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Proteo empresarial Escritrio dos EUA ensina como fazer contrato blindado Por Joo Ozorio de Melo Quanto

melhor o contrato, menos trabalho depois. O contedo o elemento chave de um bom contrato. E ele melhor quanto maior for sua capacidade de prever todas as situaes, desde as bvias at as mais provveis e improvveis. O "contrato blindado", que no deixa brechas a dvidas e a possibilidades de litgio, to bom para o mercado internacional quanto para o nacional. As clusulas no devem deixar espaos para ambiguidades porque elas podem se tornar uma espcie de tiro pela culatra. Os pontos de vista so da banca Methven & Associates, uma firma de advocacia empresarial, segundo seu slogan. Para os advogados e empresrios brasileiros, vale conhecer alguns princpios que americanos consideram fundamentais na definio do contedo de um contrato. Veja os principais pontos apontados pela banca: Princpios gerais Provavelmente, as duas principais fontes de disputas contratuais so: a) deixar de incluir no contrato todas as possveis situaes, seja deliberadamente ou no; b) ambiguidade das clusulas contratuais. A ambiguidade pode levar a discusses difceis de resolver, especialmente se cada uma das partes interpretou mentalmente a disposio em seu favor. preciso revisar um contrato, diversas vezes, para evitar esses problemas. Deixar disposies essenciais (por exemplo, preos e prazos de entrega) abertas, para discusses posteriores, pode tornar o contrato no executvel, se os dois lados no chegarem a um acordo posteriormente. Da mesma forma, deixar de prever todas as possibilidades, at mesmo as mais improvveis, pode gerar problemas se alguma dessas possibilidades ocorrer. Os problemas contratuais geraram a expresso "por escrito". Apesar de contratos orais serem vlidos, os problemas para provar os seus termos podem ser imensos. Para evitar problemas, tambm necessrio fazer o contrato em linguagem simples, evitando latinismos, por exemplo. Se voc no tem certeza sobre o significado de uma clusula, provavelmente ter dificuldades para faz-la cumprir ou executar. Usar contratos de terceiros traz seus prprios problemas, porque podem conter clusulas que no se aplicam situao ou no tratam de todas as questes em pauta. Formulrios prontos de contrato no evoluem na mesma velocidade que as condies de negcios mudam e nem sempre preveem problemas que podem ser levantados, a qualquer momento. Eles podem ajudar, mas precisam ser adaptados. Cartas de Inteno tm uma peculiaridade especial: se elas tm ou no um carter vinculante depende da inteno das partes. Assim, melhor declarar na carta de inteno se ela tem carter vinculante ou se apenas um ponto de partida para o desenvolvimento de negociaes. Cada tipo de contrato (licenas, trabalho, arrendamento, consumo, confidencialidade, etc.) tem suas especificidades. Mas existem certas peculiaridades que so teis na maioria dos contratos. So elas: Desempenho Quando se trata de definir o desempenho, assegure-se de especificar com exatido o que cada parte obrigada a fazer e quando. Em casos em que o compromisso aberto por sua natureza (por exemplo, um valor fixo de honorrios pagos mensalmente), especifique um nmero mximo de horas para a prestao dos servios.

Assegure-se de declarar quando, exatamente, o pagamento devido e o que acontece se o pagamento no for efetuado no dia certo. Se voc a parte que vai receber o pagamento, voc pode, se quiser, estabelecer multas e juros por atraso de pagamento. Se voc vai receber uma percentagem de alguma coisa, uma sbia providncia incluir uma clusula em autorize uma auditoria dos livros contbeis. Se h tributos ou taxas envolvidos na operao, certifiquese de especificar quem faz o pagamento. Concorrncia Quando houver preocupao com a possibilidade de a outra parte ter acesso a informaes confidenciais [da empresa, etc.], voc certamente deve incluir clusulas de confidencialidade no contrato, que a probam de transmitir as informaes a outrem e tambm de usar os dados para qualquer outro propsito que no os estabelecidos no acordo. Mas tenha cuidado com clusulas que probem concorrncia, pois em alguns lugares elas no tm validade. Resciso Para a parte que adquire produtos ou servios, uma clusula de resciso , frequentemente, a melhor proteo, quando um relacionamento contratual no est funcionando bem. De maneira ideal, a resciso deve ser permitida a qualquer tempo, desde que uma notificao seja feita com antecedncia (ex.: 90 dias). Tome cuidado com clusulas que permitem a resciso uma nica vez por ano, dentro de um determinado perodo. Finalmente, h casos em que voc pode declarar que certas clusulas (como confidencialidade, pagamentos pendentes, etc.) permanecem mesmo depois de uma resciso do contrato principal. Garantias Qualquer parte que fornece mercadorias ou servios precisa considerar a incluso de clusulas que limitam as garantias. No caso de contratos que envolvem mercadorias, o cdigo comercial j prev certas garantias, a no ser que haja avisos de iseno especficos quanto a essas garantias. Algumas garantias como a garantia de adequao aos propsitos do comprador podem ser difceis de serem atendidas pelo vendedor. Garantias tambm podem ser um problema para as partes que prestam servios. Alm disso, a parte que fornece servios ou produtos podem incluir uma clusula de limitao de responsabilidade, de forma a no ficar exposta a situaes como perda de lucros pela outra parte, etc., no evento de algum problema. Mudanas Certas clusulas destinadas a limitar mudanas no acordo podem ser extremamente tieis. Por exemplo, a menos que o contrato declare de outra forma, cada parte tem o direito de transferir o que ficou combinado para um terceiro. Nesse caso, pode ser til impedir que a transferncia seja feita para um concorrente ou simplesmente impedir que haja uma transferncia, para que voc saiba, com segurana, com quem est lidando. Por outro lado, comum permitir transferncias a empresas do mesmo grupo ou a uma nova verso da mesma entidade que deixou de ser uma parceira para se tornar uma corporao. Geralmente, qualquer ambiguidade em um acordo interpretada contra a parte que redigiu o contrato. Uma possvel soluo adicionar uma clusula declarando que o acordo ser interpretado como uma pea que foi redigida pelas duas partes, de forma igual. As declaraes no incio de um acordo (geralmente, as clusulas dos "considerandos") so vistas por tribunais em algumas regies como corretas e vinculantes. Assim, melhor tomar cuidado com o que declarado nelas. Outra disposio til a da clusula de "integrao". Esse tipo de clusula declara que o contrato estabelece o inteiro acordo entre as partes e que nenhuma representao oral ou

verso anterior do contrato so aplicveis. Obviamente, isso pode eliminar uma grande quantidade de discusses, por limitar o acordo aos termos do contrato final. claro que voc tem de se certificar de que tudo o que importante para voc (ou seu cliente) esteja includo no contrato final. Da mesma forma, voc deve incluir uma clusula declarando que qualquer modificao no acordo deve ser feita por escrito e assinada pelas duas partes, para eliminar qualquer reclamao futura de que houve uma modificao oral ao acordo que est em disputa. Execuo Se voc acredita que a possibilidade de voc processar maior do que a de ser processado pelo cumprimento do contrato, voc pode incluir uma clusula que prev o reembolso dos honorrios advocatcios. Geralmente, os honorrios dos advogados no so reembolsveis, a no ser que isso seja especificamente expresso no contrato. Entretanto, em algumas jurisdies, clusulas contratuais que prevejam a recuperao dos honorrios em favor de uma parte, so interpretadas como destinadas "parte vencedora" em qualquer litgio, seja qual for ela. Alm disso, no comum recuperar todos os honorrios advocatcios, mesmo quando uma parte a vencedora do litgio. Quando as duas partes so de estados diferentes (no caso dos Estados Unidos ou pas, em outros casos), importante especificar que legislao estadual ser aplicada, caso o contrato termine em litgio. Obviamente, esse tipo de clusula pode gerar discusses. Uma maneira de resolver isso estabelecer que a parte que processa tem de faz-lo no estado (ou pas) da parte em que processada. Entretanto, isso no apropriado para todos os tipos de contrato. Arbitragem e mediao Clusulas que prevejam arbitragem devem ser consideradas. As arbitragens so geralmente mais baratas e mais rpidas do que qualquer contencioso. No entanto, as arbitragens tendem a terminar em acordos menores do que ocorre nos tribunais. Assim, voc deve levar em considerao, caso o contrato termine em litgio, se voc ser o autor da ao ou o acusado. Arbitragens so particularmente teis para organizaes relativamente pequenas ou em situaes em que as partes pretendem continuar tendo um relacionamento de negcios no futuro. A mediao outra opo que pode ser usada com ou sem uma clusula de arbitragem. A vantagem que, talvez, 75% dos casos submetidos mediao chegam a um acordo. A desvantagem , se um acordo no resulta da mediao, voc ainda ter os custos da arbitragem ou do contencioso. Concluso claro que, se um contrato for bem, voc provavelmente no ter de voltar a consultar suas clusulas, depois de assinado. Entretanto, manter a ateno sobre algumas das clusulas discutidas pode ser uma forma poderosa de seguro, se algo sair errado.