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DIREITO CONSTITUCIONAL PONTO 01 Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. Poder constituinte: originrio e derivado. Hermenutica constitucional. O constitucionalismo brasileiro. A ordem constitucional vigente. Emendas Constituio. Disposies gerais e transitrias. Repblica e federao no direito Constitucional em geral. Sistema brasileiro. Repartio de competncias. Unio: bens e competncia. Competncia exclusiva, competncia de normas gerais, competncia comum e competncia concorrente. OBS: Resumo atualizado em janeiro de 2007 por GUSTAVO MOULIN RIBEIRO. Texto original elaborado por RENATA PADILHA GERA. Atualizado por Antnio J.C. Arajo em janeiro de 2008 (resumo de boa qualidade. Ao final segue outra verso complementar). Alteraes realizadas por gleuso outubro de 2010 - trf 1 Alterao realizada por Luzia Farias da Silva em agosto de 2012 TRF1. Alteraes na cor cinza. Constituio. Conceito. Classificao. Elementos. DIREITO CONSTITUCIONAL: a cincia encarregada de estudar a Teoria das Constituies e o ordenamento positivo dos Estados. (BULOS, 2010 p. 56). Para Pinto Ferreira a cincia positiva da constituio. Sempre a constituio ser o centro. O direito constitucional dividido pela doutrina em 03 grandes ramos: DIREITO CONSTITUCIONAL POSITIVO estuda uma determinada constituio; Direito Constitucional Positivo ou Particular: a disciplina que tem por objeto o estudo dos princpios e normas de uma Constituio concreta em vigor de um Estado determinado. Da falar-se em Direito Constitucional brasileiro, direito constitucional americano... DIREITO CONSTITUCIONAL COMPARADO estuda a comparao entre duas ou mais constituies; Direito Constitucional Comparado: este muito mais um mtodo do que uma cincia ou disciplina propriamente dita. Seu objetivo fazer comparaes entre normas e princpios de vrias Constituies. Estas confrontaes podem utilizar como critrio distintivo o aspecto temporal e a se compara a Constituio vigente com outras Constituies deste mesmo Estado que no esto mais em vigor) ou o aspecto espacial quando se comparam Constituies de vrios Estados entre si, no necessariamente vigentes). DIREITO CONSTITUCIONAL GERAL busca identificar os conceitos e noes gerais que esto em todas as constituies. Direito Constitucional Geral: a disciplina que traa uma srie de princpios e conceitos que podem ser encontrados em vrias Constituies, para classific-los e sistematiz-los de modo unitrio. Constituem objeto do direito constitucional geral: o prprio conceito de direito constitucional, seu objeto genrico, seu contedo, suas relaes com outras disciplinas, suas fontes, a evoluo do constitucionalismo, a teoria da constituio, a teoria do poder constituinte etc. Constitucionalismo: Walber Agra afirma que o constitucionalismo significa que as condutas sociais devem ser determinadas por normas, e o pice da escala normativa reside nas normas constitucionais. A doutrina costuma reportar-se a, no mnimo, quatro significados do termo constitucionalismo, compreendidos como constitucionalismo antigo, da Idade Mdia, moderno e contemporneo. Andr Ramos Tavares (2006) sintetiza que numa primeira acepo, emprega-se a referncia ao movimento poltico-social com origens histricas bastante remotas, que pretende, em especial, limitar o poder arbitrrio. Numa segunda acepo, identificado com a imposio de que haja cartas

constitucionais escritas. Tem-se utilizado, numa terceira acepo possvel, para indicar os propsitos mais latentes e atuais da funo e posio das constituies nas diversas sociedades. Numa vertente mais restrita, o constitucionalismo reduzido evoluo histrico-constitucional de um determinado Estado. A primeira ideia de constitucionalismo est associada s pioneiras limitaes ao poder do Estado. As razes desse movimento constitucional 1 so encontradas entre os hebreus, para quem as leis dos homens estariam limitadas pelos comandos divinos. Os povos hebreus, juntamente com as cidadesestados gregas formam o denominado constitucionalismo antigo. A segunda vertente do constitucionalismo aparece na idade mdia, com o surgimento da Magna Carta do Rei Joo Sem-Terra, de 1215. Ainda que seja mais identificada como um Documento instituidor de privilgios, a Magna Carta de 1215 representou, sem dvida, uma limitao do poder real, tendo importncia histrica para a evoluo do constitucionalismo. Neste aspecto, Fbio Konder Comparato (2010), menciona que, mais de reconhecer que a soberania do monarca passava a ser substancialmente limitada por franquias ou privilgios estamentais, conferidos aos bares feudais, a Magna Carta deixa implcito pela primeira vez, na histria poltica medieval, que o rei achava-se naturalmente vinculado pelas prprias leis que edita. O autor identifica esta primeira limitao institucional como o embrio da democracia moderna. Mas o constitucionalismo ingls no se restringiu elaborao da Magna Carta do rei Joo da Inglaterra. Ao contrrio, enfrentou diversas fases, entre as quais se destaca a Petition of Rights e o Bill of Rights. Jorge Miranda (2003) separa a formao evolutiva do direito constitucional britnico desta poca em duas fases, a saber, a fase dos primrdios, iniciada em 1215 com a concesso da Magna Carta (pela primeira vez, porque diversas outras vezes viria a ser dada e retirada consoante fluxos e refluxos de supremacia do poder real) e a fase de transio, aberta em princpios do sculo XVII pela luta entre o Rei e o Parlamento e de que so momentos culminantes a Petio de Direito ( Petition of Rights) de 1628, as revolues de 1648 e 1688 e a Declarao de Direitos (Bill of Rights) de 1689. O marco do constitucionalismo moderno est ligado a dois grandes acontecimentos do Sc. XVIII, smbolos da limitao do poder estatal, a saber: Constituio norte-americana, de 1787, e Revoluo Francesa de 1789, e na consequente elaborao da Constituio francesa de 1791. Andr R. Tavares pontua que este novo modelo de constitucionalismo caracteriza-se a) pela publicidade, permitindo amplo conhecimento da estrutura do poder e garantia de direitos; b) pela clareza, por ser um documento unificado, que afasta incertezas e dvidas sobre os direitos e os limites do poder; c) pela segurana, justamente por proporcionar a clareza necessria compreenso do poder. O constitucionalismo moderno foi fortemente influenciado pelo iluminismo, movimento cultural surgido na Europa cujos expoentes, entre os quais se destaca Locke, Hobbes, Rousseau, Montesquieu, defendiam que as crenas religiosas e o misticismo, tpicos da Idade Mdia, deveriam ceder espao ao racionalismo. a prpria sociedade quem deve traar seu rumo e decidir por quem e como deve ser governada, o que era inconcilivel com a moral religiosa at ento sedimentada. Por sua vez, o constitucionalismo contemporneo surgiu aps o fim da 2 Guerra Mundial, quando o mundo ocidental sentiu a necessidade de reformular o conceito de Constituio, de maneira a no mais admitir como legtima a ao estatal que fragilizasse a dignidade da pessoa humana e outros valores como a justia a paz social, ainda que supostamente amparada na lei. A ordem que nenhum ordenamento jurdico, por mais democrtico que se intitule, possa violar os direitos fundamentais, possa desrespeitar o postulado da dignidade humana, considerado valor universal pela Declarao dos Direitos de 1948.
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J. J. Gomes Canotilho adverte que o mais correto seria referir-se a movimentos constitucionais, ao invs do termo constitucionalismos. In: CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 ed. Almedina. 2003. pag. 51.

No por outra razo que o prof. Andr R. Tavares insere o constitucionalismo atual no fenmeno mais amplo da globalizao, no qual qualquer ameaa paz mundial afetar o interesse de todas as naes NEOCONSTITUCIONALISMO Daniel Sarmento registra que este conceito foi formulado sobretudo na Espanha e na Itlia, mas que tem repercutido na doutrina brasileira a partir da divulgao da obra Neoconstitucionalismo, organizada pelo mexicano Miguel Carbonell, em 2003. Seus adeptos buscam embasamento em Dworkin, Alexy, Peter Hrbele, Gustavo Zagrebelsky, Ferrajoli e Carlos Santiago Nino, mesmo que nenhum deles tenha se definido como neoconstitucionalista. O fenmeno ocorrido na Europa Ocidental do ps-guerra foi o panorama histrico que ensejou seu advento. Sarmento destaca que A percepo de que as maiorias polticas podem perpetrar ou acumpliarse com a barbrie, como ocorrera no nazismo alemo, levou as novas constituies a criarem ou fortalecerem a jurisdio constitucional. (...) As constituies do ps-guerra so marcadas por elevado teor axiolgico, caracterizadas, ainda, pela abertura e indeterminao semntica, importando em sua aplicao pelo Judicirio a partir de novas tcnicas e estilos hermenuticos. Assim, muitos dizem que moral e direito tm uma conexo necessria, cujo significado ltimo : norma terrrivelmente injusta no tem validade jurdica, independentemente do que digam as fontes autorizadas do ordenamento(frase de Gustav Radbruch, citada por Sarmento). No Brasil, esse movimento s iniciou com a CF/88, eis que at ento as constituies no eram vistas como autnticas normas. Neste contexto, os adeptos (Lus Roberto Barroso, Lnio Streck, Ana Paula de Barcellos etc.) e crticos (Dimitri, Humberto vila etc.) do neoconstitucionalismo apontam suas principais caractersticas como sendo: valorizao dos princpios, adoo de mtodos ou estilos mais abertos e flexveis na hermenutica jurdica, com destaque para a ponderao, abertura da argumentao jurdica moral, reconhecimento e defesa da constitucionalizao do Direito e do papel de destaque do Judicirio na Agenda de concretizao dos valores constitucionais. Sarmento aponta as principais crticas ao neoconstitucionalismo como sendo: (a) a de que seu pendor judicialista antidemocrtico; (b) a de que sua preferncia por princpios e ponderao, em detrimento de regras de subsuno, perigosa, sobretudo no Brasil, em funo de singularidades de nossa cultura; e (c) a de que ele pode gerar uma panconstitucionalizao do Direito, em detrimento da autonomia pblica do cidado e da autonomia privada do indivduo. O autor citado defende um neoconstituconalismo pensado como uma teoria constitucional que, sem descartar a importncia das regras e da subsuno, abra espao para os princpios e ponderao, tentando racionalizar o seu uso; seja visto como uma concepo que, sem desprezar o papel protagonista das instncias democrticas na definio do Direito, reconhea e valorize a irradiao dos valores constitucionais pelo ordenamento, bem como a atuao firme do Judicirio para proteo e promoo dos direitos fundamentais e dos pressupostas da democracia; seja concebido como uma viso que conecte o Direito com exigncias de justia e moralidade crtica, sem enveredar pelas categorias metafsicas do jusnaturalismo. O QUE UMA CONSTITUIO? A palavra constituio, em sentido comum, est relacionada ao conjunto de elementos que constituem, que constroem determinado objeto. Do ponto de vista jurdico, a constituio o documento que estabelece e disciplina o conjunto de elementos essenciais ao Estado. Se o Estado vai ser constitudo, ser necessrio tratar de seus elementos (humano povo, fsico territrio e poltico soberania ou governo; h doutrinadores que acrescentam um 4o. elemento que a finalidade (Mazzuoli)), que sero tratados pela CONSTITUIO.

O vocbulo constituio, em seu significado de ordenamento poltico do Estado, existe desde os primrdios. Aristteles distinguia as leis do Estado daquelas que estabeleciam os seus alicerces e fundamentos. Ccero e Maquiavel, igualmente, distinguiam entre normas fundamentais e demais normas. No resta dvida de que o termo Constituio resultado de uma evoluo histrica. No obstante, tal como concebida hoje, a Constituio provm do racionalismo do sculo XVIII. Documentos elaborados anteriormente, como a Magna Carta (1215), que alguns autores afirmam terem sido formas rudimentares de leis fundamentais, no podem ser consideradas como Constituies, eis que o poder ainda no havia sido unificado nas mos do Estado e no se poderia falar em Estado do Direito, estruturado por leis vigentes para toda a populao. (Walber de Moura Agra). Surgiu na doutrina francesa, a noo de LEIS FUNDAMENTAIS DO REINO, que seriam impostas ao prprio rei contra a suas fraquezas, protegendo-se, assim, a Coroa. Penetrou na Inglaterra, sendo usadas pelo monarca contra os parlamentares e pelos parlamentares contra os STUARTS. Essa doutrina fonte da superioridade e intocabilidade concernentes ao poder, que se empresta s constituies escritas. No sc. XVIII, surge o PENSAMENTO ILUMINISTA. Supremacia do indivduo. Impera a nointerveno do Estado (LAISSEZ-FAIRE). MONTESQUIEU (ESPRITO DAS LEIS, marcou a ideia de separao dos poderes). So marcos fundamentais do constitucionalismo: 1787 (Constituio dos Estados Unidos2) e 1789 (Revoluo Francesa)3. Somente aqui comea a surgir a noo de constituio escrita. 4 A doutrina aponta que Abade de Sieys foi o formulador do conceito moderno de Constituio (atravs da publicao do livro O que o Terceiro Estado?), posto que se deve a ele o deslocamento de eixo de legitimidade do poder poltico antes calcado em bases teocrticas da para um substrato de legitimidade alicerado na soberania da nao. A partir do Sc. XIX, comeou-se a desenvolver o que se chamou de CONCEITO IDEAL DE CONSTITUIO (CANOTILHO): toda nao deveria ter uma constituio que deveriam ter 03 elementos: sistema de garantias da liberdade (implementado a partir da existncia de direitos individuais e da participao popular no parlamento), princpio da separao dos poderes (Montesquieu) e forma escrita. Esses elementos irradiaram por todo o mundo, com algumas variaes: constituies no escritas, estados fundamentalistas. J no Sc. XX, surgiu a ideia da RACIONALIZAO DO PODER, j no basta a previso dos direitos fundamentais, preciso garantir condies mnimas para que um poder democrtico possa subsistir (crise econmica, minorias raciais em conflito, agitao extremista, ausncia de tradio liberal e outros).

Antes disso, no navio MAYFLOWER os chefes de famlia firmaram o acordo COMPACT (1620).

Preocupou-se em romper com o absolutismo, que confundia a noo de Estado e Monarca: artigo 16. Toda a sociedade na qual no est assegurada a garantia dos direitos nem determinada a separao dos poderes, NO TEM CONSTITUIO.
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Constitucionalismo. A) Causas: os mesmos fatores que contriburam para o desmoronamento do sistema poltico medieval foram, por consequncia, determinantes para o aparecimento das constituies: 1) o jusnaturalismo (obra dos contratualistas); 2) a luta contra o absolutismo; 3) o iluminismo (e seu apego razo). B) Objetivos: 1) afirmao da supremacia do indivduo; 2) limitao do poder; 3) racionalizao do poder. C) Primeiras Constituies: Estado de Virgnia (EUA), em 1776; Constituio americana, em 1787; Constituio francesa (1791).

OBJETO DA CONSTITUIO: a disciplina dos elementos constitutivos do Estado (meios de aquisio do poder, sistema de governo, forma de governo). Questo saber se o objeto DINMICO ou ESTTICO. sempre dinmico, porque a sociedade humana est sempre em evoluo, sempre se modificando. CONCEPES CLSSICAS SOBRE O QUE A CONSTITUIO: so 03: CONCEPO SOCIOLGICA a elaborao deste conceito de Ferdinand Lassale, apresentado na obra O que uma Constituio? (obs: no seria A essncia da Constituio?), de 1862. Para este autor, a Constituio , em essncia, a soma dos fatores reais de poder que regem um determinado Estado. Neste sentido, a Constituio no um mero produto da razo; algo inventado pelo homem, mas sim o resultado concreto do relacionamento entre as foras sociais. A Constituio escrita uma mera folha de papel e s ser boa e durvel se seus preceitos coincidirem com os fatores reais de poder que regem a sociedade. Caractersticas do enfoque sociolgico: 1) a Constituio vista mais como fato do que como norma, prioriza-se a perspectiva do ser e no a do dever-ser; 2) a Constituio no est sustentada numa normatividade superior transcendente (como seria o direito natural), est baseada nas prticas desenvolvidas na sociedade. (JOS AFONSO DA SILVA, Aplicabilidade, p. 26). CONCEPO POLTICA este conceito foi concebido por Carl Schmitt, para quem a Constituio significaria a deciso poltica fundamental. Para Schmitt, h diferena entre Constituio e lei constitucional. A Constituio resulta da manifestao de um poder constituinte que, por intermdio de uma deciso poltica fundamental, crie e organize o Estado. Assim, o contedo prprio da Constituio simplesmente aquilo que diga respeito estrutura bsica do Estado , sua conformao fundamental. A Constituio limitar-se-ia, portanto, a disciplinar a forma de Estado, a forma de governo, o Sistema de governo, o regime de governo, a organizao e diviso dos poderes, o rol de direitos individuais. Segundo JOS AFONSO DA SILVA, consitituiria deciso poltica fundamental na nossa Constituio, apenas os seguintes dispositivos: art. 1> forma de Estado e forma de governo; art. 1, nico> regime de governo; art. 2> princpio da diviso, harmonia e independncia dos poderes e base da organizao do sistema presidencialista; art. 5, 12 e 14> declarao dos direitos individuais; arts. 18 a 43 e 145 a 162> organizao federal e distribuio de competncias; art. 44 a 125> que tratam da organizao de cada um dos 3 poderes. As leis constitucionais, por sua vez, so todas aquelas normas inscritas na Constituio mas que no tm a natureza de deciso poltica fundamental. Estas normas s se tornam constitucionais em virtude do documento em que esto inseridas. A matria de que tratam poderia muito bem ser relegada legislao ordinria. EX. art. 242, 2 da CF/88. Sobre Schmitt: JOS AFONSO DA SILVA, Aplicabilidade, p. 26 a 29 e MICHEL TEMER, p. 18).

CONCEPO JURDICA5 (KELSEN, no livro TEORIA PURA DO DIREITO6) a constituio norma pura um dever ser, no h fundamento sociolgico ou poltico, pura norma. O kelsen d 02 sentidos palavra constituio: JURDICO-POSITIVO: direito positivo norma escrita ou posta pelo homem (pirmide das leis princpio da compatibilidade vertical entre as normas inferiores e superiores). Quem escreveu muito sobre esse princpio foi o MAURICE HAURIOU. No topo da pirmide, h uma norma suprema que impe a compatibilidade para todas as inferiores, essa norma a CONSTITUIO. LGICO-JURDICO: a norma inferior encontra seu fundamento de validade na norma que lhe for superior. A constituio encontra o seu fundamento de validade, NO NO DIREITO POSTO, mas, no plano PRESSUPOSTO LGICO, tendo natureza jurdica, mas, em plano pressuposto, ou seja, a NORMA HIPOTTICA FUNDAMENTAL, que a constituio no sentido lgico-jurdico. CONCEPES MODERNAS: Alm dessas 03 concepes clssicas, existem outras 03 concepes ou teorias, mais modernas: TEORIA DA FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO (KONRAD HESSE7, no livro a fora normativa da constituio) uma resposta ao Lassele. A constituio escrita NO necessariamente ser a parte mais fraca no embate, pode ser que a constituio escrita seja capaz de redesenhar a soma dos fatores reais de poder, ela pode modificar o conjunto de foras da sociedade, modificando a sociedade; no existe interpretao constitucional desvinculada dos problemas concretos. CONSTITUCIONALIZAO SIMBLICA (MARCELO NEVES, no livro constitucionalizao simblica) a utilizao da norma constitucional como smbolo, o legislador constituinte quando elabora o texto, tinha a real inteno de concretizar o que escrevia ou a inteno era somente entregar um smbolo sociedade. Ser que a constituio para ser efetiva ou para ser um smbolo. Nas

A concepo jurdica da Constituio tem em Hans Kelsen seu principal representante. Neste sentido a Constituio vista essencialmente como norma jurdica, norma fundamental ou lei fundamental de organizao do Estado e da vida jurdica de um pas. A Constituio considerada como norma pura, puro dever-ser, completamente desligada da sociologia, da poltica, da filosofia ou da moral. A Teoria Pura do Direito de Kelsen visa exatamente tornar puro o objeto de estudo da cincia jurdica (as normas jurdicas) livrando-o de qualquer juzo de valor moral ou poltico, social ou filosfico. Constituio em Kelsen tem dois sentidos: 1) sentido lgico-jurdico: Constituio = norma hipottica fundamental. Como Kelsen no admite que o direito se fundamente em qualquer elemento sociolgico, poltico ou filosfico, ele teve que cogitar de uma norma fundamental, meramente hipottica, que existe apenas como pressuposto lgico da validade da prpria Constituio. O teor desta norma hipottica fundamental seria mais ou menos este: obedea a tudo o que est na Constituio. 2) sentido jurdico-positivo: a Constituio positiva. a norma positiva suprema; conjunto de normas que regulam a criao de outras normas. a Constituio que confere a unidade ao ordenamento jurdico de um Estado. Com efeito, no pice do ordenamento jurdico est a Constituio. Esta o fundamento de validade de todas as outras normas jurdicas. da Constituio que se extrai a validade de todas as outras normas infra-constitucionais em qualquer rbita: federal, estadual ou municipal. Considerao sobre Hans Kelsen: elogia-se a grande racionalidade e a lgica que Kelsen imprimiu cincia do direito. A grande objeo que seu intento de purificar o direito, livrando-o da moral, da tica, da poltica no pode ser de todo satisfeito. Isto porque se correto e aceitvel que todas as normas infra-constitucionais devam buscar na Constituio seu fundamento de validade; altamente arriscado e diria at inaceitvel que o fundamento de validade da prpria Constituio seja simplesmente uma suposta norma hipottica fundamental. A construo terica genial de Kelsen, se no estiver ligada a uma concepo filosfica, poltica, respeitadora dos direitos humanos, pode ser utilizada tanto pelos Estados mais democrticos e justos quanto pelos mais injustos e autoritrios. No se poderia aceitar, por exemplo, uma norma constitucional que estabelecesse como um dos objetivos do Estado exterminar uma parcela da populao. (JOS AFONSO DA SILVA, Aplicabilidade; e MICHEL TEMER).
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BONAVIDES: O formalismo de Kelsen ao fazer vlido todo contedo constitucional, desde que devidamente observado o modus faciendi legal respectivo, fez coincidir em termos absolutos os conceitos de legalidade e legitimidade, tornando assim tacitamente legtima toda espcie de ordenamento estatal ou jurdico ... at o Estado nacional-socialista de Hitler fora Estado de Direito. A FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO: a Constituio tem uma fora normativa, no sendo somente uma folha de papel (LASSALLE). As questes jurdicas somente sero convertidas em questes de poder, caso no haja a satisfao de determinados pressupostos. O autor reconhece a existncia de uma VONTADE DA CONSTITUIO, no s h a vontade do poder, h tambm a vontade da prpria constituio. Deve ser reconhecida a fora normativa da Constituio, sob pena de ser confundida com a Sociologia ou a Cincia Poltica. No pode haver o isolamento entre a norma e a realidade, como prope o positivismo . A constituio jurdica e a constituio real complementam-se, condicionam-se mutuamente, mas no dependem, pura e simplesmente, uma da outra.
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constituies ditatoriais, tambm existe rol de direitos fundamentais, que no ocorrem no mundo dos fatos. CONSTITUIO ABERTA (PAULO BONAVIDES, CARLOS ROBERTO CIRQUEIRA CASTRO) o objeto da constituio sempre dinmico. A constituio deve ser o documento dinmico que no ser enclausurado em si mesmo. As necessidades sociais vo se espalhar por outros ramos, sob pena de ficar ultrapassada e ser condenada morte. Est repleta de conceitos abertos: casa, meio ambiente ecologicamente equilibrado. CLASSIFICAO DAS CONSTITUIES a doutrina apresenta vrias classificaes distintas: QUANTO AO CONTEDO: pode ser MATERIAIS so as normas constitucionais escritas ou costumeiras, inseridas ou no num documento escrito, que regulam a estrutura do Estado, a organizao de seus rgos e os direitos fundamentais (JOS AFONSO DA SILVA, Curso, p. 44). (Obs: as normas costumeiras no so fruto de uma deciso poltica fundamental, elas se formam ao longo do tempo). FORMAIS documento escrito, estabelecido de modo solene pelo poder constituinte originrio e somente modificvel por processos e formalidades especiais nela prpria estabelecidos. Estabelece o peculiar modo de existir do Estado. (JOS AFONSO DA SILVA, Curso, p. 45). As normas constitucionais, independentemente de seu contedo, possuem supremacia em relao lei ordinria. EXEMPLOS CF/88: Art. 208. 3 - Compete ao Poder Pblico recensear os educandos no ensino fundamental, fazerlhes a chamada e zelar, junto aos pais ou responsveis, pela freqncia escola. Art. 242. 2 - O Colgio Pedro II, localizado na cidade do Rio de Janeiro, ser mantido na rbita federal. QUANTO FORMA: podem ser ESCRITAS ou DOGMTICAS fruto de um trabalho racional ou sistemtico, aplicando-se racionalmente os dogmas da sociedade. CODIFICADA um nico texto NO-CODIFICADA (ESPARSA/LEGAL) dois ou mais textos (Ex: Constituio da Sucia) NO-ESCRITAS ou COSTUMEIRAS ou CONSUETUDINRIAS ou HISTRICAS o exemplo da Constituio Inglesa, que se baseia nos costumes e na jurisprudncia, tambm pode ter texto escrito, especificamente no caso da constituio inglesa h texto escrito, tratam-se de textos histricos que se incorporam constituio. QUANTO ORIGEM DEMOCRTICAS ou POPULARES ou PROMULGADAS so as elaboradas por representantes do povo, ou seja, so fruto de uma assembleia constituinte que foi criada para isso. No Brasil, so: 1891, 1934, 1946 e 1988. OUTORGADAS ou IMPOSTAS impostas pela fora, sem participao popular. No Brasil, so: 1824, 1937, 1967 (foi aprovada pelo Congresso, mas no houve ambiente para uma discusso poltica e soberana, alm de que o congresso no foi eleito para fazer uma constituio, ou seja, no existia outorga

do poder pelo povo para a elaborao de constituio) e 1969 (h discusso se se trata at mesmo de constituio). PACTUADAS quando o poder constituinte NO est na mo do seu titular o povo. Mas quando houver a diviso entre os dois (o povo e o poder constituinte), a constituio ser pactuada. CESARISTAS ou PLEBISCITRIAS consulta popular depois que o texto esteja escrito, na verdade, um referendo e no um plebiscito, que anterior tomada de deciso e elaborao do texto. QUANTO ESTABILIDADE a constituio deve ser capaz de se adequar s novas realidades sociais. A emenda uma alterao formal que altera o texto da constituio. Quando ao processo de elaborao da emenda podem ser classificadas em: RGIDAS nessas constituies, os processos de elaborao das emendas so diferentes dos processos de elaborao da lei. Na CF (art. 60), dois turnos. So pilares do direito constitucional: SUPREMACIA CONSTITUCIONAL, RIGIDEZ, CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE, somente se pode falar em controle se h supremacia e rididez. FLEXVEIS a lei ordinria tem a mesma natureza jurdica de emenda constitucional, no h divergncia entre os procedimentos de uma e outra. SEMI-RGIDAS parte rgida e parte flexvel. EXEMPLO: constituio do imprio. CONSTITUICO POLITICA DO IMPERIO DO BRAZIL (DE 25 DE MARO DE 1824) EM NOME DA SANTISSIMA TRINDADE. Art. 178. S CONSTITUCIONAL o que diz respeito aos limites, e attribuies respectivas dos Poderes Politicos, e aos Direitos Politicos, e individuaes dos Cidados. Tudo, o que no Constitucional, PDE SER ALTERADO SEM AS FORMALIDADES REFERIDAS, pelas Legislaturas ordinarias. OBSERVAO: Constituio escrita no significa Constituio rgida. Pode haver Constituies escritas e ao mesmo tempo flexveis. Constituio histrica no significa Constituio flexvel. Em verdade, as Constituies histricas geralmente so rgidas. QUANTO EXTENSO CONCISAS ou BREVES ou CURTAS ou SINTTICAS: prevem somente princpios e normas gerais, no vo se preocupar em definir todos os efeitos. So tpicas do estado liberal. LONGA ou ANALTICA ou PROLIXA: a extenso bastante ampla. So tpicas do estado de bem estar social QUANTO FINALIDADE NEGATIVAS ou GARANTIA: equivalem s concisas. DIRIGENTES ou PROGRAMTICAS: estabelecem programas e definem os limites e a extenso de seus direitos, equivalem s constituies longas. Principal terico o CANOTILHO, no livro constituio dirigente e vinculao do legislador, mas o prprio Canotilho fez um novo prefcio, afirmando que a constituio dirigente MORREU. Porque na realidade contempornea, h outros mecanismos que so responsveis pela programao da sociedade, a CF no mais o nico instrumento, no livro, CANOTILHO e a constituio dirigente. Existe o direito internacional e a constituio da comunidade europia.

CONSTITUIES BALANO: De conotao socialista, oriunda principalmente da ex-Unio Sovitica, representa um estgio no desenvolvimento das foras produtivas, porque so essas foras econmicas que moldam o arcabouo jurdico. Inspirada na teoria dos fatores reais de poder, de Lassale, ela deve registrar a organizao estabelecida em determinado momento histrico. Com a evoluo das foras econmicas deve haver uma alterao na estrutura jurdica, de modo que a Constituio sobra reflexo da infraestrutura econmica. (AGRA). Existe ainda a CLASSIFICAO ONTOLGICA, que foi feita pelo KARL LOEVENSTEIN. Ele vai cotejar a constituio com o processo poltico: NORMATIVA o processo poltico da sociedade se ajusta constituio, ou seja, a constituio que se impe ao processo poltico; NOMINAL tem nome de constituio, mas cede ao processo poltico, ela se amolda a ele; SEMNTICA serve aos interesses dos detentores do poder poltico e no ao povo. Outras classificaes Constituio expansiva sinnimo de Constituio analtica. Constituio contratual ou pactual resultado da aliana entre o rei e o Poder Legislativo. Constituio semntica aquela que s serve para legitimar os interesses da classe dominante, sem que seus fundamentos tenham eficcia. Constituio garantia seu objetivo de assegurar a liberdade, limitando para isso o poder estatal atravs da separao de poderes. Constituio legal a que se apresenta esparsa ou fragmentada em vrios textos. Constituio total refere-se quela que engloba os vrios tipos de perspectivas constitucionais, como o poltico, o sociolgico, o normativo. a viso da lei maior em sua integralidade. Constituio oral - a que no est sedimentada em um determinado texto escrito. Cretella Jnior cita o exemplo da Islndia do sc. IX. Constituio compromissria a que se originou de uma compromisso constitucional, fruto de uma ampla composio entre as vrias classes sociais. OBSERVAO: Classificao da Constituio federal de 1988: formal, escrita, dogmtica, promulgada, rgida e analtica. Poder constituinte: originrio e derivado.

o poder que cria a norma constitucional, tornando-a exigvel, cria e pe em vigor a norma constitucional (Estrutura do Estado, Diviso dos Poderes e outros). Visa a criar a Constituio, a estabelecer a estrutura do Estado. Ele se manifesta em momentos de crise (no necessariamente violenta), porque instaura uma Nova Ordem Constitucional (crises jurdica, econmica, social e poltica). O Poder Constituinte legitima a estrutura do Poder. Inicialmente, Sieyes pensava no Poder Constituinte tendo como titular a nao, o que foi depois evoludo para povo.

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A Teoria do Poder Constituinte algo distinto do Poder Constituinte, ela veio explicar o surgimento do Poder Constituinte. 1 TEORIA DO PODER CONSTITUINTE O marco foi a Teoria de SIEYS, com o livro O que o Terceiro Estado (A Constituinte Burguesa). A manifestao deve ser feita pelos representantes do Povo, materializao do Poder, no conceito de representatividade. Exerccio da soberania popular. Distinguiu: O Poder Constituinte (poder de elaborar a estrutura do Estado e dividir os Poderes) do Poder Constitudo (Poderes reconhecidos pela constituio so: o Legislativo, Executivo e Judicirio). Desde o primrdio da organizao das sociedades humanas, j h algo cunhado como constituio, sendo identificado o poder constituinte. A existncia do poder constituinte no coincide com o marco histrico de seu surgimento. A Revoluo Francesa (fev 1789) o marco do surgimento do poder constituinte, com a obra de SIEYS. Nesta obra, pela primeira vez, algum racionalmente tratou do poder constituinte. No sc. XVIII, a Frana vivia uma enorme crise poltica, econmica, social e oramentria. Foram convocados os ESTADOS-GERAIS. ESTADOS-GERAIS eram a assembleia consultiva do rei. Foram criados por Felipe IV (o belo) em 1303. Eram formados por 03 classes que compunham a sociedade burguesa: o primeiro estado (clero); o segundo estado (nobreza) e o terceiro estado (comuns, posteriormente, chamados de burguesia). Os Estados tinham a seguinte forma de deliberao: cada Estado tinha um voto, em todas as questes os votos eram mantidos unidos entre a nobreza e o clero, e a burguesia que pagava a conta sempre perdia. Assim, quando Luis XVI convoca os estados-gerais, o abade prope que a representao em cada Estado seja proporcional quantidade de franceses que representavam. Desta forma, ao terceiro estado caberia a maior representatividade. Ele prope ainda que o voto fosse por cabea e no por estado, assim, cada integrante teria um voto e no o estado todo somente com um voto exclusivo. O objetivo era acabar com os privilgios tributrios da nobreza e do clero. Para justificar essa mudana, ele afirmava que o Estado est submetido a certas regras, entretanto, a nao tem o poder de modificar essas normas, por meio do seu PODER CONSTITUINTE, por meio de seus PODERES CONSTITUDOS (executivo, legislativo e judicirio). As leis constitucionais no podem ser independentes da vontade da nao. Quem pode mudar a constituio no a prpria assembleia (estados gerais), mas a constituinte. Mas, o abade no foi bem sucedido, porque os estados gerais no aceitaram a votao por cabea. Da, h a resciso por meio de uma rebelio da assembleia do terceiro estado que se autoproclama em poder constituinte, sendo que o rei no aceita essa rebeldia, e eles afirmam que quem manda povo. Ao longo do tempo, o abade foi reescrevendo o panfleto aprofundando-o e atualizando-o de acordo com os acontecimentos da poca, at alcanar a redao final que se conhece. Concluso: a nao era escrava da vontade do rei. 1.2 NATUREZA DO PODER CONSTITUINTE

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A natureza do Poder Constituinte jurdica ou extrajurdica? Existem duas correntes doutrinrias que procuram impor suas posies: JUSPOSITIVAS (KELSEN): o poder constituinte um poder histrico, ele simplesmente existe, ou seja, assim, no se funda em uma ordem jurdica superior, ele inaugura toda a normatizao jurdica, ele um fato, no deriva de um outro direito superior, o poder que antecede a norma, sendo um Poder Poltico8. No Brasil, essa a posio adotada. JUSNATURALISTAS (TOMS DE AQUINO): o fundamento de validade do poder constituinte est no direito natural, que superior hierarquicamente ao poder constituinte, ou seja, ele existe por fora do sistema de direito natural; os adeptos reconhecem no Poder Constituinte a natureza extrajurdica, j que o Direito no s norma. 1.3 TITULARIDADE DO PODER CONSTITUINTE Titularidade do Poder Constituinte: Quem o titular do Poder Constituinte? Para Sieys, a nao, mas hoje o titular o povo. Nao identidade de lngua, cultura e raa. Povo parte da nao que habita determinado territrio. Titular do poder constituinte o POVO, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente nos termos da CF (artigo 1o., CF/88).9 No possvel reunir o povo no mesmo lugar para decidir sobre as normas constitucionais, por isso, preciso que o poder seja exercido por meio de representantes, que em nome do povo ir elaborar as normas constitucionais. Assim, os exercentes do poder constituinte so os REPRESENTANTES DO POVO. Manifestao do Poder Constituinte Referendos constitucionais (Democracia direta) Representantes do povo (Democracia representativa) A legitimidade da ordem constitucional o que o Poder Constituinte tenta explicar ou justificar; so espcies de poder constituinte: Poder Constituinte originrio e Poder Constituinte Derivado 2 PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO Poder Constituinte Originrio: Poder que cria uma nova ordem constitucional. o capaz de fazer nascer uma nova constituio, o poder que o povo tem de escrever uma nova constituio para conduzir os seus destinos. Tem a natureza jurdica poltica (pr-jurdico), no norma fato social, antecede a formao A sua manifestao ocorre em um momento de ruptura da sociedade, quando uma nova ordem constitucional precisa ser escrita. Essa ruptura pode ser:

Poder poltico (governo): em sentido amplo, pode ser entendido como uma espcie institucionalizada (organizado e permanente) de poder social: possibilidade de algum (Estado) impor sua vontade sobre os outros e exigir o cumprimento de suas ordens (leis). preciso ressaltar que o poder poltico no exclusivo: permite a existncia de outros poderes paralelos (poder econmico, poder social, poder sindical etc.) mas est acima de todos eles. PRINCIPAL CARACTERSTICA: capacidade de editar normas jurdicas e de faz-las cumprir. (CELSO BASTOS, cap. II). Povo o conjunto de pessoas que tm a mesma nacionalidade, ou seja, ligao jurdica a um determinado Estado (povo um conceito jurdico). Difere da idia de populao (conceito demogrfico), que a expresso numrica dos habitantes de um Estado (inclui os estrangeiros residentes) e difere da idia de nao (conceito sociolgico, cultural), que o conjunto de pessoas que tm em comum fatores culturais, tnicos, histricos e/ou lingsticos. OBS: Povo mas no nao: cidados da antiga Iugoslvia. Nao mas no povo: os palestinos (j que a Palestina no um Estado) e os curdos (pode-se falar em nao curda mas no em povo curdo, j que no h um Estado Curdo).
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revoluo10, que pressupe o uso da fora, que se legitima pelas injustias da ordem anterior, a tomada do poder por quem no est no poder; golpe de Estado, a tomada de poder por quem j est em exerccio de uma parcela de poder; transio constitucional, ocorre quando uma colnia tem a sua independncia preparada pelo colonizador, por exemplo (Gr-Betanha fez a CF do Canad, frica do Sul e Austrlia), outro exemplo de transio foi o que ocorreu no Brasil, com a ruptura do regime ditatorial para um regime democrtico, por um amadurecimento poltico houve o surgimento de uma nova constituio. H uma corrente que nega que a CF/88 foi resultante de um movimento soberano, porque ela foi convocada por uma emenda constitucional da constituio anterior, assim, alguns afirmam que no foi uma verdadeira constituinte, no existindo um verdadeiro poder constituinte originrio. ROBRIO: isso uma besteira, no importa a forma pela qual a assembleia se reuniu, o que interessa que de fato ela no sofreu limitao pela ordem constitucional anterior, que era totalmente irrelevante para o novo poder constituinte que se formou. Outra crtica que pode ser feita assembleia constituinte que seria um CONGRESSO CONSTITUINTE e no uma assembleia nacional constituinte. ROBRIO: h duas formas/modelo de ser feita uma constituinte: assembleia especfica para o fim de constituinte e um congresso que simultaneamente faz o papel da assembleia constituinte; No houve prejuzo porque no momento da eleio dos congressistas, sabia-se que eles seriam eleitos para fazer tambm uma nova constituio. 2.1 CARACTERSTICA DO PODER CONSTITUINTE ORIGINRIO luz da corrente juspositivista, o poder constituinte originrio : Inicial no existe nem poder de fato e nem direito acima dele; inicia toda a normatividade jurdica. Autnomo no convive com nenhum outro poder que tenha a mesma hierarquia; s o soberano, o titular, pode dizer o seu contedo. Incondicionado no se sujeita a nenhuma outra norma jurdica. Ilimitado nenhum limite de espcie alguma, muito menos imposto pela ordem jurdica anterior. No tem que respeitar ato jurdico perfeito, coisa julgada ou direito adquirido. Mas, a Constituio para relativizar ou desconstituir os institutos do ato jurdico perfeito, a coisa julgada e o direito adquirido ela deve ser EXPRESSA, no basta a omisso, os dispositivos constitucionais devem ser claros e expressos para desconstituir essas garantias constitucionais. A nova constituio tem dois fenmenos em nome da segurana jurdica: RECEPO de toda a legislao que no a contrariam e RECEPO de todo ato jurdico perfeito, coisa julgada ou direito adquirido que no a contrarie. Juridicamente, NO h limites, mas, as relaes humanas no so ditadas apenas por normas jurdicas, assim, a assembleia nacional constituinte tem limites metajurdicos (sociologia, histria, cultura), que esto fora do direito, mas, presentes nas relaes sociais estabelecidas e reconhecidas historicamente. JORGE MIRANDA classifica essas limitaes (h outras tantas propostas) em:
H um direito revoluo, quando o povo esteja sendo oprimido pelas instituies jurdicopolticas.
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Ideolgicas baseadas na opinio pblica, no pensamento predominante; Institucionais ligadas a instituies arraigadas na sociedade, EXEMPLO: a famlia, a propriedade Substanciais divididas em 03 grupos: Transcendentes: valores ticos superiores, uma conscincia tica coletiva, direitos fundamentais ligados dignidade do homem, isso est fora do direito positivo. Imanentes: dizem respeito histria do Estado, EXEMPLO: a revoluo acabou de derrubar a monarquia, no pode a nova ordem restabelec-la. Heternomas: dizem respeito ao direito internacional, nenhum Estado pode mais tentar ser isolado dos problemas do planeta, que por sinal so comuns de todos os Estados. 2.2 POSITIVAO DO PODER CONSTITUINTE ORGINRIO O momento da POSITIVAO ocorre quando a nova Constituio deixa de ser um PROJETO DE CONSTITUIO e passa a ser uma nova constituio. A positivao pode ser por: OUTORGA (ato de fora do poder totalitrio), PROMULGAO (ltimo ato da assembleia constituinte) ou REFERENDO (aprovao posterior pelo povo). 3 PODER CONSTITUINTE DERIVADO OU SECUNDRIO Para garantia de maior durabilidade de uma CF, importante que existam possibilidades de sua atualizao, para se afastar de uma ruptura. As constituies obedecem ao princpio da IMUTABLIDADE RELATIVA, ou seja, no so eternas mas, por outro lado, no podem ser modificadas de forma contumaz. Essas modificaes no podem ferir o esprito da constituio, s quem pode fazer isso o poder originrio, mediante um processo de ruptura. A constituio tem que poder mudar para servir de instrumento para a sociedade. Essas alteraes podem ser: i. FORMAIS h Estados que no diferenciam as emendas da reviso, no Brasil, no h essa ntida distino, j que a previso de reviso foi pontual. Emenda ser uma reviso pontual Reviso ser uma reviso total Tratados equivalentes emenda (EC/45) ii. INFORMAIS so as que modificam a CF sem alterar o seu texto, ocorrem por meio de: interpretao evolutiva, jurisprudncia, doutrina, aplicao de conceitos jurdicos indeterminados. A isso se d o nome de MUTAO, que a doutrina admite MUTAO CONSTITUCIONAL no ofende o texto da lei, a sua literalidade (artigo 5o., XI, CF), na inviolabilidade de domiclio, o conceito de casa, no corresponde a um conceito literal, se no futuro houver o entendimento no sentido de restrio do conceito de casa, no h ofensa literalidade da constituio. MUTAO INCONSTITUCIONAL (artigo 102, 2o., CF) as decises definitivas de mrito admitem efeito vinculante, mas, por meio de deciso do STF admitiu-se o efeito vinculante da deciso

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liminar, com ntida ofensa literalidade da constituio; dizer que a liminar tem efeito vinculante viola-se a literalidade da CF, sem mudar o texto. As mutaes informais so fruto de um PODER CONSTITUINTE DIFUSO (JELLINEK). 3.1 CARACTERSTICAS DO PODER CONSTITUINTE DERIVADO OU SECUNDRIO Esto mais relacionadas aos mecanismos formais: Derivado: decorre do poder constituinte originrio e da constituio; Subordinado: hierarquicamente em plano inferior, ou seja, est abaixo do poder constituinte originrio. Condicionado ou Limitado: s pode ser exercitado nos casos previstos pelo poder constituinte originrio, que estabelece regras que determinam a conteno do seu exerccio. o poder para alterar uma ordem constitucional pr-existente; alm das limitaes metajurdicas ter tambm limitaes jurdicas. 3.2 ESPCIES DE PODER CONSTITUINTE DERIVADO OU SECUNDRIO Ele pode ser de duas espcies: Decorrente (Poder de estabelecer uma nova constituio em um segundo nvel Estadual). Art. 11, ADCT Reformador ou de reviso: poder de alterar a prpria constituio. H quem negue a existncia do poder constituinte derivado, somente existindo o poder constituinte originrio. A reforma da constituio seria um PODER CONSTITUDO (MIN CARLOS AYRES DE BRITO). No possvel imaginar o poder de constituir o estado sem imaginar o correlato poder de DESCONSTITUIR o estado anterior, ou seja, o PODER DESCONSTITUINTE. Enquanto, escrito algo novo, a ordem antiga apagada. Somente quem tem esse poder de desconstituir o estado anterior o poder constituinte originrio. O que classicamente se chama de poder constituinte reformador no tem a fora de desconstituir o Estado anterior, assim, muitos doutrinadores defendem que somente poder constituinte o originrio, que tem essa capacidade correlata de desconstituir a ordem posta. H quem diga tambm que somente poder constituinte uma nica espcie de poder: PODER FUNDACIONAL, qual seja, aquele que faz a primeira constituio do Estado. 3.3 LIMITES DO PODER CONSTITUINTE REFORMADOR Na CF/88, os limites do poder constituinte derivado reformador esto fixados no art. 60. 3.3.1 Limite temporal Esse limite consiste no estabelecimento de prazo. A Constituio Federal de 1988 no tem. A Constituio Federal de 1824 tinha. 3.3.2 Limite circunstancial A Constituio no pode ser alterada em algumas circunstncias, sob o fundamento legitimador de que o nimus do legislador estar alterado: estado de defesa; estado de stio e interveno federal ( 1 o.). Esse limite absoluto, mas provisrio. A Constituio de So Paulo no fala da interveno federal como

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limite circunstancial. Mas, a emenda pode ser proposta, mas, se for discutir, h divergncia doutrinria; agora a partir de votar no pode. A emenda pode ser at discutida. Nas circunstncias em questo, o pas est em uma situao crtica, na qual, no pode ser modificada a CF, o constituinte confiou nos mecanismos que a CF tem para atravessar esse momento, inclusive a guerra. O constituinte no quer que a CF seja modificada em momento de exceo. 3.3.3 Limite Material Por fora desse limite, excluem determinada matria do Poder Constituinte derivado reformador, por ser superior no ordenamento nacional. Os limites materiais podem ser: EXPRESSOS ou IMPLCITOS: 3.3.3.1 Limite expresso Limitao material expressa. PROPOSTA de emenda tendente a abolir. Pode existir o controle de constitucionalidade contra a emenda constitucional (OTTO BACHOF). No Brasil, se afirma que no se admite a teoria da norma constitucional inconstitucional: ofensa ao direito natural; hierarquia entre as normas constitucionais; (mas, uma das situaes, no Brasil, aceita) emendas constitucionais inconstitucionais, nesse ponto o Brasil, adota a teoria de OTTO. O limite expresso trata das clusulas de intangibilidade ou clusulas ptreas (art. 60, 4 ). No ser objeto de DELIBERAO, ou seja, o processo sequer pode chegar ao final, o vcio anterior deliberao da emenda, hiptese de controle de constitucionalidade preventivo e judicial, cabimento de MS impetrado por parlamentar (STF). O voto obrigatrio NO clusula ptrea, ele existe na CF, mas, pode ser abandonado por emenda, adotando-se voto facultativo. Quanto aos direitos e garantias individuais h uma discusso sobre qual a interpretao que deve ser utilizada. Assim, dependendo da interpretao, haver consequncias distintas em relao aplicao da limitao prevista no dispositivo. Se a INTERPRETAO for: LITERAL: ficam afastados os direitos sociais, difusos, coletivos; sendo objeto de proteo somente os direitos e garantias puramente individuais. O STF ainda no foi decisivo quanto a isso, mas, j entendeu que existem clusulas ptreas fora do artigo 5o. TELEOLGICA OU SISTEMTICA: uma posio mais moderna, por meio da qual, deve-se entender como objeto da proteo do artigo todos os DIREITOS FUNDAMENTAIS. A interpretao literal esbarra em uma dificuldade: no h identificao, no texto constitucional, de texto idntico expresso utilizada no inciso IV, do 4o, pois em nenhum lugar fala-se de direitos individuais isoladamente. Entretanto, por meio da regra geral de hermenutica que diz que a exceo ser interpretada restritivamente. Assim, como a emenda uma EXCEO (a regra no emendar a CF), vai-se ampliar o inciso IV. Isto , a regra a manuteno da constituio, a exceo a emenda, assim, a possibilidade de emenda deve ser restringida, por ser a exceo, assim, a vedao emenda deve ser ampliada para restringir a emenda; essa a posio da doutrina majoritria. O inciso IV deve ser interpretado ampliativamente, para restringir a emenda. Deve ser entendido que os DIREITOS FUNDAMENTAIS so clusula ptreas, sejam individuais, coletivos, difusos ou sociais. H direitos fundamentais que so FORMALMENTE FUNDAMENTAIS, mas, no tm substncia de direitos fundamentais, assim, no so clusulas ptreas, somente os que tm substncia de direito fundamental no podero ser abolidos, sem os quais no h vida humana digna. XXIX, ARTIGO 5, no materialmente fundamental, formalmente fundamental. (MIN. CARLOS VELLOSO defende essa posio, em um artigo).

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Fazendo interpretao sistemtica e teleolgica, o STF entendeu que medida provisria pode tratar de matria penal, desde que seja para beneficiar o ru. (RE 254818/PR, julgado em 08/11/2000) 3.3.3.2 Limite implcito Reduo de clusula ptrea e a titularidade do Poder Constituinte Originrio (no pode existir emenda que restrinja a titularidade do poder constituinte originrio); emenda modificando o exercente do poder reformador; as limitaes metajurdicas; modificao do processo de emendas futuras, facilitando ou dificultando (h quem diga que pode dificultar) os processos de emenda, se permitir que dificulte, o reformador est limitando a si prprio o que no possvel juridicamente. Pode haver uma nova reviso constitucional como foi em 1993? Est relacionado com a possibilidade de poder facilitar a reviso constitucional; o rol de clusulas ptreas, o contedo fluido no tempo, a questo saber se pode ou no modificar o rol, h quem diga que pode aumentar (ROBRIO acha que no, mesmo motivo acima), a possibilidade de reduzir traz a discusso de possibilidade de DUPLA REVISO. JORGE MIRANDA afirma que existem 03 posies: insuperveis, no podem ser reduzidas ilegtimas, h quem diga que no pode existir porque o povo de hoje no pode condicionar o povo do futuro, a gerao atual no pode criar amarras para as geraes futuras. Legtimas, mas, superveis, pela DUPLA REVISO = 1a. emenda para retirar do rol de clusulas ptreas que est incomodando; 2a. modificar realmente. APROFUNDAR seria falar em plebiscito ou referendo. No h posio acertada, no Brasil, a maior parte entende que so INSUPERVEIS. ROBRIO: no se filia dupla reviso, porque no momento da Assembleia constituinte o povo est atento ao que est acontecendo, com discusso mais profunda, mas, ordinariamente, o povo no est ligado a essas questes, seria perigoso que o congresso ordinariamente pudesse fazer isso. A Repblica e o Presidencialismo so clusulas ptreas? Houve a possibilidade de modificao em reviso. H quem diga que a repblica uma clusula implcita, porque dentro da ideia de forma federativa de Estado, a proteo do voto peridico tambm, protegeria a repblica. ROBRIO: so limitaes implcitas, mas, especiais (artigo 2o., ADCT), o povo decidiu assim no pode haver emenda contra a vontade, mas, pode ser superada por meio de uma outra consulta direta ao povo. Artigo 127, CF o MP instituio permanente, pode ser extinto por emenda? Pode ter suas atribuies extintas por emenda? MP clusula ptrea ou instituio permanente? HUGO NIGRO MAZZILLI clusula ptrea. Foras armadas, polcia federal, rodoviria e ferroviria tambm so instituies permanentes. 3.3.4 Limite processual ou formal INCISOS I A III limitaes formais, no inciso I, troca-se o OU pelo E. O STF no se posicionou sobre a possibilidade de iniciativa popular para proposta de emenda, mas, pode-se defender isso, a maioria dos autores no aceita. 4 GRAUS DE LEGITIMIDADE DAS CONSTITUIES

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A Constituio promulgada mais legtima que a Constituio que foi outorgada. A constituio ser mais legtima, quanto mais atender aos procedimentos da assembleia constituinte. O procedimento constituinte imposto pela prpria assembleia constituinte, mas, se na hora de julgar no obedecer a alguns procedimentos, no faz diferena porque a assembleia constituinte no est obrigada por ela prpria, seus procedimentos NO emanam de uma ordem superior. A violao aos procedimentos no jurdica, assim, a sua autolimitao pode ser revista a qualquer momento. EXEMPLO: discusso de que algumas normas da CF no obedeceram ao procedimento previsto, isso no tem relevncia j que foi aprovado pela assembleia. LEGITIMIDADE diferente de LEGALIDADE11, EXEMPLO: o ato revolucionrio ILEGAL, por sua natureza, mas, NO ilegtimo. Obedecer ao procedimento aproxima a constituio da legitimidade, mas, sozinho no quer dizer nada. A participao do povo legitima a constituio, quanto maior a participao, maior a legitimidade. Outro critrio o critrio do CONSENSUS, ser legtima a Constituio que atendeu a posio da maioria. um critrio que tambm sedutor, quanto mais atender ao que o povo pensa, mais legtima . Mas, sozinho no serve, porque por trs da ideia de atender maioria no pode desrespeitar os direitos da minoria, porque deve ser a constituio de todos e no da maioria. Outro critrio o do EXERCCIO CONFORME OS INTERESSES DO TITULAR do poder constituinte, quando mais o exercente atue no interesse do titular, mais legtima ser a constituio. Esse critrio sozinho insuficiente, porque h um pluralismo reinante, que faz parte do jogo democrtico. A constituio pode ser legtima ou no a partir da anlise de todos os critrios, nenhum suficiente sozinho, devem ser conjugados. A constituio pode comear legtima e depois deixar de ser, quando passe a ser instrumento de exerccio de poder da classe dominante. O contrrio tambm pode ocorrer, ou seja, pode uma constituio ser outorgada e com o passar do tempo tornar-se legtima. 5 FENMENO DO DIREITO CONSTITUCIONAL INTERTEMPORAL A positivao de uma nova carta produzida por uma assembleia constituinte. A partir das relaes da nova constituio com a ordem infraconstitucional que se podem observar os fenmenos: RECEPO a nova constituio recebe a legislao inferior, que no lhe materialmente ofensiva. Utopicamente, o ideal era que todo o ordenamento jurdico fosse refeito, mas, pragmaticamente, isso NO possvel. Observe-se a compatibilidade MATERIAL. Do ponto de vista formal, no h que se indagar se a lei anterior ou no conforme a nova constituio. Se no momento em que a lei surge de acordo com a constituio vigente ela vlida. EXEMPLO: a CF no admitiu os decretos-lei, mas, eles foram recepcionados, desde que materialmente compatveis com a CF. OBS: Em razo de ter sido objeto da oral do TRF 2, vale comentar a discusso que ficou famosa no Supremo , quando da anlise da ADI 2, em 1992. Prevaleceu o entendimento do ministro Paulo Brossard, relator, aps longo debate com o Min. Pertence, firmando o entendimento de que h revogao do direito anterior incompatvel com a nova CF. Obs: A partir do julgamento da ADPF 130 (Lei de Imprensa), julgada em abril de 2009, o STF passou a entender que norma anterior incompatvel com a nova ordem constitucional tida como norecepcionada, abanando a nomenclatura outrora empregada (revogao).
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LEGALIDADE E LEGITIMIDADE: (PAULO BONAVIDES, Cincia poltica) LEGALIDADELEGITIMIDADEConceito formal, observncia leiConceito substancial, consonncia do poder com a vontade popularNoo jurdicaNoo ideolgicaConformao a um texto constitucional precedenteConformao aos princpios da nova ordem jurdica proclamadaLEGAL E ILEGTIMO: poder conquistado segundo as regras vigentes mas desvirtuado por aquele que o exerce. ILEGAL E LEGTIMO: movimentos revolucionrios (rompem com a ordem vigente) que traduzam os anseios populares.

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Obs: lei anterior no pode ser objeto de ADIN, mas, a ADPF pode ter por objeto lei anterior CF. Pode ser protelado para o futuro o momento em que a legislao anterior contrria permanea vigendo, isso deve ser expresso, EXEMPLO: artigo 25, ADCT. Inclusive com a utilizao do termo: REVOGADO. REPRESTINAO pode se aplicar no momento de sucesso de constituies no tempo. Constituio A que admite a pena de morte, a lei B regulamenta a pena de morte. Depois vem a CF C que probe a pena de morte, a lei no recepcionada, depois uma nova CF D, passa a permitir novamente a pena de morte, poder fazer valer novamente a lei anterior, assim, a repristinao s vlida quando expressa. DESCONSTITUCIONALIZAO o normal que quando surge uma nova Constituio a anterior ser completamente apagada, mas, por esse fenmeno, ao invs de descartar a CF anterior, pode permanecer no ordenamento jurdico como lei ordinria, isso pode ocorrer quando se tem uma CF longa e pretende-se ter uma norma breve. H o fenmeno pelo qual a CF permite que sejam aplicadas normas da CF anterior, EX. art. 27 e 29, ADCT. Art. 27 - O Superior Tribunal de Justia ser instalado sob a Presidncia do Supremo Tribunal Federal. Esse fenmeno no se confunde com a desconstitucionalizao. 6 MUTAO CONSTITUCIONAL A Ordem Constitucional pode ser modificada sem que haja necessidade de alterao do texto. Exemplo: a interpretao do princpio da igualdade pode ser aplicada de forma mais ampla. Exemplo: a interpretao do STF sobre a inviolabilidade de casa, ampliando para o ambiente de trabalho, garagem, jardins. Com isso, houve ampliao do contedo constitucional. Mutao constitucional, ou seja, permite a alterao da constituio sem alterao do texto constitucional, adequao da constituio realidade social. O fundamento de validade para a mutao constitucional est na Teoria dos Poderes Implcitos (poderes necessrios para dar cumprimento s suas competncias, aos seus objetivos e aos seus deveres). A mutao demonstra um resqucio do Poder Constituinte na atuao do judicirio. Pode ocorrer a mutao pelas seguintes tcnicas: Interpretao: exemplo: posio do STF que se modifica no tempo. Exs: posio sobre inconstitucionalidade da dispositivo da lei de crimes hediondos que vedava a progresso de regime, concesso de liberdade provisria; efeitos do mandado de injuno; exigncia de depsito prvio para admissibilidade de recurso administrativo (Smula Vinculante 21). Construo Constitucional: no so todos os autores que admitem isso. Trata-se de uma teoria norteamericana, que consiste em conjugar dois preceitos constitucionais para extrair o sentido do preceito. Alguns autores afirmam que isso na verdade interpretao sistemtica. Prtica Constitucional: utilizao reiterada do costume de uma determinada sociedade, pode estabelecer o contedo do texto constitucional. Exemplo: sociedade conjugal de fato como entidade familiar na ordem constitucional anterior. Prtica Inconstitucional: mesmo que o anterior, mas ofende a constituio, mtodo ilegtimo e no pode ser reconhecido.

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A mutao constitucional pode ocorrer por intermdio do Poder Legislativo, quando ele pretende regulamentar algum preceito constitucional, e depois modificar a lei que tenha anteriormente feito. Por outro lado, o Poder Judicirio tambm pode ser responsvel por mutao, quando determina os limites do alcance da norma constitucional. 7 REVISO CONSTITUCIONAL A REVISO CONSTITUCIONAL estava prevista no artigo 3o, do ADCT. Estava submetida a um LIMITE TEMPORAL 05 anos depois de promulgada a constituio. LIMITE FORMAL unicameral por voto de maioria absoluta. QUESTO: pode haver nova reviso? O limite temporal era absoluto ou relativo? QUESTES: houve limite material reviso? As clusulas ptreas limitavam essa reviso? QUESTES: a reviso estava atrelada ao plebiscito do artigo 2? cabvel o controle de constitucionalidade das emendas de reviso constitucional. 8 TRATADOS INTERNACIONAIS Atualmente, h nova forma de alterao formal do texto constitucional, nos termos do novo 3o., do artigo 5o., CF. A correta aplicao do dispositivo depender de apreciao do STF. H divergncia: Alguns defendem a inconstitucionalidade do dispositivo, porque, teria dificultado a absoro dos tratados de direitos humanos, que j poderiam ingressar no ordenamento com menos exigncia, a teor do 2o. O STF no confere status constitucional ao tratado que ingressou na forma do art. 5 do 2 , da CF . H quem diga que havendo maioria simples, os tratados ingressariam como lei ordinria. O dispositivo somente cria uma nova possibilidade de emenda constitucional. Essa recepo sofre limitaes circunstanciais? O que significa ser equivalentes s emendas constitucionais? O STF, em 03.12.08 (RE 466.343-SP e HC 87.585-TO), atribuiu status supralegal para os tratados de direitos humanos no aprovados com o quorum qualificado previsto no art. 5, 3, da CF (tese vencedora do Min. Gilmar Mendes). Para Celso de Mello, vencido, ingressariam no ordenamento jurdico brasileiro ou como norma constitucional (posio da doutrina avalizada pelo Min. Celso de Mello HC 87.585-TO, seja em relao aos tratados aprovados com quorum qualificado, seja em relao aos tratados de direitos humanos vigentes no Brasil antes da EC 45/2004 9 PODER CONSTITUINTE DERIVADO DECORRENTE com base nesse poder que so elaboradas as Constituies Estaduais e as Leis Orgnicas Municipais. H, na doutrina, quem discorde de que as leis orgnicas so expresso do poder constituinte derivado decorrente12, j que os Municpios so entidades federadas. Esse poder possui as mesmas caractersticas do poder reformador. Dentre os princpios da constituio, destaca-se o princpio da rigidez constitucional, ou seja, as constituies estaduais no podem ser revogadas por lei, somente cabe por emenda. O mesmo se aplica s Leis Orgnicas. As normas derivadas do poder decorrente podem ser:
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Classificao doutrinria tradicional (e suponho que majoritria) reduz o poder constituinte derivado decorrente ao poder constituinte dos Estados-membros, no incluindo o poder de os municpios elaborarem suas prprias Leis Orgnicas.

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NORMAS PRPRIAS so as imaginadas e discutidas pelo poder decorrente dentro de sua competncia. NORMAS REPETIDAS h correspondente na constituio. Aqui, h ainda outra diviso: Normas de repetio obrigatrias: normas centrais federais, de comando obrigatrio, que alcanam os estados membros de forma obrigatria. Tais normas limitam a autonomia organizativa dos estados membros. Integram o ordenamento jurdico dos Estados-membros independente de repetio dessas normas na Constituio dos Estados-membros, cabendo ao Poder Constituinte Decorrente apenas complementar a obra do Constituinte Federal. Normas de repetio facultativas o legislador estadual ou municipal pode repetir ou no, mas, se repetir deve obedecer simetria. EXEMPLO: estabelecimento de medida provisria. A distino entre norma de repetio obrigatria e facultativa desperta interesse em sede de controle de constitucionalidade de leis estaduais, pois se a norma impugnada em sede de ADI Estadual for de repetio obrigatria h a possibilidade de interposio de recurso extraordinrio para o STF, visualizando-se, assim, uma espcie de transformao de controle concreto para abstrato, que a regra em sede de ADI ( exceo de ADI interventiva, onde se constata um controle concentrado e concreto). Seleo de Jurisprudncia Ao Poder Legislativo Federal ou Estadual, no est aberta a possibilidade de nova reviso constitucional, como disposto no ADCT. (ADI 1722 MC/TO). Viola a separao dos poderes a norma de Constituio que probe a realizao de prova oral nos concurso pblicos em geral, notadamente na magistratura e MP. (ADI 1080 MC/PR, Julgamento: 29/06/1994) Autonomia do Estado membro, impossibilidade de EMENDA proibir a prova oral, separao de poderes. Na ADI 425/TO (2002) o STF assentou que os Estados-membros podem editar medidas provisrias em face do princpio da simetria, obedecidas as regras bsicas do processo legislativo no mbito da Unio (CF, artigo 62). 2. Constitui forma de restrio no prevista no vigente sistema constitucional ptrio (CF, 1 do artigo 25) qualquer limitao imposta s unidades federadas para a edio de medidas provisrias. Legitimidade e facultatividade de sua adoo pelos Estados-membros, a exemplo da Unio Federal 3 HERMENUTICA CONSTITUCIONAL Toda a hermenutica constitucional procura a CONCRETIZAO DA NORMA CONSTITUCIONAL, considera alm objeto do texto os fatos do mundo real, ou seja, deve ser levada em considerao a realidade concreta do mundo. A tarefa de hermenutica constitucional trar consequncias para toda a sociedade. COLOCAO: em que pese a afirmao de controle abstrato de constitucionalidade, ainda assim, haver o peso dos fatos sobre a interpretao, note-se que na prpria lei 9868 fala-se da possibilidade de realizao de percia e de audincia pblica, bem como, solicitao de informaes aos juzos inferiores sobre as consequncias fticas de aplicao da norma. Note-se que a importncia das circunstncias do mundo real justificada pelos institutos: aplicao de efeitos pro futuros; a lei ser constitucional em dado momento, para mais adiante tornar-se INCONSTITUCIONAL. Para evitar que a interpretao seja desarrazoada, h o estabelecimento de regras, mtodos e princpios de hermenutica, que permitiro um certo controle sobre a atividade interpretativa, garantindo uma certa uniformidade, ou seja, alguns pontos comuns estaro presentes na atividade interpretativa, busca do EQUILBRIO. A liberdade do operador existe, mas, no absoluta, j que se encontra limitada por determinadas regras.

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3.1 CARACTERSTICAS DA HERMENUTICA CONSTITUCIONAL CARACTERSTICAS DA HERMENUTICA CONSTITUCIONAL Mesmo que o STF no o reconhea como norma constitucional, regra PREMBULO interpretativa So decididos antes da elaborao do texto, no momento de construo das PRINCPIOS normas, deve-se lembrar dos conceitos VETORES INTERPRETATIVOS CONSTITUCIONAIS QUEIMPRIMEM COESO, HARMONIA E UNIDADE AO SISTEMA UNIDADE DA A Constituio um sistema nico, no pode ser uma colcha de retalhos CONSTITUIO A Constituio ser interpretada dentro dos parmetros positivos da constituio, a Constituio no pode ser interpretada luz da lei ordinria. A INTERPRETAO lei ordinria que interpretada a partir da constituio INTRNSECA NEOCONSTITUCIONALISMO CONSTITUCIONALIZAO DO DIREITO 3.2 ESPCIES DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL INTERPRETAO JUDICIAL ir produzir uma NORMA DE DECISO, concretizando a constituio no caso concreto. O STF um legislador negativo, na medida em que, retira do ordenamento as normas inconstitucionais. Entendendo-se a norma como resultado da interpretao, no h como afastar a noo de que o Judicirio produz norma (PRODUZ A NORMA DO CASO CONCRETO). O limite da norma de deciso o STF, a partir da interpretao do STF, no h nada que se possa fazer, seno a REVOLUO, para que surja uma nova ordem constitucional. INTERPRETAO ADMINISTRATIVA quando o chefe do executivo entende que a lei inconstitucional, ele pode deixar de dar cumprimento a lei.13 Recurso Especial 23.121/92-GO, Min. Humberto Gomes de Barros, publicado no DJU no dia 08 nov. 1993, p. 23251 "Lei inconstitucional Poder Executivo Negativa de eficcia. O Poder Executivo deve negar execuo a ato normativo que lhe parea inconstitucional Obs: o STF ainda no se manifestou sobre tal possibilidade. INTEPRETAO DOUTRINRIA pode servir para a interpretao de algum conceito aberto. EXEMPLO: o que casa. INTERPRETAO AUTNTICA questo dividida na doutrina: 1) entendem que sim, por meio de emendas constitucionais; 2) entendem que no existe a interpretao autntica, porque quem faz a CF o poder constituinte originrio, assim, a emenda no da mesma fonte criadora (POSIO
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LUIS ROBERTO BARROSO (O Controle de constitucionalidade..., P. 70) informa que: No Brasil, anteriormente Constituio de 1988, a doutrina e a jurisprudncia haviam se consolidado no sentido de ser legtimo o Chefe do Executivo deixar de aplicar uma lei que considerasse inconstitucional, bem como expedir determinao queles submetidos a seu poder hierrquico para que procedessem da mesma forma. Aps a CF/88 este poder passou a ser questionado, visto que, com a ampliao do rol dos legitimados propositura de ADIs, os Chefes do Executivo poderiam agora ajuizar eles mesmo a ao direta de inconstitucionalidade, devendo aplicar as leis at que a inconstitucionalidade das mesmas fosse reconhecida. Contra este ltimo argumento objeta-se que a referida legitimidade no inclui os Prefeitos Municipais (em relao CF). Alm disso, alega-se que obrigar o Poder Executivo a cumprir uma lei que ele entenda inconstitucional seria ferir o princpio maior da supremacacia da Constituio. Aps a CF/88, o STJ (Resp 23221) j se manifestou pela possibilidade de o Executivo deixar de aplicar lei que entenda inconstitucional. O STF, contudo, ainda no se manifestou expressamente sobre o tema aps a CF/88. A nova redao conferida ao art. 102, par. 2 da CF/88, pela EC 3/93 e posteriormente pela EC 45/04, previu que as ADIs e ADCs teriam efeito vinculante, relativamente aos demais rgos do Poder Judicirio e administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal. Com isso, BARROSO argumenta que: ao estabelecer que a declarao de constitucionalidade vincula o Executivo, o dispositivo pressupe que at que ela ocorra poderia ele considerar a norma inconstitucional.

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MAJORITRIA). No Brasil, isso no tem consequncia prtica, porque, a utilidade dessa interpretao a retroatividade da lei nova em relao lei interpretada, o que no pode ocorrer com as emendas constitucionais, que no tm efeitos retroativos. A Reforma da Previdncia no atingiu direito adquirido, porque na verdade no h direito adquirido a regime jurdico, a EC/41 no retroagiu mandando aplicar os atrasados dos ltimos 05 anos. 3.3 MTODOS DE HERMENUTICA CONSTITUCIONAL Os mtodos de interpretao so caminhos que no se excluem, podem ser usados ao mesmo tempo, no processo de interpretao constitucional. Mtodos clssicos: gramatical ou literal; histrico; sistemtico; lgico; teleolgico. 3.3.6 MTODO TPICO - PROBLEMTICO O intrprete deve preferir a verificao da finalidade prtica da interpretao para resolver um problema prtico. Ou seja, valoriza a soluo de um determinado problema. Isto , o intrprete quer discutir o problema que est posto diante de si para solucion-lo, est ligado ideia de constituio aberta. a PRIMAZIA DO PROBLEMA (MPF). O mtodo tpico foi desenvolvido pelos juristas alemes THEODOR VIEHWEG e JOSEF ESSER. A primeira obra sobre o assunto, denominada "Tpica e Jurisprudncia", de autoria de Viehweg, foi publicada em 1953. O mtodo tpico caracteriza-se como uma "arte de inveno" e, como tal, uma "tcnica de pensar o problema", elegendo-se o critrio ou os critrios recomendveis para uma soluo adequada. Referindo-se ao mtodo tpico, PAULO BONAVIDES faz a seguinte ponderao: "Da tpica clssica, concebida como uma simples tcnica de argumentao, a corrente restauradora, encabeada por aquele jurista de Mogncia, comps um mtodo fecundo de tratar e conhecer o problema por via do debate e da descoberta de argumentos ou formas de argumentao que possam, de maneira relevante e persuasiva, contribuir para solucion-lo satisfatoriamente". A principal crtica feita ao mtodo tpico a de que "alm de poder conduzir a um casusmo sem limites, a interpretao no deve partir do problema para a norma, mas desta para os problemas. " Com a tpica, a norma e o sistema perdem o primado: so rebaixados condio de meros pontos de vista ou "tpoi", cedendo lugar hegemonia do problema. 3.3.7 MTODO INTEGRATIVO OU CIENTFICO-ESPIRITUAL Na doutrina de RUDOLF SMEND, a base de valorao, vale dizer, os valores expressos e tutelados pela Constituio (econmicos, sociais, polticos e culturais) operam como valores de interpretao coletivos dos cidados e, destarte, devem ser compreendidos e aplicados. Como acentua PAULO BONAVIDES: "A concepo de Smend precursoramente sistmica e espiritualista: v na Constituio um conjunto de distintos fatores integrativos com distintos graus de legitimidade. Esses fatores so a parte fundamental do sistema, tanto quanto o territrio a sua parte mais concreta.O intrprete constitucional deve prender-se sempre realidade da vida, "concretude" da existncia, compreendida esta sobretudo pelo que tem de espiritual, enquanto processo unitrio e renovador da prpria realidade, submetida lei de sua integrao." 3.3.8 MTODO CONCRETIZADOR ou MTODO CONCRETISTA CONCRETISMO INTERPRETATIVO. O intrprete sempre deve ter uma noo de que a interpretao a concretizao da Constituio pela importncia que se deve dar aos fatos reais. Ou seja, o intrprete deve ter uma compreenso prvia da constituio para permitir a concretizao em uma determinada ambincia histrica, basicamente um resumo de tudo que foi visto aqui. O mtodo concretista foi desenvolvido por trs juristas alemes Konrad Hesse, Friedrich Mller e Peter Hberle. Cada um deles ofereceu valiosas contribuies para o desenvolvimento desse mtodo, gravita em torno de trs elementos essenciais: a norma que vai concretizar,

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a compreenso prvia do intrprete e o problema concreto a solucionar. Como salienta Paulo Bonavides: "Os intrpretes concretistas tm da Constituio normativa uma concepo diferente daquela esposada pelos adeptos de outros mtodos, porquanto no consideram a Constituio um sistema hierrquico-axiolgico, como os partidrios da interpretao integrativa ou cientfico-espiritual, nem como um sistema lgico-sistemtico, como os positivistas mais modernos. Ao contrrio, rejeitam o emprego da ideia de sistema e unidade da Constituio normativa, aplicando um "procedimento tpico" de interpretao, que busca orientaes, pontos de vista ou critrios-chaves, adotados consoante a norma e o problema a ser objeto de concretizao. uma espcie de metodologia positivista, de teor emprico e casustico, que aplica as categorias constitucionais soluo direta dos problemas, sempre atenta a uma realidade concreta, impossvel de conter-se em formalismos meramente abstratos ou explicar-se pela fundamentao lgica e clssica dos silogismos jurdicos". MTODO CONCRETISTA MTODO CONCRETISTA MTODO CONCRETISTA DE DE DE KONRAD HESSE FRIEDRICH MLLER PETER HBERLE A construo terica de Hberle O teor da norma s se Tem sua base medular ou parece desdobrar-se atravs de completa no ato interpretativo. inspirao maior na tpica, a que trs pontos principais: a) o A concretizao da norma pelo ele faz alguns reparos, alargamento do crculo de intrprete pressupe uma modificando-a em diversos intrprete da Constituio; b) o compreenso desta; essa pontos para poder chegar aos conceito de interpretao como compreenso pressupe uma resultados da metodologia um processo aberto e pblico; pr-compreenso. A proposta. O texto de um c) a referncia desse conceito concretizao e a compreenso preceito jurdico positivo Constituio mesma, como s so possveis em face do apenas a parte descoberta do realidade constituda Propeproblema concreto, de forma iceberg normativo. Alm do se: no processo de interpretao que a determinao do sentido da texto, a norma constitucional constitucional esto norma constitucional e a sua compreende tambm um potencialmente vinculados todos aplicao ao caso concreto domnio normativo, isto , os rgos estatais, todas as constituem um processo unitrio. pedao da realidade concreta, potncias pblicas, todos os A interpretao adequada que o programa normativo s cidados e grupos, no sendo aquela que consegue concretizar, parcialmente contempla. A possvel estabelecer-se um de forma excelente, o sentido da norma constitucional no se elenco cerrado ou fixado com proposio normativa dentro das confunde com o texto da numerus clausus de intrpretes condies reais dominantes norma. Ela mais que isso: da Constituio. Interpretao numa determina da situao. formada pelo programa constitucional coisa de uma No existe interpretao normativo e pelo domnio sociedade fechada. Dela tomam constitucional desvinculada normativo. A normatividade parte apenas os intrpretes dos problemas concretos. constitucional consiste no efeito jurdicos "vinculados s global da norma com seus dois corporaes" e aqueles componentes (programa participantes formais do processo normativo e domnio normativo), constitucional. A interpretao no processo de concretizao, constitucional , em realidade, que s se completa quando se mais um elemento da sociedade chega norma de deciso, isto , aberta. Todas as potncias norma aplicvel ao caso pblicas, participantes materiais concreto do processo social, esto nela envolvidas, sendo ela, a um s tempo, elemento resultante da sociedade aberta e um elemento formador ou constituinte dessa

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sociedade. Os critrios de interpretao constitucional ho de ser tanto mais abertos quanto mais pluralista for a sociedade. 3.4 PRINCPIOS DE HERMENUTICA CONSTITUCIONAL Sendo a hermenutica constitucional uma hermenutica de princpios, inegvel que o ponto de partida do intrprete h de ser os princpios constitucionais, que so o conjunto de normas que espelham a ideologia da Constituio, seus postulados bsicos e seus fins. Dito de forma sumria, os princpios constitucionais so as normas eleitas pelo constituinte como fundamentos ou qualificaes essenciais da ordem jurdica que institui. LUS ROBERTO BARROSO assinala ainda que "a dogmtica moderna avaliza o entendimento de que as normas jurdicas, em geral, e as normas constitucionais, em particular, podem ser enquadradas em duas categorias diversas: as normas-princpio e as normas-disposio." As normas-princpio (ou simplesmente princpios) distinguem-se das normas-disposio (tambm referidas como regras) pelo seu maior grau de abstrao e por sua posio mais destacada dentro do ordenamento. So formuladas de maneira vaga e indeterminada, constituindo espaos livres para a complementao e desenvolvimento do sistema, por no se limitarem a aplicar-se a situaes determinadas, podendo concretizar-se num sem nmero de hipteses. As normas-disposio, por sua vez, comparativamente s normas-princpio, apresentam um grau de abstrao reduzido e tm eficcia restrita s situaes especficas s quais se destinam. Princpios de hermenutica constitucional elaborados por CANOTILHO: PRINCPIO DA UNIDADE as normas constitucionais pertencem a um todo nico, as normas constitucionais tm que ser interpretadas tendo em vista a noo globalizada da CF; a CF um sistema; O princpio da unidade da Constituio, segundo o ilustre constitucionalista portugus, conduz rejeio de duas teses ainda presentes na doutrina do direito constitucional: a tese das antinomias normativas e a tese das normas constitucionais inconstitucionais. A jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal alemo tem conferido singular importncia ao princpio da unidade da Constituio. Em deciso magistral, lavrou aquela Carta que: "O princpio mais importante da interpretao o da unidade da Constituio enquanto unidade de um conjunto com sentido teleolgico-lgico, j que a essncia da Constituio consiste em ser uma ordem unitria da vida poltica e social da comunidade estatal. PRINCPIO DO EFEITO INTEGRADOR na interpretao da CF, devem ser utilizados critrios que reforcem a integrao poltica e social da sociedade, ou seja, pretende-se a integrao poltica e social da sociedade; questo de concurso considerou que por fora desse princpio: NO H HIERARQUIA ENTRE AS NORMAS CONSTITUCIONAIS. De acordo com esse princpio, na resoluo dos problemas jurdico-constitucionais, deve-se dar prioridade s interpretaes ou pontos de vista que favoream a integrao poltica e social e possibilitem o reforo da unidade poltica, porquanto essas so as finalidades precpuas da Constituio. Assim, partindo de conflitos entre normas constitucionais, a interpretao deve levar a solues pluralisticamente integradoras. PRINCPIO DA MXIMA EFETIVIDADE OU DA EFICINCIA ser atribudo constituio sempre que possvel o maior grau de eficcia. Existindo dois caminhos interpretativos, o intrprete, sempre que possvel, dever optar pela interpretao que garanta mais efetividade norma constitucional;

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Segundo esse princpio, na interpretao das normas constitucionais, deve-se atribuir-lhes o sentido que lhes empreste maior eficcia. Destarte, "as normas constitucionais devem ser tomadas como normas atuais e no como preceitos de uma Constituio futura, destituda de eficcia imediata." O princpio da mxima efetividade significa o abandono da hermenutica tradicional, ao reconhecer a normatividade dos princpios e valores constitucionais, principalmente em sede de direitos fundamentais. PRINCPIO DA CONCORDNCIA PRTICA ou DA HARMONIZAO na tarefa da interpretao constitucional, o intrprete tentar fazer com que os princpios constitucionais no se excluam mutuamente, ou seja, os princpios devem estar harmonizados. EXEMPLO: no choque entre dois princpios deve-se buscar a harmonia entre ambos e no a excluso de um pelo outro. PONDERAO DE INTERESSES. Formulado por KONRAD HESSE, esse princpio impe ao intrprete que "os bens constitucionalmente protegidos, em caso de conflito ou concorrncia, devem ser tratados de maneira que a afirmao de um no implique o sacrifcio do outro, o que s se alcana na aplicao ou na prtica do texto." O princpio da concordncia prtica ou da harmonizao parte da noo de que no h diferena hierrquica ou de valor entre os bens constitucionais. Destarte, o resultado do ato interpretativo no pode ser o sacrifcio total de uns em detrimento dos outros. Deve-se, na interpretao, procurar uma harmonizao ou concordncia prtica entre os bens constitucionalmente tutelados. PRINCPIO DA FORA NORMATIVA DA CONSTITUIO quando h um embate entre a CF e a soma das foras reais de poder, a CF, pode sair vencedora. Tambm formulado por Konrad Hesse, esse princpio estabelece que, na interpretao constitucional, deve-se dar primazia s solues ou pontos de vista que, levando em conta os limites e pressupostos do texto constitucional, possibilitem a atualizao de suas normas, garantindo-lhes eficcia e permanncia PRINCPIO DA INTERPRETAO CONFORME A CONSTITUIO tambm uma tcnica de controle de constitucionalidade (CONSTITUCIONALIDADE SEM REDUO DE TEXTO e outros). A aplicao do princpio da interpretao conforme Constituio s possvel quando, em face de normas infraconstitucionais polissmicas ou plurissignificativas, existem diferentes alternativas de interpretao, umas em desconformidade e outras de acordo com a Constituio, sendo que estas devem ser preferidas quelas. Entretanto, na hiptese de se chegar a uma interpretao manifestamente contrria Constituio, impe-se que a norma seja declarada inconstitucional. O princpio da interpretao conforme Constituio constitui um critrio de exegese constitucional e, ao mesmo tempo, uma tcnica de controle de constitucionalidade. (BULO, 2010. p. 458 ). PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE Esse princpio, conquanto tenha tido aplicao clssica no Direito Administrativo, foi descoberto nas ltimas dcadas pelos constitucionalistas, quando as declaraes de direitos passaram a ser atos de legislao vinculados. Trata-se de norma essencial para a proteo dos direitos fundamentais, porque estabelece critrios para a delimitao desses direitos. O princpio da proporcionalidade desdobra-se em trs aspectos fundamentais: i. Adequao: significa que o intrprete deve identificar o meio adequado para a consecuo dos objetivos pretendidos ii. Necessidade (ou exigibilidade): o meio escolhido no deve exceder os limites indispensveis conservao dos fins desejados iii. Proporcionalidade em sentido estrito: o meio escolhido, no caso especfico, deve se mostrar como o mais vantajoso para a promoo do conjunto de valores em jogo

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O princpio da proporcionalidade constitui uma verdadeira garantia constitucional, protegendo os cidados contra o uso desatado do poder estatal e auxiliando o juiz na tarefa de interpretar as normas constitucionais. 3.5 REGRAS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL Regras de interpretao (CANOTILHO e VITAL MOREIRA, livro fundamentos da Constituio) A interpretao OBJETIVA, buscando a vontade da lei e no do legislador. A interpretao INTRNSECA, porque se move dentro dos padres constitucionais. Inadmissibilidade da interpretao autntica, porque EC no derivada do poder constituinte originrio. Excluso da interpretao a partir da lei, ou seja, a interpretao conforme dita de outra maneira. 3.6 MODERNA HERMENUTICA CONSTITUCIONAL Esse movimento doutrinrio diz que toda a tarefa de interpretao da CF deve estar voltada para um nico objetivo: CONCRETIZAR os direitos fundamentais. O movimento constitucionalista cresce junto com o movimento de concretizao dos direitos fundamentais, ou seja, constituio e direitos fundamentais so a mesma coisa, assim, toda a tarefa de interpretao deve estar voltada para a concretizao dos direitos fundamentais. A MODERNA HERMENUTICA Concretizao dos direitos fundamentais toda a funo da hermenutica. Inocncio Martins Coelho interpretao constitucional. PETER HRBELE: HERMENUTICA CONSTITUCIONAL 5.MODERNAS TCNICAS DE INTERPRETAO CONSTITUCIONAL A moderna interpretao constitucional, como vimos, significa uma reao ao rgido formalismo jurdico em nome da ideia de justia material e de segurana jurdica. Neste sentido, o que se assiste no segundo ps-guerra, " uma inclinao da jurisprudncia procurando maximizar as formas de interpretao que permitam um alargamento ou restrio do sentido da norma de maneira a torn-la constitucional. Procura-se buscar at mesmo naquelas normas que primeira vista s parecem comportar interpretao inconstitucional atravs da ingerncia da Corte Suprema alargando ou restringindo o seu sentido uma interpretao que se coadune com a Carta Magna."(47) Dentre as modernas tcnicas de interpretao constitucional existentes, destacam-se: a) declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia da nulidade; b) declarao de inconstitucionalidade com apelo ao legislador; c) interpretao conforme Constituio. 5.1. DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE SEM A PRONNCIA DE NULIDADE A declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia de nulidade encontra suas razes na jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal alemo. Nessa tcnica de interpretao, "o Tribunal rejeita a arguio de inconstitucionalidade, anunciando, todavia, uma possvel converso dessa situao ainda constitucional ("noch verfassungsgemass") num estado de inconstitucionalidade."(48) Essa tcnica de interpretao constitucional pode ser admitida desde que a norma em exame no seja integralmente inconstitucional, isto , inconstitucional em todas as hipteses interpretativas que admitir. A declarao de inconstitucionalidade sem a pronncia de nulidade contm um juzo de desvalor em relao norma questionada, obrigando o legislador a empreender a medida requerida para a supresso do estado de inconstitucionalidade, bastando para tanto apenas alguma alterao ftica.

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O supremo, ao julgar ADI 3316 (Julgamento: 09/05/2007), adotou a tcnica da Declarao de inconstitucionalidade da lei estadual sem pronncia de sua nulidade 5.2. DECLARAO DE INCONSTITUCIONALIDADE COM APELO AO LEGISLADOR A declarao de inconstitucionalidade com apelo ao legislador tambm tem origem na jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal alemo. Nessa tcnica de interpretao, "busca-se no declarar a inconstitucionalidade da norma sem antes fazer um apelo vinculado a "diretivas" para obter do legislador uma atividade subseqente que torne a regra inconstitucional harmnica com a Carta Maior. Incumbe-se ao legislador a difcil tarefa de regular determinada matria, de acordo com o que preceitua a prpria Constituio."(49) Gilmar Ferreira Mendes acentua que podem ser designadas pelo menos trs grupos tpicos dessa tcnica de interpretao na jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal alemo: a) "apelo ao legislador" em virtude de mudana das relaes fticas ou jurdicas; b) "apelo ao legislador" em virtude de inadimplemento de dever constitucional de legislar; c) "apelo ao legislador" por falta de evidncia da ofensa constitucional. (50) Com respeito aplicao da declarao de inconstitucionalidade com apelo ao legislador no direito brasileiro, diz-nos Celso Ribeiro Bastos: "Esta espcie de deciso perde muito de sua importncia no sistema jurdico ptrio, na medida em que uma vez reconhecida inconstitucional a norma, caber Corte assim pronunci-la, o que no obsta que indique o caminho que poderia o legislador adotar na posterior regulamentao da matria. 5.3. INTERPRETAO CONFORME CONSTITUIO A interpretao conforme Constituio, na qual o rgo jurisdicional declara qual das possveis interpretaes se mostra compatvel com a Lei Maior, origina-se da jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal alemo. "No raro afirma a Corte Constitucional a compatibilidade de uma lei com a Constituio, procedendo excluso das possibilidades de interpretao consideradas inconstitucionais." (52) Quando, pela redao do texto no qual se inclui a parte da norma que atacada como inconstitucional, no possvel suprimir dele qualquer expresso para alcanar essa parte, impe-se a utilizao da tcnica de concesso da liminar para a suspenso da eficcia parcial do texto impugnado sem a reduo de sua expresso literal, tcnica essa que se inspira na razo de ser da declarao de inconstitucionalidade sem reduo do texto em decorrncia de este permitir interpretao conforme Constituio." Como destacou o Min. Moreira Alves, ao votar na Representao 1.417-7, "O princpio da interpretao conforme Constituio ("Verfassungskonforme Auslegung") princpio que se situa no mbito do controle da constitucionalidade, e no apenas simples regra de interpretao. Mas se a nica interpretao possvel para compatibilizar a norma com a Constituio contrariar o sentido inequvoco que o Poder Legislativo lhe pretendeu dar, no se pode aplicar o princpio da interpretao conforme Constituio, que implicaria, em verdade, criao de norma jurdica, o que privativo do legislador positivo." No Brasil, tal como acontece na Alemanha, a interpretao conforme Constituio resulta na procedncia da ao de inconstitucionalidade. O Supremo Tribunal Federal abandonou o entendimento que equipava a interpretao conforme Constituio declarao de nulidade parcial sem reduo do texto. (ex: ADI 4274 (marcha da maconha), julgada em 23.11.11) 3.8 BLOCO DE CONSTITUCIONALIDADE ou PARMETRO CONSTITUCIONAL Essa matria tem sido objeto de dissertao em concurso em concurso pblico. JORGE XIFRA HERAS compreende dentro do bloco, at mesmo, normas infraconstitucionais. Esto no bloco as normas que buscam a concretizao da constitucionalidade global. A igualdade no o que est apenas escrito na CF, , na verdade, um bloco que engloba o que est no texto, o que est fora do texto e at mesmo o que esteja

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em normas infra-constitucionais que estejam voltadas para a concretizao de uma norma constitucional (princpio ou regra). O constitucionalismo brasileiro. A ordem constitucional vigente. Emendas Constituio. Disposies gerais e transitrias. A HISTRIA CONSTITUCIONAL BRASILEIRA: A HISTRIA CONSTITUCIONAL BRASILEIRA: A Constituio de 1824: Constituio outorgada por Dom Pedro I, teve uma nica alterao formal, em 1834, que substitui a regncia trina pela uma. Forma de Estado: unitrio, com descentralizao meramente administrativa, com as antigas capitanias sendo transformadas em provncias (art. 1); Forma de governo: monarquia (art. 3); O poder estava dividido entre quatro rgos: Legislativo, Moderador, Executivo, Judicial (art. 10); O Imperador acumula o Poder Moderador e a Chefia do Executivo (art. 98 e art. 102); J havia uma declarao de direitos (art. 179); Constituio semi-rgida (art. 178). Baseada na concepo inglesa de supremacia do parlamento, e no dogma francs da rgida separao de poder, no adotou nenhum sistema de controle de constitucionalidade. Durante sua vigncia, construiu-se um arremedo de parlamentarismo. Em 1847, um decreto de D. Pedro II cria o cargo de Presidente do Conselho de Ministros, a quem cabia a formao do gabinete. Durante sua vigncia, mantinha-se e se alimentava o patrimonialismo, o desprezo pelos direitos fundamentais e a escravido. A Constituio de 1891: A primeira a estabelecer o controle difuso de constitucionalidade das leis. Antes da promulgao da CF de 1891, ocorre a proclamao da Repblica e o documento jurdico que passa a valer em lugar da CF de 1824 o decreto n 1, imposto pelo governo provisrio desde a data da proclamao da Repblica. Em 1890, convoca-se uma Assembleia Constituinte que promulga uma nova Constituio em 24/02/1891, sob reviso de Rui Barbosa. Constituio promulgada: prembulo; Forma de Estado: federal (art. 1) federalismo dual, ainda que mais centralizado aqui que no modelo americano. Forma de Governo: Repblica (art. 1); Sistema de Governo: presidencialismo (art. 41), tambm de inspirao americana, to venerada por Rui Barbosa. Ela rompe com a diviso quadripartite do poder (doutrina de Benjamin Constant) e adota a de Montesquieu. Concede-se autonomia s antigas provncias, que passam a constituir Estados-membros da Repblica Federativa do Brasil e so autorizadas a editar suas prprias Constituies estaduais (havia previso simplesmente da autonomia municipal). A CF de 1891 foi o texto mais enxuto de todos (90 arts. do corpo permanente e 09 do ADCT). O Judicirio foi organizado em Justia Federal e Estadual. O seu art. 72 trouxe um leque de liberdades pblicas. Nela o HC foi constitucionalizado. A Constituio de 1934: Aps a Revoluo de 1930, Vargas ascende ao poder, na qualidade de lder civil que derrubou a Repblica velha. Em 1933, convocada uma nova Assembleia Nacional Constituinte que promulga a 2 Constituio da Repblica e terceira brasileira; A CF/34 mantm a Repblica, a Federao (modelo cooperativo), a diviso tripartida dos poderes, o presidencialismo e o regime representativo. No entanto, o Legislativo passa a ser unicameral (art. 22) Ao contrrio da Constituio de 1891, a de 1934 no se limitou a declarar a autonomia municipal, conferiu fonte de renda prpria (determinao dos tributos municipais) que possibilitaram o efetivo exerccio desta autonomia;

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Por outro lado, houve uma tendncia centralizadora, evidenciada pela ampliao da competncia privativa da Unio, e, dentro de seu mbito, o aumento dos poderes do Executivo (arts. 5 e 56); Tambm a primeira a instituir o voto feminino (art. 108). Criou a chamada representao interventiva (hoje ADI interventiva), embrio do futuro controle concentrado e abstrato das leis. A grande inovao da CF/34 foi a inscrio de um ttulo dedicado ordem econmica e social (art. 115) e outro dedicado famlia, educao e cultura (art. 144), por influncia da Constituio Mexicana de 1917 e alem de 1919. Ela estatuiu grande elenco de direitos e garantias individuais, figurando neste rol, pela primeira vez, o mandado de segurana. Ela inaugurou o chamado constitucionalismo social no Brasil. Constituio de 1937: Getlio Vargas, presidente eleito indiretamente pela Assembleia Constituinte, em 1934, d um golpe de Estado e, antes do fim de seu mandato, outorga uma nova Constituio em 10/11/37, que d incio ao Estado Novo. Esta Constituio foi apelidada de Polaca pela influncia exercida pela Carta Constitucional da Polnia, de 1935. Previa, em seu art. 187, um plebiscito para sua ratificao que nunca veio a ocorrer. No art. 186, houve a converso do Estado de Emergncia (situao tradicionalmente excepcional) em artigo permanente da Constituio. Com isso, a suspenso de direitos e garantias individuais poderia ser decretada a qualquer momento. Este artigo s veio a ser revogado momentos antes de Vargas deixar o poder em 1945; O Pacto federativo foi alterado, com a possibilidade de se nomearem interventores para o exerccio do Poder Executivo estadual (art. 9), a autonomia municipal tampouco foi respeitada, j que o cargo de prefeito passou a ser preenchido por livre nomeao de Governador de Estado. Neste perodo, o Brasil tornou-se um autentico Estado unitrio. (Sarmento). No mbito do Poder Judicirio, no havia aluso Justia Eleitoral e a Justia Federal de 1 e 2 graus foi suprimida. A Carta no contemplou a proteo do direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada, nem o MS e ao popular, presentes da CF de 1934. Os direitos fundamentais foram abundantemente violados. Em verdade, a Constituio de 1937 no teve vigncia efetiva. Havia sim um Governo de fato, personalizado na figura do Presidente. O Congresso Nacional permaneceu fechado durante todo o governo de Vargas. A legislao era produzida pelo prprio Presidente, por meio de Decretos-lei (art. 180). At Emendas Constitucionais foram editadas pelo ditador! Constituio de 1946: Terminada a 2 Guerra Mundial, iniciam-se os movimentos de redemocratizao do pas, que solicitavam tambm o estabelecimento de uma nova Constituio para o Brasil. Ciente de que no mais reunia condies para permanecer no poder, Getlio Vargas edita a Lei Constitucional n 9, de 28/02/45 (na verdade uma Emenda Constitucional) e convoca eleies para presidente, para governador de Estado, para o parlamento e para as assembleias legislativas (art. 4 da Lei Constitucional n 9). Em 12/11/45, Getlio edita uma nova lei constitucional, a de n 13 e atribui poderes constituintes ao parlamento, cujos membros seriam eleitos um ms depois. Em 18/09/46 promulgada a Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil; No que tange organizao do Estado, a Constituio de 46 manteve a federao, a Repblica e resgatou, de fato, a tripartio de poderes. Ela foi realmente inovadora em sua declarao de direitos e na delimitao das diretrizes econmicas e sociais, assuntos tratados de modo detalhado (arts. 141 a 175; exemplos art. 141, 4, art. 168, I, art. 147; art. 157 IV). Ao Poder Judicirio foi integrada a Justia do Trabalho (que antes esta inserida no Executivo). A Justia Eleitoral volta a ser constitucionalizada. Instituiu-se um Tribunal Federal de 2 instncia, o Tribunal Federal de Recursos (art. 103 a 105). Por outro lado, no previa a existncia da Justia Federal de 1 grau, s recriada durante o governo militar. As garantias previstas na CF de 34 foram reinseridas na Lei Maior. A inovao relevante foi a consagrao do direito inafastabilidade da prestao jurisdicional.

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Foram vedadas as penas de morte, banimento, confisco e de carter perptuo. Salvo, quanto a primeira, o caso de guerra. Dedicou um ttulo famlia (mantendo a indissolubilidade do casamento, por influncia religiosa), educao e cultura. Contudo, durante a vigncia da Constituio de 1946, o pas viveu um momento de grande instabilidade poltica. Um primeiro momento vai de 46 a 61, quando, no contexto de crise poltica, foi aprovada a EC n 4, que instituiu o parlamentarismo, aps a renncia de Jnio Quadros (sucessor de Juscelino Kubistschek), com apenas sete meses de governo. Os militares se opunham posse de Joo Goulart (vice de Jnio). Neste nterim, em 1947, durante o governo Dutra, o partido comunista teve seu registro cancelado pelo TSE. Em 1950, Vargas volta ao poder pregando a defesa do trabalhador e da economia nacional, mas encontra forte oposio principalmente dos militares e da burguesia industrial e financeira, tanto nacional quanto estrangeira. Em 1954, o ento presidente G. Vargas, que havia sido eleito em 1950, suicida-se aps presso para renunciar ao cargo. O segundo momento vai de 61 at o golpe militar de 64. O presidente Joo Goulart, que se tornara primeiro ministro, consegue submeter a mudana do sistema a um plebiscito popular que decide pelo retorno ao presidencialismo. Assim, em janeiro de 63, o Congresso aprova a EC n 6 restabelecendo os poderes do presidente da Repblica, que cada vez mais se aproximava da esquerda, o que causava inquietude dos militares, empresrios, proprietrios rurais, classe mdia, com apoio da mdia e do governo americano. Assim, em 31/03/64 ocorre o golpe militar. Com isso, as foras vitoriosas investem-se no poder constituinte originrio e apesar de no revogar a Constituio de 1946, decretam um ato institucional (que posteriormente viria a ser chamado de n1) em 9 de abril de 1964 que, de fato, situava-se acima da Constituio. Principais medidas constantes do AI n 1: art. 2, 7, 10. Seguiram-se ao AI n 1, AI n 2 de 65 (que extinguiu o pluripartidarismo no Brasil), o AI n 3 e o AI n 4 de dezembro de 66, que convocou o Congresso Nacional para se reunir extraordinariamente e discutir, votar e aprovar o projeto de Constituio encaminhado pelo Presidente da Repblica. OBSERVAO: Presidentes da ditadura militar: 1) Castelo Branco (64 a 67); 2) Costa e Silva (67 a 69); 3) Mdici (69 a 74); 4) Geisel (74 a 79); 5) Figueiredo (79 a 85). Constituio de 1967: A Constituio que entrou em vigor em 15 de maro de 1967 foi formalmente promulgada pelo Congresso Nacional. Contudo, esta Constituio foi, de fato, outorgada j que, como dito, ela foi meramente homologada pelo Congresso Nacional que, reunido extraordinariamente, teve pouco mais de 1 ms para apreciar o contedo do projeto de Constituio encaminhado pelo Presidente da Repblica. Esta Carta Constitucional inspirou-se na Constituio de 1937. Enfatizou a preocupao com a segurana nacional, que passou a ser responsabilidade de toda pessoa natural ou jurdica (art. 89), ampliou em muito as competncias da Unio (art. 8) e estendeu tambm as atribuies do presidente da Repblica (art. 83). Reduziu a autonomia individual prevendo a possibilidade de suspenso dos direitos polticos daqueles que abusassem dos direitos individuais e dos prprios direitos polticos (art. 151). Em 1968, editado o AI n 5 que foi o instrumento mais autoritrio da histria da Repblica no Brasil. Novamente, rompida a ordem constitucional, porque os atos institucionais no foram previstos constitucionalmente. O AI 5 dava competncia ao Presidente de decretar o recesso do Congresso Nacional (o que foi desde logo determinado). E dava a ele os mais amplos poderes para atuar em todas as esferas (ir lei, p. 422): art. 2, 1; art. 3; art. 4; art. 6; art. 8, art. 10. Com o AI 5, inicia-se a ditadura plena. Constituio de 1969 (Emenda n 1 Constituio de 1967): Ainda com o Congresso Nacional fechado, os comandantes das trs armas que estavam no exerccio da presidncia da Repblica (em virtude da enfermidade do ento Presidente Costa e Silva) outorgam a Emenda Constitucional n 1 Constituio de 1967 que, dada a amplitude das reformas estabelecidas por ela, pode ser considerada uma nova Constituio (ela foi elaborada em conformidade com o art. 2, 1 do AI 5). A Constituio de 1969 teve vigncia meramente nominal em grande parte de seus preceitos. Toda a declarao de direitos e garantias individuais (arts. 153 e 154 daquela Carta), por exemplo, via sua

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aplicao diminuda pelos dispositivos autoritrios do AI 5. Incorporou-se Constituio a possibilidade, estabelecida no AI-14, de imposio de pena de morte em outros casos alm da guerra externa (art. 160, 11). O nome oficial de pas foi alterado de Brasil, em 1969, para Repblica Federativa do Brasil. Afora a posio de alguns juristas mais prximos ao regime militar, a maioria da doutrina sustenta que o texto consubstanciou nova Constituio. O mais forte argumento est amparado na circunstncia de que as emendas tm seu fundamento na prpria Constituio que modificam. Porm, a chamada Emenda n 1 no foi outorgada com base na CF/67. Mas sim, com apoio no suposto poder constituinte originrio da revoluo vitoriosa, que se corporificava nos atos institucionais editados pelos militares. Constituio de 1988: (Em 15/01/85 Tancredo se elege, indiretamente, presidente). O problema da EC n 26 de 27/11/85: desde logo importante ressaltar que a EC n 26 uma emenda Constituio de 1967 porque, oficialmente, a Emenda Constitucional n 1 de 1969 no representou uma nova Constituio. Esta emenda convocou a Assembleia Nacional Constituinte nos seguintes termos: art. 1... Ou seja, os deputados e senadores eleitos na eleio ocorrida em 15 de novembro de 1986, tornaram-se, entre 1 de fevereiro de 1987 e 05 de outubro de 1988, membros da Assembleia Nacional Constituinte. Promulgada a Constituio, a Constituinte foi dissolvida e os seus membros voltaram a ocupar os cargos para os quais foram eleitos, ou seja, deputados ou senadores. Desta forma, pode-se dizer que uma emenda constitucional delegou poderes constituintes a um poder constitudo, ou seja, ao Congresso Nacional. Criteriosamente, a Emenda Constitucional n 26 no pode ser considerada uma emenda. Isto porque a funo de emenda constitucional no a de abolir o fundamento jurdico a partir do qual ela foi editada. A funo de uma emenda constitucional exatamente oposta, ou seja, permitir a permanncia da Constituio ao longo dos tempos, possibilitando sua alterao simplesmente para se conformar s novas situaes de fato, nova realidade. Segundo JOS AFONSO DA SILVA a EC n 26 foi, em verdade, um ato poltico. (p. 88). A Constituio de 1988 foi redigida sem que houvesse um projeto previamente elaborado. Foram ento formadas 24 subcomisses que depois se transformaram em 8 comisses, cada uma delas elaborando um anteprojeto parcial, todos encaminhados Comisso de sistematizao. Em 25 de junho de 1987, o relator desta comisso, deputado Bernardo Cabral, apresentou um trabalho em que reuniu todos estes anteprojetos em um pea de 551 artigos; apelidada de Frankenstein. Ao longo do ano de 1988 houve vrias emendas e substitutivos ao Frankenstein inicial e o texto definitivo da Constituio acabou sendo promulgado em 5 de outubro de 1988. Dentre as principais mudanas estabelecidas com a Constituio esto: 1) a retomada dos direitos fundamentais, to violados durante a ditadura militar; 2) resgatou um certo equilbrio entre os poderes; 3) implementou uma real descentralizao poltica, promovendo a autonomia de todos os entes federativos, principalmente no que tange aos municpios, extremamente beneficiados pela Constituio de 1988. At hoje j foram editadas 70 Emendas Constituio. A primeira em 31/03/92 e a ltima de n 70 de 29/03/2012. ESTRUTURA DAS CONSTITUIES em um plano formal, as constituies so divididas em 03 partes: PREMBULO, PARTE DOGMTICA e as DISPOSIES TRANSITRIAS: PREMBULO a parte precedente da CF, por onde tudo comea. CONCURSO: o prembulo obriga ou no? O prembulo possui fora normativa? Pode-se falar de choque entre a lei e o prembulo? A lei pode ser inconstitucional por ofensa ao prembulo? H autores que defendem que h fora normativa e outros que afirmam que no tm. No Brasil, essa discusso perde a relevncia prtica, porque tudo que est no prembulo est dentro do texto da CF/88. A invocao Deus se choca com a liberdade de religio, constante na parte dogmtica? A invocao de Deus exclui os ateus, os agnsticos e os politestas, por isso, h muitas crticas sobre essa invocao. Na constituio europia, no foi feita invocao a Deus. No STF, houve uma ADI por omisso na constituio do Acre, para obrigar a colocao da invocao a Deus. O STF se posicionou pela inexistncia da fora normativa do prembulo.

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O prembulo mero vetor interpretativo do que se acha inscrito no "corpus" da lei fundamental, ou seja, horizontalmente, o prembulo vetor da hermenutica constitucional. PARTE DOGMTICA criada para ser permanente, pois feita para durar, mesmo que eventualmente possa ser modificada. DISPOSIES TRANSITRIAS tm papel relevante para fazer a transio entre a realidade existente e a nova realidade que vir, como novo texto, que projeta uma realidade diferente. H um tempo de transio entre a realidade encontrada e a projetada. Essas disposies depois de cumprido o seu papel de transio, deixam de ter utilidade, no so revogadas, mas perdem a eficcia. NORMA DE EFICCIA EXAURIDA Segundo CARMEN LCIA ANTUNES ROCHA (Natureza e Eficcia das Disposies Constitucionais Transitrias, P. 393), as disposies constitucionais transitrias so prescries jurdicas que no tm, pois, a mesma natureza fundamental ostentada pelas normas que compem o corpo permanente da Constituio. (...) As disposies transitrias no tm contedo de igual teor fundamental para a sociedade estatal, no sentido de constituir as instituies basilares da organizao do Estado, ou de reconhecer e garantir direitos fundamentais para os indivduos e grupos sociais. A matria cuidada nas disposies transitrias caracteriza-se exatamente por no ser fundamental a ponto de ter sido contemplada nas normas constitucionais do corpo permanente ou de ter ali recebido tratamento diferenciado. Da por que elas cuidam de situaes merecedoras de uma prescrio especfica, porm precria, e apenas como etapa scio-poltica aa ser superada sem traumas polticos ou jurdicos, por assim entender melhor o poder constituinte originrio. (...) O contedo fundamental que caracteriza e qualifica a norma constitucional no pode ser encontrado nas disposies constitucionais transitrias, pelo menos no com a marca essencial do dever-ser que tinge com cores prprias e inimitveis aquela. (...) No se h deixar de encarecer que as normas constitucionais do corpo permanente da Lei Fundamental voltam-se par o presente e para o futuro; as disposies constitucionais transitrias so prescries voltadas para o passado com repercusses no presente. Embora a autora reconhea que no a jurisprudncia no admite a ideia de normas constitucionais inconstitucionais (OTTO BACHOFF), para ela, no caso de confronto entre dispositivo do corpo permanente da Constituio e dispositivo inserido nos atos das disposies constitucionais transitrias no haveria outra soluo seno a de afastar a norma transitria. Nas palavras da autora: Em um caso pode-se ter como esvaziada a eficcia constitucional daquelas disposies: quando se verificasse uma hiptese em que a incongruncia entre o princpio ou preceito constitucional e a disposio transitria fosse de tal natureza que houvesse uma impossibilidade de se chegar a interpretao que possibilitasse a aplicao de ambos. Tendo de optar, a tendncia a que se negue aplicao disposio transitria, uma vez que no como ignorar-se a produo de efeitos prprios da norma constitucional componente do sistema fundamental. (...) Somente se poderia concluir no sentido daquela possibilidade de exerccio de controle se se adotasse a interpretao segundo a qual o exerccio do poder constituinte tem graus de atuao, sendo que as normas fundamentais, postas no corpus constitucional permanente, dispem de validade e supremacia sobre qualquer outra norma integrante do sistema, inclusive aquelas disposies transitrias. Essas teriam natureza e eficcia constitucional condicionada sua adequao e obedincia aos princpios tidos como pilares da construo do Constituinte. (...) Se no pode o rgo competente, em face da natureza soberana do poder constituinte originrio, examinar a validade constitucional de qualquer norma ou disposio includa no documento supremo, no h como eliminar de sua atribuiodever a obrigao de verificar a eficcia de uma e outra, e declarar a ineficcia jurdica da disposio transitria quando a sua aplicao importar, agredir, e, portanto, tornar ineficaz, princpios e preceitos havidos no corpo normativo da Constituio. No se declararia, ento, invlida a disposio, mas apenas a sua ineficcia jurdica e a sua obrigatria inaplicao. (...) ATO DAS DISPOSIES CONSTITUCIONAIS TRANSITRIAS

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O compromisso a que se refere o art.1 do ADCT faz parte do ato de promulgao, terminado o ato o artigo j foi cumprido, ento ele j nasce nati-morto. Na prtica, so feitas emendas ao ADCT, inclusive com caractersticas definitivas. EXEMPLOS: CPMF. Mas isso um desvirtuamento dessa parte da constituio. Na verdade, o ADCT somente poderia ser emendado para estabelecimento de normas de transio decorrentes de emendas constitucionais, EXEMPLO: EC 45/04. Entretanto, no aceitvel que a reforma constitucional incida sobre o ato das disposies constitucionais transitrias elaborado e promulgado pelo Constituinte originrio, modificando, aditando e perpetuando, porque a alterao contraria, ento a essncia deste subtexto fundamental e o esprito do processo criador da Constituio, que fixou os seus parmetros quando de sua elaborao primria. Por isso fraudar e frustrar a obra constitucional a eternizao da transitoriedade, sendo incompatvel esse estado constitucional de instabilidade e permanncia do que foi aprontado para se passageiro. DOS TRIBUNAIS E JUZES DOS ESTADOS Art. 125. Os Estados organizaro sua Justia, observados os princpios estabelecidos nesta Constituio. DOS NDIOS Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. 1 - So terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios as por eles habitadas em carter permanente, as utilizadas para suas atividades produtivas, as imprescindveis preservao dos recursos ambientais necessrios a seu bem estar e as necessrias a sua reproduo fsica e cultural, segundo seus usos, costumes e tradies. 2 - As terras tradicionalmente ocupadas pelos ndios destinam-se a sua posse permanente, cabendo-lhes o usufruto exclusivo das riquezas do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes. 6 - So nulos e extintos, no produzindo efeitos jurdicos, os atos que tenham por objeto a ocupao, o domnio e a posse das terras a que se refere este artigo, ou a explorao das riquezas naturais do solo, dos rios e dos lagos nelas existentes, ressalvado relevante interesse pblico da Unio, segundo o que dispuser lei complementar, no gerando a nulidade e a extino direito a indenizao ou a aes contra a Unio, salvo, na forma da lei, quanto s benfeitorias derivadas da ocupao de boa f. Repblica e federao no direito Constitucional em geral. Sistema brasileiro. 1 ESTADO: NOES GERAIS Teoria Geral do Estado: Objeto de estudo: Estado. Visa discutir e analisar o processo de formao do Estado moderno, sua organizao, seu funcionamento e finalidades. Perspectivas de anlise: O tema pode ser tratado a partir de vrios ngulos: a) perspectiva histrica e sociolgica, que aprecia o surgimento e a evoluo do Estado; b) perspectiva jurdica, que aprecia a organizao e a personificao do Estado; c) perspectiva filosfica, que aprecia os fundamentos e os fins do Estado. Conceito (JELLINEK): a corporao de um povo, assentado num determinado territrio e dotada de um poder originrio de mando. Ou, de forma mais singela, um povo organizado politicamente num determinado territrio. Elementos do Estado: 1) Povo: conjunto dos cidados (nacionais) de um Estado. Difere da ideia de populao, que a expresso numrica dos habitantes de um Estado e difere da ideia de nao, que uma comunidade histrico cultural tnica, linguistica e tradicionalmente homognea.

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2) Poder poltico (governo): em sentido amplo, pode ser entendido como uma espcie institucionalizada (organizado e permanente) de poder social: possibilidade de algum (Estado) impor sua vontade sobre os outros e exigir o cumprimento de suas ordens (leis). preciso ressaltar que o poder poltico no exclusivo: permite a existncia de outros poderes paralelos (poder econmico, poder social, poder sindical etc.) mas est acima de todos eles. PRINCIPAL CARACTERSTICA: capacidade de editar normas jurdicas e de faz-las cumprir. (CELSO BASTOS, cap. II). Soberania: principal terico: Jean Bodin, sc. XVI. Conceito: Poder de mando de ltima instncia numa sociedade poltica. Liga-se portanto ideia de poder poltico. Caractersticas: indivisvel, irrevogvel, perptuo, supremo. Titular: Estado (pessoa jurdica). Efeitos: a) interno: poder superior a todos os demais. b) independncia em seu relacionamento com os outros Estados e com as organizaes internacionais. Significado atual: atualmente o princpio da soberania vem perdendo sua fora, seja em razo da hipertrofia e da influncia exercida por organismos internacionais (ONU, FMI, etc.), seja em razo da influncia cada vez maior dos grandes conglomerados econmicos, estes sim cada vez mais influentes sobre Estados e governos 3) Territrio (PAULO BONAVIDES, Cincia poltica): o espao dentro do qual o Estado exercita o seu poder de mando (soberania). O territrio est para o Estado assim como o corpo est para a pessoa humana. PRINCPIO DA TERRITORIALIDADE: em regra, a ordem jurdica de um Estado s aplicvel aos fatos ocorridos no mbito do seu territrio. PARTES INTEGRANTES DO TERRITRIO: a terra firme localizada dentro dos limites territoriais, as guas ali compreendidas, o mar territorial (lei 8.617/93), o subsolo, a plataforma continental e o espao areo. O problema da finalidade como elemento constitutivo do Estado: tradicionalmente, concebe-se o Estado como uma organizao comprometida com um determinado fim. Segundo Dallari, este fim a promoo do bem comum. Contudo, no se pode admitir a finalidade como um elemento constitutivo do Estado j que um Estado no deixar de ser qualificado como tal caso no cumpra aquilo que se espera dele. O mesmo no acontece com os verdadeiros elementos do Estado (povo; poder poltico; territrio) 2 FORMAS DE ESTADO O ESTADO basicamente pode se organizar de forma: UNITRIA (uma nica fonte de poder poltico em todo o territrio, mesmo que haja rgos administrativos distintos) ou FEDERAL (mais de uma fonte de poder poltico em todo o territrio, ou seja, no mesmo territrio h mais de uma fonte de poder, EXEMPLO: Brasil, h 03 esferas de poder). H a correlao entre dois elementos do Estado: TERRITRIO E PODER. ESPCIES DE FORMA DE ESTADO: 1) ESTADO UNITRIO: Estado simples; um centro de poder poltico para todo o territrio, exemplos: Frana, Chile, Uruguai, Paraguai. O Estado Unitrio foi a forma tpica dos primeiros Estado modernos, os primeiros Estados Absolutistas. 2) ESTADO FEDERAL: Estado complexo; mais de um centro com capacidade legislativa no mbito do territrio central e perifricos; existncia de unidades autnomas atribuies prprias previstas constitucionalmente sem possibilidade de alterao; Estados-membros participam do rgo legislativo central; Estados-membros so organizados por Constituies prprias; exemplos: Alemanha, Argentina; EUA; Mxico. 3) ESTADO REGIONAL: Estado hbrido; mais de um centro de poder poltico no mbito do territrio; h sujeio dos centros de poder poltico regionais ao poder poltico central (isto no implica que o Legislativo central seja unicameral); as regies no tm constituies prprias; exemplos: Itlia e Espanha. OBS: A CONFEDERAO: em verdade, a confederao no uma forma de Estado mas sim uma aliana de Estados soberanos unidos por um instrumento jurdico de direito internacional (o Tratado) a fim de perseguir um objetivo determinado. Os Estados soberanos podem se desligar do acordo por meio da denncia do tratado. ESTADO ESTADO FEDERAL ESTADO

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UNITRIO EXERCCIO DO PODER POLTICO 1 centro de poder SUBDIVISO TERRITORIAL

REGIONAL Vrios poder H H ou Obrigatoriamente bicameral centros de Vrios poder H No h Unicameral bicameral ou centros de

No h

AUTONOMIA DAS SUBDIVISES -----------TERRITORIAIS COMPOSIO DO Unicameral RGO bicameral LEGISLATIVO CENTRAL O ESTADO FEDERAL CONCEITO:

BASTOS, p. 190, um forma de organizao do poder que d lugar, no mnimo, a dois nveis diferentes de governo: o central e os regionais (estes denominados provncias, Estados-membros, Cantes, ou Landers), cada um com suas competncias prprias, segundo uma partilha assegurada pela prpria Constituio Federal. Alis Federal vem do latim foedus, que quer dizer pacto, aliana. Ou seja, o Estado Federal surge da aliana, da unio de vrios Estados. Ele formado por uma pluralidade de Estados-membros autnomos e unidos por uma Constituio. S ao Estado Federal cabe o exerccio da soberania. HISTRICO: Fenmeno moderno. Primeiro Estado Federal: EUA. Independncia em 1776 13 colnias se tornam 13 estados independentes e soberanos. 1781 13 estados soberanos assinam os Artigos da Confederao, um tratado para cooperao mtua a fim de preservar a independncia. 1787 (ano da constituio dos EUA - 17 de setembro de 1787) Reviso dos Artigos da Confederao, na cidade de Filadlfia, em que esteve ausente o estado de Rhode Island. Duas correntes: uma pretendia a reviso puramente formal do tratado e a outra pretendia transformar a confederao em federao. Isto implicaria na perda da independncia e da soberania dos estados. Os representantes no tinham mandato, no tinham autorizao para implementar a transformao. Ficou estabelecido ento que a converso da confederao em federao seria realizada assim que houvesse a ratificao de 9 entre as 13 ex-colnias. Publicam-se em Nova York, a partir de ento, uma srie de artigos explicando populao as vantagens da formao de um Estado federal. Posteriormente, estes artigos foram todos compilados e publicados com o nome de O Federalista (Hamilton, Jay e Madison foram os autores). 1789 ano em que ocorreu a ratificao do nono estado, surgindo os Estados Unidos da Amrica como o primeiro Estado Federal. PECULIARIDADES HISTRICAS DA FEDERAO BRASILEIRA: Estado federal no Brasil surge com a Constituio de 1891 (primeira Constituio da fase republicana). As provncias, que eram subdivises administrativas do territrio brasileiro no perodo monrquico, so aladas categoria de estados-membros e recebem autonomia do Poder Central. No Brasil, houve um processo diverso do americano: l, cada um dos Estados soberanos abriu mo de sua soberania em prol da criao de um s Estado Federal soberano que os abrangesse a todos. Aqui, o Estado Unitrio (monrquico) embora descentralizado administrativamente, transformou-se em Estado Federal. A Constituio de 1891 transferiu para os Estados-membros um feixe de atribuies (competncias) que antes pertencia ao Poder Central. Por isso, diz-se que a federao americana surgiu de um movimento centrpeto, ao passo que a federao brasileira surgiu de um movimento centrfugo.

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PRINCIPAIS CARACTERSTICAS DO ESTADO FEDERAL: a) surgimento de um novo Estado e desaparecimento dos Estados que se uniram; b) o Estado federal se forma a partir de uma Constituio ao passo que a Confederao est baseada num Tratado; c) na Federao no existe direito de secesso; d) numa federao, s o Estado federal tem soberania (estados-membros tm autonomia); e) no Estado federal no h hierarquia entre a Unio e os Estados-membros. Cada entidade possui suas prprias competncias delineadas pela Constituio sem possibilidade de alterao (obs.: tradicionalmente, as constituies delimitam o elenco de poderes da Unio cabendo aos Estados-membros as competncias remanescentes); f) cada entidade tem sua prpria fonte de renda; g) o poder poltico compartilhado pela Unio e pelas unidades federadas; g) os cidados do Estado que adere federao adquirem a cidadania do Estado federal e perdem a anterior; h) existncia de um rgo de cpula do Poder Judicirio responsvel pela interpretao e defesa da Constituio. A AUTONOMIA DOS ENTES FEDERATIVOS: utilizei aqui entes federativos por duas razes: a primeira por que no h uma nomenclatura nica utilizada universalmente para designar as unidades federadas dos Estados Federais: nos Estados Unidos e no Brasil, a designao utilizada de Estadomembro, na Argentina as unidades federadas so chamadas de provncias e na Sua chamam-se Cantes. Outra razo que no Brasil, particularmente, tambm os municpios fazem parte da federao. 14 Muitos criticam esta peculiaridade brasileira por sua falta de rigor tcnico mas a verdade que os municpios no Brasil gozam da mesma autonomia que possuem os Estados-membros. Mas, afinal, o que vem a ser autonomia? Autonomia, constitucionalmente falando, significa o direito que os entes federativos tm de se reger (de se autogovernar) por leis prprias. Significa a liberdade de ao dentro de um crculo de competncias delimitado pela Constituio, sendo esta liberdade restringida apenas por princpios da prpria Constituio. Em razo de sua autonomia os Estados e Municpios tm o direito de se auto-organizar, ou seja, de terem Constituies prprias no caso dos Estados-membros ou Leis Orgnicas prprias, no caso dos municpios; tm ainda o direito de se autogovernar, ou seja, de eleger diretamente os membros dos seus prprios poderes Legislativo e Executivo (e de organizar o Poder Judicirio, no caso dos Estados-membros); e por fim, tm o direito de se auto-administrar, ou seja, podem exercer livremente as competncias legislativas, tributrias e executivas delimitadas pela Constituio. ARGUMENTOS FAVORVEIS AO ESTADO FEDERAL: 1) Mais democrtico em virtude da descentralizao poltica; 2) Maior dificuldade para a concentrao de poder; 3) Promove mais facilmente a integrao entre as regies e os cidados do Estado;

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OBSERVAO: Vide posio de JOS AFONSO DA SILVA, Curso de Direito Constitucional Positivo, 20 edio, p. 101, em que reconhece que os municpios gozam da mesma autonomia da Unio e dos Estados-membros mas nega-lhes (em razo de a Federao, tecnicamente, constituir-se apenas de Unio + Estados-membros) a condio de ente federativo, entre um dos argumentos, pelo fato de no participar da formao da vontade nacional, por meio de representantes no senado. Diz JAS: essa uma tese equivocada, que parte de premissas que no podem levar concluso pretendida. No porque uma entidade territorial tenha autonomia poltico-constitucional que necessariamente integre o conceito de entidade federativa. Nem o Municpio essencial ao conceito de federao brasileira. No existe federao de Municpios. Existe federao de Estados. Estes que so essenciais ao conceito de qualquer federao. (SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 28. ed. So Paulo: Malheiros, 2007, p. 474-475) De acordo com o constitucionalista, ao reconhecer o carter federativo dos municpios, estaramos admitindo que a Constituio estaria se resguardando contra uma eventual secesso municipal. No entanto, a sano indicada pela Carta Magna para o caso no a interveno federal, e sim a estadual, o que, segundo o autor, evidencia que os municpios continuam a ser divises poltico-administrativas dos seus respectivos Estados-membros, e no da Unio. Para endossar esse argumento, ele aponta que a criao, incorporao, fuso e desmembramento de municpios dependem de lei estadual (CF, art. 18, 4).

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ARGUMENTOS CONTRRIOS AO ESTADO FEDERAL 1) Disperso exagerada de recursos pblicos para manuteno de vrios aparelhos burocrticos; 2) Dificuldade de implementao de planos polticos nacionais, menos custosos e mais eficientes; 3) Ocorrncia de conflitos polticos e jurdicos. FEDERAO pode ser classificada como: FEDERAO CENTRPETA: a fora que converge para o centro, no caso da federao, converte-se para o centro do poder. Se o critrio for histrico de formao do Estado, a agregao est aqui. Mas, se o critrio for a verificao da maior parte do poder (RAUL MACHADO HORTA), aqui est a desagregao. FEDERAO CENTRFUGA: a fora emerge do centro para fora. Se o critrio for histrico de formao do Estado, a desagregao est aqui. Mas, se o critrio for a verificao da maior parte do poder (RAUL MACHADO HORTA), aqui est a agregao. 2.1 CARACTERSTICAS DO ESTADO FEDERAL O atendimento a todas as caractersticas haver uma FEDERAO SIMTRICA. Mas, se no forem respeitadas essas caractersticas, haver uma FEDERAO ASSIMTRICA. 2.1.1 DESCENTRALIZAO POLTICO-ADMINISTRATIVA: no Estado Federal, no h uma centralizao nica do poder, ou seja a sua caracterstica principal a descentralizao do poder entre os entes federados: Unio e Estados. Essa a descentralizao clssica ou dual ou dplice. No Brasil, h uma descentralizao especial, denominada de TRPLICE ou de MODELOTRICOTMICO: Unio, Estados, DF e Municpios. JOS AFONSO DA SILVA entende que os Municpios no so entes federados, mas, a posio majoritria a de que so (STF). Assim, na verdade, qudruplo porque considera tambm do Distrito Federal. O Brasil reconhece a autonomia dos MUNICPIOS, construindo uma Federao tripartite, um modelo diferente de federalismo de 3 grau. O Municpio tem competncia nas matrias de interesse local. Alguns autores afirmam que os municpios no podem ser equiparados aos Estados, tm autonomia, mas no a mesma que os Estados. Leitura da lei 9709/98, que disciplina uma das fases para o procedimento de desmembramento, incorporao e criao de Estado, que se faz por autorizao do congresso, por lei complementar, bem como para a criao, incorporao e desmembramento de municpios. Esta lei estabelece as hipteses de convocao de plebiscito. a) nos casos de subdiviso, desmembramento e anexao de Estados ou Territrios, depende-se de Lei Complementar Federal (Art. 18 3, C.F.); b) na criao, incorporao, fuso e desmembramento de Municpios, nos termos da Lei n 9.709/98, mas que ainda depende de promulgao de Lei Complementar Federal(Art. 18 4 c/c Lei n 9709/98). Para se criar um municpio necessrio LC estabelecendo os critrios de criao. A 9709 s estabelece as hipteses de consulta popular. A LC ainda no editada. O territrio NO entidade federada, no Brasil. 2.1.2 INDISSOCIABILIDADE: a federao indissolvel (artigo 1o. e artigo 18, CF); 2.1.3 RGO DE MANIFESTAO DA VONTADE DOS ESTADOS: o Poder Legislativo bicameral porque o SENADO FEDERAL a casa de representao dos Estados.

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2.1.4 CONSTITUIO RGIDA: porque h uma descentralizao poltico-administrativa, com uma diviso de tarefas que ser feita na CF, se a lei ordinria puder modificar essas tarefas no mais ser uma diviso constitucional, assegurando assim o respeito diviso de competncias imposta pela CF. 2.1.5 CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE: garantindo o cumprimento do previsto no item anterior. 2.1.6 EXISTNCIA DE CONSTITUIES ESTADUAIS E LEIS ORGNICAS MUNICIPAIS: os Estados e os Municpios tm que se organizar internamente. 2.1.7 AUTONOMIA FINANCEIRA DOS ESTADOS E DOS MUNICPIOS: decorrncia da descentralizao, j que para a possibilidade de cumprimento de tarefas especficas, preciso que haja autonomia de recursos. 2.1.8 AUTONOMIA RECPROCA: no h hierarquia entre as entidades federadas, cada uma tem a sua parcela de autonomia que recproca. A federao clusula ptrea (artigo 60, 4o., limites materiais ao poder de reforma), desde a criao da federao em todas as constituies a federao foi tida como clusula ptrea. FORMA DE GOVERNO Repblica FORMA DE ESTADO Federao SISTEMA DE GOVERNO Presidencialista Unio indissolvel dos Municpios, Estados e Distrito Federal (artigo 1o. e artigo 18, CF) 3 FORMAS DE GOVERNO Questo terminolgica: (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, p. 73) Os autores divergem quanto s classificaes. Aquilo que uns denominam de formas de governo outros classificam como sistemas de governo ou regimes de governo. A classificao mais comum a que distingue trs categorias: formas de governo, sistemas de governo, regimes de governo. Autores que adotam este tipo de classificao: JOS AFONSO DA SILVA, MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, DALMO DE ABREU DALLARI. Conceito de governo: conjunto de rgos incumbidos de exercer o poder poltico no Estado. Conceito de formas de governo: Diferentes maneiras de instituio do poder na sociedade e de relacionamento entre governantes e governados. A forma de governo visa responder questo de quem exerce o poder e como este se exerce. (JOS AFONSO DA SILVA, CURSO p. 104). Conceito de sistema de governo: tcnica que rege as relaes entre o poder legislativo e o poder executivo no exerccio das funes govenamentais. (JOS AFONSO DA SILVA, CURSO p. 478). Ou seja, sistema de governo significa o modo como se relacionam os poderes executivo e legislativo durante o exerccio do poder (idem, p. 105). Conceito de regime de governo: o modo efetivo pelo qual se exerce o poder num determinado Estado em determinado momento histrico. (MANOEL GONALVES FERREIRA FILHO, p. 74 e JOS AFONSO DA SILVA, P. 124). Trata-se de uma constatao da realidade. FORMAS DE GOVERNO Repblica Monarquia SISTEMAS DE GOVERNO REGIMES DE GOVERNO Parlamentarismo Autoritrio Presidencialismo (poder baseado na fora)

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E ainda (menos relevante) Semi presidencialismo Sistema diretorial

Democrtico (poder baseado consentimento)

no

Que disciplina o relacionamento entre o governante e o povo. Como feita a distribuio do Poder na sociedade (o povo e os seus governantes). A pergunta quem governa? Muitos, poucos ou um s? Como governa? DEMOCRACIA (Repblica), ARISTOCRACIA E MONARQUIA. Em suas formas degeneradas so, respectivamente: OTOCRACIA, OLIGARQUIA , TIRANIA ou DESPOTISMO. Formas de governo no Estado moderno: Monarquia: - Monarquia absoluta (sculo XVI, governos fortes): caractersticas: a) vitaliciedade ( o monarca governa no por tempo certo e determinado mas por toda a vida); b) hereditariedade (quando o Rei morre ele substitudo pelo herdeiro do trono, the king never dies); c) irresponsabilidade (o monarca no deve explicaes ao povo ou a qualquer rgo sobre os motivos pelos quais adotou certa orientao poltica, the king can do no wrong CELSO RIBEIRO BASTOS, p. 372). Monarquia constitucional (resistncia ao absolutismo): - fatos histricos: a) Revoluo Gloriosa 1688; b) limites jurdicos ao poder do Rei Bill of Rights, 1689, o Rei passa a ser parte do governo; c) adoo do sistema parlamentar de governo; d) distino entre chefe de Estado e chefe de governo: chefe de Estado o Rei (funo simblica) e chefe de governo passa a ser o primeiro ministro (chefe do gabinete de ministros escolhidos pelo Parlamento). Argumentos favorveis monarquia: - governo forte: solues mais rpidas nas pocas de crises polticas. - monarca um fator de unidade no Estado ( considerado um elemento comum a todas as correntes de opinio. - monarca garante a estabilidade das instituies (est mrgem das disputas polticas). - monarca algum especialmente capacitado para o exerccio do poder. Argumentos contrrios monarquia: - monarquia sem governo intil. - a unidade do Estado deve estar fundada num elemento objetivo (ordem jurdica) e no num elemento pessoal (o rei). - risco de um monarca ineficiente e incapaz. - carter antidemocrtico da monarquia. OBSERVAO: A monarquia uma forma de governo em via de extino. Em alguns pases ainda preservada mais como um smbolo do que como uma opo poltica. b) Repblica: Histrico: surge, contemporaneamente (Revoluo Francesa para c), como alternativa monarquia absoluta. Tanto na Frana como nos Estados Unidos, a repblica foi a forma de governo idealizada para implementar a soberania popular. Liga-se intimamente ideia de democracia, muito embora o sufrgio verdadeiramente universal s viesse a ocorrer no sculo XX. A repblica era expresso democrtica do governo, era limitao do poder dos governantes e era atribuio de responsabilidade poltica, podendo, assim, assegurar a liberdade individual. (DALMO DE ABREU DALLARI, ?). Caractersticas da Repblica: - temporariedade (chefe de Estado com mandato predeterminado. Proibio de reeleies sucessivas)

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- eletividade (chefe de governo eleito pelo povo direta ou indiretamente). - responsabilidade poltica (dever de o chefe de governo prestar contas de sua orientao poltica). Modo de controle no parlamentarismo: a) questo de desconfiana; b) moo de censura. Modo de controle no presidencialismo brasileiro: a) ao popular (art. 5, LXXIII, CF/88); b) questionamento das contas municipais (art. 31, 3, CF/88); c) denncia de irregularidades ao Tribunal de Contas competente (art. 74, 2, CF/88); d) controle exercido por meio do voto nas eleies seguinte. OBSERVAO: Estado de direito: Estado em que todos governantes e governados esto submetidos lei e jurisdio. (GERALDO ATALIBA, Repblica e Constiuio, p. 120.). Estado desptico diferente de Estado de direito. Vide JOS AFONSO DA SILVA, curso, p. 113 e ss. e CELSO RIBEIRO BASTOS, curso, p. 156. Despotismo (BOBBIO, dicionrio, p. 339): forma de governo que quem detm o poder mantm, em relao aos sditos, o mesmo tipo de relao que o senhor (em grego, despotes) tem para com os escravos que lhe pertencem. 4 SISTEMAS DE GOVERNO Disciplina a relao entre os poderes. Principalmente, entre a funo executiva e legislativa. Contedo que determina a ideia de Estado. Os sistemas de governo mais comuns so o Presidencialismo e o Parlamentarismo Repartio de competncias. Unio: bens e competncia. Competncia exclusiva, competncia de normas gerais, competncia comum e competncia concorrente. 5 UNIO 5.1 CONCEITO E NOES pessoa jurdica de direito pblico, possui capacidade poltica, e se manifesta ora em nome prprio (exercendo sua soberania na ordem interna), ora em nome da federao (exercendo autonomia na ordem externa). No mbito externo, a Unio que tem capacidade jurdica de travar relaes jurdicas com pessoas de direito internacional (outros Estados ou organismos internacionais). A Unio ser a competente para travar essas relaes internacionais, mesmo que o interesse seja dos outros entes federados. Toda e qualquer dvida contrada pelos entes polticos depende de aprovao do legislativo federal (senado). Toda operao externa de natureza financeira de interesse da Unio, estados, Distrito Federal e municpios deve ser aprovada previamente pelo plenrio do Senado. O mesmo se d em relao aos limites e condies para as operaes de crdito interno e externo das unidades federadas, bem como de suas dvidas mobilirias.O limite total da dvida consolidada de cada membro da federao tambm tem de passar pelo crivo do Senado, assim como a concesso de garantia da Unio para obteno de crditos (art. 52, incs. V a X). No mbito interno, a Unio no hierarquicamente superior em relao aos demais entes polticos; h uma autonomia recproca, sem qualquer predominncia, h repartio de competncias. 5.2 BENS DA UNIO O conhecimento dos bens fundamental para a definio da competncia da justia federal, em mbito civil e criminal. (art. 20, da CF).

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A Lei 8617/93 estabelece os conceitos importantes de: V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; VI - o mar territorial; PLATAFORMA CONTINENTAL MAR TERRITORIAL ZONA EXCLUSIVA ECONMICA

O Brasil entendia que era uma rea de 200 milhas, o que Do mar territorial at zona confrontava com os tratados Das 12 at 200 milhas martimas econmica exclusiva internacionais. Atualmente, equivalente a 12 milhas martimas Recursos naturais de propriedade Recursos naturais de propriedade Propriedade da Unio da Unio da Unio. TERRENOS DE MARINHA so uma faixa de 33 metros contados da preamar do ano de 1831. Aplica-se essa regra para todas as guas que estejam submetidas s variaes das mars. ACRESCIDOS DE MARINHA so os resultantes do recuo da gua, ou seja, so as reas que natural ou artificialmente acrescidas aos terrenos de marinha. So bens pblicos federais, pertencem Unio. TERRAS TRADICIONALMENTE OCUPADAS PELOS NDIOS so de propriedade da Unio, mas, tero um regime jurdico distinto, de acordo com o que se ver no fim do curso. FAIXA DE FRONTEIRA no bem da Unio. O que cai em concurso: 150 quilmetros e fronteiras terrestres. Nessa faixa, h um regime jurdico especfico, mas, no so propriedade da Unio. O Estado Federado se caracteriza pela existncia de mais de uma fonte de poder em seu territrio, por isso, necessria a repartio de competncias dentro do Estado. Se no forem repartidas as competncias podem algumas atividades ficar sem cumprimento. O ncleo essencial do Federalismo a REPARTIO DE COMPETNCIAS. A repartio feita pela aplicao do CRITRIO DA PREDOMINNCIA DOS INTERESSES. A unio responsvel pela manuteno da unidade nacional, por isso, a sua competncia geral. As competncias regionais so assim estabelecidas, porque tutelam interesses de mais de um municpio. Existem 03 tcnicas: Enumerao dos poderes da Unio e os remanescentes para os Estados; EXEMPLO: EUA. Enumerao dos poderes dos Estados e os remanescentes para a Unio; EXEMPLO: Canad. Enumerao dos poderes da Unio e dos Estados, e os RESDUOS para a Unio; EXEMPLOS: ndia e Venezuela. Essa tcnica foi adotada no Brasil, em relao matria TRIBUTRIA. Sempre que se tentar fazer uma lista exautiva, ser necessrio deixar o RESDUO para algum Modalidades de REPARTIO DE competncias: COMPETNCIAS MATERIAIS COMPETNCIAS ADMINISTRATIVAS OU

COMPETNCIAS LEGISLATIVAS

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a competncia para a edio de normas. Os entes federados no Tratam da responsabilidade pelo podem legislar sobre assuntos de competncia uns dos outros, exerccio de determinados evitando a superposio de atividade legislativa, mesmo na servios pblicos / administrativos competncia legislativa comum do artigo 24 UNIO EXCLUSIVAS EXCLUSIVAS cada ente tem a sua excluindo os demais (artigo 21) da unio (artigo 22 e pargrafo nico). Pode ser delegada aos Estados para legislarem sobre PRIVATIVAS determinada matria, por meio de Lei complementar. Desde que, sobre questes especficas Os municpios esto excludos, cabem somente a Unio, Estados e Distrito Federal, que podero legislar concorrentemente sobre os assuntos constantes no artigo 24, mas, no h superposio. 1 a 4 ( unio competem s normas gerais; os Estados tm COMUNS, competncia suplementar; se a Unio no todos os CUMULATIVAS CONCORRENTES emitir as normas gerais, os Estados podero entes OU PARALELAS (artigo 24) exercer a competncia plena sobre o assunto; federados (artigo 23) se aps o exerccio da competncia plena dos Estados, sugerir supervenientemente regulamentao sobre normas gerais da Unio, a norma dos Estados ter a eficcia suspensa, no revogao e nem invalidez, no que contradizer a Unio, no existindo respristinao). (artigo 24, 2; art. 30, II) no primeiro artigo trata-se competncia LEGISLATIVA SUPLEMENTAR DOS ESTADOS e o SUPLEMENTARES segundo artigo fala da competncia LEGISLATIVA SUPLEMENTAR DOS MUNICPIOS A regra de ouro da atuao do administrador (direito administrativo) = o administrador somente pode fazer o que a lei autoriza. Assim, os atos materiais da Unio recorrentes de sua competncia exclusiva sero legislados pela prpria Unio. H uma correspondncia entre a competncia material e a competncia legislativa. Assim, se todos os entes polticos praticam os atos materiais todos podero legislar sobre ele. Anlise dos incisos dos artigos. Lembrar sempre que por uma questo lgica, a competncia material da Unio determinada de acordo com a necessidade de uniformidade nacional, o correto que somente a Unio pratique esses atos. OBSERVAO: a UNIO que legisla privativamente sobre todos os portos (lacustre, fluvial, martimo e aeroportos) e sobre todas as formas de navegao e transporte; S a UNIO explora (direta ou indiretamente) a navegao area, aeroespacial e os aeroportos; S a UNIO explora (direta ou indiretamente) o transporte ferrovirio e aquavirio NACIONAL15;
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Ou seja, no cabe Unio explorar o transporte aquavirio entre porto estrangeiro e porto brasileiro, nem (obviamente) as linhas frreas situadas fora do territrio nacional (mesmo que ligadas s linhas frreas nacionais), nem o transporte ferrovirio limitado s fronteiras de um nico Estado.

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S a UNIO explora (direta ou indiretamente) o transporte rodovirio interestadual e internacional de passageiros16. AGRA, Walber de Moura. A Constituio. Curso de Direito Constitucional. 2 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2007. CANOTILHO, Jos Joaquim Gomes. Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 ed. Almedina. 2003. pag. 51. COMPARATO, Fbio Konder. A Afirmao Histrica dos Direitos Humanos. 7 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. Pag. 91 e 92. MIRANDA, Jorge. Manual de Direito Constitucional. 7 ed. t. 1, Coimbra: Coimbra Editora, 2003, pag. 125. SARMENTO, Daniel. Por um Constitucionalismo Inclusivo: Histria Constitucional Brasileira, Teoria da Constituio e Direitos Fundamentais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2010. TAVARES, Andr Ramos. Curso de Direito Constitucional. So Paulo: Saraiva, 2006.

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Ou seja, no cabe Unio explorar o transporte rodovirio municipal (competncia do Municpio) nem o transporte rodovirio intermunicipal entre Municpios de um mesmo Estado (competncia dos Estados: ADI 2349/ES, INFO STF 399).