios albaceas y que si designa ms de uno le queda la opcin de imponerles una administracin conjunta o bien puede separarla dedicando a cado uno una parte de los bienes que deba administrar.

Para el cumplimiento de estas finalidades suele ser til el conferir al albacea la tenencia de los bienes; esto lo puede establecer el testador, pero no es indispensable. En cualquier caso, se trata de mera tenencia y no de posesin, ya que sta corresponde a los herederos desde el instante de la muerte del causante. Conservacin y seguridades Los bienes de la sucesin deben quedar claramente bajo la responsabilidad de alguien, en todo momento. Si el albacea se le ha conferido en el testamento la tenencia de los bienes, a l le corresponde el guardarlos desde el instante de la muerte del causante. A falta de esta atribucin, la tenencia corresponde a los herederos, y sin varios o aun no han aceptado, habra lugar a que el albacea tome la tenencia aun sin haber recibido ese encargo preciso de parte del testador, se

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deber nombrar un depositario que momentneamente responda por los bienes hasta la aceptacin de unos u otros llamados a dicha tenencia. La tenencia debe haberse asignado sobre todos los bienes y si fuera solamente restringida a algunos de ellos se procedera a la declaracin de herencia yacente. Pago de deudas. El albacea no solamente ha de conservar los bienes hereditarios, sino que debe recaudar lo crditos y pagar las deudas, incluidos los legados, dentro de los lmites y con las modalidades que seala la ley y cumpliendo lo dispuesto por el testador.

Las deudas pueden ser satisfechas en dos momentos diferentes: antes de la particin o despus de ella.

El pago antes de la particin, el albacea debe hacerlo con le concurso del los herederos, lo cual explica porque dicho pago diminuye toda la masa hereditaria y afecta al derecho de todos los coparticipes, ellos deben consentir, considerando si es o no correcto realizar esos pagos. Adems de considerar que puede haber un orden que deba guardarse, por respeto a los privilegios o prelacin de crditos y, al observarse estas normas, se gravara ms a los herederos.

Aquellos que no deben ser satisfechos por uno de los sucesores en concreto, sern pagados por el albacea, sacado las cosas o dinero necesarios del caudal hereditario en su conjunto, tal como lo ordena el Art. 1333.

Si no se han pagado las deudas antes de la particin , ser preciso dejar constancia en la misma particin de cmo se van a satisfacer esas obligaciones, para lo cual, normalmente se destinarn ciertos bienes: una hijuela especial equivalente al monto de las deudas conocidas. El albacea deben por consiguiente, velar porque se dispongan las cosas de modo que los acreedores o legatarios sean cubiertos en sus crditos.

Si no se ha dado los avisos por la prensa o no se ha establecido esos bienes reservados para pagar las deudas, el albacea, lo herederos y ls tutores o curadores,
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que hayan incumplido tales obligaciones, sern responsables ante los acreedores, es decir, que tendrn que cancelar las deudas con sus propios bienes y no ya con los de la herencia

La obligacin de pagar las deudas, termina con la duracin del cargo; durante l, se le puede exigir al albacea el pago, si no se ha hecho en este tiempo, despus, exclusivamente responder los herederos. Y si los acreedores dejan pasar tiempo sin cobrar pueden perder su derecho por la prescripcin extintiva.

Venta de bienes hereditarios La necesidad de pagar las deudas u otras obligaciones testamentarias, peden conducir a la venta de bienes, como est previsto en los artculos 1336 y 1337.

Los herederos pueden oponerse a la enajenacin de los bienes, pero solamente entregando el dinero necesario para cancelar las deudas.

Tambin debe guardarse un orden razonable: vender primero los muebles, y si no son suficientes, se pasa a la enajenacin de inmuebles.

La forma de la venta, es la misma que la exigida para la enajenacin de los bines de menores u otros incapaces sometidos a guarda, se prohbe, como en aquellos casos, que le albacea o su cnyuge o parientes cercanos o socios del comercio adquieran los bienes que se venden. Comparecencia en Juicio

Como hemos ido explicando, el albacea cumple un oficio de administrador y ejecutor de la voluntad del causante y para estos actos tiene que actuar en nombre y representacin de la herencia, considerada como un patrimonio universal, casi como una persona jurdica.

Se entiende que la participacin de los herederos presentes es necesaria para litigar contra un tercero, pero, puede suceder que el albacea tenga que defender la

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validez del testamento contra los herederos quienes sean precisamente los que impugnen la validez y entonces no cabe pedir que cuente con la anuencia de ellos.

Tambin esta aceptada por el derecho la comparecencia del albacea el juicio de inventarios o de aposicin de sellos, ya que estas diligencias tienden a hacer posible la justa ejecucin de la voluntad del causante.

Si el albacea fuere demandado, con prescindencia de los herederos, o en acciones judiciales distintas de las que acabamos de resear, tendra que presentar la excepcin de ilegitimidad de personera pasiva, pues l no tiene la representacin para esos asuntos.

Tenencia de bienes

El testador puede disponer que el albacea asuma la tenencia de sus bienes o no los tenga. Tambin puede darle la tenencia de una parte de esos bienes o de uno solo. Esta amplia facultad de disposicin, permite al causante asegurar como mejor le parezca el cuidado de su haber para que pase a los sucesores.

La tenencia no implica posesin. La posesin corresponde a los herederos, y la adquieren desde el momento de la muerte del causante, si bien su reconocimiento slo se produce al aceptar la herencia y, de modo judicial, por la sentencia de posesin efectiva.

Finalmente, la administracin de los bienes le da derecho a la remuneracin, y si no esta est dotado de la tenencia de los bienes, propiamente no puede administrarlos ni le corresponder remuneracin

La tenencia no implica una excepcin, sino que las facultades del albacea quedan ms definidas y precisadas por la equiparacin al curador de bienes y no le ponen en una situacin de privilegio o de mayor desembarazo para administrar y cumplir la voluntad del causante.

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3. PERSONAS HABILITADAS PARA SER ALBACEAS. Capacidad para ser albacea El Art. 1317 categricamente, excluye del albaceazgo a los menores y a los que no pueden ejercer una tutela o curadora, remitindose a los artculos 536 y 537. El Art. 536 declara incapaces para toda tutela o curadora a los que carecen de la capacidad jurdica general, y dems a otras personas menos idneas para desempea un cargo de confianza, por defectos fsicos o morales. El Art. 537 se establece la incapacidad para las guardas de una serie de personas por razn de su profesin o cargo , que se consideran demasiado absorbentes e importantes de modo que no tendran la posibilidad de dedicarse de manera competente al cumplimiento del albaceazgo. No estn comprendidos en estas incapacidades especiales los eclesisticos. Lo mismo sucede respecto de los guardadores, el albacea cesa en su cargo si sobreviene una causa de incapacidad. Obligatoriedad del cargo del albacea El albacea nombrado puede rechazar libremente el cargo comienza diciendo el Art. 1320; pero da una falsa impresin de absoluta libertad, ya que agrega en el siguiente inciso: Si lo rechazare sin probar inconveniente grave, se har indigno de suceder al testador, con arreglo al Art. 1035, inciso segundo. De tal manera, podemos decir que el ejercicio del albaceazgo resulta obligatorio, en principio, y slo por excepcin se permite excusarse.

El Art. 1035 a su vez dice: Son adems indignos de suceder el tutor o curador que, nombrado por el testador, se excusare sin causa legtima; y, el albacea que, nombrado por el testador, se excusare sin probar inconveniente grave. Hay cierta diferencia: los guardadores slo pueden excusarse por las causas expresamente sealadas en la ley; mientras que el albacea, debe probar inconveniente grave , que no se precisa o enumera en qu casos sea admisible y queda al criterio del juez el aceptarlo o no aceptarlo.

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La sancin por la no aceptacin sin motivo grave, o por la renuncia sin motivo grave, consiste en la indignidad para heredar la testador.

El albacea heredero, que propuso y obtuvo la anulacin del testamento que le nombraba albacea no se ha excusado, ni equivale a esta conducta a una excusa sin fundamento, ni le somete a la sancin de indignidad, pudiendo muy bien suceder al mismo causante por la sucesin intestada.

El cargo no es transmisible ni delegable a los herederos del albacea, a menos que el testador haya concedido expresamente la facultad de delegarlo.

4. LA PARTICIN. Definicin. Concepto Guillermo Cabanellas considera que la particin de la herencia es el derecho que los herederos, sus acreedores y todos los que posean en la sucesin algn derecho declarado por las leyes, tienen para pedir divisin de bienes dejados por el causante. Con mayor rigurosidad el Dr. Larrea Olgun demuestra que: Se llama particin al procedimiento privado o judicial, por que se termino a un estado de comunidad de bienes. Se produce la particin de cualquier caso en que exista condominio, indivisin o comunidad de bienes, como sucede en los caso de herencia, cuando hay ms de un heredero, de la terminacin de la sociedad en general, y ms especficamente, de la sociedad conyugal, as como en otras circunstancias en que una misma cosa o conjunto de cosas pertenecen a varios sujetos. La particin se sujeta a la ley vigente a al tiempo de la muerte del causante, declara el Art. 7, numeral 17. Por analoga, debemos concluir que las otras divisiones de bienes se sujetan a la ley vigente al momento en que se produce la causa de dicha paricin, por ejemplo cundo termina la sociedad conyugal. Al respecto el Art. 1360 declara: Ninguno de los coasignatarios de una cosa universal o singular estar obligado a permanecer en la indivisin. La particin del objeto asignado podr siempre

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pedirse con tal que los coasignatarios no hayan estipulado lo contrario:No puede estipularse proindivisin por ms de cinco aos; pero cumplido este trmino podr renovarse el pacto:Las disposiciones precedentes no se extienden a los lagos de dominio privado, ni a los derechos de servidumbre, ni a las cosas que la ley manda mantener indivisas, como la propiedad fiduciaria.

Hay, pues, una prohibicin de obligarse a la particin indefinida o por tiempo que supere los cinco aos, aunque, mediante sucesivos pactos, de cinco aos, se puede prolongar por mucho tiempo el estado de indivisin. El pacto que comprometiera a la indivisin por tiempo superior al de un lustro, sera nulo en cuanto al exceso del plazo, en lo que pasara de los cinco aos. El artculo trascrito menciona las leyes que prohben dividir. Entre stas prohibiciones, sta la del patrimonio familiar, mientras los destinatarios- generalmente, hijos de los constituyentes-, son menores de edad. Pero an esta prohibicin, que figura en el Art. 857, es relativa, ya que, con permiso del juez, existiendo causa justa y con audiencia del Ministerio Pblico, se puede proceder tambin a la divisin del patrimonio familiar. Clases de particin a. Particin por el causante Literalmente, nuestro Cdigo Civil declara en el artculo 1361: Si el difunto ha hecho particin por acto entre vivos o por testamento, se pasar por ella, en cuanto no fuere contraria a derecho ajeno. Indudablemente, ya que se respeta la voluntad del causante para nombrar herederos o legatarios y dejarles ciertas cuotas o bienes precisos, tambin corresponde reconocerle el derecho de efectuar la particin de sus bienes entre los beneficiarios de la sucesin. Pero esto se debe entender con dos limitaciones, una de orden legal y otra de orden prctico. En primer lugar, dicha particin no se admitir que viole la ley, que prive de sus derechos a los legitimarios o deje sin resguardo a los acreedores. La particin hecha por el de cuius mediante testamento, parece ms fcil que por acto entre vivos. Por acto entre vivos se pueden hacer donaciones que constituyan

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herencia anticipada y estas donaciones revocables, se confirmaran solo con la muerte y normalmente por acto testamentario, mientras que, si son irrevocables trasferirn la propiedad ya en vida del donante y solamente podran anularse o reducirse si es que el propietario ha dispuesto en trminos que exceden a sus posibilidades legales. Tambin hay que recordar que si el donante ha dispuesto excesivamente de sus bienes hasta el punto de exceder la parte de libre disposicin y afecta a las legtimas y mejoras, tendrn que colasionar los bienes donados para formar el lote completo que corresponda a los asignatarios forzosos. Estaramos en tal caso en una particin contraria a derecho ajeno, y no valdra en cuanto perjudica a otras personas. La particin hecha por el causante, sea por acto entre vivos o por testamento, no se limita en nuestro derecho solamente a la distribucin de los bienes entre los hijos y los descendientes, sino que podra abracar a otros parientes y aun extraos. b. Particin convencional. Segn el Art. 1368 del Cdigo Civil Si todos los coasignatarios tuvieren la libre disposicin de sus bienes y concurrieren al acto, podrn hacer la particin por s mismos, o nombrar de comn acuerdo un partidor: Si no se acordaren en el nombramiento, el partidor ser designado por sorteo, segn lo dispuesto en el Cdigo de Procedimiento Civil. Hay por consiguiente dos formas de particin convencional procediendo directamente a dividirse los bienes entre los coparticipes, o bien designando de comn acuerdo al partidor. Si no se ponen de acuerdo ni el uno ni el otro, les queda el recurso a la particin judicial, que comenzar con le sorteo del juez que ha de actuar. Para que sea posible la particin convencional o extrajudicial, se requiere que todos los coasignatarios tengan libre disposicin de sus bienes, es decir, que si hay uno o ms menores, otros incapaces o ausentes que no tengan representante presente, se requiere cumplir un requisito adicional: la previa autorizacin judicial que ordena el artculo 439 a todo tutor o curador. Pero si se trata de

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menores que se hallen bajo la patria potestad de su padre o made, stos les representan y aunque los hijos de familia no tengan la libre administracin, cabe que sus padres convengan extrajudicialmente en la particin, en la que solamente se requerir que sea aprobada por el juez, una vez hecha. c. Particin judicial Resulta obligatoria la particin judicial en los siguientes casos: a). Cuando no ha sido hecha por el causante y los herederos no se han puesto de acuerdo entre s; b). Cuando entre los coparticipes hay uno o ms sujetos a tutela o curadora; c). Cuando alguno de los sucesores se halle ausente o desaparecido, de modo que sus bienes estn sujetos a curadora. La particin judicial presenta mayores garantas de imparcialidad y de observancia del derecho, de modo que los ttulos que obtienen los beneficiarios les servirn mejor para ulteriores negocios o transacciones.

Pero tambin trae consigo inconvenientes. Suele ser ms costosa que la verificada por acuerdo de las partes; dar fcilmente lugar a la subasta abierta de los bienes o a su sorteo, con los eventuales perjuicios para la familia o se atribuyen a veces, a quienes no son aptos para utilizarlos etc. Por esto, varios autores sealan los procedimientos a los que frecuentemente se recurre para evitar las particiones judiciales obligatorias: renovar el pacto de indivisin hasta que el ms joven de los herederos llegue a la mayora de edad; realizar transacciones voluntarias que se someten a la aprobacin judicial; vender los bienes y dividirse el dinero.

Dice el Art. 1369: Si alguno de los coasignatarios no tuviere la libre disposicin de sus bienes, la particin necesariamente ser judicial, para su validez:El curador de bienes del ausente, nombrado en conformidad al Art. 1277, inciso final, le representar en la particin, y administrar los que en ella se le adjudiquen, segn las reglas de la curadura de bienes.

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5. LOS RDENES SUCESORIOS.

El orden sucesorio.

En los casos en los que no hay testamento o no es aplicable total o parcialmente la sucesin testamentaria, la ley establece un orden de llamamiento a las personas que pueden recibir el patrimonio del causante. De modo que los de ms prximo orden son preferidos y excluyen a los de orden posterior. Si la herencia no es recibida por ninguno de los comprendidos en un orden, pasa a los del siguiente orden sucesorio.

Son cuatro los rdenes que marca nuestro Cdigo Civil, estos son: 1. Los hijos, 2. Los padres o ascendientes y el cnyuge, 3. Los hermanos; y, 4. El Estado.

El primer orden sucesorio Inicialmente por derecho de preferencia, este primer orden, comprende por igual, a los hijos del causante en la herencia intestada, y posteriormente a los dems descendientes, el cnyuge y el conviviente2. Pero, en caso de sucesin testada, el cuius puede establecer diferencias de modo limitado; y de no ser as, no pueden ser introducidos criterios ajenos de ninguna naturaleza. Desde luego heredan en primer lugar, solamente quienes tienen la condicin de hijos respecto del causante. Puede tener la calidad de hijo la persona concebida fuera del matrimonio que ha sido reconocida voluntariamente por su padre o madre, o la que ha sido declarada judicialmente como tal. Pero de no ser as, jurdicamente ste no es hijo, y de este modo no puede reclamar derecho alguno y consiguientemente no entra en el primer orden sucesorio.

Aunque el art. 1050 se refiere de modo directo solo a los hijos


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En cuanto a los hijos adoptivos, la solucin de la mayor parte de los sistemas jurdicos, y por cierto de nuestro Cdigo Civil, consiste en reconocerles a estos un derecho hereditario, pero no igual al de los hijos propios. En efecto, el hijo adoptivo tiene los derechos y las obligaciones de los hijos propios, exceptuando el derecho de la herencia que rige por norma especial, segn lo prescrito por el art. 344. Ni la adopcin confiere derechos hereditarios, al padre o padres adoptantes respecto del hijo adoptado, ni a los parientes de ninguno con respeto al otro, acorde a lo sealado por el art. 345.

Por otro lado, si el causante deja exclusivamente uno o ms hijos adoptivos y tambin padres, la herencia se divide en dos partes: Una para los hijos adoptivos y otra para los padres. De manera que los adoptivos no excluyen, sino que concurren con los padres del adoptante.

En este primer orden sucesorio, por expresa disposicin del artculo 1050, se pone a salvo, la porcin conyugal; es decir, los hijos no excluyen al cnyuge del causante o a la persona que viva con l en unin monogmica3, sino que concurren con sta. Ms an, la porcin conyugal es un derecho de previa deduccin y esta constituida hasta4 por la cuarta parte de los bienes del causante; es decir, que se asegura antes de atribuir a los otros herederos lo que les corresponde.

El segundo orden sucesorio. El segundo orden sucesorio se produce cuando el causante no ha dejado descendencia o posteridad dice el art. 1051, en este caso la herencia se dividir en dos partes: una para los ascendientes, y otra para el cnyuge o el conviviente de una unin de hecho monogmica5, que ocupar el mismo sitio y con iguales

Para la cual siempre se considera como existente la sociedad conyugal, siempre y cuando se ajuste a las condiciones previstas en la ley 115, vigente desde el 31 de diciembre de 1982. 4 Se dice hasta, porque puede reducirse en el caso que el cnyuge sobreviviente tuviera bienes propios de cantidad suficiente para su subsistencia. 5 Siempre y cuando se ajuste a las condiciones previstas en la ley 115, vigente desde el 31 de diciembre de 1982.

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derechos.

A falta de los ascendientes suceder el cnyuge o conviviente; y

viceversa, en ausencia del cnyuge o conviviente suceder de los ascendientes; pero, habiendo un solo ascendiente del grado ms prximo, suceder este, en todos los bienes o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes.

Los ascendientes de grado ms prximo son los padres del difunto y si uno o ambos de ellos viven, excluyen a los ascendientes posteriores como a los abuelos, bisabuelos, etc. Si no sobreviven ni el padre ni la madre, suceden los otros ascendientes de grado ms prximo, de modo que uno o ms abuelos, excluyen a los bisabuelos y uno o ms bisabuelos excluyen a los antecesores de grado ms remoto. La parte de los ascendientes llamados a suceder se divide entre ellos en porciones iguales. Los ascendientes reciben por cabezas, no por lneas, de modo que si hay, por ejemplo tres abuelos reciben partes iguales; es decir, un tercio cada uno.

El padre o padres del difunto pueden perder su derecho hereditario si han tenido parte en el fraude de falsedad de parto o suplantacin del hijo, tal como lo establece el art. 278. El padre o la madre legtimos as como aquellos que hubieren reconocido voluntariamente al hijo, tienen deberes y derechos correlativos respecto de su descendiente. Por el contrario, la ley quiso sancionar la conducta irresponsable e inhumana de los padres que niegan serlo y solamente llegan a tener esa calidad en virtud de sentencia judicial: en este caso no hay perfecta reciprocidad, puesto que los padres quedan sometidos a tales obligaciones de padres, pero no tienen todos los derechos, incluido el de herencia, frente a sus hijos, como lo dice el inciso final del art. 279.

En cuanto al derecho del cnyuge, en este segundo orden sucesorio, hay que tener en cuenta que se trata de un llamamiento a verdadera herencia en el que el cnyuge recibe simplemente herencia, sin consideracin al volumen de sus bienes propios, a los que haya recibido o los que le corresponda recibir en la liquidacin de la sociedad conyugal. La porcin hereditaria del cnyuge, no esta sujeta a la

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condicin o modalidad alguna: es una herencia, como la de los ascendientes, mientras que la porcin conyugal, es una asignacin forzosa que, en cualquier orden sucesorio, se reconoce al cnyuge sobreviviente que no tenga bienes propios o no los tenga en cantidad suficiente. Por consiguiente, puede suceder que el cnyuge tenga derecho a recibir la porcin hereditaria que le corresponde en este segundo orden, y tambin la porcin conyugal, para asegurarle su congrua sustentacin, o en su defecto escoger entre ambas.

Adems observa una peculiaridad propia de nuestra legislacin civil, consistente en el derecho de uso y habitacin aadido despus del artculo 8516, que trata de mejorar la situacin del viudo o viuda asegurndole un derecho de habitacin en la casa ocupada previamente por el hogar comn. No obstante, nada impide que le cnyuge sobreviviente renuncie a este derecho real de habitacin, puesto que slo mira al inters individual del renunciante y su renuncia no est prohibida por la ley (Art. 11 del Cdigo Civil).

El tercer orden sucesorio Acorde a lo expresado por el Art. 1053, a falta de hijos, descendientes, padres, ascendientes o cnyuge del causante, heredan los hermanos, de modo personal, y los sobrinos, por derecho de representacin7, y conforme a las reglas siguientes:

Si los sucesores fuesen solamente hermanos carnales o solamente medios hermanos, cada uno de ellos recibir partes iguales; y, si el difunto hubiere dejado uno o ms hermanos carnales y tambin uno o ms medios hermanos, cada uno de los primeros recibir una cuota igual al doble de la de cada uno de los segundos.

El Estado suceder en concurrencia con los sobrinos del causante, segn el Art. 1054, cuota que se deducir de la porcin de bienes que corresponda a los
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Introducido por la Ley 53 promulgada en el Registro Oficial 361 de 20 de enero de 1981. Conforme al Art. 1048 del Cdigo Civil.

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sobrinos, y hecha esta deduccin el resto constituir un nuevo acervo divisible entre los sobrinos. La cuota del Estado ser la mitad de esa porcin, si hubiere un solo sobrino; un tercio si hubiere dos; un cuarto si hubiere tres o ms.

Si todos los hermanos del causante viven aun despus de su muerte, o si de alguno de ellos muri antes, pero sin dejar descendencia, heredan nicamente los hermanos, que excluyen a otros parientes ms remotos y al Estado. Si, por el contrario, uno o ms hermanos del causante, dejando hijos, murieron antes de recibir la herencia, estos sobrinos del cuius concurren con sus tos, es decir, con los hermanos del causante, y con el Estado, que entra en la sucesin desde el momento en que hay sobrinos que heredan abintestato.

En el tercer orden sucesorio, se tiene que dividir la herencia entre los hermanos sobrevivientes o entre ellos y los sobrinos, que representan a los hermanos que premurieron. La cuota que corresponda al Estado depende del nmero de sobrinos que deban recibir herencia por derecho de representacin. Esto significa que hay que dividir primeramente la herencia considerando el nmero de hermanos que heredan- directamente o por representacin-, lo cual establecera un primer acero, al que no se refiere directamente la ley, pero que implcitamente aparece por la expresin nuevo acervo divisible.

Ese primer acervo se calcula, conforme al articulo 1053, reconociendo a cada hermano carnal el doble que a cada hermano que solamente lo es por lnea paterna o materna. El Cdigo da la regla matemtica para hacer este calculo: se dividir la herencia multiplicando por dos el nmero de hermanos carnales ms el nmero de medios hermanos.

El derecho sucesorio intestado de los hermanos y sobrinos del difunto se refiere a quienes tienen efectivamente esos grados de consaguinidad y no puede extenderse a los hermanos por adopcin, ni a los hijos de tales hermanos, ya que no son consanguneos. Este derecho de herencia solamente lo admite nuestro
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Cdigo Civil en el primer orden sucesorio, es decir que el adoptivo puede heredar nicamente a su padre o madre adoptantes y conserva los dems derechos hereditarios en su familia de sangre.

El cuarto orden sucesorio Suceder nicamente el Estado, en ausencia de todos los herederos llamados por ley o sucesores abintestato, designados en los artculos precedentes, de acuerdo con el Art. 1055.

A diferencia de lo que lo que ocurre en el tercer orden en donde el Estado concurre con los sobrinos del causante, en este cuarto orden el Estado asiste absolutamente solo como nico sucesor.

La participacin del Estado en las sucesiones intestadas, trae, entre otras consecuencias, la obligacin de hacer inventario solemne, tanto si concurre con sobrinos en el tercer orden como en este cuarto en el que es nico heredero y se produce la nulidad de los actuado, si no se ha citado al Estado en los juicios sucesorios en el que tenga parte.

6. PRCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO ABIERTO, NUNCUPATIVO O PBLICO.

TESTAMENTO ABIERTO O NUNCUPATIVO

CUANTIA: Indeterminada.

En la ciudad de Loja, capital y provincia del mismo nombre, de la Repblica del Ecuador, el da de hoy martes diez de agosto de dos mil cuatro, ante m, doctor GABRIEL GARCA MRQUEZ, notario tercero del cantn Loja; y los testigos

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instrumentales, Federico Garca Lorca, soltero, Jorge Luis Borges, casado; y Jos Clemente Orozco, soltero; todos los testigos mayores de edad, ecuatorianos, capaces segn derecho, portadores de sus respectivas cdulas de ciudadana y certificados de votacin, idneos, vecinos del lugar, y conocidos por m; Comparece el seor ingeniero NEFTAL RICARDO REYES BOSALTO, de estado civil casado, ecuatoriano mayor de edad, capaz segn derecho, portador de su respectiva cdula de ciudadana, en su entero y sano juicio, con el objeto de otorgar su testamento abierto o nuncupativo, de acuerdo a la siguiente minuta: SEOR NOTARIO: En el protocolo de escrituras pblicas a su cargo srvase insertar una de Testamento Abierto, al tenor de las siguientes clusulas: PRIMERA: ANTECEDETES: En la ciudad de Loja, el da de hoy, veintinueve de julio del ao dos mil cuatro, comparece a la celebracin del presente testamento el seor ingeniero NEFTAL RICARDO REYES BOSALTO, portador de la cdula de ciudadana nmeros uno uno cero dos cinco tres ocho dos uno cero (1102538210), de nacionalidad ecuatoriana, nacido en Loja, avecinado e de la Republica del Ecuador y domiciliados en la ciudad de Loja, cantn y provincia de Loja de treinta y seis aos de edad, en pleno uso de su capacidad mental, sin ningn impedimento para contratar, casado con MARA ANTONIETA AGENAAR, con quien procre dos hijos menores de edad, CAMILA SOFIA REYES AGENAAR y JOS PABLO REYES AGENAAR. SEGUNDA: OBJETO: Es mi deseo en pleno uso de mis facultades, otorgar el presente testamento abierto, a favor de mis dos hijos menores de edad Camila Sofa Reyes Agenaar y Jos Pablo Reyes Agenaar, en calidad de legitima efectiva; y de mi esposa Mara Antonieta Agenaar, en su correspondiente porcin conyugal, siendo mi ultima voluntad que el inmueble de mi propiedad, consistente en el departamento signado con el nmero doscientos uno (201) sometido al rgimen de propiedad horizontal, del bloque denominado Ahuaca, ubicado en la calle Orillas del Zamora, entre las transversales Azuay y sin nombre, pertenecientes a la parroquia El Sagrario, del cantn Loja, provincia de Loja, comprendido dentro de los siguientes linderos y dimensiones: Por el norte en la longitud de diecinueve metro (19,0 m), con el paso peatonal y zona de parqueamiento; Por el Sur, en la longitud de parqueamiento; Por el Este, en la longitud de veinte metros treinta centmetros (20,3 m) con el paso peatonal y rea comunal; y, por el Oeste, en la longitud de veinte metros treinta centmetros

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(20,3 m), con la avenida Orillas del Zamora. Cuyos linderos y dimensiones singulares corresponden al departamento nmero doscientos uno (201), con: Por el Norte, con una longitud de seis metros treinta centmetros (6,3 m), con el departamento doscientos dos (202); Por el Sur; en la longitud de seis metros treinta centmetros (6,3 m), con las reas verdes; Por el Este, en la longitud de diez metros quince centmetros (10,15 m), con la grada y rea de circulacin. ARRIBA: en la longitud de setenta y cuatro metros (74,0 m), con los locales comerciales. La superficie total del departamento es de setenta y nueve metros cuadrados veinticinco centmetros cuadrados (79,25 m2), con un rea de construccin de setenta y cuatro metros veinticinco centmetros cuadrados (74, 25 m2); sea repartido entre mis dos hijos antes indicados; y por aadidura sea tambin entregado lo restante de mi patrimonio a mi cnyuge Mara Antonieta Agenaar; es decir que deber recibir: un vehculo, marca mitsubishi, tipo sedan, del ao dos mil dos; Y una casa de hacienda ubicada en el Km 23 va a Vilcabamba, en el sector Landangui, del Catn y provincia de Loja; Inmueble de un solo piso y de nueve metros veinte centmetro de frente (9,2 m) por catorce metros veinte centmetros (14,2 m) de costado; Edificacin que se asienta en un terreno cuyas dimensiones son: doce metros (12 m) de frente y dieciocho metros (18 m) de costado, y que se encuentra colindando al Norte, Sur y Este con el Parque Nacional de Landangui, y al oeste con la va publica de acceso vehicular y peatonal. Hasta aqu la minuta. Usted, seor notario, se dignar agregar las clusulas de estilo, para la completa validez del presente testamento pblico. Atentamente doctor Mario Vargas Llosa, con matrcula cuatrocientos ochenta 480- C.A.L. Yo, doctor GABRIEL GARCA MRQUEZ, notario tercero del cantn Loja, doy fe que el testador seor ingeniero NEFTAL RICARDO REYES BOSALTO, portador de su respectiva cdula de

ciudadana, se encuentra en su sano y entero juicio, circunstancia de la que me cercior por las adecuadas respuestas consecutivas que recib de este, a preguntas formuladas por m, y por la forma como dispuso de este testamento, el que fue ledo por m, en alta voz ntegramente sin interrupcin, el mismo que estuvo a la vista de los testigos u Notario. El testamentario por la lectura que le di, y por haber estado presente durante la celebracin de este testamento se ratifica en lo expuesto y lo suscribe el testador conjuntamente con los testigos, todo en unidad de acto conmigo el notario el notario que da fe. 28

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Federico Garca Lorca Testigo

Jos Clemente Orozco Testigo

Jorge Luis Borges Testigo

Gabriel Garca Mrquez Notario Tercero del Cantn Loja

Se otorg ante m, en fe de ello, confiero esta PRIMERA COPIA, por el duplicado, que la sello, signo y firmo en la ciudad de Loja, a los diecisiete das del mes de agosto de dos mil cuatro.

7. PRCTICA CIVIL: MODELO DE TESTAMENTO CERRADO

En la ciudad de Loja, capital y provincia del mismo nombre, de la Repblica del Ecuador, a los 31 das del mes de octubre de 2005, ante mi, Notario Segundo de Loja Dr. Pablo Palacio Ojeda, Escribano Autorizante, COMPARECE el seor, Francisco Prez Parazo, ecuatoriano, mayor de edad, de estado civil soltero, hijo de Rogelio Prez Ynez y de Marcela Parazo Merchn, de profesin Ingeniero Agrnomo, domiciliado en la calle Salvador Bustamante Celi y Ro Coca. N 21-45 de esta ciudad, HABIL DE MI CONOCIMIENTO DOY FE que: Hallndose en pleno uso de sus facultades mentales ME EXHIBE Y ME ENTREGA un sobre cerrado que lleva impreso en lacre rojo un sello con las iniciales: FPP y al hacerlo DIJO de viva voz : Que dentro del mencionado sobre se hallaba su testamento, haciendo constar que todo en l va escrito en su puo y letra, que era su deliberada y ltima voluntad y que desea que, luego de cumplidas las solemnidades exigidas para que fuere y valiere como testamento cerrado, quedase para su custodia en poder del autorizante. Son testigos de este acto el seor Juan Carlos Mora Trevio, ecuatoriano, mayor de edad, de

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estado civil casado en la ciudad de Machala mediante nupcias con Vernica Febres-Cordero Icaza, hijo de Manuel Mora Rivera y de Olga Trevio Jurez, quien se identifica con la cdula de ciudadana N 11237586910; y el seor Jorge Rodrigo Borges Chvez, ecuatoriano, mayor de edad, de estado civil soltero, hijo de Jorge Esteban Borges Cueva y de Beatriz Chvez Yerovi, quien se identifica con la cdula de ciudadana N 110987636, ambos vecinos de esta ciudad, domiciliados respectivamente en la calle Juan Jos Pea y Leopoldo Palacio N 45-56, y en la calle Ramn Pinto y Diez de Agosto N 09-35. Leda que les fue a los comparecientes se ratifican de su contenido y firman de conformidad de lo que doy fe:
Francisco Prez Parazo Testador

Juan Carlos Mora Trevio Testigo

Jorge Rodrigo Borges Chvez Testigo

Dr. Pablo Palacio Ojeda Notario Segundo del Cantn Loja

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Se otorg ante m, en fe de ello, confiero esta PRIMERA COPIA, por el duplicado, que la sello, signo y firmo en la ciudad de Loja, a los diecisiete das del mes de agosto de dos mil cuatro.

8. LAS DONACIONES REVOCABLES.

Las donaciones revocables. De modo muy general, donar es traspasar una persona a otra el dominio de una cosa. Objeto, que para satisfacer nuestros fines acadmicos, podemos decir que se trata de un regalo, don, obsequio, dadiva, liberalidad. Es con este ltimo trmino con el que podemos desenvolver la explicacin adecuada sobre este asunto, pues la donacin es el acto jurdico de liberalidad por excelencia, en el que alguien, denominado donante, otorga una donacin o dispensa una liberalidad a favor de otro llamado donatario, que es la persona a quien se hace la donacin; quien la recibe y acepta. Por el contrario, cuando se impone alguna contraprestacin al beneficiario, la donacin se desvirta en alguna medida, en tanto en cuanto deja de ser un acto de liberalidad.

Concepto Las donaciones son actos de voluntad, que surten efectos jurdicos por si mismo una vez cumplidas las formalidades previstas por la ley. Por esto, no sorprende que al tratar de la sucesin por causa de muerte, se incluya el tema de las donaciones revocables, puesto que ni son contratos, ni requieren la aceptacin del beneficiado, ni siguen normas propias de las donaciones entre vivos.

De conformidad con lo prescrito en el art. 1185 de nuestro Cdigo Civil, la donacin revocable es la que el donante puede revocar a su arbitrio. As, las donaciones entre vivos son irrevocables, mientras que las donaciones mortis causae son esencialmente revocables. Las donaciones entre vivos son contratos, las donaciones por causa de muerte son actos testamentarios unilaterales y no requieren la aceptacin del donatario para perfeccionarse, aunque este pueda repudiarlas.

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Posteriormente aparecen las donaciones entre cnyuges como otra figura jurdica muy similar a las revisadas. Se trata de un acto entre vivos y como tal no se sujeta a las solemnidades de las sucesiones. Son, por excepcin, siempre revocables, lo que les aproxima a las donaciones por causa de muerte.

La individualizacin entre donacin revocable y donacin mortis casae, apreciamos en el artculo 1058, segn el que: Es un testamento, toda donacin o promesa que se haga perfecta e irrevocable por la muerte del donante, de modo que debe sujetarse a las mismas solemnidades que el testamento. Exceptundose las donaciones entre marido y mujer, las cuales, aunque revocables, podrn hacerse bajo la forma de contrato entre vivos.

Clases de donaciones revocables Como hemos visto, las donaciones que son de carcter revocable son las donaciones mortis causae, pero excepcionalmente, tienen el mismo carcter las donaciones entre cnyuges, asunto que ser tratado oportunamente.

9. DONACIONES MATRIMONIO.

ENTRE

CNYUGES

DONACIONES

POR

CAUSA

DE

Donaciones entre cnyuges Las donaciones entre cnyuges, esencialmente se trata de una donacin revocable, pero que no se sujeta a las formas propias de stas: no es un acto testamentario sino un acto entre vivos y que puede revestirse de las solemnidades propias de los contratos, aunque, eventualmente tambin podra hacerse en forma de testamento.

El carcter excepcional de las donaciones entre cnyuges resulta doble, pues, por una parte, aunque no tienen una finalidad por causa de muerte, son siempre revocables; por otra, aunque son donaciones siempre revocables, no hay obligacin de hacerlas en forma de testamento. 32

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Finalmente, otra disposicin excepcional, se contiene en el artculo 1449: Las donaciones que con los requisitos debidos se hagan los esposos uno a otro, en las capitulaciones matrimoniales, no requieren insinuacin, ni otra escritura pblica que las mismas capitulaciones cualquiera que sea la clase o valor de las cosas donadas. El artculo 237 prohbe que los cnyuges celebren entre s otro contrato que no sea el de mandato. Y como el Cdigo permite las donaciones entre cnyuges, queda claro que tales donaciones entre marido y mujer no son contratos, aunque adopten la forma de contratos, son propiamente donaciones revocables.

Donaciones por causa de matrimonio Estas son donaciones entre vivos, y por tanto irrevocables y no se asimilan a las donaciones entre cnyuges. Pueden ser hechas por los esposos, antes del matrimonio, o por terceras personas a favor de los esposos o a favor de los cnyuges.

A propsito de la Sociedad conyugal, el artculo 216 define as: se llaman en general donaciones por causa de matrimonio las donaciones que un esposo hace al otro y las donaciones que un tercero hace a cualquiera de los esposos antes de celebrarse el matrimonio y en consideracin a l. Se sujetan a las mismas reglas que las donaciones de presente, pero debern constar por escritura pblica, o por confesin de tercero.

Formas y solemnidades que deben observarse Las donaciones revocables son actos solemnes y carecen de valor jurdico, en caso de no cumplir con las formalidades exigidas que son, en trminos generales, las mismas de los testamentos. Se pueden hacer estas donaciones en un testamento, como parte de l, o bien mediante este instrumento expresamente para hacer tal donacin. Cualquiera de las diversas formas de testamento sirven para ese objetivo.

Pero, adems de las solemnidades propias del testamento, tambin se admite que se pueda hacer donaciones revocables mediante acto entre vivos, pero en tal caso, se requiere complementarlo con la confirmacin que debe realizarse por un testamento posterior, o no surtir efecto normal las donaciones.
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Hay que considerar cuales actos entre vivos pueden servir de forma adecuada para una donacin revocable, sujetndose como queda dicho a la sucesiva confirmacin.

10. PRCTICA CIVIL: MODELO DE MINUTA DE HIPOTECA ABIERTA SOBRE PREDIO URBANO

SEOR NOTARIO: En el protocolo de escrituras pblicas a su cargo, srvase incorporar una de hipoteca abierta y prohibicin voluntaria de enajenar de predio urbano, al tenor de las siguientes clusulas: PRIMERA: PERSONERA: Intervienen en la celebracin de la presente escritura pblica, por una parte el Banco de Lujn Sociedad Annima, legalmente representado por el Ingeniero Augusto Redea Palacio , en su calidad de Gerente de Negocios de dicha entidad Bancaria, segn consta en la fotocopia de Poder especial debidamente autenticada se adjunta, a quien en lo posterior se lo denominar EL BANCO; y, por otra los cnyuges seores: GALO RICARDO CABRERA Y ELIANA MARIELLA VACA ALVAREZ, DEUDORES: SEGUNDA: OBJETO DEL CONTRATO:- Por medio de la presente escritura pblica, LOS DEUDORES, con su expreso y formal consentimiento constituyen primera, especial y preferente hipoteca abierta en favor del Banco de Lujn S. A sobre un inmueble consistente en el lote de terreno nmero UNO, de la manzana E- Uno, ubicado en el sector denominado El Rosal, perteneciente a la parroquia San Sebastin, del cantn y provincia de Loja, adquirido mediante escritura pblica de fecha veinte de mayo del dos mil cuatro, ante el Notario Primero del cantn Loja: Inscripcin nmero cuatro mil novecientos ochenta y tres (4983) del Registro de la Propiedad del once de noviembre del dos mil cuatro. ANTECEDENTES: a): Que por escritura pblica celebrada en esta ciudad el quince de julio de mil novecientos ochenta y seis ante el Notario Primero del cantn Loja, el seor Licenciado Oswaldo Burneo Valdivieso y otros venden a favor del Banco Ecuatoriano de la Vivienda Sucursal en Loja, el inmueble denominado El Rosal, perteneciente a la parroquia San 34 a quienes en lo posterior se los denominar simplemente LOS

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Sebastin, del cantn y provincia de Loja: Inscripcin nmero mil trescientos treinta y nueve del Registro de Propiedad del diecisiete de julio de mil novecientos ochenta y seis. B): Que con fecha veinticuatro de septiembre de dos mil dos, se inscribe el plano de propiedad del Banco Ecuatoriano de la Vivienda, bajo el nmero tres mil doscientos veintids, del Registro de la Registro de la Propiedad del veinticuatro de septiembre del dos mil dos. C): Que por escritura pblica de fecha tres de octubre del dos mil dos, celebrada ante el Notario Primero del cantn Loja El Banco

Ecuatoriano de la Vivienda, vende a favor de la Cooperativa de Vivienda El Porvenir, manzana D guin Uno los lotes del diez al diecinueve. D). Que por escritura pblica de fecha abril del dos mil tres, celebrada ante el Notario Primero del cantn Loja la Cooperativa de Vivienda El Porvenir, vende a favor de ELIANA MARIELLA VACA ALVAREZ, casada con Galo Ricardo Cabrera, el lote nmero Uno, de la manzana E guin Uno ubicado en el sector denominado El Rosal, perteneciente a la parroquia San Sebastin, del cantn y provincia de Loja: Inscripcin nmero cuatro mil

novecientos ochenta y tres del Registro de la Propiedad del once de noviembre del dos mil dos cuatro. E): De acuerdo al artculo ciento cincuenta y tres de la Ley de Cooperativas, la propiedad se encuentra constituida en Patrimonio Familiar. del once de

Inscripcin nmero setenta y nueve del Registro de Patrimonios

noviembre del dos mil dos cuatro. F): Que por Acta Notarial de fecha veintiocho de marzo del dos mil cinco el Notario Octavo del cantn Loja extingue el Patrimonio Familiar que pesa sobre esta propiedad. Inscripcin nmero mil setecientos treinta y cinco del Registro de la Propiedad del catorce de abril del dos mil cinco. La propiedad en mencin se encuentra linderada de la siguiente manera: Por el Norte, con propiedad particular, en la extensin de quince metros ochenta y ocho centmetros; Por el Sur, con el lote nmero dos, en la extensin de quince metros; Por el Este, con la va V guin nueve, en la extensin de seis metros cuatro

centmetros; y, Por el Oeste: con los lotes nmeros veintids y veintitrs, en la extensin de once metros, veinticinco centmetros, Siendo el rea total del inmueble de ciento veintinueve metros cuadrados, sesenta y ocho decmetros cuadrados. Si en la delimitacin del inmueble que se hipoteca, no estuviese comprendida alguna parte que le pertenezca, se entender no obstante, que tambin queda gravada con la hipoteca, as como quedaran gravadas las construcciones, aumentos y mejoras que se hicieren en lo posterior.

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

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TERCERA: OBLIGACIN ESPECIAL DE LOS DEUDORES: El inmueble hipotecado materia del presente contrato, est sujeto a la condicin expresa de que los deudores contraten y mantengan una pliza de seguro de desgravmen y otra contra incendio, terremoto y dems coberturas propias de siniestros que se puedan suscitar contra el inmueble hipotecado. En caso de que los deudores se encuentren en mora del pago de las primas de stos seguros, el Banco podr, a su eleccin, mantener al da el pago de estas primas, debiendo por lo tanto los deudores reconocer los pagos efectuados por el Banco, ms los intereses correspondientes, liquidados a la tasa mxima permitida por la ley: CUARTA: OBJETO DE LA HIPOTECA: La presente hipoteca abierta constituida en favor del Banco, tiene por objeto garantizar y caucionar el cumplimiento de todas y cada una de las obligaciones de plazo: pendiente, pasadas, presentes y futuras, que "LOS DEUDORES" hayan contrado, contraigan o contrajera, conjunta o individualmente, como deudora directa o indirecta y que pueden provenir de crditos prendarios, aceptaciones bancarias, descuentos de documentos, contratos de crdito en cuenta corriente, sobregiros ocasionales, crditos sobre firmas y quirografarios en general, obligaciones por fianzas o avales, por cualquier otra clase de deudas que se originen como consecuencia de los servicios prestados por "EL BANCO"; y, en fin para responder por cualquier obligacin o desembolso que tuviere que hacer "EL BANCO" por "LOS DEUDORES", operaciones en las que EL BANCO" y el estipularn en cada caso, separadamente, las condiciones, plazos, cuantas y tipos de inters, contratos que quedarn incorporados a la presente escritura de hipoteca abierta: QUINTA:VENCIMIENTO Y EXIGIBILIDAD: "EL BANCO" por su sola voluntad podr declarar de plazo vencido todas las obligaciones y ejercitar la accin real de hipoteca en cualquiera de los siguientes casos: a) al encontrarse LOS DEUDORES en mora total o parcial de la obligacin u obligaciones que adeude al Banco; b) si se dictare embargo sobre el inmueble hipotecado, en todo o en parte, o recayere prohibicin de enajenar o se propusiera accin reivindicatoria o cualquiera otra forma de limitacin del dominio; c) si LOS DEUDORES estableciesen nuevos gravmenes sobre el inmueble hipotecado sin autorizacin del Banco, an cuando no estuviese vencido el plazo de las respectivas obligaciones crediticias; d) si LOS DEUDORES se colocare en estado de quiebra o insolvencia o haya respecto de ella lugar a concurso de acreedores; y, e) si el Banco considera que se ha desmejorado el inmueble 36

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hipotecado: SEXTA: PROHIBICIN DE ENAJENAR: Mientras est vigente este gravamen hipotecario, LOS DEUDORES libre y voluntariamente constituyen prohibicin voluntaria de enajenar a favor del Banco de Lujn sobre el inmueble que se hipoteca, debiendo el Registrador de la Propiedad del Cantn Loja tomar debida nota de este particular: SEPTIMA: El seor Registrador de la Propiedad del Cantn Loja, antes de inscribir el presente contrato, se cerciorar y acreditar que no existan gravmenes precedentes: OCTAVA: GASTOS Y TRIBUTOS: Los gastos, impuestos, tasas y contribuciones que se ocasionen para la celebracin de esta escritura, para su inscripcin y cancelacin y si llegare el caso, para el cobro judicial o extrajudicial de las obligaciones que ampara este contrato, sern de cuenta de los deudores: NOVENA: CUANTA: La cuanta del presente contrato, por su naturaleza es indeterminada: DECIMA: La hipoteca y prohibicin de enajenar que se constituyen, podrn ser canceladas total o parcialmente, cuando LOS DEUDORES hayan pagado al Banco todas las obligaciones adquiridas como se prev en este contrato y mediando siempre solicitud expresa del Gerente General del Banco o de su Apoderado Especial: DCIMA. PRIMERA: - ACEPTACIN: En las condiciones antes estipuladas, EL BANCO" tiene a bien aceptar la hipoteca y prohibicin voluntaria de enajenar constituidas a su favor; LOS DEUDORES" se da por notificada con esta aceptacin y a su vez acepta el contrato en todas sus partes y para los efectos de ste y los principales que lo aseguran, renuncia fuero y domicilio y se someten expresamente a los Jueces competentes del Cantn Loja, y al trmite ejecutivo o verbal sumario, a criterio de "EL BANCO". DCIMA SEGUDNA: AUTORIZACIN. Expresamente los deudores autorizan al

BANCO, negociar con terceros y transferir a estos los derechos de la presente hipoteca, con motivo de redescuentos, venta de cartera o en fin por cualquier negocio permitido por la ley: DECIMA TERCERA: DOCUMENTOS HABILITANTES: Se agregar al protocolo como documentos habilitantes: Certificado historiado del bien a hipotecarse otorgado por el seor Registrador de la Propiedad del Cantn Loja; y, copia del Poder Especial otorgado al Gerente de Negocios del Banco de Lujn S.A: Usted seor Notario se

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dignar agregar las dems clusulas de estilo para la plena validez de este instrumento: Loja, ocho de junio del dos mil cinco.

Dr. Juan Francisco Maldonado Prez. ABOGADO

11. PRCTICA CIVIL: ACTA DE ALISTAMIENTO Y AVALO DE BIENES SUCESORIOS:

Loja, cinco de enero de 2007 a las diez horas: Ante el seor Secretario del despacho, Dr. Eduardo Jos Hidalgo, comparecen El Sr. Jorge Lus Prieto Salazar, Juan Carlos Prieto Carrin y Jorge Lus Prieto Carrin, acompaados de su abogado defensor el Dr. Ricardo Gonzlez Vlez, adems de la Srta. Perito Lic. Alejandra Pineda lvarez, y los testigos Ing. Mara Carmen Vlez Gonzaga y el Lic. Ramiro Israel Jimnez Lucena con el objeto de realizar la diligencia de alistamiento y avalo de los bienes de la extinta Sra. Marcia Alexandra Carrin Vivanco inicindose por inventariar lo siguiente:

PRIMERO: Un vehiculo de marca KENWOTH, clase banquero, ao de fabricacin 1997, modelo T600, color blanco, motor N 11823790, chasis N RJ997 cuyo avalo determinado por la seorita perito es de

16 812 USD

SEGUNDO: Una casa de habitacin asignada con el N 3 del Conjunto habitacional Puerta del Sol, ubicada en la Calle 24 de Mayo entre Mercadillo y Lourdes de la ciudad de Loja, parroquia San Sebastin, cantn y provincia de Loja, el mismo que se halla comprendido dentro de los siguientes linderos: Por el NORTE con la calle interna del conjunto habitacional en la extensin de 900 metros, por el SUR con la propiedad del Econ. Osvaldo Mora, en una parte, y en otra con la propiedad del Lic. Antonio Galvn y en otra con la propiedad de la Ing. Celia Bentez en la extensin de 12.25 metros. El mencionado terreno tiene cabida de 110.25 m2, bien cuyo avalo 38

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determinado

por

la

seorita

perito

es

de

10 000 USD

ACTIVO DE LA SUCESIN: PASIVO DE LA SUCESIN: Gastos judiciales y honorarios profesionales del siguiente juicio.

26 812 USD

2 000 USD ______________

SON:

24 812 USD

En consecuencia, por tratarse el presente avalo del cincuenta por ciento (50%) que le corresponde al de cojus Sra. Mara Alexandra Carrin Vivanco, el acervo lquido que corresponde por herencia a los hijos de la causante Sres. Juan Carlos Prieto Carrin y Jorge Lus Prieto Carrin asciende a la cantidad de DOCE MIL CUATROCIENTOS SEIS DLARES AMERICANOS (12 406 USD), excluido el haber conyugal que legalmente corresponde la cnyuge sobreviviente Sr. Jorge Lus Prieto Salazar.

Dr. Eduardo Jos Hidalgo Secretario del despacho

Sr. Jorge Lus Prieto Carrin, Heredero

Sr. Jorge Lus Prieto Salazar Cnyuge sobreviviente

Lic. Alejandra Pineda lvarez Perito

Sr. Juan Carlos Prieto Carrin Heredero

Ing. Mara Carmen Vlez Gonzaga Testigo

Lic. Ramiro Israel Jimnez Lucena Testigo

Personas y funcionarios obligados a concurrir a esta diligencia:


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El Art. 635 del Cdigo de Procedimiento Civil es bastante claro al expresar cuales son las partes contenidas en el Acta de Inventario del juicio de particin. Prescripcin legal que obliga a observar las disposiciones de los Arts. 406 y 407 del Cdigo Civil. De manera que segn este primer artculo el inventario deber ser hecho ante el secretario (como funcionario judicial) y ante testigos (como personas naturales), en la forma que en el Cdigo de Procedimiento Civil se prescribe. Excepcionalmente el Juez concurrir al inventario si la herencia est yacente, o se trata de entregar los bienes a un depositario. En estos casos, el inventario se formar con asisten cia del juez, del secretario y de los testigos, y citacin a las personas expresadas en el Cdigo Civil tales como: El albacea, el curador de la herencia yacente, los herederos presuntos, testamentarios o abintestato, el cnyuge sobreviviente, los legatarios, los socios de comercio, los fideicomisarios y todo acreedor hereditario que presente el ttulo de su crdito.

Documentos que deben presentarse en el acta: Como decamos en el acpite anterior, el inventario contendr, segn el Art. 407 del Cdigo Civil: Los ttulos de propiedad, las escrituras pblicas y privadas, los crditos y deudas (), los libros de comercio o de cuentas, y en general todos lo objetos presentes exceptuando aquellos de exiguo valor. En ese mismo sentido se expresa el Cdigo de Procedimiento Civil al manifestar en el Art. 653 al determinar el contenido del Acta, que: Se describirn los papeles, libros de negocios y dems documentos que se encuentren, numerndolos y rubricndolos el juez, secretario o testigos en su caso

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Captulo II CASO DE JUICIO ORDINARIO: LA LESIN ENORME

12. PRCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA DEMANDA DE LESIN ENORME

Ante qu juez se propondr la demanda de lesin enorme?

La COMPETENCIA como medida dentro de la cual la jurisdiccin se encuentra distribuida entre los diversos tribunales y juzgados, por razn del territorio, de materia, de las personas y de los grados, segn la ley procesal civil, o en trminos del doctor Enrique Coello Garca, la competencia es la jurisdiccin limitada se radica a partir del sorteo de las causas, de manera que como producto del azar los jueces tienen la facultad de conocer determinado conflicto y de resolverlo.

Por lo dicho, se entiende por juez competente al de la jurisdiccin de Loja, por razn del territorio; y de la materia por encontrarse en esa ciudad afincado el objeto materia de la litis; por razn de las personas corresponde al juez de la misma ciudad pues ambos, actor y demandado, tienen su domicilio localizado en esta ciudad, y por ltimo los dos se protegen bajo un fuero comn, a cerca de los grados.

Qu se debe plantear?

Debido a que se ha perjudicado la economa de la Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz, y que se encuentra dentro del ao que la ley le reconoce para exigir la resolucin del contrato por lesin enorme, por este mismo motivo, la Sra. Mariduea debe plantear, en juicio ordinario, la accin de rescisin del contrato de compraventa por lesin enorme regulado en las disposiciones del Ttulo XXII de la Compraventa, Pargrafo 13, Art. 1855 del Cdigo Civil.

Funcionarios que deben intervenir por tratarse de un asunto relativo a los bienes patrimoniales

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Por tratarse de bienes patrimoniales, y para los efectos jurdicos correlativos, en la providencia se debe notificar al Alcalde del Cantn, al Procurador Sndico Municipal, Agente Fiscal del Distrito de Loja (correspondiente al juzgado competente), al Procurador Tributario y al Registrador de la Propiedad para que, por orden judicial, inscriba la demanda el libro de actas que reposa en su despacho.

Qu debe hacer el juez en caso de parentesco en primer grado de consanguinidad con la parte actora?

Despus de recibir la COMPETENCIA en este asunto mediante el sorteo de las causas, el Juez debe de inmediato excusarse de conocer este conflicto y perder la competencia legalmente recibida, debido al grado de consanguinidad que comparte con la parte actora del proceso pues esto podra comprometer gravemente su imparcialidad en la resolucin del problema. En estos trminos se refiere el numeral 2 del Art. 21 del Cdigo de Procedimiento Civil al referirse a la prdida de la Competencia de los Jueces.

Entonces, desde que la excusa es aceptada y consta en autos hasta que se ejecutora la providencia que declare sin lugar el impedimento, la competencia se suspende en esa causa en concreto, y no ninguna otra, de manera que el Juez, debido a su impedimento, se encuentra imposibilitado de atender ese litigio, pero no de resolver otros ajenos que resultan de su competencia. As lo observa el Art. 20 del Cdigo de Procedimiento Civil en actual vigor.

Qu debe hacer el demandado en caso de no excusarse el Juez? La parte Demandada tiene derecho a alegar la incompetencia del Juez debido al grado de consaguinidad que comparte con la parte actora del proceso, a travs de juicio de recusacin que establece el Art. 856 del Cdigo de Procedimiento Civil. La demanda, segn el Art. 869 del mismo cuerpo legal, necesariamente deber estar acompaada de copia certificada que acredite el grado de parentesco que el Juez guarda con la parte actora del proceso; en el caso precedente bastar la copia certificada de la partida de nacimiento del Juez como del individuo que personifica a la parte actora que en nuestro caso es la Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz, 42

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para demostrar la imposibilidad del juez de conocer esta causa y alegar la incompetencia del mismo.

13. PRCTICA CIVIL: MODELO DE PROCURACIN JUDICIAL:

PROCURACIN JUDICIAL CUANTA: Indeterminada:

En la ciudad de Loja, capital de la provincia de Loja, Repblica del Ecuador, hoy uno de marzo de dos mil cinco, ante mi, doctor Galo Castro Muoz, Notario Pblico Quinto Cantonal de Loja, comparece la seora Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, portadora de su respectiva cdula de ciudadana, legalmente capaz para obligarse y contratar, ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, plenamente identificada por mi, me solicita que eleve a escritura pblica a minuta que me presenta, cuyo tenor literal es como sigue: SEOR NOTARIO: En el protocolo de escrituras pblicas a su cargo, dgnese incorporar una que contenga el Contrato de Mandato o Procuracin Judicial8 que otorga la Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz, a favor del Dr. Esteban Mendoza Ortega, al tenor de las siguientes clusulas: COMPARECIENTES: Comparecen a la firma del presente Contrato, la Sra. MARA DE LOS NGELES MARIDUEA VELOZ, en adelante la Mandante o Poderdante, por una parte; y, por otra, DR. ESTEBAN MENDOZA ORTEGA, abogado en libre ejercicio profesional, con Matricula No. 5687 del Colegio de Abogados de Loja, segn consta en copia de la acreditacin profesional que adjunto, en adelante Mandatario o Procurador Judicial, que convienen en celebrar el presente Contrato, sujetos al tenor de los trminos y condiciones siguientes: CLUSULA UNO: ANTECEDENTES: En fecha 5 de enero de 2005, en esta ciudad de Loja, mi esposo, el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, dio en venta un terreno de mi pertenencia que he le confiado para que pueda venderlo. Ms sucede que el 5 de marzo de 2005, es decir, dos meses despus de efectivizado el negocio me he percatado que el precio estipulado en la compraventa es inferior al valor real y al justo precio, perjudicndome enormemente en mi economa. CLUSULA SEGUNDA: DOCUMENTOS HABILITANTES: Son documentos habilitantes de este Contrato: Copia certificada del Titulo de Propiedad del inmueble en mencin; Copia certificada del
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Art. 2070 CC, Art. 38 CPC -43-

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Acta de Matrimonio inscrita en el Registro Civil de Loja; Contrato de Compraventa del inmueble mencionado. CLUSULA TERCERA: MARCO LEGAL: De conformidad con el artculo siete, regla dieciocho, del Cdigo Civil, se entienden incorporadas al presente Contrato todas las disposiciones legales, reglamentarias y ms normas jurdicas vigentes a la fecha de celebracin del presente contrato. CLUSULA CUARTA: OBJETO Y SERVICIOS CONCEDIDOS: Por medio de este Contrato se otorga a favor del Mandatario o Procurador Judicial el derecho para la gestin y representacin legal de la reclamacin ante la justicia ordinaria de la resolucin del contrato por lesin enorme en la compraventa realizada el 5 de enero de 2005 por el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, esposo de la Poderdante, al Sr. Juan Antonio Merino Torres. El Procurador Judicial se hace cargo de este negocio jurdico por cuenta y riesgo de la Poderdante. CLUSULA CINCO: DURACION DEL CONTRATO: Plazo de la Concesin: La duracin del presente contrato ser mientras se resuelva la litis pendencia, sin perjuicio de la renuncia del Mandatario o de actuacin de mala fe, en cuyo caso se extinguirn los efectos del presente contrato. CLUSULA SIES: OBLIGACION DE PRESTAR LOS SERVICIOS CONCEDIDOS: Obligacin General de Servicio. El Poderdante estar obligado a prestar los patrocinio, proteccin y representacin legal, de manera regular, eficiente y en condiciones de normalidad y seguridad, conforme a los trminos del presente Contrato, las leyes, reglamentos y convenios internacionales vinculantes para el Ecuador. CLUSULA SETENTA Y TRES: DISPOSICIONES TRANSITORIAS: A partir de la suscripcin del presente contrato, el Mandatario o Procurador Judicial tendr el derecho para la gestin y representacin legal de la Poderdante en la reclamacin ante la justicia ordinaria de la resolucin del contrato por lesin enorme en la compraventa realizada el 5 de enero de 2005 por el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, esposo de la Poderdante, al Sr. Juan Antonio Merino Torres: La cuanta por su naturaleza es indeterminada. Usted seor Notario se dignar agregar las dems clusulas de rigor para la plena validez del presente contrato: Minuta firmada por la Sra. MARA DE LOS NGELES MARIDUEA VELOZ y el doctor DR. ESTEBAN MENDOZA ORTEGA, abogado en libre ejercicio profesional, con Matricula No. 5687 del Colegio de Abogados de Loja: Hasta aqu la minuta que queda elevada a escritura pblica y que el compareciente acepta en su totalidad: Formalizado el presente instrumento pblico, yo el Notario lo le ntegramente al poderdante, quien ratificandose en lo expuesto, lo suscriben en 44

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unidad de acto, conmigo el Notario que da fe: Firman Mara de los ngeles Mariduea V. (Poderdante): Dr. Esteban Mendoza Ortega (Mandatario): Dr. Galo Castro Muoz, Notario Quinto del Catn Loja:

Con esta procuracin, podr el abogado convenir adjuntando nicamente este poder que le de su cliente?, o necesita clusula especial? La procuracin judicial no es sino el contrato de mandato en el que una persona confa la gestin de uno o ms negocios a otra, que se hace cargo de ellos por cuenta y riesgo de la primera, a la que llamamos comitente o mandante. Quien acepta el encargo, apoderado, procurador, o en general, mandatario es quien llamamos procurador judicial, cuya responsabilidad consiste en el poder conferido para comparecer en juicio por otro a quien hemos identificado como mandante o poderdante. (Art. 2070 CC, Art. 38 CPC)

De tal manera que, si decimos que el mandante o poderdante asume el riesgo al representarse por otra persona, entonces decimos tambin que este confa al procurador el encargo de convenir o negociar sobre el asunto litigioso del modo que considerare ms prudente, y dentro de los lmites de la conveniencia del mandante, sin clusula especial que as lo disponga, de hecho podramos decir que el poder contenido en la procuracin judicial es la clusula especial que faculta proceder de este modo al procurador.

14. PRCTICA CIVIL: DEMANDA POR LESIN ENORME

a. Escrito de la demanda

SEOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA:

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, ante Usted comparezco y presento la siguiente demanda:

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El demandado responde a los nombres de Juan Antonio Merino Torres, 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, en las calles Coln y 18 de Noviembre.

FUNDAMENTOS DE HECHO:

Sucede, Seor Juez, que el 5 de enero de 2005, en esta ciudad de Loja, mi esposo, el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, dio en venta un terreno que me pertenece por haberlo recibido a travs de una adjudicacin testamentaria hecha por mi seor padre; predio que he confiado a mi esposo para que pueda venderlo al Sr. Juan Antonio Merino Torres. Ms sucede que el 5 de marzo de 2005, es decir, dos meses despus de efectivizado el negocio me he percatado que el precio estipulado en la compraventa es inferior al valor real y al justo precio, esto es que el inmueble tiene el valor de diez mil dlares americanos, mientras que el precio que ha convenido mi esposo por dicha venta es de dos mil dlares americanos, perjudicndome enormemente en mi economa.

El lote de terreno de mi propiedad se encuentra ubicado en la calle Juan Jos Pea y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad, con lo siguientes linderos: por el Norte con la calle Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Lus Aristizabal Gonzlez; por el Este con la calle Juan Jos Pea; por el Oeste con el inmueble de propiedad del Econ. Carlos Guerrero Matamoros.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Por lo expuesto, y de conformidad con el Art. 1836 del Cdigo Civil, comparezco ante Usted y en juicio ordinario para solicitar a su autoridad, Seor Juez, la rescincin del contrato por lesin enorme. Para el caso de controversia judicial, demando al Sr. Juan Antonio Merino Torres a fin de que su autoridad en sentencia disponga:

1. La terminacin del contrato de compraventa y la devolucin de la propiedad al estado original, pudiendo el comprador conservar la propiedad en caso de pagar el justo precio; 46

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2. El pago del lucro cesante y dao emergente que me ha ocasionado, en caso de no conservar la propiedad;

3. En caso de controversia, sealar da y hora en la misma providencia para presentar confesin judicial en la que se preguntar nicamente a la parte actora: Cul es el bien adquirido, y cul fue el precio convenido y cancelado por esa adquisicin?

4. En caso de controversia, sealar da y hora en la misma providencia para realizar el examen, reconocimiento o inspeccin judicial de la cosa litigiosa, para juzgar su estado y circunstancia; y,

Solicito que la presente demanda sea inscrita en el Registro de la Propiedad de acuerdo al Art. 1000 del Cdigo de Procedimiento Civil. En caso de ser necesario y si su autoridad as lo dispone, se contar con un Agente Fiscal, con el Procurador Fiscal, con el Alcalde del Cantn y con el Procurador Sndico Municipal.

El trmite darse a la presente es ORDINARIO La cuanta la fijo en la suma de DIEZ MIL DLARES AMERICANOS (10 000 USD)

En caso de oposicin se condenar al demandado al pago de las costas procesales y honorarios de mi Abogado Defensor.

Al Sr. Juan Antonio Merino Torres, se lo citar en la calle las calles Coln y 18 de Noviembre de esta ciudad de Loja.

Notificaciones que me corresponden las recibir en el casillero judicial No. 12 del doctor Esteban Mendoza Ortega profesional en derecho que me patrocina en la presente causa.

Firmo con mi abogado defensor.

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Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.

Mara de los ngeles Mariduea V. La Actora

(Fe de presentacin) Presentado el escrito que antecede el da de hoy cinco de marzo de dos mil cinco, a las 09h00. Adjunto con una copia que concuerda con el original y la tasa judicial: EL SECRETARIO:

f). del Secretario b. Auto de aceptacin a trmite:

Loja, cinco de marzo de dos mil cinco, a las 10h00: VISTOS: Estimase clara, precisa y completa la demanda presentada por MARA DE LOS NGELES MARIDUEA VELOZ en contra de JUAN ANTONIO MERINO TORRES, por lo que se la admite a trmite en la va ordinaria que le corresponde, de conformidad con la ley. En consecuencia, sealase para el da seis de marzo de dos mil cinco la diligencia de la inspeccin judicial a las 16h00. Con la accin propuesta se corre traslado a la demanda, a fin de que sea contestada en el trmino de quince das, oponiendo las excepciones de que se crean asistidos, con prevenciones legales Tngase en cuenta el casillero judicial y la cuanta sealada por el peticionario. Inscrbase en el Registro de la Propiedad. Agrguese a los autos los documentos que se adjuntan en sta peticin: NOTIFIQUESE al demandado en el domicilio sealado para el efecto: HAGASE SABER.

f). El Juez

c. Acta de citacin personal

(PRIMERA BOLETA)

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RAZN: Siento por tal que el da de hoy, seis de marzo de dos mil cinco, a las 10H30, concurr personalmente al domicilio del SR. JUAN ANTONIO MERINO TORRES ubicado en la ciudad de Loja, en las calles Coln y 18 de Noviembre, sin haberlo encontrado en el lugar sealado en la demanda, por lo que se ha procedido a citarlo mediante una primera boleta fijada en la puerta principal de su domicilio.

f). El citador.

(SEGUNDA BOLETA)

RAZN: Dejo constancia que el da de hoy, siete de marzo de dos mil cinco, a las 10H30, concurr personalmente al domicilio del SR. JUAN ANTONIO MERINO TORRES ubicado en la ciudad de Loja, en las calles Coln y 18 de Noviembre y al dejar la segunda boleta he sido informado que el demandado se encuentra fuera de la ciudad.

f). El citador.

15. PRCTICA CIVIL: ESCRITO PARA SOLICITAR QUE SE CITE POR LA PRENSA AL DEMANDADO

Nro. 123-2005

SEOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el proceso que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo bajo juramento:
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Que segn consta en la razn sentada por el citador del da seis y siete de marzo de dos mil cinco resulta imposible citar al demandado Juan Antonio Merino Torres, pues se encuentra fuera de esta ciudad, y desconozco su actual paradero, por lo tanto solicito a usted se digne citarlo por la prensa conforme al Art. 82 de la Ley Procesal Civil y dems previsiones legales en actual vigor.

Estoy dispuesta a rendir confesin judicial que ratifique lo dicho en el presente escrito.

Debidamente autorizado por la peticionaria firmo como su abogado defensor.

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.

Confesin judicial

Loja, nueve de marzo de dos mil cinco, las 10H30: VISTO el escrito presentado por la demandante Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz, quien estando presente ante el suscrito Juez Primero de Civil de Loja, declara bajo juramento desconocer la individualidad, residencia y domicilio del demandado Juan Antonio Merino Torres. Para constancia firman en unidad de acto: El Sr. Juez Primero de Civil de Loja, el infrascrito Secretario, y la Demandante.

f). El Juez

f). La Demandante.

f).El Secretario

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Vista la RAZN sentada por el secretario del Juzgado Primero Civil de Loja y la comparecencia de la demandante que en confesin judicial ha declarado bajo juramento desconocer la individualidad, residencia y domicilio del demandado, se dispone notificar por la presa al Sr. Juan Antonio Merino Torres en tres ocasiones en un diario de amplia circulacin de la ciudad de Loja: Hgase saber:

f). El Juez

16. PRCTICA CIVIL: EXTRACTO QUE DEBE PUBLICARSE EN LA PRENSA PARA CITAR AL DEMANDADO

REPBLICA DEL ECUADOR JUZGADO PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA CITACIN JUDICAL

Cito con la demanda, auto de aceptacin a trmite y ms constancias procesales al Sr. JUAN ANTONIO MERINO TORRES, cuyo extracto es como sigue: ACTOR: Mara de los ngeles Mariduea Veloz. DEMANDADO: Juan Antonio Merino Torres OBJETO: Lesin enorme TRMITE: Ordinario CUANTA: Diez mil dlares americanos JUICIO: Nro. 123-05 JUEZ: Dr. Vladimiro Rivero Malo AUTO: Loja, cinco de marzo de dos mil cinco, a las 10h00: VISTOS: Estimase clara, precisa y completa la demanda presentada por MARA DE LOS NGELES MARIDUEA VELOZ en contra de JUAN ANTONIO MERINO
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TORRES, por lo que se la admite a trmite en la va ordinaria que le corresponde, de conformidad con la ley. En consecuencia, sealase para el da seis de marzo de dos mil cinco la diligencia de la inspeccin judicial a las 16h00. Con la accin propuesta se corre traslado a la demanda, a fin de que sea contestada en el trmino de quince das, oponiendo las excepciones de que se crean asistidos, con prevenciones legales. Inscrbase en el Registro de la Propiedad. Agrguese a los autos los documentos que se adjuntan en sta peticin: CITESE al demandado por la prensa local conforme lo previsto en el Art. 83 del Cdigo de Procedimiento Civil. Por cuanto el actor bajo juramento indica desconocer la individualidad, residencia y domicilio del demandado Juan Antonio Merino Torres. Tngase en cuenta la cuanta y la casilla judicial sealadas: HAGASE SABER: Loja, 8 de marzo de 2006.

f). El secretario.

17. PRCTICA CIVIL: ESCRITO EN QUE LA ACTORA COMUNICA AL JUEZ EL FALLECIMIENTO DEL DEMANDADO Y SOLICITA QUE SE CUENTE CON SU HEREDERO.

Nro. 123-2005

SEOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el proceso que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo: 52

Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

Que conforme lo describe el certificado de que adjunto en copia, con fecha veinticinco de marzo de dos mil cinco, el Sr. Juan Antonio Merino Torres ha fallecido, por lo que solicito que se cuente para la sustanciacin del proceso con su heredero el menor, Jos Fernando Merino, de catorce aos de edad, domiciliado en las calle Sucre y 10 de Agosto, por lo que solicito a usted Sr. Juez se digne nombrar a su madre, la Sra. Josefina Snchez como su curadora Ad-litem para que lo represente en la presente causa, debiendo ser citada del particular en el domicilio mencionado.

De conformidad con los artculos 82 y 83 del Cdigo de Procedimiento Civil se notificar personalmente a los herederos conocidos del Sr. Juan Antonio Merino Torres, y a los desconocidos y herederos presuntos en tres publicaciones a travs de un diario local de amplia circulacin.

En caso de ser necesario y si su autoridad as lo dispone, se contar con un Agente Fiscal, con el Procurador Fiscal, con el Alcalde del Cantn y con el Procurador Sndico Municipal.

Debidamente autorizado por la peticionaria firmo como su abogado defensor.

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.

18. PRCTICA CIVIL: CERTIFICADO DE DEFUNCIN

REPBLICA DEL ECUADOR


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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

DIRECCIN GENERAL DE REGISTRO CIVIL, IDENTIFICACIN Y CEDULACIN

INSCRIPCIN DE DEFUNCIONES

TOMO 1 PG. 456 ACTA 456

En Loja Provincia de Loja, hoy da quince de abril de dos mil cinco. El que suscribe, Jefe de Registro Civil extiende acta de inscripcin de la defuncin de: NOMBRE Y APELLIDOS DEL FALLECIDO: Juan Antonio Merino Torres Sexo: Masculino Estado civil: Casado Edad: Cuarenta y cuatro aos Nombres y apellidos del padre: Jos Juan Merino Rivas Nombres y apellidos de la madre: Agustina Torres Flores Lugar de fallecimiento: El Valle- Loja Fecha: diez de abril de dos mil cinco. Cnyuge sobreviviente se llama: Josefina Snchez Pez Causa de la muerte: Accidente de trnsito Solicit esta inscripcin: Mara de los ngeles Mariduea Veloz Identidad N: 110239497 domiciliada en la ciudad de Loja.

O B S E R V A C I O N E S: El solicitante no tiene ningn parentesco con el difunto

F I R M A S:

f). La solicitante

f). El Jefe del Registro Civil

19. PRCTICA CIVIL: PETICIN DE LA ACTORA SOLICITANDO SE CITE AL HEREDERO CONOCIDO EN EL DOMICILIO DE SU MADRE.

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Gabriel Hidalgo-Andrade

Nro. 123-2005

SEOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el proceso que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo:

Que se tome en cuenta para posteriores notificaciones el domicilio del heredero conocido del Sr. Juan Antonio Merino Torres, el menor, Jos Fernando Merino, de catorce aos de edad, cuyo domicilio se encuentra en las calle Sucre y 10 de Agosto, en la casa de habitacin de propiedad de su madre, la Sra. Josefina Snchez, quien desempear las funciones de Curador Ad-litem segn consta en la providencia del escrito que obra a fojas 25, 25vta y 26 del presente proceso. Debidamente autorizado por la peticionaria firmo como su abogado defensor.

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.

Hasta qu fecha puede contestar la demanda el accionado o demandado en esta causa?

Conforme lo dispone el Art. 397 del Cdigo de Procedimiento Civil, el accionado o demandado, en esta causa, tendr el trmino de quince das para proponer las excepciones nicamente establecidas por la Ley. Y, segn el Art. 398 del mismo cuerpo legal, en caso de reconvencin al demandante, se conceder el trmino tambin de quince das para contentar la reconvencin.

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Gabriel Hidalgo-Andrade

20. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE CONTESTACIN A LA DEMANDA QUE PRESENTAR EL SR. JUAN ANTONIO MERINO TORRES: EXCEPCIONES DILATORIAS Y PERENTORIAS

Nro. 123-2005

SEOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cdula de Identidad N 11927930, de 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz diciendo:

Dentro del trmino pongo las siguientes excepciones: 1. Negativa de los fundamentos de hecho y de derecho de la accin 2. Falta de legitimacin9 de causa por parte de la actora. 3. Ttulo vlido 4. El valor que consta en la Escritura fue convenido entre las partes en razn de su elevado pago de impuestos que generaba la escritura pblica por su valor real que fue pagado, y como tal se ha extinguido la obligacin10 contenida en el acto de compraventa de pagar el precio de la cosa a cambio del objeto vendido. 5. El predio materia de la controversia fue adquirido posteriormente por el Sr. Arq. Fabin Vlez Cordero que tiene su domicilio en la ciudad de Cuenca, en el barrio RACAR, debindose en consecuencia citar al actual propietario del bien legtimamente vendido, de manera que para este propsito ser necesario deprecar al Juez de Civil de Azuay. 6. Finalmente solicito que la presente reconvencin se inscriba en el Registro de la Propiedad de Loja como lo dispone el Art. 100 del Cdigo de Procedimiento Civil.

La falta de la personera en causa es EXCEPCIN PERENTORIA dentro de las ms comunes que establece el Art. 100 del Cdigo de Procedimiento Civil en vigencia. 10 Cualquiera de los modos previstos en el Cdigo Civil de extinguir una obligacin constituye EXCEPCIN PERENTORIA (ART. 101, CPC).

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Gabriel Hidalgo-Andrade

7. Por todo lo expuesto pido el rechazo de la demanda con la consiguiente condena de costas del Procedimiento y regulacin de honorarios Profesionales conforme a derecho. Pido se me notifique en el Casillero Judicial N 34 del doctor Alfredo Ramos Jimnez, quien queda facultado para suscribir peticiones relacionadas con este asunto.

Concdame atenciones: Autorizando firmo:

f). El demandado

f). El Abogado Defensor

21. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA, Y PLIEGO DE POSICIONES, PARA SOLICITAR LA CONFESIN DEL DEMANDADO.

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA11

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo:

Que apruebo y ratifico las gestiones realizadas por el seor doctor Esteban Mendoza Ortega, profesional del derecho, quien a mi nombre y representacin asisti a la Junta de Conciliacin, por lo que solicito a su autoridad se digne legitimar su personera.
11

Para contar con los trminos legales, el presente escrito contiene la solicitud de legitimacin de personera, pero fundamentalmente la peticin de ABRIR EL TRMINO DE PRUEBA. Seguidamente se expone la exigencia para tarea que nos ocupa: El escrito de prueba y el pliego de peticiones. -57-

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Gabriel Hidalgo-Andrade

En lo principal: Solicito a su autoridad se digne abrir el TRMINO DE PRUEBA para las justificaciones de ley.

Concdame atenciones. Firmo con mi abogado patrocinador. Saludos cordiales,

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.

Mara de los ngeles Mariduea V. La Actora

(Fe de presentacin) Presentado el escrito que antecede el da de hoy con una copia que concuerda con el original a las 15H30: Loja diecisis de julio del ao dos mil seis: EL SECRETARIO:

f). del Secretario

Loja, diecisis de de julio de dos mil seis, a las 8H20: Declrase legitimada la intervencin del doctor Esteban Mendoza Ortega en representacin de la seora Mara de los ngeles Mariduea Veloz, solicitado en la Junta de Conciliacin. Adems se concede a las partes el trmino de prueba por diez das para las justificaciones de ley: Hgase saber:

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA 58

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Gabriel Hidalgo-Andrade

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo:

Por estar en decurso la estacin probatoria, previa notificacin a las partes, solicitamos la prctica de las siguientes diligencias:

I: Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos nos sea favorable, en especial nuestro escrito de demanda y que impugnamos lo que nos sea adverso.

II: Que se tome en cuenta que tachamos, impugnamos y reargimos de falsos todos los documentos privados que se presente o llegare a presentar la parte contraria, por ser falsa, forjada, elaborada a necesidad y antojo de los intereses de la parte demandada.

IV: Que se reciba, el da veinticuatro de julio de dos mil seis, a las catorce horas, la confesin judicial del seor Juan Antonio Merino Torres, de conformidad con el pliego de posiciones que adjuntamos en sobre cerrado a la presente demanda, cuyas preguntas han sido elaboradas en estricto apego a las exigencias constitucionales del debido proceso.

Concdame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L

Pliego de posiciones en sobre cerrado que deber absolver el seor Juan Antonio Merino Torres, a peticin de la seora Mara de los ngeles Mariduea Veloz:

1. Diga su nombre, edad y ms generales de ley. 2. Diga si es verdad que conoce al seor Marco Aurelio Benavides Tapia y a la

seora Mara de los ngeles Mariduea?


3. Diga si es verdad que el 5 de enero de 2005, en esta ciudad de Loja, de manos

del seor Marco Aurelio Benavides Tapia, recibi en venta un terreno de propiedad de la seora Mara de los ngeles Mariduea, que se encuentra ubicado en la calle Juan Jos Pea y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad?
4. Diga si es verdad que el lote dado en venta se trata un bien que a la fecha de la

venta superaba los diez mil dlares americanos, y que por sus caractersticas no podra venderse a dos mil dlares americanos conforme consta en la escritura cuya rescisin se demanda y que se le pondr a la vista al testigo?
5. Diga si es verdad que como consecuencia de haberse pactado la suma de dos

mil dlares americanos por la venta de este lote, la vendedora ha sufrido lesin enorme, pues se ha pagado un valor inferior a la mitad del justo precio que vale la propiedad?
6. Diga si es verdad que le consta que a la presente fecha ha puesto alguna

mejora til en el inmueble del que la seora Mara de los ngeles Mariduea que ha sufrido lesin enorme?
7. Diga si declara que da por conocido todo lo preguntado?

Saludos cordiales,

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

22. PRCTICA CIVIL: ESCRITO SOLICITANDO POR SEGUNDA VEZ QUE EL TESTIGO CONCURRA A RENDIR LA CONFESIN JUDICIAL.

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo:

Por estar en decurso la estacin probatoria, previa notificacin a las partes, solicitamos la prctica de las siguientes diligencias:

I: Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos nos sea favorable, en especial nuestro escrito de demanda y que impugnamos lo que nos sea adverso.

II: Que acuso de rebelda al demandado seor Juan Antonio Merino Torres por su inasistencia a la confesin judicial autorizada para el da veinticuatro de julio de dos mil seis, a las catorce horas, aun cuando se encuentra legalmente notificado, por lo que le pido a su autoridad, seor Juez, se digne tomar en cuenta que el demandado, con prevencin de declararlo confeso, lo nico que quiere es retardar la accin de la justicia. Su inasistencia confirma de anticipado que la razn nos asiste.

III:

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

Que se reciban por segunda ocasin, el da uno de septiembre de dos mil seis, a las catorce horas, la confesin judicial del seor Juan Antonio Merino Torres, de conformidad con el pliego de posiciones que adjuntamos en sobre cerrado a la presente demanda, cuyas preguntas han sido elaboradas en estricto apego a las exigencias constitucionales del debido proceso.

Concdame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.

23. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE PRUEBA A NOMBRE DE LA PARTE ACTORA EN EL QUE SOLICITA LA RECEPCIN DE LA DECLARACIN DE CUATRO TESTIGOS.

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo:

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

Por estar en decurso la estacin probatoria, previa notificacin a las partes, solicitamos la prctica de las siguientes diligencias:

I: Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos nos sea favorable, en especial nuestro escrito de demanda y que impugnamos lo que nos sea adverso.

II: Que se tome en cuenta que tachamos, impugnamos y reargimos de falsos todos los documentos privados que se presente o llegare a presentar la parte contraria, por ser falsa, forjada, elaborada a necesidad y antojo de los intereses de la parte demandada.

IV: Que se tome en cuenta que tachamos e impugnamos los testigos que presente o llegare a presentar la parte contraria, por ser falsos, inexistentes, y por declarar a favor de los intereses de su amigo el seor Juan Antonio Merino Torres.

V: Que se reciban las declaraciones de los testigos seores Hctor Manuel Acaro, Laura Aurora Lomas Pituizaca, Marco Aguirre Torres y Vilma Nancy Castillo Guamn, de conformidad con el siguiente interrogatorio: 1. Diga su nombre, edad y ms generales de ley. 2. Diga si es verdad que conoce al seor Marco Aurelio Benavides Tapia y a la seora Mara de los ngeles Mariduea? 3. Diga si es verdad que conoce el terreno de propiedad de la seora Mara de los ngeles Mariduea, que se encuentra ubicado en la calle Juan Jos Pea y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad, y que se dio en venta? 4. Diga si es verdad que el lote dado en venta se trata un bien que a la fecha de la venta superaba los diez mil dlares americanos, y que por sus caractersticas no podra venderse a dos mil dlares americanos conforme consta en la escritura cuya rescisin se demanda y que se le pondr a la vista al testigo?

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

5. Diga si es verdad que como consecuencia de haberse pactado la suma de dos mil dlares americanos por la venta de este lote, la vendedora ha sufrido lesin enorme, pues se ha pagado un valor inferior a la mitad del justo precio que vale la propiedad? 6. Diga si es verdad que le consta que a la presente fecha ha puesto alguna mejora til en el inmueble del que la seora Mara de los ngeles Mariduea que ha sufrido lesin enorme? 7. Diga si declara que da por conocido todo lo preguntado?

Concdame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L

(Fe de presentacin) Presentado el escrito que antecede el da de hoy con una copia que concuerda con el original a las 10H30: Loja veinticuatro de julio12 del ao dos mil seis: EL SECRETARIO:

f). del Secretario

24. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN EL QUE LA PARTE DEMANDADA PRESENTA SUS TESTIGOS Y ADEMS SOLICITA QUE SE REPREGUNTE A LOS TESTIGOS DE LA PARTE ACTORA.

Nro. 127-06
12

El escrito presentado se encuentra legalmente dentro del trmino de prueba que concluye el da veintisis de julio, segn consta en el auto de aceptacin a tramite que se transcribe despus del primer escrito.

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cdula de Identidad N 11927930, de 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz diciendo: Dentro del trmino legal de prueba que se encuentra en transcurso le solicito se sirva disponer la prctica de las siguientes diligencias: 1. Que tacho a los testigos presentados por la contraparte por falta de idoneidad e imparcialidad. 2. Que todos los testigos presentados y que llegare a presentar la contraparte sean repreguntados con este cuestionario: 1: Conoce el o la declarante sobre las penas establecidas para el perjurio? (se servir indicarlas el seor Juez); 2: Srvase indicar donde tiene su domicilio actualmente, y en dnde tuvo su domicilio en el mes de abril de dos mil seis?; 3: Sabe el testigo si el seor Francisco Antonio Merino Chvez, padre del seor Juan Antonio Merino Torres, estuvo casado con la sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz, de quien se divorci el da dos de diciembre de dos mil cuatro?; 4: Sabe el testigo si el seor Francisco Antonio Merino Chvez, en estado de matrimonio con la seora Mara de los ngeles Mariduea Veloz, adquiri un lote de terreno ubicado en la calle Juan Jos Pea y Lourdes No. 11-98 de esta ciudad?; Conoce si el lote de terreno tiene los siguientes linderos: por el Norte con la calle Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Lus Aristizabal Gonzlez; por el Este con la calle Juan Jos Pea; por el Oeste con el inmueble de propiedad del Econ. Carlos Guerrero Matamoros?; 6: Es verdad que en este lote se encuentra custodiado por el seor ngel Zambrano Prez, quien es el cuidador del lugar desde que fue adquirido por los que entonces fueron esposos, los seores Merino Chvez y Mariduea Veloz?; 7: Declara por conocer personalmente la veracidad de los hechos? 3. Que se agregue a los autos la copia debidamente certificada de la partida de divorcio que en fojas adjunto.

Actuadas estas diligencias se tendrn por reproducidas a mi favor. Atentamente,


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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

Firmo con mi defensor.

Juan Antonio Merino Torres F). EL DEMANDADO

Dr. Alfredo Ramos Jimnez F). EL ABOGADO DEFENSOR

(Fe de presentacin) Presentado el escrito que antecede el da de hoy con una copia que concuerda con el original a las 10H30: Loja veinticinco de julio13 del ao dos mil seis: EL SECRETARIO:

f). del Secretario

25. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA PRESENTA LOS DOCUMENTOS QUE RESPALDAN SUS

AFIRMACIONES.

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA


13

El escrito presentado se encuentra legalmente dentro del trmino de prueba que concluye el da veintisis de julio, segn consta en el auto de aceptacin a trmite que se transcribe despus del primer escrito.

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo:

En decurso como se encuentra la estacin probatoria, previa notificacin de las partes y como actuacin nuestra, le pedimos que ordene la prctica de las siguientes diligencias:

Que se tenga por reproducido: a): Copia del contrato por el que se da en venta el inmueble materia del pleito; b): Copia del cheque con el que se pago el precio de la venta; c): Certificado de haber depositado el dinero que provino de la venta; d): Copia de la escritura cuya rescisin demandamos; e: La Demanda; f): La Junta de Conciliacin; g): La contestacin a la demandada en lo que nos sea favorable y de todo aquello que nos fuere favorable.

Concdame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L 26. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE DEMANDADA REARGUYE DE FALSOS Y OBJETA LA LEGITIMIDAD DE LOS DOCUMENTOS PRESENTADOS.

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cdula de Identidad N 11927930, de 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz diciendo:

Dentro del trmino legal de prueba que se encuentra en transcurso le solicito se sirva disponer la prctica de las siguientes diligencias:

1. Que rearguyo de falsos, objeto la legitimidad de los documentos privados presentados por la parte actora. 2. Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos nos sea favorable, y que impugno lo que nos sea adverso.

Actuadas estas diligencias se tendrn por reproducidas a mi favor. Atentamente, Firmo con mi defensor.

Juan Antonio Merino Torres F). EL DEMANDADO

Dr. Alfredo Ramos Jimnez F). EL ABOGADO DEFENSOR

27. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA SOLICITA LA COMPARECENCIA DE LOS OTORGANTES DE LOS DOCUMENTOS PRIVADOS.

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA 68

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Gabriel Hidalgo-Andrade

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo:

En decurso como se encuentra la estacin probatoria, previa notificacin de las partes y como actuacin nuestra, le pedimos que ordene la prctica de las siguientes diligencias:

En tratndose de una acusacin dolosa y de mala fe expuesta por la parte demandada, solicito a su autoridad, seor Juez, se digne disponer la comparecencia de los otorgantes de los documentos privados que se han presentado para argumentar la presente defensa, con motivo de que reconozcan las firmas constantes en esos documentos. Por lo tanto, pido la concurrencia a su despacho de las

siguientes personas: Fernando Guillen Flores, testigo de la suscripcin del contrato; Juana Ros Febres, cajera del Banco de Lujn ; Galo Castro Muoz, Notario Quinto del Catn Loja.

Concdame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L

28. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA, CON EL QUE LA PARTE ACTORA SOLICITA LA PRCTICA DE UNA INSPECCIN JUDICIAL.

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el Juicio Ordinario que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, por lesin enorme ante Usted comparezco y digo:

En decurso como se encuentra la estacin probatoria, previa notificacin de las partes y como actuacin nuestra, le pedimos que ordene la prctica de las siguientes diligencias:

Srvase fijar da y hora para que tenga lugar la inspeccin judicial del inmueble vendido mediante escritura pblica celebrada en la Notaria Quinta del Cantn Loja, con fecha 5 de enero de 2005, con la intervencin de peritos judiciales, reservndonos a nominar el de nuestra parte hasta el momento mismo de la diligencia, para que observe y los peritos se pronuncien sobre: a): La ubicacin del inmueble cuyo contrato de venta es materia de este juicio ordinario; b): El Avalo comercial del mismo en el ao 2005, es decir a la fecha de la venta; c): Las mejoras existentes y que formaron parte de la venta, as como el avalo individual de las mismas; d): El avalo actual del inmueble.

Concdame atenciones. Debidamente autorizado por la peticionaria firma el abogado patrocinador. Saludos cordiales,

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L

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Gabriel Hidalgo-Andrade

29. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE PRUEBA EN QUE LA PARTE DEMANDADA PIDE EN LA INSPECCIN JUDICIAL SE DETERMINE LA UBICACIN DEL BIEN Y OTROS PORMENORES.

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cdula de Identidad N 11927930, de 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz diciendo: Dentro del trmino legal de prueba que se encuentra en transcurso le solicito se sirva disponer la prctica de las siguientes diligencias:

1. Que reproducimos y pedimos que se tenga por reproducido todo cuanto autos nos sea favorable, y que impugno lo que nos sea adverso. 2. Que en la inspeccin judicial sealada por pedido de la parte actora, se determino la ubicacin especifica del inmueble materia del pleito, como tambin de la linderacin del inmueble, superficie total del terreno, infraestructura, caractersticas generales y mejoras existentes.

Actuadas estas diligencias se tendrn por reproducidas a mi favor. Atentamente, Firmo con mi defensor.

Juan Antonio Merino Torres F). EL DEMANDADO

Dr. Alfredo Ramos Jimnez F). EL ABOGADO DEFENSOR

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Gabriel Hidalgo-Andrade

30. PRCTICA CIVIL: MODELO DE INFORME PERICIAL DE UNO DE LOS INTERVINIENTES.

Juicio Nro. 127-06 Loja, 26 de julio de 2006

Doctor Vladimiro Rivero Malo JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA En su despacho:

Yo, licenciado Francisco Ral Samaniego, a su autoridad muy respetuosamente me dirijo para decir que:

Al haber sido designado como perito, nombrado y posesionado legalmente dentro del Juicio Ordinario Nro. 127-06, que sigue Mara de los ngeles Mariduea Veloz contra Juan Antonio Merino Torres, y de acuerdo a lo dispuesto por su autoridad tengo a bien presentar el siguiente informe pericial, bajo las exigencias del juez y de las partes, conforme a los siguientes trminos:

BIEN MUEBLE
1.

UBICACIN DEL INMUEBLE:

INMUEBLE: Lote de terreno baldo ubicado en el Barrio San Sebastin. CALLE PARROQUA CIUDAD CANTN PROVINCIA
2.

Juan Jos Pea y Lourdes No. 11-98 San Sebastin Loja Loja Loja

LINDERACIN DEL INMUEBLE: 72

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Gabriel Hidalgo-Andrade

UBICACIN NORTE SUR

PROPIETARIO calle Lourdes Propiedad del Dr. Juan Lus Aristizabal Gonzlez

DIMENSIN 49m 80cm 37m 90cm

ESTE OESTE

Calle Juan Jos Pea Propiedad Carlos Matamoros. del Econ. Guerrero

22m 40cm 22m 40cm

3.

SUPERFICIE TOTAL DEL TERRENO:

757 M2 20 dc Setecientos cincuenta y siete metros cuadrados con veinte decmetros.


4.

INFRAESTRUCTURA:

El inmueble cuenta con los siguientes servicios bsicos: 5.

Agua Luz Alcantarillado Bordillos Acera Alumbrado pblico

VAS DE ACCESO:

La calle da al frente del inmueble, al norte y al este de la propiedad, as como las adyacentes a la misma son lastradas, y su estado es bueno.
6.

CERRAMIENTO:

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Gabriel Hidalgo-Andrade

En el lado occidental que a la calle Lourdes, el cerramiento se halla por columnas de hormign armado, verja de hierro y puerta de acceso principal de hierro, sobre la base de la verja existe una pared de ladrillo de aproximadamente 50cm que cubre todo el frente de la casa, para ingresar al inmueble se lo hace por unas gradas que queda junto a la puerta principal, el cerramiento restante est compuesto por pared de ladrillo por divisin.
7.

CARACTERSTICAS GENERALES: Dentro del terreno antes descrito existen tres construcciones, dos a los costados del inmueble y una al costado de la misma. El primer lugar est compuesto por tres cuartos separados con paredes de ladrillo, piso de cemento, madera y tierra, puertas y ventanas de madera, cubierta de madera y teja, adjunto a esta construccin se encuentra un cuarto donde funcional los baos; el otro costado esta compuesto por un cuarto de madera y dos cuartos separados de ladrillos, piso de cemento y madera, tumbado de madera y teja, intermedio de estas dos construcciones existen lavanderas, al fondo de inmueble existe un departamento compuesto de sala, comedor, cocina y dos cuartos, sus pisos son de cermica y madera, sus puertas y ventanas son de madera y su tumbado de teja.

Es todo cuanto se puede observar seor Juez al momento de cumplir con la diligencia.
8.

AVALO DEL INMUEBLE:

En lo que hace referencia a lo ordenado por su autoridad manifiesto lo siguiente: Dadas las condiciones en las que se encuentra el inmueble, ya sea por su ubicacin, estado y conservacin del mismo, concluyo: o o

La ubicacin de inmueble ya queda detallada en el numeral uno del

presente informe. En cuanto al avalo comercial del inmueble en la actualidad es de 12000

dlares americanos (doce mil dlares de Norte Amrica)

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Gabriel Hidalgo-Andrade

El avalo del lote que se lo detalla en el croquis adjunto, y que es materia

del presente juicio, a la fecha de celebrada la minuta, esto es el 5 de enero de 2005, incluye las mejoras que alcanzan el valor de dos mil dlares.
9.

MEJORAS EXISTENTES:

Seor Juez, dentro del lote se puede apreciar una grada de cemento armado por donde se ingresa al inmueble, al costado del mismo existen dos cuartos separados con paredes de ladrillos, puertas de madera, pisos de cemento y tumbado de madera y teja, al centro del terreno existe una lavandera.

Es todo cuanto puedo dar a conocer en honor a la verdad. De esta manera dejo presentado el informe Seor Juez, estando presto a ampliar el mismo si su autoridad as lo dispone.

Atentamente,

Lic. Francisco Ral Samaniego PERITO

31. PRCTICA CIVIL: MODELO DE SENTENCIA

Loja, uno de septiembre del ao dos mil seis: V I S T O S: A fojas siete de los autos comparecen al Juzgado, la seora Mara de los ngeles Mariduea Veloz, manifestando en lo fundamental del escrito inicial, que el da cinco de enero de dos mil cinco, en esta ciudad de Loja, el Sr. Marco Aurelio Benavides Tapia, esposo de la actora, dio en venta un terreno al Sr. Juan Antonio Merino Torres, lote que se encuentra ubicado en el Barrio San Sebastin, calles Juan Jos Pea y Lourdes No. 1198, parroquia San Sebastin, en la ciudad, cantn y provincia de Loja. El lote de
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Gabriel Hidalgo-Andrade

terreno tiene una superficie total de setecientos cincuenta y siete metros cuadrados con veinte decmetros, incluidos los dos cuartos, de acuerdo con la subdivisin aprobada por la Junta de Planeamiento y Ornato del Municipio de Loja (se indica linderos y dimensiones). Escritura pblica, debidamente inscrita en el Registro de la Propiedad del Cantn Loja, el da seis de enero de dos mil cinco, bajo el nmero 005065. En la clusula tercera del contrato de compraventa consta en la parte pertinente: Por el presente instrumento pblico, los primeros comparecientes cenden en venta real y efectiva el lote nmero arriba singularizado, al segundo compareciente Sr. Juan Antonio Merino Torres por el precio de dos mil dlares americanos de contado que los vendedores declaran tenerlos recibidos en dinero en efectivo y a entera satisfaccin. Sin embargo, el lote de terreno con los dos cuartos sobre pasa los diez mil dlares americanos, lo que constituye que hemos sufrido lesin enorme, ya que el precio pactado es inferior a la mitad del justo precio a la poca de la celebracin del contrato de compraventa. Con estos antecedentes comparecemos ante su Autoridad, para demandar la rescisin del contrato de compraventa del lote de terreno por lesin enorme, de conformidad con lo que establece el Art. 1836 y siguientes del Cdigo Civil, contra el Sr. Juan Antonio Merino Torres, a fin de que su autoridad mediante sentencia declare la nulidad absoluta y una vez tramitado este juicio en la va ordinaria se cumplan las diligencias inherentes a esta clase de juicios, se ordene la anulacin de la inscripcin en el Registro de la Propiedad, por dejar de ser vigente ante la ley el contrato del que pedimos la rescisin. Solicita que se inscriba la demanda en el Registro de la Propiedad y fijan la cuanta de diez mil dlares americanos: Aceptada la demanda a trmite ordinario se dispone citar al accionado, cumplindose, conforme consta de acta de fs. 9 vta., quien comparece a juicio mediante escrito de fs. 11, contestando la demanda y oponiendo las excepciones que en el mismo escrito constan, y manifestando que el predio, materia de la controversia, fue adquirido por en matrimonio con la seora Mara de los ngeles Mariduea Veloz: Trabada la litis, se convoca a la junta de conciliacin, asistiendo solamente el Dr. Esteban Mendoza Ortega, solicitando se lo declare parte por la seora Mara de los ngeles Mariduea Veloz, con cargo a legitimar su intervencin, sin llegar a ningn acuerdo: Concedido el trmino de prueba, dentro del mismo, se han efectuado las diligencias solicitadas por las partes y fenecido el mismo, el estado del juicio, es el de resolver, para hacerlo se considera: PRIMERO: El trmite 76

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Gabriel Hidalgo-Andrade

es vlido, por cuanto en el se han observado las formalidades inherentes a esta clase de procesos. SEGUNDO: De acuerdo con lo que estatuye el Art. 117 del Cdigo de Procedimiento Civil, es obligacin del actor probar los hechos que ha propuesto afirmativamente en el juicio y que ha negado el reo. El demandado no est obligado a producir prueba, si su contenido ha sido simple o absolutamente negativa. De otro lado, el Art. 118 inciso primero ibidem, establece que cada parte est obligada a probar los hechos que alega, excepto los que se presumen conforme a ley. TERCERO: Segn los tratadistas la accin de rescisin es la va jurdica por la cual se demanda la retractacin de un contrato vlido en s mismo, no ficticio ni nulo; y, que por consecuencia del cual ha resultado una lesin de dao cualquiera. De lo manifestado se desprende que esta accin esencialmente fundada en la lesin o dao sufrido ya por el vendedor ya comprador. El fundamento en nuestro Derecho Civil de la rescisin por lesin enorme no es vicio de consentimiento, sino el resultado del desequilibrio econmico en aquellas prestaciones d los contratos conmutativos por lo que el justo precio, de la cosa vendida habr de fijarse como medio de relacin y tiene que referirse la cosa entregada frente al valor del precio recibido. El justo precio representa el verdadero valor del cambio de las cosas, variables por naturaleza, siendo importante conocerlo para deducir si el comprador pag o no una cantidad inferior a la mitad del justo precio, de la cosa al tiempo del contrato que es base la accin rescisoria por lesin enorme. Y, nuestra jurisprudencia en varios fallos sobre enorme ha manifestado lo siguiente: Siempre que se ejercite la accin rescisoria por lesin enorme hay que recurrir a las pruebas conducentes, de la cual la sealada es el avalo de los bienes vendidos realizado por peritos, con todas las formalidades legales para que determine con el debido fundamento y claridad cual era el justo precio del inmueble al tiempo del contrato. CUARTO: Los demandantes dentro de la fase probatoria, principalmente reproducen todo cuanto de autos les sea favorable, especialmente el escrito de demanda e impugnan lo que les sea adverso, tachan, impugnan y redarguyen de falsa toda la prueba que presente la parte contraria, por ser falsa e ilegal, tachan, impugnan y redarguyen de falsos todos los documentos privados que presente la demanda, solicitan se reciban declaraciones; y, que se efecte inspeccin judicial del inmueble vendido, diligencia procedente, de conformidad con lo que prescribe el Art. 252 del Cdigo Adjetivo Civil: hace prueba en los asuntos que versan sobre los casos que demanda examen ocular o conocimientos especiales, todos los cuales requieren alguna ciencia, arte u oficio. En
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la presente causa, al efectuarse la inspeccin judicial del predio especificado en la demanda como aparece de fs. 38 y vta., acta como perito el Lcdo. Pal Samaniego, quien en su informe de fs. 42 a la 46, avala el terreno que es materia de este juicio, a la fecha de celebracin de la escritura (5 de enero de 2005) cuya copia consta de fs. 2 a la 4 en la suma de dos mil dlares americanos lo que esta corroborado con los testimonios rendidos por los testigos Hctor Manuel Acaro, Laura Aurora Lomas Pituizaca, Marco Aguirre Torres y Vilma Nancy Castillo Guamn, que constan en fs. 26, 27vta y 28 de los autos que son concordantes en afirmar que es verdad que el 50% vendido al seor Juan Antonio Merino Torres vale aproximadamente diez mil dlares americanos y no los dos mil que constan en la escritura de compraventa, dicho informe no ha sido objetado por la contraparte. De manera que los dos mil dlares pagados por el comprador Juan Antonio Merino Torres, es inferior a la mitad del justo precio del predio materia del contrato y consecuentemente hay lugar a la accin prevista en el Art. 1855 del Cdigo Civil. Por estas consideraciones y la disposicin del inciso segundo del Art. 119 del Cdigo de Procedimiento Civil, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, desechndose las excepciones, se admite la demanda, por consiguiente se declara rescindido el contrato de compraventa, celebrado mediante escritura pblica de fecha 5 de enero del ao 2005, ante el doctor Galo Castro Muoz, Notario Quinto del Catn Loja, cuya copia de fs. 2 a la 4 de los autos por haber lesin enorme en perjuicio de la demandante Mara de los ngeles Mariduea Veloz, se ordena que las cosas vuelvan al estado en que se hallaron antes de celebrarse; debiendo tomar nota al margen del escritura matriz y de la inscripcin correspondiente; a menos que la parte compradora no consienta la rescisin y complete el justo precio con deduccin de una dcima parte como prescribe el Art. 1857 ibdem. Por lo mismo se dispone que Juan Antonio Merino Torres restituya a la actora, el predio materia de la compraventa del 5 de enero de 2005 y que los accionantes restituyan al demandado los dos mil dlares pagados, concedindoles a estas personas el plazo de treinta das para el cumplimiento de esta disposicin. Sin costas por no haber solicitado: Notifquese:

Dr. Vladimiro Rivero Malo JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

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32. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE RECURSO DE APELACIN

Nro. 127-06

SEOR JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cdula de Identidad N 11927930, de 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, comparezco ante su autoridad en el proceso ordinario que sigue la Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz diciendo:

Legal y oportunamente apelo de la sentencia, en segunda instancia, la resolucin dictada en el proceso. Para estos efectos se me notificar en el Casillero Judicial N 34 del doctor Alfredo Ramos Jimnez.

Concdame atenciones: Atentamente, Firmo con mi defensor.

Juan Antonio Merino Torres F). EL DEMANDADO

Dr. Alfredo Ramos Jimnez F). EL ABOGADO DEFENSOR

33. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE FUNDAMENTACIN DEL RECURSO DE APELACIN INTERPUESTO.

SEORES JUECES DE LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL Y MERCANTIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LOJA

Yo, Juan Antonio Merino Torres, de Cdula de Identidad N 11927930, de 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja,

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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

comparezco ante su autoridad por el proceso ordinario Nro. 127-06, que sera impugnado, y que sigue la Sra. Mara de los ngeles Mariduea Veloz diciendo:

I.

El Ttulo celebrado ante el doctor Galo Castro Muoz, Notario Cuarto cantonal de Loja es absolutamente vlido pues no adolece de vicio alguno que pueda nulitarlo. Las partes han concurrido por su voluntad a convenir ese precio a sabiendas de su propio avalo.

II.

El valor que consta en la Escritura fue convenido entre las partes en razn de su elevado pago de impuestos que generaba la escritura pblica por su valor real que fue pagado, y como tal se ha extinguido la obligacin 14 contenida en el acto de compraventa de pagar el precio de la cosa a cambio del objeto vendido.

III.

La parte actora del proceso me ha vendido a eses precio entratandose de mi pobreza econmica, y originalmente para aliviar mi situacin.

IV.

Por todo lo expuesto apelo de la sentencia, en segunda instancia, la resolucin dictada en el proceso con la consiguiente condena de costas del Procedimiento y regulacin de honorarios Profesionales conforme a derecho. Pido se me notifique en el Casillero Judicial N 34 del doctor Alfredo Ramos Jimnez, quien queda facultado para suscribir peticiones relacionadas con este asunto.

Concdame atenciones: Atentamente, Firmo con mi defensor.

Juan Antonio Merino Torres F). EL DEMANDADO

Dr. Alfredo Ramos Jimnez F). EL ABOGADO DEFENSOR

14

Cualquiera de los modos previstos en el Cdigo Civil de extinguir una obligacin constituye EXCEPCIN PERENTORIA (ART. 101, CPC).

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34. PRCTICA CIVIL: MODELO DE ESCRITO DE INTERPOSICIN DEL RECURSO DE CASACIN.

SEORES JUECES DE LA SALA ESPECIALIZADA DE LO CIVIL Y MERCANTIL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DEL ECUADOR.

Yo, Mara de los ngeles Mariduea Veloz, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, en el Juicio Ordinario Nro. 127-06 por lesin enorme, que sigo en contra de Juan Antonio Merino Torres, que sera impugnado, y en apelacin que se revocara la sentencia del Juzgado Cuarto de lo Civil de Loja con la resolucin Nro 070-200615, comparezco ante su autoridad por el proceso de casacin y digo: I: Legal y oportunamente, conforme al Art. 5 de la Ley de Casacin, dentro de los cinco das posteriores al dictamen de la resolucin judicial, apelo de la sentencia de segunda instancia, dictada en el proceso. Para estos efectos se me notificar en el Casillero Judicial el casillero judicial No. 12 del doctor Esteban Mendoza Ortega. II: La resolucin de la Sala Especializada de lo Civil y Mercantil de la Corte Superior de Justicia de Loja hace aplicacin indebida16 del Art. 1836 del Cdigo Civil al revocar la rescisin del contrato celebrado, aun cuando se entiende que la accin de rescisin es la va jurdica por la cual se demanda la retractacin de un contrato vlido en s mismo, no ficticio ni nulo; y, que por consecuencia del cual ha resultado una lesin de dao cualquiera. De lo manifestado se desprende que esta accin esencialmente fundada en la lesin o dao sufrido ya por el vendedor ya comprador. El fundamento en nuestro Derecho Civil de la rescisin por lesin enorme no es vicio de consentimiento, sino el resultado del desequilibrio econmico en aquellas prestaciones d los contratos conmutativos por lo que el justo precio, de la cosa vendida habr de fijarse como medio de relacin y tiene que referirse la cosa entregada frente al valor del precio recibido.
15

Ley de Casacin: Art. 6: Requisitos formales: 1. Indicacin de la sentencia o auto recurridos con individualizacin del proceso en que se dict y las partes procesales;
16

Ley de Casacin: Art.3: Causales: 1ra. Aplicacin indebida, falta de aplicacin o errnea interpretacin de normas de derecho -81-

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El justo precio representa el verdadero valor del cambio de las cosas, variables por naturaleza, siendo importante conocerlo para deducir si el comprador pag o no una cantidad inferior a la mitad del justo precio, de la cosa al tiempo del contrato que es base la accin rescisoria por lesin enorme. III: La Sala de lo Civil y Mercantil se expresa en contra de la sentencia dictaminada por le Juzgado Cuarto de lo Civil de Loja, a sabiendas de que nuestra jurisprudencia17 en varios fallos sobre enorme ha manifestado lo siguiente: Siempre que se ejercite la accin rescisoria por lesin enorme hay que recurrir a las pruebas conducentes, de la cual la sealada es el avalo de los bienes vendidos realizado por peritos, con todas las formalidades legales para que determine con el debido fundamento y claridad cual era el justo precio del inmueble al tiempo del contrato. IV: La Sala de lo Civil y Mercantil de la Corte Superior de Justicia de Loja se expresa en contra de la sentencia dictaminada por el Juzgado Cuarto de lo Civil de Loja con una resolucin ambigua que no contiene los requisitos exigidos por la Ley, a ms de que en su parte dispositiva se adoptan decisiones contradictorias o incompatibles18. As el texto de la resolucin Nro 070-2006 expresa: SEGUNDO: Las pruebas aportadas por lo actores, tanto en la primera como en segunda instancia, demuestran de manera indiscutible los fundamentos de la demanda, esto es que el contrato de transferencia de dominio otorgado ante la Notaria Cuarta del cantn Loja, de fecha 5 de enero de 2005, inscrito en la Registradura de la Propiedad del cantn Loja con el nmero 005065, y a pesar de que el precio adolece de lesin enorme, el contrato ha sido legalmente suscrito por cumplir con la solemnidades legales exigidas para estos casos por el Cdigo Civil en vigencia. Motivo por el que merece no ser rescindido.

Concdame atenciones.
17

Ley de Casacin: Art.3: Causales: () precedentes jurisprudenciales obligatorios, en la sentencia o a uto, que hayan sido determinantes de su parte dispositiva. 18 Ley de Casacin: Art.3: Causales: 5ta. Cuando la sentencia o auto no contuvieren los requisitos exigidos por la Ley o en su parte dispositiva se adoptan decisiones contradictorias o incompatibles.

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Gabriel Hidalgo-Andrade

Firmo con mi abogado patrocinador. Saludos cordiales,

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.

Mara de los ngeles Mariduea V. La Actora

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Captulo III CASO DE JUICIO ORDINARIO: TITULO EJECUTIVO DE ACCIN VENCIDA

Antecedentes:

Aun cuando la letra endosada y aceptada por el Sr. NN, a favor de la Sra. NN cumple con las exigencias legales previstas en el Art. 413 del Cdigo de Procedimiento Civil, en el caso que nos ocupa, este documento a perdido la cualidad de ttulo ejecutivo pues ha vencido en el ao 2000; es decir hace aproximadamente 6 aos, y considerando que habr lugar a la va ejecutiva (slo) dentro de los cinco aos que dura la accin de este nombre (Art. 427 CPC), entonces por efecto del trascurso del tiempo no hay lugar a esta va.

35. DEMANDA POR COBRO DE TITULO EJECUTIVO CUYA ACCIN HA PRESCRITO:

SEOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA:

Yo, Mara Fernanda Gonzlez Veles, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, ante Usted comparezco y presento la siguiente demanda:

El demandado responde a los nombres de Juan Antonio Merino Torres, 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, en las calles Coln y 18 de Noviembre.

FUNDAMENTOS DE HECHO:

Sucede, Seor Juez, que el 20 de septiembre de 1999, en esta ciudad de Loja, he recibido del Sr. Juan Antonio Merino Torres una letra de cambio por el valor de 84

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cinco mil dlares de norte Amrica (5000 usd) firmada y endosada legalmente en su contra por concepto de valores adeudados a mi negocio de comercializacin de materiales de construccin.

A cambio de la acreencia impaga, el Sr. Juan Antonio Merino Torres, ofreci un vehiculo sedan marca NISSAN, modelo 1995, placa PAX-567, motor 9834-A56. Para este efecto habamos firmado un contrato compra-venta celebrado en la ciudad de Loja, el da 20 de enero de 2000.

Ms sucede que el da 10 de enero de 2006 he sido detenida en un operativo policial y he sido despojada del vehiculo vendido por el Sr. Juan Antonio Merino Torres, pues constaba en los registros de la polica como robado. He constatado que efectivamente el vehiculo sedan marca NISSAN, modelo 1995, placa PAX-567, motor 9834-A56, vendido ilegalmente haba sido robado en la ciudad de Quito el da 15 de diciembre de 1999.

FUNDAMENTOS DE DERECHO:

Por lo expuesto, y de conformidad con el Art. 1724 y siguientes de la nulidad y de la rescisin del Cdigo Civil, comparezco ante Usted y en juicio ordinario para solicitar a su autoridad, Seor Juez, la anulacin del contrato de compraventa celebrado, y que se retrotraigan todas las consecuencias derivadas de este a la poca de su celebracin. Para el caso de controversia judicial, demando al Sr. Juan Antonio Merino Torres a fin de que su autoridad en sentencia disponga:

1.

La anulacin del contrato de compraventa y el pago de la obligacin contenida

en la letra de cambio adeudada, debido al vicio que invalida el contrato de compraventa y retrotrae los efectos de su celebracin viciada de nulidad.

2.

El pago del lucro cesante y dao emergente que me ha ocasionado pues se

trata de un vehculo del que me sirvo para trabajar en mi negocio;

3.

El pago de una indemnizacin por dao moral en contra de mi buen nombre y

el prestigio de mi familia;
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4.

En caso de controversia, sealar da y hora en la misma providencia para

presentar confesin judicial en la que se preguntar nicamente a la parte actora: Cul fue el bien adquirido, y cul fue el precio convenido y cancelado por esa adquisicin?

5.

En caso de controversia, sealar da y hora en la misma providencia para

realizar el examen, reconocimiento o inspeccin judicial de la cosa litigiosa, para juzgar su estado y circunstancia; y,

6.

Solicito que la presente demanda sea inscrita en la Jefatura de Transito de

acuerdo al Art. 1000 del Cdigo de Procedimiento Civil. En caso de ser necesario y si su autoridad as lo dispone, se contar con un Agente Fiscal, segn lo dispone el Art. 1726 del Cdigo Civil.

El trmite darse a la presente es ORDINARIO La cuanta la fijo en la suma de CINCO MIL DLARES AMERICANOS (5 000 USD)

En caso de oposicin se condenar al demandado al pago de las costas procesales y honorarios de mi Abogado Defensor.

Al Sr. Juan Antonio Merino Torres, se lo citar en la calle las calles Coln y 18 de Noviembre de esta ciudad de Loja.

Notificaciones que me corresponden las recibir en el casillero judicial No. 12 del doctor Esteban Mendoza Ortega profesional en derecho que me patrocina en la presente causa.

Firmo con mi abogado defensor.

Dr. Esteban Mendoza Ortega

Mara Fernanda Gonzlez Vlez 86

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Mat. No. 5687 C.A.L.

La Actora

36. PRCTICA CIVIL: LA RECONVENCIN

Nro. 123-2005

SEOR JUEZ PRIMERO DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, Antonio Jos Torres Mendoza, de Cdula de Identidad N 11927930, de 44 aos de edad, arquitecto profesional, casado, domiciliado en la ciudad de Loja, en el proceso ordinario que sigue el Sr. Ramiro Israel Jimnez Lucena, comparezco ante su autoridad diciendo:

Dentro del trmino pongo las siguientes excepciones: 1. 2. 3. Negativa de los fundamentos de hecho y de derecho de la accin Falta de legitimacin19 de causa por parte de la actora. Ttulo vlido: La Escritura pblica que reposa en el Registro de la Propiedad del cantn Loja cumple con todas las solemnidades exigidas por la ley, la moral y buenas costumbres; como tal se ha extinguido toda obligacin20 contenida en el acto de compraventa de pagar el precio de la cosa a cambio del objeto vendido. 4. El predio materia de la controversia fue adquirido posteriormente por el Sr. Arq. Fabin Vlez Cordero que tiene su domicilio en la ciudad de Cuenca, en el barrio RACAR, debindose en consecuencia citar al actual propietario del bien legtimamente vendido, de manera que para este propsito ser necesario deprecar al Juez de Civil de Azuay. 5. Finalmente solicito que la presente reconvencin se inscriba en el Registro de la Propiedad de Loja como lo dispone el Art. 100 del Cdigo de Procedimiento Civil. 6. Por todo lo expuesto pido el rechazo de esta injurisa demanda con la consiguiente condena de costas del Procedimiento y regulacin de honorarios Profesionales conforme a derecho. Pido se me notifique en el Casillero Judicial N 34

19

La falta de la personera en causa es EXCEPCIN PERENTORIA dentro de las ms comunes que establece el Art. 100 del Cdigo de Procedimiento Civil en vigencia. 20 Cualquiera de los modos de extinguir una obligacin previstos en el Cdigo Civil constituye EXCEPCIN PERENTORIA (ART. 101, CPC). -87-

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del doctor Alfredo Ramos Jimnez, quien queda facultado para suscribir peticiones relacionadas con este asunto.

Concdame atenciones: Autorizando firmo:

f). El demandado

f). El Abogado Defensor

37. PRCTICA CIVIL: TRMINO DE PRUEBA Y SENTENCIA

Loja, treinta y uno de octubre del ao dos mil seis: V I S T O S: A fojas siete de los autos comparecen al Juzgado, la seora Ricardo Gonzlez Vlez, manifestando en lo fundamental del escrito inicial, que: el da cinco de enero de dos mil cinco, en esta ciudad de Loja, el matrimonio conformado por el Sr. Marco Aurelio Gonzlez Tapia y Mara Carmen Vlez Gonzaga, padres del actor, dieron en venta un terreno al Sr. Ramiro Israel Jimnez Lucena, lote que se encuentra ubicado en el Barrio San Sebastin, calles Juan Jos Pea y Lourdes No. 11-98, parroquia San Sebastin, en la ciudad, cantn y provincia de Loja. El lote de terreno tiene una superficie total de setecientos cincuenta y siete metros cuadrados con veinte decmetros, incluidos los dos cuartos, de acuerdo con la subdivisin aprobada por la Junta de Planeamiento y Ornato del Municipio de Loja (se indica linderos y dimensiones). Esta escritura pblica que ha sido indebidamente inscrita en el Registro de la Propiedad del Cantn Loja, el da cinco de enero de dos mil cuatro, bajo el nmero 005065 no goza de legalidad pues se ha falsificado las firmas de los esposos que supuestamente dan en venta el inmueble. Con estos antecedentes comparecemos ante su Autoridad, para demandar la rescisin del contrato de compraventa del lote de terreno por lesin enorme, de conformidad con lo que establece el Art. 1836 y siguientes del Cdigo Civil, contra el Sr. Ramiro Israel Jimnez Lucena, a fin de que su autoridad mediante sentencia declare la nulidad absoluta y una vez tramitado este juicio en la va ordinaria se cumplan las diligencias inherentes a esta clase de juicios, se ordene la 88

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anulacin de la inscripcin en el Registro de la Propiedad, por dejar de ser vigente ante la ley el contrato del que pedimos la rescisin. Solicita que se inscriba la demanda en el Registro de la Propiedad y fijan la cuanta de diez mil dlares americanos: Aceptada la demanda a trmite ordinario se dispone citar al accionado, cumplindose, conforme consta de acta de fs. 9 vta., quien comparece a juicio mediante escrito de fs. 11, contestando la demanda y oponiendo las excepciones que en el mismo escrito constan, y manifestando que el predio, materia de la controversia, fue adquirido por el matrimonio conformado por el Sr. Marco Aurelio Gonzlez Tapia y Mara Carmen Vlez Gonzaga, padres de la actora: Trabada la litis, se convoca a la junta de conciliacin, asistiendo solamente el Dr. Esteban Mendoza Ortega, solicitando se lo declare parte por el seor Ricardo Gonzlez Vlez, con cargo a legitimar su intervencin, sin llegar a ningn acuerdo: Concedido el trmino de prueba, dentro del mismo, se han efectuado las diligencias solicitadas por las partes y fenecido el mismo, el estado del juicio, es el de resolver, para hacerlo se considera: PRIMERO: El trmite es vlido, por cuanto en el se han observado las formalidades inherentes a esta clase de procesos. SEGUNDO: De acuerdo con lo que estatuye el Art. 117 del Cdigo de Procedimiento Civil, es obligacin del actor probar los hechos que ha propuesto afirmativamente en el juicio y que ha negado el reo. El demandado no est obligado a producir prueba, si su contenido ha sido simple o absolutamente negativa. De otro lado, el Art. 118 inciso primero ibdem, establece que cada parte est obligada a probar los hechos que alega, excepto los que se presumen conforme a ley. TERCERO: Segn los tratadistas la accin de rescisin es la va jurdica por la cual se demanda la retractacin de un contrato vlido en s mismo, no ficticio ni nulo; y, que por consecuencia del cual ha resultado una lesin de dao cualquiera. De lo manifestado se desprende que esta accin esencialmente fundada en la lesin o dao sufrido ya por el vendedor ya comprador. El fundamento en nuestro Derecho Civil de la rescisin por lesin enorme no es vicio de consentimiento, sino el resultado del desequilibrio econmico en aquellas prestaciones d los contratos conmutativos por lo que el justo precio, de la cosa vendida habr de fijarse como medio de relacin y tiene que referirse la cosa entregada frente al valor del precio recibido. CUARTO: Los demandantes dentro de la fase probatoria, principalmente reproducen todo cuanto de autos les sea favorable, especialmente el escrito de demanda e impugnan lo que les sea adverso, tachan, impugnan y redarguyen de falsa toda la prueba que presente la parte contraria, por
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Apuntes de Derecho Procesal Civil. Teora y prctica

Gabriel Hidalgo-Andrade

ser falsa e ilegal, tachan, impugnan y redarguyen de falsos todos los documentos privados que presente la demanda, solicitan se reciban declaraciones; y, que se efecte inspeccin judicial del inmueble vendido, diligencia procedente, de conformidad con lo que prescribe el Art. 252 del Cdigo Adjetivo Civil: hace prueba en los asuntos que versan sobre los casos que demanda examen ocular o conocimientos especiales, todos los cuales requieren alguna ciencia, arte u oficio. En la presente causa, al efectuarse la inspeccin judicial del predio especificado en la demanda como aparece de fs. 38 y vta., acta como perito el Lcdo. Ral Samaniego, quien en su informe de fs. 42 a la 46, avala el terreno que es materia de este juicio, a la fecha de celebracin de la escritura cuya copia consta de fs. 2 a la 4 en la suma de dos mil dlares americanos lo que esta corroborado con los testimonios rendidos por los testigos Hctor Manuel Acaro, Laura Aurora Lomas Pituizaca, Marco Aguirre Torres y Vilma Nancy Castillo Guamn, que constan en fs. 26, 27vta y 28 de los autos que son concordantes en afirmar que el predio vendido al Sr. Ramiro Israel Jimnez Lucena vale aproximadamente diez mil dlares americanos tal como consta en como pago en el contrato de compraventa adherido a este proceso : ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, desechndose la demanda por accin de resincin improcedente, se admite las excepciones, por consiguiente se declara vlido en todas sus partes el contrato de compraventa, celebrado mediante escritura pblica de fecha 5 de enero del ao 2005, ante el doctor Galo Castro Muoz, Notario Quinto del Catn Loja entre el Sr. Ramiro Israel Jimnez Lucena y el matrimonio conformado por el Sr. Marco Aurelio Gonzlez Tapia y Mara Carmen Vlez Gonzaga. Con costas: Notifquese:

Dr. Jaime Bodero Ochoa JUEZ QUINTO DE LO CIVIL DE LOJA

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Captulo IV PROCEDIMIENTO EN EL JUICIO EJECUTIVO

38. PRCTICA CIVIL: ESCRITO DE DEMANDA EN EL JUICIO EJECUTIVO

SEOR JUEZ DE CIVIL DE LOJA

Alfredo Baca Carbo, nacido y domiciliado en esta ciudad de Loja, de estado civil soltero, de profesin ingeniero comercial, de 34 aos de edad, en mi calidad de Gerente General y Representante Legal de Aseguradora del Sur, como consta del nombramiento que acompao, respetuosamente comparezco ante usted con la siguiente demanda:

PRIMERO: la designacin del juez ante quien se propone esta demanda queda hecha.

SEGUNDO: Mi nombre, apellido y dems generales de ley, quedan tambin indicados.

TERCERO: Del Demandado: El nombre y apellido del demandado es Xavier Yunga Zapa, domiciliado en esta ciudad de Quito, en la calle Machala N 2345, como deudor principal y Fabin Garca Lomos, igualmente domiciliado en esta ciudad, en la calle La Gasca N 3457 como garante solidario.

CUARTO: Fundamentos de Hecho: El Sr. Xavier Yunga Zapa, con esta garanta solidaria del Sr. Fabin Garca Lomos, acept a la orden de mi representada una LETRA DE CAMBIO que acompao por la cantidad de diez mil dlares americanos (10 000 usd), con vencimiento cumplido con fecha del 30 de marzo de dos mil cuatro.

Que la letra de cambio rene los requisitos exigidos por los Arts. 410 y 411 del Cdigo de Comercio, por lo que constituyen ttulos ejecutivos al tenor de lo previsto
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por el Art. 423 del Cdigo de Procedimiento Civil, siendo tambin ejecutiva la obligacin de conformidad con el Art. 425 del cuerpo de leyes citado.

QUINTO: Peticin o Demanda: Como las letras adjuntas no han sido pagas a pesar de encontrarse vencidas, acudo ante usted seor Juez y en juicio ejecutivo, demando a los seores Xavier Yunga Zapa y Fabin Garca Lomos, en sus calidades de aceptante y garante solidario respectivamente, a fin de que en sentencia les condene a lo siguiente:

1. Al Pago del capital adeudado; 2. Los intereses de la mora al mximo legal; y, 3. Las costas procesales y los honorarios de mi abogado defensor que usted lo regular acorde a la Ley de Federacin de Abogados. 4. Ofrezco reconocer abonos parciales que se justifiquen legalmente.

SEXTO: Cuanta: La cuanta queda determinada por el valor del ttulo.

SPTIMO: Trmite: Dada la naturaleza del ttulo y de la obligacin, el trmite a darse a la presente accin es en juicio ejecutivo.

OCTAVO: Citacin a los Demandados: De conformidad con lo que tengo manifestado en lneas anteriores, los domicilios de los demandados son: la calle Machala N 2345 del deudor principal, y la calle La Gasca N 3457 del garante solidario.

NOVENO: Domicilio y Defensor: Notificaciones que me corresponden las recibir en el Casillero Judicial N 34 del doctor Alfredo Ramos Jimnez, quien queda facultado para suscribir peticiones relacionadas con este asunto.

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Acompao el nombramiento que legitima mi personera y la letra de cambio que son el fundamento de la presente accin.

Proveer de conformidad, que SERA JUSTICIA.

f). El demandado

f). El Abogado Defensor

39. PRCTICA CIVIL: DILIGENCIAS PREVENTIVAS Y CAUTELARES

Demanda solicitando la prohibicin de enajenar un predio

SEOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA

Yo, MARA DE LOS NGELES MARIDUEA VELOZ, ecuatoriana, de 45 aos de edad, estado civil casada, de ocupacin empleada privada y domiciliada en esta ciudad de Loja, ante Usted comparezco y presento la siguiente demanda:

Conforme consta de la letra de cambio que adjunto, su Autoridad vendr a su conocimiento que el seor FRANCISCO RIGOBERTO SNCHEZ ORDEZ, como deudor principal, me adeuda de plazo vencido la cantidad de MIL QUINIENTOS DLARES AMERICANOS (1 5000 usd), ms los intereses de Ley, valor que no ha pagado pese a los constantes requerimientos que le he venido haciendo.

El fundamento de derecho de mi demanda esta contenido en los Arts. 413 y 415 del Cdigo de Procedimiento Civil en concordancia con el Art. 410 del Cdigo de Comercio, comparezco ante su Autoridad y en trmite ejecutivo demandando al seor: FRANCISCO RIGOBERTO SNCHEZ ORDEZ para que en sentencia disponga del demandado al pago del capital, los intereses estipulados y las costas procesales, incluidos los honorarios de mi Abogado defensor, que se regular mediante Ley.

El trmite es el Ejecutivo.

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La cuanta la fijo en la suma de MIL QUINIENTOS DLARES AMERICANOS, por no haber intereses lquidos a la fecha ofrezco pasar pagos parciales que se justifiquen legalmente.

Con la finalidad de precautelar el pago de la obligacin contrada, y de conformidad con lo que dispone el Art. 421 inc. 2do del Cdigo de Procedimiento Civil, dgnese Seor Juez, prohibir que el demandado FRANCISCO RIGOBERTO SNCHEZ ORDEZ venda, hipoteque o constituya cualquier gravamente que limite el dominio o goce del 50% de una parte del lote de terreno ubicado en la calle Juan Jos Pea y Lourdes No. 11-98, con lo siguientes linderos: por el Norte con la calle Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Lus Aristizabal Gonzlez; por el Este con la calle Juan Jos Pea; por el Oeste con el inmueble de propiedad del Econ. Carlos Guerrero Matamoros. Inscripcin Nro. 004078, parroquia de Vilcabamba del cantn y provincia de Loja.

El demandado responde a los nombres de Juan Antonio Merino Torres, 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, y se lo citar en su domicilio ubicado en las calles Coln y 18 de Noviembre, en el calzado Mara Jos.

Adjunto letra de cambio.

Notificaciones que me corresponden las recibir en el casillero judicial No. 12 del doctor Esteban Mendoza Ortega profesional en derecho que me patrocina en la presente causa.

Firmo con mi abogado defensor.

Proveer de conformidad, que SERA JUSTICIA.

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.

Mara de los ngeles Mariduea V. La Actora 94

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40. PRCTICA CIVIL: PROCEDIMIENTO EN LA FASE DE EJECUCIN DE LA SENTENCIA:

Modelo de auto de adjudicacin

Loja, a uno de noviembre de dos mil seis, a las 8H00: V I S T O S: Una vez que ha causado ejecutoria el auto de calificacin dictado por el Seor Juez Cuarto de lo Civil en el juicio ejecutivo Nro. 220- 06, de las posturas, es del caso pronunciar el de adjudicacin, y para hacerlo se considera que ha sido calificada de primera y preferente, la postura presentada por el seor LUS HUMBERTO BASTIDAS CASTILLO el lote de terreno por cuanto su oferta es mayor y ms conveniente a las partes, cuyo ofrecimiento corresponde a 5.000 USD, que cubre el avalo del bien secuestrado por este juzgado; que no habiendo ms posturas de ADJUDICA al seor LUS HUMBERTO BASTIDAS CASTILLO por el precio de CINCO MIL DLARES AMERICANOS el bien que fue materia de subasta que es como sigue: un lote de terreno ubicado en la calle Juan Jos Pea y Lourdes No. 11-98, con lo siguientes linderos: por el Norte con la calle Lourdes; por el Sur Inmueble de propiedad del Dr. Juan Lus Aristizabal Gonzlez; por el Este con la calle Juan Jos Pea; por el Oeste con el inmueble de propiedad del Econ. Carlos Guerrero Matamoros. Inscripcin Nro. 004078, parroquia de Vilcabamba del cantn y provincia de Loja: Cuando cause estado este auto, se conferir por secretara las copias que fueren necesarias al interesado a fin de que le sirva de suficiente ttulo: N O T I F Q U E S E:

Dr. Jaime Bodero Ochoa JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

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41. PRCTICA CIVIL: DEMANDA DE CONCURSO DE ACREEDORES

SEOR JUEZ DE LO CIVIL DE LOJA:

Yo, Manuel Eduardo Castillo Macas, ecuatoriano, Representante Legal de la Compaa COMPROLACSA conforme consta en documento habilitante que en foja til acompao; de 45 aos de edad, estado civil casado, de profesin Ingeniero Comercial, domiciliado y residente en esta ciudad de Loja, ante Usted comparezco a presentar la siguiente accin:

PRIMERO: El demandado responde a los nombres de Juan Carlos Rojas Contento, de 44 aos de edad, chofer profesional, soltero, domiciliado en la ciudad de Loja, en las calles Coln y 18 de Noviembre.

SEGUNDO: Mis nombres y apellidos quedan indicados. TERCERO: Antecedentes: De los documentos y copias certificadas que en fojas utilices 16 a 18 que acompao consta con la fecha 02 de Enero de 2007, el compareciente, en representacin legal de la Compaa COMPROLACSA, exige ejecutivamente al seor Juan Carlos Rojas Contento el pago de la cantidad de diez mil dlares americanos (10000 USD), por concepto de capital, ms el valor de los intereses en mora que el seor nombrado adeudaba a la Compaa de mi representacin, como deudor principal.

Tramitada la causa ante el Juzgado Quinto de lo Civil de Loja, su Titular con fecha 15 de Diciembre de 2006 dict la sentencia correspondiente, en la que dispuso y orden que el seor Juan Carlos Rojas Contento, en su calidad de deudor principal, pague al actor el valor antes indicado en la letra de cambio que sirvi de base a dicha accin, los intereses pactados de mora y las costas procesales, por un total de diez mil dlares americanos (10000 USD), dicha sentencia caus ejecutoria pues no se apel y el seor Juan Carlos Rojas Contento, pese a existir el correspondiente mandamiento de ejecucin no ha pagado su valor conforme consta de la razn sentada por el seor Secretario del Juzgado Quinto de lo Civil de Loja, 96

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presumindose, en esta virtud se estado de quiebra e insolvencia y dando lugar a la declaratoria de haber concurso de acreedores en su contra, conforme lo establecido en los Artculos 507, 508 y 509 del Cdigo de Procedimiento Civil. CUARTO: Peticin o Demanda: Con estos antecedentes comparezco ante usted seor Juez y fundado en lo dispuesto en los Artculos 507 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil, demando de su autoridad la declaratoria de haber lugar a la Formacin de Concurso de Acreedores en contra del Sr. Juan Carlos Rojas Contento, disponiendo que se deje constancia de las ejecuciones y las acumule a este proceso (Art. 519 CPC), hecho lo cual se dignar disponer en su primera providencia la ocupacin y depsito de bienes, libros, correspondencia y ms documentos del fallido, dndose cuenta de este particular al pblico en uno de los diarios de mayor circulacin de esta ciudad de Loja y disponindose adems se oficie al seor Registrador de la Propiedad del Cantn Loja, a fin de que dicho funcionario se inhiba de inscribir o registrar cualquier documento o escritura pblica del cual conste venta o traspaso de dominio de los bienes de su propiedad a favor de terceras personas.

En razn de que la insolvencia del demandado es desde todo punto de vista fraudulenta y perpetrada con el nimo de causar, como en efecto ha causado, perjuicio al compareciente y a su representada Compaa. Usted, seor Juez, se dignar disponer por otra parte el enjuiciamiento penal conforme lo dispone la ley.

Se sealar da y hora para que tenga lugar la Junta de Acreedores del demandado seor Juan Carlos Rojas Contento.

Adjunto copia certificada del Registrador de la Propiedad en donde constan los Juzgados de donde provienen las prohibiciones de enajenar los bienes del insolventen, para los fines de ley.

Reclamo costas y honorarios de mi Abogado Defensor.

QUINTO: Cuanta: La cuanta de esta accin es por naturaleza indeterminada.

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SEXTO: Trmite: El trmite que su Autoridad se dignar dar a esta demanda, es el que corresponde al Juicio de Concurso de Acreedores, determinado en la Seccin 4ta. Ttulo II del Libro II del Cdigo de Procedimiento Civil, esto es el trmite especial.

SPTIMO: Citacin del Demandado: Bajo juramento declaro desconocer el domicilio, residencia y paradero actual del seor Juan Carlos Rojas Contento, por lo que su Autoridad se servir ordenar su citacin por la prensa, conforme lo establecido en el Art. 82 del Cdigo de Procedimiento Civil.

Sin perjuicio de lo que disponga el Auto de Insolvencia, el deudor podr hacer oposicin a ella, pagando el adeudado en el trmino de tres das.

OCTAVO: Defensor y Notificaciones: Notificaciones que me corresponden las recibir en el casillero judicial No. 12 del doctor Esteban Mendoza Ortega profesional en derecho que me patrocina en la presente causa.

Firmo con mi abogado defensor.

Dr. Esteban Mendoza Ortega Mat. No. 5687 C.A.L.

Manuel Eduardo Castillo Macas Representante de COMPROLACSA

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Captulo V CASO DE JUICIO ORDINARIO: PROCEDIMIENTOS FAMILIARES


Puede alguien volver a demandar a su esposo en juicio de alimentos? La respuesta a esta pregunta se encuentra contenida en el principio universal del derecho Non bis in dem; es decir, nadie puede ser encausado judicialmente ms de una vez sobre el mismo asunto y recibir sentencia en un mismo punto de derecho. El espritu de la pregunta es bastante claro: puede volver a demandar?, la respuesta es NO. Sin embargo, como todo en el derecho tiene una salida, una de las alternativas legtimas para la demanda de la actora podra ser casar la sentencia y demostrar la verificacin de la exigencia sine cua non del Art. 724: la separacin del marido con causa justa, e inobservada por las instancias subordinadas.

Qu debe hacer el demandado para lograr que se extinga el pago de una de las pensiones alimenticias? Ya bien dictada la sentencia sobre el asunto, y antes de que cause estado el actor Sr. Pedro Jos Peralta Torres, dentro de los tres das subsiguientes a la emisin de la sentencia, recurrir segn el Art. 323 del Cdigo de Procedimiento Civil ante el mismo juez de la causa en apelacin (Art. 329 CPC) de la sentencia para la reforma del texto en la parte que obliga al pago de la pensin alimenticia (Art. 328 CPC), y la que sugiere este cobro sin desmedro del anteriormente contrado (que produce la ambigedad); de tal manera que, despus de corregido el texto de la sentencia, se sobreentienda que el actor estar obligado al pago permanente de la pensin alimenticia, pero no por eso al pago de otras pensiones sobre el mismo concepto. Por otro lado, puede tambin, como lo indica el Art. 115 del Cdigo Civil, presentar una copia de la sentencia dictada en el Juicio de Divorcio, para que de esta manera pueda justificar el cumplimiento de la obligacin contrada con anticipacin, y de esta manera que se extinga la nueva obligacin. Lo cual supone que ya esta cumpliendo con el pago alimenticio. Esto conforme a lo sealado por la Constitucin: no puede pagarse dos obligaciones por un mismo caso.

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42. PRCTICA CIVIL: DISOLUCIN DE LA SOCIEDAD CONYUGAL

Acta de la audiencia de conciliacin:

En Gonzanam, cinco de Diciembre del dos mil seis, las nueve horas cinco minutos. Ante el seor Dr. Vladimiro Rivero Malo, Juez Octavo de lo Civil de Loja con sede en Gonzanam y con la actuacin del seor Secretario, comparecen: el seor JORGE LUS LOAYZA CALLE, con cdula 110391702-5 y por otra parte comparece la seora GABRIELA DEL CISNE MATUTE SALCEDO con cdula 110414266-4, cada uno por sus propios derechos; con el objeto de pasar la diligencia de AUDIENCIA DE CONCILIACIN sealada para este da y hora. Al efecto el seor Juez dispuso de la espera de la hora legal y siendo las nueve horas diez minutos, dio por inicio a la diligencia empezando por insinuar a los comparecientes sobre la actitud adoptada en la demanda, a lo cual los comparecientes, de consuno y de viva voz manifiestan que es su deseo irrenunciable, irrevocable de dar por terminado el vnculo matrimonial que los une, mediante el presente juicio de divorcio por mutuo consentimiento. Que en el matrimonio no adquirieron ningn tipo de bienes, como tampoco han procreado ningn descendiente. Por lo que por lo que sobre estos hechos no hay nada que acordar al respecto. Piden al seor Juez dicte sentencia, y que se margine en el Registro Civil del Cantn Loja, lugar de su matrimonio, para lo cual piden que la notificacin a este funcionario se depreque a uno de los Jueces de lo Civil de Loja. Finalmente insisten en el divorcio y solicitan que todo lo antes expuesto se apruebe en sentencia para que surta los efectos de Ley. Termina la diligencia y una vez que fue leda a los comparecientes, se ratifican en lo dicho y firman para constancia, en presencia del seor Juez y Secretario que certifica.

Dr. Vladimiro Rivero Malo JUEZ OCTAVO CIVIL EN GONZANAM

Jorge Lus Loayza Calle 110391702-5

Dr. Hugo Faggioni 100

Gabriela Matute Salcedo

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SECRETARIO

110414266-4

Captulo VI CASO DE JUICIO VERBAL SUMARIO


43. PRCTICA CIVIL:

El seor Juez que conoce el caso, frente al allanamiento, Debe dictar sentencia o continuar con la sustanciacin del proceso? El Juez debe continuar con la sustanciacin del proceso en virtud de cumplir con las exigencias procesales, y tal como lo indica el Art. 121 del Cdigo Civil: En los juicios de divorcio, a excepcin de los de mutuo consentimiento, se abrir la causa a prueba, no obstante el allanamiento de la parte demandada . Es el mismo caso de la Audiencia de Conciliacin (Art. 839 CPC) en la que se aspira a que las partes puedan alcanzar algn entendimiento amigable y desistir de la litis. Por otro lado deben resolverse asuntos que corresponden al vinculo matrimonial como son los asuntos de tenencia de los hijos y su manutencin (Pargrafo 2 de la terminacin del matrimonio); o tambin resolverse los temas relativos al rgimen patrimonial y disolucin de la sociedad conyugal, etc. Considero por esto que el allanamiento es extemporneo, y por esta cualidad debe respetarse el procedimiento. Aun cuando la demandada pueda ratificarse en todas las partes del proceso en su decisin por allanarse a las exigencias del actor. Se sabe que esta causa naci litigiosa, y en defecto de ello, aun en caso de allanamiento de la demandada, este proceder no provoca efectos como dar por terminado el asunto con la inmediata emisin de la sentencia, sino que por el contrario no produce ningn efecto y la causa continua.

44. PRCTICA CIVIL: EMISIN DE LA SENTENCIA

Sentencia: Loja, uno de septiembre del ao dos mil seis: V I S T O S: A fojas siete de los autos comparecen al Juzgado, el seor Diego Fernando Silva Cuenca, en juicio de divorcio, manifestando en lo fundamental del escrito inicial, que el da cinco de enero de dos mil cinco, en esta ciudad de Loja, la seora Mara Fernanda Carrin Fernndez,
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legalmente casada con el seor actor del proceso, abandon el lecho conyugal de manera voluntaria e injustificada, por ms de un ao ininterrumpido, configurando la causal de divorcio que establece el inciso primero del numeral once del Art. 110 del Cdigo Civil. Concedido el trmino de prueba, dentro del mismo, se han efectuado las diligencias solicitadas por las partes y fenecido el mismo, el estado del juicio, es el de resolver, para hacerlo se considera: PRIMERO: El trmite es vlido, por cuanto en el se han observado las formalidades inherentes a esta clase de procesos; SEGUNDO: Segn los tratadistas Se entiende por abandono voluntario el incumplimiento grave, injustificado y ocurrido de forma intencional, por parte de uno de los cnyuges, respecto de las obligaciones de cohabitacin, asistencia, socorro y proteccin que el matrimonio impone de manera recproca. Este abandono puede o no incluir el desplazamiento efectivo del cnyuge culpable fuera del hogar, ya que esa posibilidad configura solamente una de las muchas maneras cmo uno de los cnyuges puede exteriorizar el incumplimiento de las obligaciones que le corresponde; pero no ha de creerse, por tal motivo, que existan dos causales autnomas de abandono, fsica una y moral o efectiva la otra, ya que en todo instante el abandono voluntario queda configurado por el incumplimiento en s de las obligaciones, no por la manera cmo se las incumpla; TERCERO: En razn de todo lo anteriormente expuesto, demostrado como qued en autos el abandono voluntario por parte de la cnyuge la seora Mara Fernanda Carrin Fernndez, sin que, adems lograra en el debate probatorio enervar la accin en su contra interpuesta, y sin que demostrara sus alegatos acerca del abandono voluntario del que dice haber sido objeto por parte del cnyuge, ni los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en comn, en las que fundament su reconvencin; Por estas consideraciones y la disposicin del inciso segundo del Art. 119 del Cdigo de Procedimiento Civil, ADMINISTRANDO JUSTICIA EN NOMBRE DE LA REPBLICA Y POR AUTORIDAD DE LA LEY, considerndose el allanamiento de la demandada a la accin propuesta por la parte actora, se admite la demanda, por consiguiente se declara disuelto el vinculo matrimonial y la sociedad conyugal, y con tal queda legalmente divorciada la pareja conformada por los seores Diego Fernando Silva Cuenca y Mara Fernanda Carrin Fernndez. Se ordena que el hijo comn del matrimonio disuelto en esta sentencia se mantenga bajo el amparo de su madre segn lo disponen los Arts. 115 y 125 del Cdigo Civil y siguientes: Notifquese: 102

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Dr. Jaime Bodero Ochoa JUEZ CUARTO DE LO CIVIL DE LOJA

45. BIBLIOGRAFA SUGERIDA: Romero Ochoa, ngel. Prctica Procesal Civil II, Gua didctica, UTPL, 2006, 50 pginas. Arvalo Malo, Ramiro. Prctica Procesal Civil II, Gua didctica, UTPL, 2006, 87 pginas.

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