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El litigio para Francesco Carnelutti es el "conflicto de intereses calificado por la pretensin de uno de los interesados y por la resistencia del otro". Carnelutti seala dos polos en la conflictiva social: a) El contrato, en el que hay un pacto de fuerzas. b) El delito, en el que el equilibrio de fuerzas se rompe. Agrega Alcal-Zamora y Castillo a la definicin de Carnelutti: que el litigio ha de implicar trascendencia jurdica. Para Alcal-Zamora el litigio debe entenderse como "el conflicto jurdicamente trascendente, que constituya el punto de partida o causa determinante de un proceso, de una autocomposicin o de una autodefensa".
2. Pretensin
Para Carnelutti la pretensin es "la exigencia de la subordinacin del inters ajeno al inters propio". Esta concepto suele confundirse con el de derecho subjetivo, sin embargo el derecho subjetivo es algo que se tiene o no se tiene. En cambio, la pretensin es algo que se hace o no se hace; es decir, la pretensin es actividad, es conducta. De la existencia de un derecho subjetivo se puede derivar una pretensin, pero sta no siempre presupone la existencia de un derecho. As, puede existir el derecho sin que exista la pretensin, como puede haber pretensin sin que exista el derecho. De la existencia de la pretensin se puede llegar a la accin, como una de las formas de hacer valer la pretensin. La accin es un medio para llevar la pretensin hacia el proceso, es decir, para introducir la pretensin en el campo de lo procesal. La accin siempre va precedida de la pretensin, porque quien acciona lo hace en funcin de una pretensin; por ello, la accin es la llave que abre el proceso a la pretensin. Los elementos del litigio en el derecho pena son:. a) La pretensin punitiva del estado, que se ejerce por medio de los rganos de acusacin. b) La resistencia del procesado o de la defensa de ste. Llos momentos o elementos del cuadro de la pretensin? son: a) Existencia del derecho subjetivo. b) Opinin subjetiva del pretensor sobre la existencia del derecho. c) Pretensin. d) Accin. e) Satisfaccin de la pretensin y del derecho, o de ambos.
dirimir las controversias: a) Proceso extranjero. b) Proceso eclesistico. c) Autocomposicin. d) Composicin procesal. e) Conciliacin. f) Arbitraje. Para Alcal-Zamora la autocomposicin, ms que un equivalente jurisdiccional es un excluyente de la jurisdiccin, puesto que prescinde de sta. La composicin procesal :s una figura autocompositiva, slo que se da dentro del seno mismo del proceso. La conciliacin es una figura sin vida propia, pues si resuelve el litigio, llegamos a una figura autocompositiva; si no lo resuelve, si lo que hay es una conciliacin frustrada, no tendramos un equivalente jurisdiccional. La autotutela es la primera de las tres formas que hay para resolver la conflictiva social. Es una forma egosta y primitiva de solucin. El ms fuerte o el ms hbil impone la solucin al contrario por medio de su inteligencia, su destreza o su habilidad; por tanto, el litigio no se resuelve en razn de a quin le asiste el derecho. Es una forma animal de superar la conflictiva, pues en las sociedades de animales, sus conflictos parecen resolverse bsica y predominantemente mediante la autotutela. Las otras dos formas que aparecen para resolver la conflictiva social son la autocomposicin, cuando las propias partes en conflicto encuentran la solucin de ste, y la heterocomposicin, cuando la solucin es dada por un tercero imparcial y ajeno al conflicto. Existen cinco formas auto tutelares que subsisten reglamentadas por nuestro sistema jurdico: a) Legtima defensa penal y estado de necesidad, art. 29, fracc. IV y V del Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal. b) Retencin de equipaje, art. 2669 del Cdigo Civil para el Distrito Federal. c) Derecho sancionador de los padres, art. 423 del Cdigo Civil para el DistritoFederal. d) Aborto por causa de violacin, de inseminacin artificial, teraputico, por alteraciones genticas o congnitas y culposo, art. 144 del Nuevo Cdigo Penal para el Distrito Federal. e) Robo de famlico, art. 379 del Cdigo Penal Federal.
5. Autocomposicin. autocompositivas.
Formas
reconocer varias especies: dos unilaterales o derivadas de un acto simple (la renuncia y el reconocimiento) y una bilateral, derivada de un acto complejo (la transaccin). Tanto la renuncia como el reconocimiento, ya sea de derecho o pretensiones, constituyen formas autocompositivas de los conflictos de intereses, pero no necesariamente se dan en el campo de lo procesal, sino que pueden aparecer antes, despus o independientemente del proceso, por lo que sus especies procesales son el desistimiento y el allanamiento. El desistimiento es una renuncia procesal de derechos o de pretensiones. Hay tres tipos de desistimiento: a) De la demanda, que es una actitud del actor por cuyo medio retira el escrito de demanda antes de que sta haya sido notificada al demandado. En este caso an no ha surgido la relacin procesal. b) De la instancia, que implica que el demandado ya ha sido llamado a juicio; entonces, se requerir su consentimiento expreso para que surta efectos el desistimiento del actor. c) De la accin, que en realidad es una renuncia del derecho o de la pretensin. En este caso, el desistimiento prospera aun sin el consentimiento 'del demandado. El allanamiento es una conducta o acto procesal que implica el sometimiento por parte del demandado o de quien resiste en el proceso a las pretensiones de quien acciona. Es una conducta caracterstica del demandado o resistente respecto de las pretensiones del actor del proceso. Etimolgicamente, proviene de llano, de plano, por lo que allanarse es ponerse plano, no ofrecer resistencia, someterse a las pretensiones del contrario. La confesin, en cambio, es el reconocimiento de los hechos propios del que declara, o sea, tanto del actor como del demandado o de aquel que resiste la pretensin. La confesin y el allanamiento son dos figuras distintas e inclusive, en algunos casos, opuestas. As, puede haber allanamiento sin confesin y puede darse la confesin sin que exista el allanamiento. Se da el caso de que un demandado, aun negando los hechos que le atribuye el actor, para evitar ellitigio y sus consecuencias se allane a las pretensiones del contrario. La transaccin es un negocio jurdico a travs del cual las partes, mediante el pacto, mediante el acuerdo de voluntades, encuentran la solucin de la controversia o del litigio. Es la figura caracterstica de la autocomposicin bilateral. El Cdigo Civil para el Distrito Federal prescribe que la transaccin es un contrato por el que las partes, hacindose concesiones recprocas, terminan una controversia presente o previenen una futura.
6. Heterocomposicin.
La heterocomposici6n es una forma evolucionada e institucional de solucin de la conflictiva social e implica la intervencin de un tercero ajeno e imparcial al conflicto. Las dos formas heterocompositivas son el arbitraje y el proceso jurisdiccional. El arbitraje es la solucin del litigio mediante un procedimiento seguido ante un juez no profesional ni estatal, sino ante un juez de carcter privado que es el rbitro. El rbitro estudia el asunto y da su opinin, ofrece la solucin del conflicto, que recibe la denominacin de laudo. Las partes en conflicto pactan por anticipado que se sujetarn a la opinin que dicho tercero emita. El proceso jurisdiccional es el conjunto de actos desenvueltos por el rgano estatal jurisdiccional, por las partes interesadas y por los terceros ajenos a la relacin sustancia, actos que estn proyectados y que convergen en el acto final de aplicacin estatal de una ley general al caso concreto controvertido, para dirimido o para solucionado, es decir, el acto por el cual se sentencia. El proceso jurisdiccional es un instrumento de aplicacin del derecho. Los tipos de juicios arbitrales son: a) De estricto derecho. Se llevan a cabo conforme a la ley, es decir, el rbitro se sujeta a la misma. Hay un sometimiento a las reglas impuestas por el rgimen jurdico. b) De equidad. Dan lugar al libre arbitrio del juzgador, quien resuelve el caso concreto conforme a justicia.
7. Unidad procesal.
diversidad
del
derecho
La posicin unitaria o de la unidad procesal dice que el proceso, como forma jurdica, es uno solo. La diversidad se encuentra en los contenidos del proceso y no en el proceso mismo. En el plano del continente, donde est el proceso, existe unidad, mientras que en el contenido, donde estn los litigios, hay diversidad. La posicin separatista seala que no es posible sostener una tesis unitaria, por ejemplo, respecto de procesos como el civil y el penal, -los cuales tienen carcter opuesto y estn regidos por principios sustancialmente diferentes. La unidad procesal y la teora general del proceso son conceptos que se implican, se necesitan recprocamente uno al otro. Si se postula la existencia de una teora general del proceso, implcitamente se afirma cierta unidad de lo procesal. Hay una zona comn de principios generales, aplicables a todas las ramas procesales, que est constituida por la teora general del proceso. Existen siete puntos que fundamentan la unidad de lo procesal:
1. El contenido de todo proceso es un litigio. 2. La finalidad de todo proceso es solucionar el conflicto, o sea, dirimir el litigio o controversia. 3. En todo proceso hay siempre un juez o tribunal y dos partes que estn supeditadas al tribunal o juez y que tienen intereses contrapuestos. 4. Todo proceso presupone la existencia de una organizacin de tribunales, con jerarquas y competencias, es decir, con un escalonamiento de autoridad y con una distribucin de funciones. 5. En todo proceso hay una secuencia u orden de etapas, desde la iniciacin hasta el trmino. 6. En todo proceso hay un principio general de impugnacin, es decir, las partes deben tener los medios para combatir las resoluciones de los tribunales cuando stas sean incorrectas, ilegales, equivocadas o irregulares o no se apeguen a derecho, con la finalidad de confirmar, modificar o revocar la resolucin impugnada. 7. En todo proceso hay cargas procesales, como necesidades de actuacin de las partes. La carga procesal es una obligacin en beneficio propio, es decir, una conducta que de no realizarse perjudica al omiso. Existen las cargas de presentar o contestar la demanda, de ofrecer pruebas, de impugnar. Si no se realizan las conductas respectivas dentro de los plazos y oportunidades que las leyes determinan, precluyen los derechos y, por tanto, no se liberan de las cargas respectivas los sujetos interesados. De estas conductas depender el buen o mal resultado del proceso.
9. Roma
Las tres etapas de desarrollo hist6rico del proceso en Roma son: a) Acciones de la ley. b) El proceso formulario. c) Proceso extraordinario. Sin que la coincidencia sea exacta, estas etapas de desarrollo histrico del proceso en Roma se pueden enmarcar dentro de las tres fases de desarrollo histrico general del pueblo romano. As, en la monarqua tenemos las acciones de la ley, en la repblica se presenta el proceso formulario y en el imperio surge el proceso extraordinario. Las acciones de la ley son procedimientos rigurosos enmarcados dentro de cierto ritualismo muy vecino a la religiosidad. Un error en la palabra, en la actitud o en el gesto podra determinar que se perdiera el pleito. Las acciones de la leyeran cinco formas de actuacin, tres de carcter declarativo y dos de carcter ejecutivo. La frmula era una institucin escrita con la que el magistrado nombraba al juez y fijaba los elementos sobre los cuales ste deba fundar su juicio, dndole a la vez el mandato, ms o menos determinado, para la condenacin o la absolucin en la sentencia. Las partes fundamentales de la frmula eran: a) Intentio. El actor conclua o expona sucintamente su demanda. b) Demonstratio. Era una enunciacin del hecho, que constitua el fundamen to de la litis. c) Adiudicatio. Potestad por la cual el juez deba atribuir la cosa, o parte de la cosa, o derechos sobre la cosa, a alguno de los litigantes. d) Condenatio. Parte de la frmula con que se llegaba a un resultado ejecutivo. Mientras que en las acciones de la ley y en el proceso formulario haba una duplicidad de etapas, puesto que transcurra la primera ante el magistrado, funcionario estatal, y la segunda, ante un juez particular o privado, en el proceso extraordinario esta duplicidad de etapas se funda en una sola que se desenvolva frente a un funcionario estatal, es decir, frente a un magistrado.
Las caracteristicas principales del proceso germnico eran: a) Haba una asamblea del pueblo llamada Ding. b) AlIado del proceso exista an la autodefensa. c) El procedimiento era pblico y oral de rigor formalista. d) Las pruebas no se dirigan al tribunal sino al adversario. e) Haba un constante regreso a las formas autotutelares Se utilizaban pruebas comunes de muchas culturas primitivas, como la prueba del agua caliente, del fuego, del hierro candente, el duelo, la ordala aleatoria y la prueba del agua.
preponderantemente y tuvo sus races en el derecho procesal espaol, en gran parte, y hasta en los ltimos cdigos mostraba su influencia. Los ordenamientos caractersticos de la evoludn del derecho espaol.son:
Cdigo de las Partidas, de 1265. Ordenamiento de Alcal, de 1348. Ordenamiento Real, de 1485. Ordenanzas de Medina, de 1489. Ordenanzas de Madrid, de 152. Ordenanzas de Alcal, de 153. .Leyes de Toro, de 153. Nueva Recopladn, de 1567 Novsima Recopladn de las Leyes de Espaa, de 1805.
El Cdigo de las Partidas, de 1265. tiene especial significacin porque represent un retorno al proceso clsico romano y, en su partida III, que tena como antecedente de derecho procesal al Digesto, se encuentra el antecedente de mayor importancia de las legislaciones procesales de los pueblos de habla espaola, porque esa tercera partida se proyect durante toda la historia de Espaa. Aparece nuevo su contenido en las leyes procesales espaolas del siglo XIX, muy especialmente en la Ley de Enjuiciamiento Civil, de 1855, que fue la principal fuente de inspiracin de la gran mayora de los cdigos de procedimientos civiles de los pases hispanoamericanos.
francesa
la
Existia un principio para la actividad de las autoridades y para los particulares. Para el estado todo lo no permitido est prohibido. Por el contrario, para los ciudadanos todo lo no prohibido est permitido. As, los rganos de la autoridad estatal slo podan realizar aquellas funciones y atribuciones que exI presamente les confirieran los textos legales. Por ello todo lo no permitido I estaba prohibido para el estado; por el contrario, el individuo, el ciudadano,I el hombre individualmente considerado, era libre y autnomo y no tena ms limitaciones sino las fijadas por las leyes. La quinteta de los cdigos napolenicos son:. Cdigo Cdigo Cdigo Cdigo Cdigo Civil. Penal. de Procedimientos Civiles de Procedimientos Penales. de Comercio.
A partir de los cdigos napolenicos, tanto en Europa como en Amrica comenzaron a promulgarse cdigos independientes para el proceso civil y
para el proceso penal, por lo que su importancia estriba en la repercusin y resonancia que tuvieron en el mundo y no en haber sido los primeros que plantearon la divisin entre lo sustantivo y lo procesal.
su mxima expresin se presenta como una sola audiencia ante el tribunal, la cual suele denominarse de demanda, excepciones, pruebas, alegatos y sentencia. 2. Identidad entre el juez de instruccin y el juez de decisin. El mismo juez o los mismos miembros de un tribunal son los que deben conducir todos los actos procesales, recibir las demandas y contestaciones de las partes, sus ofrecimientos de prueba y el desahogo de las mismas, or sus alegatos y, una vez cerrada la instruccin, ese mismo funcionario o funcionarios son quienes deben dictar la sentencia. 3. Inmediatez fsica del juez con las partes y con los dems sujetos procesales. Esta inmediatez est en el contacto directo que el titular del rgano jurisdiccional tenga con las partes y con los dems sujetos procesales. 4. Inapelabilidad de las resoluciones interlocutorias y desecharniento de todos los trmites o recursos entorpecedores de la marcha del proceso. Todas las incidencias, los artculos o los recursos que pretendan detener el desenvolvimiento del proceso deben ser desechados y todas las posibilidades de impugnacin deben reservarse para la impugnacin misma de la sentencia que se dicte.
procedimientos penales.
formales
del
derecho
Las fuentes materiales o histricas implican que la reflexin se centra en b causas de tipo histrico que ocasionaron el surgimiento de alguna norma e institucin jurdica. Tambin hay un enfoque en los fenmenos sociolgico polticos y econmicos que motivan la aparicin de las normas e instituciones jurdicas. La fuente material indaga el contenido de la norma, es decir, le que sta ordena, dispone o prohbe, o sea, la conducta que la norma postula como debida por razones polticas, econmicas y sociales. Las fuentes formales se enfocan en la forma de creacin jurdica de las nor. mas, es decir, se hace referencia a la mecnica de creacin estructural de la normas e instituciones jurdicas. El anlisis de la fuente formal prescinde de toda consideracin de tipo econmico, poltico o social. Mediante l se realiza UD estudio de las formas de creacin de las normas jurdicas, para averiguar cmo llegan stas a ser formalmente vlidas y vigentes. En rigor, las fuentes formales sealan los procedimientos o mecanismos de creacin de las normas jurdicas. Las fuentes formales del derecho en el sistema mexicano son: La legislacin La costumbre. La jurisprudencia El reglamento La circular.
En cuanto a la legislacin, su proceso creativo vara de pas a pas. Sin embargo en todos, para que una norma jurdica sea ley, necesita forzosamente segun ciertos procedimientos. Entre nosotros, los pasos o etapas que perfeccionan el acto legislativo son los siguientes: Iniciativa. Discusin. Aprobacin. Sancin. Promulgacin. . Publicacin.
La norma procesal se identifica por la funcin que est llamada a cumplir, o sea, por su objeto, el cual es el mismo que el objeto del proceso y, por consiguiente, podemos considerar normas procesales todas aquellas relacionadas con el desarrollo del proceso; en otras palabras, por las reglas referidas al desenvolvimiento de la accin, de la defensa o reaccin, de la funcin jurisdiccional misma y de las conductas de los terceros ajenos a la relacin sustancial, cm,ductas o actos proyectados o destinados a la solucin del litigio mediante 1.1 aplicacin de una ley general a un caso concreto controvertido.
la
Las categoras o conceptos categoriales son los conceptos bsicos o ms importantes de toda ciencia. Son jerrquica y sistemticamente superiores a todos los dems conceptos; los abarcan y determinan. Por ejemplo, en la
trigonometra, que es una disciplina matemtica, encontramos una serie de conceptos fundamentales. como el de mxima jerarqua: el tringulo, y derivados de ste, los conceptos de cateto menor, cateto mayor, hipotenusa, secante, tangente, los logaritmos, etctera. No hay unanimidad entre los estudiosos de la ciencia procesal sobre los conceptos fundamentales, pero s hay una corriente dominante. La imprecisin en los conceptos quiere encontrar su justificacin en la idea de que "la ciencia del proceso es la rama ms moderna de la ciencia del derecho". La doctrina dominante ha sostenido como conceptos fundamentales de la ciencia procesal: a) Accin. b) jurisdiccin. c) Proceso. Acal-Zamora y Castillo sostiene que los conceptos de accin, jurisdiccin y proceso no han alcanzado el grado de madurez indispensable, debido a lo reciente de la ciencia procesal, por lo que formula la triloga estructural o trpode desvencijado, apoyada en un juego de palabras de los verbos ser y estar aplicados a estos conceptos, para poner de relieve la incertidumbre doctrinal que los rodea y para destacar las dificultades tcnicas de esa problemtica. "Del proceso sabemos dnde est, pero no lo que es (si una relacin o una situacin jurdica, etctera); de la jurisdiccin conocemos lo que es pero no dnde est (si en el derecho procesal o en el constitucional), y de la accin ignoramos lo que es (pugna entre las teoras abstractas y concretas) y dnde est.
tiene todo individuo como tal y en cuyo nombre es posible acudir ante los jueces en demanda de amparo de su pretensin. El hecho de que esta pretensin sea fundada o infundada no afecta la naturaleza del poder jurdico de accionar. Pueden promover sus acciones en justicia aun aquellos que errneamente se consideran asistidos de razn.
Divisiones
La jurisdiccn. es una funcin soberana del estado, realizada a travs de una serie de actos que estn proyectados o encaminados a la solucin de un litigio o controversia, mediante la aplicacin de una ley general a_ese caso concreto controvertido para solucionarlo o dirimirlo. La jurisdiccin comn es la que imparte el estado a todos sus gobernados, _n acudir a un criterio especfico de especializacin. Por lo general, en toda localidad de cualquier pas es la que imparte el juez comn y corriente. La jurisdiccin especial, ms que especial, especializada, tiene su razn de existencia en la divisin del trabajo, por la cual, a medida que el grupo social se desenvuelve o desarrolla, surgen tribunales del trabajo, administrativos, de orden federal o local, etctera. La jurisdiccin extraordinaria es la desempeada por tribunales organizados especialmente, a propsito, despus de que han sucedido los hechos por juzgarse, es decir, el tribunal de jurisdiccin extraordinaria es el creado ex profeso para juzgar hechos y acontecimientos ocurridos antes de su creacin. En el derecho mexicano llamamos jurisdicd6n concurrente a un fenmeno de atribucin competencial simultnea o concurrente a favor de autoridades judiciales federales y de autoridades judiciales locales. El supuesto est contemplado en la tracc. I-A del arto 104 de la Constitud6n Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que ordena que tratndose de la aplicacin de las leyes federales en casos que slo afecten inters particular, pueden conocer, indistintamente, a eleccin del actor, los tribunales comunes de los estados o del Distrito Federal, o bien los jueces de distrito, que pertenecen al sistema judicial federal. Los lmites objetivos de lajurisdicd6n son los objetos abarcables por la funcin jurisdiccional y los criterios que pueden comprender a esos objetos, por lo que este enfoque nos lleva al problema de la competencia, es decir, al problema de los lmites de la funcin jurisdiccional en razn de los objetos sobre los cuales esta funcin puede recaer. Los lmites subjetivos de la jurisdiccon se enfoca a los sujetos de derecho sometidos a la funcin jurisdiccional. Por regla general, la jurisdiccin del estado somete a todos los individuos que estn dentro del territorio del estado. En ocasiones limitadas y excepcionales es posible hablar de una extraterritorialidad de la funcin jurisdiccional. La regla general es la de que
todos los sujetos de derecho que estn dentro del territorio del estado son susceptibles de quedar sometidos a la referida funcin estatal.
21. Proceso.
El proceso es un conjunto complejo de actos del estado como soberano, de las partes interesadas y de los terceros ajenos a la relacin sustancial, actos todos que tienden a la aplicacin de una ley general a un caso concreto controvertido para solucionarlo o dirimirlo. La accin, ms la jurisdiccin, ms la actividad de terceros da como resultado el proceso. El proceso jurisdiccional no es sino ese conjunto complejo de actos del estado, de las partes y de los terceros ajenos a la relacin sustancial. Los actos del estado son ejercicio de jurisdiccin. Los actos de las partes interesadas son accin, entendida como actividad realizada por el actor y por el demandado. Los actos de los terceros son actos de auxilio al juzgador o a las partes y que convergen, junto con la jurisdiccin y junto con la accin, dentro del mismo proceso para llegar al fin lgico y normal de ste: la sentencia. El proceso tiene como finalidad institucionalla constancia en el orden jurdico; es decir, procurar su preservacin, conservacin y mantenimiento. Tiene como causa el no-orden; esto es, la interferencia; cosa evidente por s, ya que si imaginamos por un momento una sociedad sin interferencias, en que reine el orden, arrebataremos al proceso toda razn de ser. Y tiene por objeto la vuelta al orden, forzando la ejecucin de las actividades compatibilizadoras, ya al realizar una declaracin, ya al mover por la inminencia de la coaccin potencial la voluntad del obligado, ya al actuar ejecutivamente en sentido estricto.
los terceros desenvuelven toda la actividad de informacin y de instruccin al tribunal, haciendo posible que ste tenga preparado todo el material necesario para dictar sentencia. b) Juicio. Segunda etapa del proceso que entraa el procedimiento a travs del cual se dicta o se pronuncia la resolucin respectiva. La instrucci6n se divide en:
a) Etapa postulatoria. En esta etapa las partes del proceso plantean sus pretensiones y resistencias, relatan los hechos, exponen lo que conviene a sus intereses y aducen los fundamentos de derecho que consideran que les son favorables. b) Etapa probatoria. Se desenvuelve en cuatro momentos: ofrecimiento, admisin, preparacin y desahogo. c) Etapa preconclusiva (de alegatos o conclusiones de las partes). Los alegatos o conclusiones son una serie de consideraciones y de razonamientos que la parte hace al juez respecto del resultado de las dos etapas ya transcurridas; as, representan un verdadero proyecto de sentencia favorable a la parte que los formula.
Cuando se lleva un juicio en un tribunal de composici6n colegial la instruccin se lleva ante un solo juez, porque sera problemtico y dificil desenvolverla entre varios. Generahnente, cuando se cierra la instruccin el asunto se turna al miembro del tribunal que ser ponente o relator para que ste formule el proyecto de resolucin y lo lleve a una junta o sesin en donde dicho proyecto ser discutido y sometido a la votacin de los miembros de ese tribunal. Si el proyecto es aprobado por unanimidad o por la mayora de los miembros, se convierte en sentencia. Si es aceptado solamente por una minora de los miembros del tribunal, se considera rechazado y deber formularse un nuevo proyecto que recoja la opinin de las mayoras.
En la teoria clsica se identifica con el derecho sustantivo. La clsica definicin de Celso completada con la adicin posterior de los glosadores dej la definicin de accin en los trminos siguientes: la accin es el derecho de
perseguir en juicio lo que nos es debido o lo que nos pertenece. El procesalismo cientfico naci cuando se comenzaron a sostener posiciones que preconizaban la autonoma de la accin. La elaboracin del nuevo concepto de accin parti del estudio de Windscheid referido a la actio romana y su polmica con Teodoro Muther.Ambos contribuyeron a la diferenciacin entre el derecho a la prestacin en su direccin personal y el derecho de accin, como elemento autnomo, encaminado a la realizacin de la ley por la va del proceso.32 Windscheid afirmaba que la accin era la pretensin deducida en juicio contra el demandado. Muther conceba la accin como un derecho. La accin como derecho potestativo es el poder jurdico de dar vida a la condicin para la actuacin de la ley por el rgano jurisdiccional. La accin, para Chiovenda, es un poder jurdico de la categora de los derechos potestativos, entendidos stos como los derechos a los que no corresponde una obligacin, porque el sujeto a quien est dirigido dicho poder jurdico no es deudor de una prestacin ni debe hacer nada para satisfacer el inters de quien lo ejercita; por ejemplo, el poder del donante de revocar la donacin. La accin se caracteriza como un derecho contra el adversario y frente al estado y por cuyo medio el rgano jurisdiccional sustituye la actividad del actor para la proteccin de su derecho y la del demandado, en su caso, para el cumplimiento de su obligacin. Por otra parte, la accin se concibe como un derecho a obtener una sentencia favorable que se concede a quien tiene razn. Es absurdo sostener que slo el poseedor del derecho dejando puede accionar porque slo el tribunal, hasta el momento de sentencias, determina quin tiene la verdad formalmente vlida, con la circunstancia de que es muy probable que el tribunal est todava equivocado en su decisin, lo que permite la posibilidad de abrir las vas impugnativas, o sea, interponer recursos, porque muchas veces es una segunda o ulterior instancia la que viene a determinar si existi o no el derecho.
f) La accin. La peticin consiste en una actitud por la cual el ciudadano o gobernado solicita algo del gobernante. Las peticiones se dividen en regladas y no regladas. Las primeras son las que estn enmarcadas en un cuadro institucional preestablecido. Las segundas son aquellas en las que el rgano de autoridad no est limitado por ninguna disposicin y tiene un mbito de discrecionalidad para contestar al particular. La denuncia puede ser considerada una participacin de conocimiento que da el particular a los rganos estatales. Quedan comprendidas en esta figura las informaciones que los gobernados proporcionen de hechos que pueden ser importantes para algunos aspectos de la administracin pblica. Hay campos en los que la denuncia tiene una importancia relevante: bsicamente, el derecho penal y el derecho fiscal. La denuncia puede ser escrita o verbal y, en algunos casos, puede ser una denuncia interesada, en cuyo caso cabe aparejada con una peticin. La querella es una participacin calificada de conocimiento a la autoridad. El carcter calificado radica en que la querella slo puede ser hecha por la parte directamente afectada por los actos o hechos o interesada en los resultados que stos produzcan y que van a ser objeto de la participacin al rgano estatal. La querella se presenta ante el ministerio pblico y slo est legitimada la parte interesada para presentada. Cuando el gobernado presenta la querella, queda legitimado para presentarse nuevamente ante el rgano de autoridad y desiscirse de ella, haciendo imposible el ulterior desenvolvimiento de la funcin o de la actividad estatal que haba desencadenado o iniciado o provocado la mencionada querella. La queja es una instancia hecha generalmente ante el superior jerrquico de algn titular de rgano de autoridad, para que imponga una sancin a un funcionario inferior por algn incumplimiento o falta. La accion como instancia proyectiva consiste en Que la relacin entre el gobernado y la autoridad deja de ser lineal, porque surgiendo o naciendo en un gobernado, asciende hasta el rgano estatal jurisdiccional, que es el juez y de ste desciende a otro tercer sujeto al que liga Y vincula. La accin es una instancia proyectiva, ya que no se queda ni se detiene en el rgano judicial, sino que se proyecta a otro tercer sujeto, al que vincula y trae a la relacin procesal.
25. Las funciones estatales. Enunciacin y diferenciacin. Distincin entre la jurisdiccin, la administracin y la legislacin.
Los conceptos de funcin y poder son correlativos y se implican uno al otro, porque la funcin es la actividad soberana del estado en el desarrollo de los fines que le son propios y el poder es el rgano o conjunto de rganos que
desempean o desenvuelven dichas funciones. Las fimdones estatales son: a) Funcin legislativa. b) Funcin ejecutiva o adnnistrativa. c) Funcin jurisdiccional. Los dos criterios para distinguir las funciones estatales son: a) Formal, que toma en cuenta nicamente al rgano del cual emana la funcin. b) Material, que atiende la esencia o naturaleza intrnseca de la funcin o del acto, independientemente de la autoridad de la cual emanen. Los actos legislativos se caracterizan por su generalidad, abstraccin, impersonalidad y carcter innovador. Por el contrario, al acto administrativo y al jurisdiccional se les caracteriza por su particularidad, concrecin, personalidad y carcter meramente aplicativo o declarativo. Los siete rasgos caractersticos del acto jurisdiccional? a) Concreto. b) Particular. c) Personalizado. d) Declarativo o de aplicacin. e) Necesita provocarse o excitarse por el gobernado frente a los rganos estatales. f) Provoca siempre una relacin triangular entre el Estado y los dos sujetos contendientes. g) Est destinado siempre a dirimir o resolver un litigio o controversia, mediante la aplicacin de una ley general al caso particular controvertido.
La jurisdiccin es una funcin del estado, mientras que la competencia es el lmite de esa funcin, el mbito de validez de la misma. La genuina competencia es la objetiva, porque se refiere al rgano jurisdiccio- E_ nal, con abstraccin de quin sea su titular en un momento determinado. En ciJ cambio, la competencia subjetiva no alude a dicho rgano jurisdiccional, sino la a su titular, a la persona o a las personas fisicas encargadas del desenvolvimiento, del desempeo de las funciones del rgano. Los criterios para determinar la competencia objetiva son: Tradicionalmente se sealan cuatro criterios: a) b) d) e) La materia. El grado. El territorio. La cuanta o importancia del asunto.
A los anteriores se suele agregar otros dos: f) El turno. g) La prevencin. Los conceptos que se relacionan con la competencia subjetiva son: a) Los impedimentos. b) La excusa. c) La recusacin.
parlamento) los que dirimen los conflictos. c) Sistema judicial: los rganos del poder judicial son los que dirimen los conflictos entre rganos de diversos poderes. d) Sistema mixto: los poderes (ejecutivo, legislativo y judicial) crean un organismo distinto de ellos, integrado por representantes de esos tres poderes, que dictar la resolucin de los conflictos que ocurran entre cualquiera de stos. El sistema judicial, que es el mejor sistema para la solucin de conflictos de atribuciones entre los poderes, el cual est reglamentado en los arts. 105, fraccs. l y II, Y 106 de la Constituci6n PoUtica de los Estados Unidos Mexicanos.
la
Por regla general, la parte demandada puede objetar la competencia de un juez o de un 6rgano judicial, ya que el actor ha acudido ante ese juez y se ha sometido a su competencia y, se puede decir que tambin por regla general, quien se ha sometido a la competencia de un juez no puede posteriormente objetada o impugnada. El conflicto entre un juez de una entidad y un juez de otra debe ser resuelto, en nuestro sistema, por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin. Por el contrario, si el conflicto se suscita entre dos jueces que pertenecen al mismo sistema judicial, entonces el problema debe ser resuelto por el superior jerrquico de ambos. Las dos formas de plantear las cuestiones de incompetencia de un 6rgano judicial son: a) La declinatoria. b) La inhibitoria. Ambas formas o tramitaciones persiguen el mismo objetivo: que deje de conocer un determinado asunto el juez al que se considera no competente, entendida la competencia en sentido objetivo, y no como aptitud personal del titular del rgano jurisdiccional.
los terceros, o sea, todos aquellos sujetos que sin ser miembros de la relacin sustancial, sin embargo, vienen al proceso para auxiliar al juzgador o a las partes. Estos terceros pueden ser todos los auxiliares del juzgador, los testigos, los peritos, los abogados, etctera. El papel del juzgador consiste en dirigir o conducir el proceso y, en su oportunidad, dictar la sentencia "aplicando la ley al caso concreto controvertido para dirimirlo o solucionarlo.
Las ventajas y los inconvenientes del sistema de designacin de jueces por el poder judicial son:
Ventajas: el poder judicial conserva una verdadera independencia y una genuina autonoma. Desventajas: se crea un cuerpo hermtico, cerrado a toda influencia externa, es decir, entraa el peligro de que a causa del hermetismo mencionado se llegue a crear una verdadera casta judicial, que no admite ni tolera ninguna influencia externa, aunque sta fuere positiva.
32. Principios a los que responde la organizacin judicial en los estados de la Repblica mexicana.
En cada constitucin local se dan las reglas generales para la integracin, la estructura y el funcionamiento del poder judicial del orden local de cada entidad. Slo que las reglas consignadas en los textos constitucionales contienen principios generales y amplios, que otra legislacin secundaria debe detallar y adecuar. Esta legislacin secundaria est compuesta por las llamadas leyes orgnicas de los poderes judiciales. Algunos puntos del contenido de las leyes orgnicas de los poderes judiciales son:. a) Determinacin de la competencia de todos los rganos judiciales locales. b) Creacin, fijacin de residencia y funcionamiento del Tribunal Superior de Justicia o Supremo Tribunal; determinacin del nmero de magistrados y salas que lo componen, forma en que debe funcionar, ya sea con integracin unitaria o colegiada de las salas o con funcionamiento en pleno del respectivo tribunal. c) Reglas sobre la distribucin de la competencia por materia, de las diversas salas del Tribunal. . d) Delimitacin tanto de la competencia de las salas como de la competencia del pleno. e) Determinacin de los tipos de jueces que deben existir en la entidad: civiles, penales, mixtos, de pequea cuanta, etctera. J) Divisin del territorio en varias circunscripciones. g) Reglas de organizacin e integracin interna tanto del Tribunal Superior como de los juzgados. h) Sealamiento de los requisitos para ser titular o auxiliar de los rganos jurisdiccionales. i) Reglamentacin de los organismos y entidades auxiliares de la administracin de justicia. j) Obligaciones de los sujetos procesales auxiliares. La mxima autoridad judiciale l Tribunal Superior de Justicia o Supremo Tribunal. Su residencia es siempre la capital de la entidad correspondiente.
e) Los Juzgados de Distrito. f) El Consejo de la Judicatura Federal. g) El Jurado Federal de Ciudadanos. h) Los tribunales de los estados, del Distrito Federal, en los casos previstos por el arto 107. trace. XII, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, y en los dems en que, por disposicin de la ley, deben actuar en auxilio de la justicia federal El juicio de amparo tiene como finalidad la proteccin del individuo frente a los actos arbitrarios de las autoridades, violatorios de las garantas del gobernado. Tipos de juicio de amparo existentes: a) Amparo directo o uniinstancial, dirigido contra sentencias definitivas de los tribunales judiciales, administrativos y del trabajo, el cual guarda muchos puntos de semejanza con el recurso de casacin. b) Amparo indirecto o biinstancial, orientado contra actos de cualquier autoridad, comprendida en este aspecto la impugnacin tanto de los actos ilegales como de aquellos que infrinjan directamente las normas constitucionales, entre ellas las que consignan los derechos fundamentales del hombre. c) Amparo indirecto o biinstancial contra leyes, el cual se traduce en el control de la constitucionalidad de los ordenamientos legislativos, pero siempre con efectos limitados a cada caso concreto que se plantee.
Sistema garantas
de de
Para que haya una verdadera carrera judicia se requiere: a) Un sistema institucional de designacin y de ascenso de los titulares de los rganos jurisdiccionales. b) Que los titulares de los rganos jurisdiccionales cuenten, para el eficaz desarrollo de su funcin, con una serie de garantas econmicas y sociales y de autonona e independencia. Para que el poder judicial est abierto a la realidad y a las tendencias externas positivas, los sistemas de seleccin y de ingreso que establezcan deben, de forma alternada, ser abiertos (para candidatos dentro o fuera de dicho poder) y cerrados (para candidatos exclusivamente ya pertenecientes al mismo). Las garantias que deben proteger a los titulares de los rganos jurisdiaionales son:
a) Garantas econmicas. b) Garantas sociales. c) Garantas de independencia y de autonoma en el ejercicio del cargo.
a) b) c)
Las autoridades que pueden ser auxiliares pueden ser otras autoridades judiciales, o bien otras
autoridades no judiciales. El auxilio entre autoridades judiciales se ver ms adelante. 59 En cuanto a las autoridades no judiciales y que auxilian a los tribunales, podemos decir que todas las autoridades en general, tanto del poder ejecutivo como del poder legislativo, ya sean federales o locales, deben considerarse, en principio, auxiliares de los tribunales y la funcin judicial. Sin embargo, hay ciertas autoridades o funcionarios que estn, por la naturaleza de las labores que desempean, ms cercanos al poder judicial y por tanto, son auxiliares ms frecuentes; por ejemplo, el Ministerio Pblico, los diversos registros (de la propiedad y del comercio, civil, federal de vehculos, de derechos de autor, etc.), los notarios yel servicio mdico forense, entre otros. En principio, todos los particulares estn obligados a auxiliar al juzgador cuando sean requeridos para ello y su auxilio no constituya una molestia infundada por parte de la propia autoridad judicial. Sin embargo, hay ciertos particulares cuya participacin en el proceso y cuyo auxilio es de mayor importancia. Las propias partes (actor y demandado) son particulares que auxilian al juzgador en su funcin y, junto a las partes, estn los abogados, los cuales idealmente deben ser verdaderos auxiliares del juzgador. Tambin son auxiliares los testigos y los peritos particulares. los subalternos auxiliares del juzgador son todos los servidores y empleados que trabajan en un tribunal o juzgado, desde los secretarios hasta el comisario o mozo, pasando por los taqugrafos, los mecangrafos, los archivistas y dems empleados. La importancia del secretario es tal que un tribunal puede funcionar sin eljuez, pero no sin el secretario, porque ste tiene la funcin de fedatario y es el pivote de la actividad del tribunal. Todas las actuaciones judiciales deben ser presenciadas por un secretario, el que debe estampar su firma junto con la del juez, pues de lo contrario la resolucin o actuacin no ser formalmente vlida. Los tipos actuales de secretarios de acuerdo con las actividades que les corresponde desempear son: a) b) c) d) e) Secretario administrativo. Secretarios proyectistas. Secretarios de acuerdos. Secretario conciliador. Secretarios actuarios.
la
en derecho, prestado el juramento y justificadas las dems condiciones prescritas por la ley y los reglamentos, se encarga de defender ante los Tribunales el honor, la vida, la libertad y la fortuna de los ciudadanos. Su misin consiste en patrocinar a los litigantes en el juicio o aconsejados sobre los puntos de derecho que le someten. Su utilidad es cada vez ms necesaria para la complejidad siempre creciente de los problemas jurdicos y la versacin especial que su resolucin requiere" Alsina citando a Garsonnet. La licenciatura en derecho no es sino un grado universitario con el que, despus, se obtiene una autorizacin gubernamental para ejercer alguna de las diversas ramas de la actividad jurdica. El abogado es, en nuestro sistema, un licenciado en derecho que se dedica a asesorar, a patrocinar y a representar, ante los tribunales, a sus clientes. Es decir, en nuestro sistema, en rigor, no todo licenciado en derecho viene a ser un abogado, aunque todo abogado debe ser licenciado en derecho, es decir, debe poseer el ttulo respectivo. El licenciado en derecho tiene muchos campos de accin y uno de ellos es el de la abogaca, ese sector de la profesin jurdica que consiste en el asesoramiento o la representacin de los clientes ante los tribunales. En el patrocinio encontramos que el abogado se limita a asesorar, aconsejar, orientar, guiar a su cliente y acompaado a las diligencias o actos procesales y hablar por l. El abogado patrono nunca acta solo, siempre 10 hace ante la presencia de la parte en el sentido material, acompandola, asesorndola, etc. Por el contrario, la procuracin, como una intervencin de mayor intensidad y grado, implica que el abogado no slo asesore, aconseje o acompae a la parte, sino que acte por ella, es decir, funja como parte formal, es decir, en rigor, representa a la parte y acta por ella.
contractual, por cuyo medio se confiera la representacin procesal, o por algn tipo de designacin o nombramiento. Los titulares del carcter de parte formal, s pueden ser los representantes y todos aquellos que tengan la o las atribuciones relativas al impulso del proceso afectando con ello sus propias esferas jurdicas o las ajenas. El concepto de sujeto procesal es ms amplio que el de parte y, a su vez, el concepto de parte formal es' ms amplio que el de parte material.\s, son sujetos del proceso: el juez, los peritos, los testigos, otra serie de auxiliares de la funcin jurisdiccional y, desde luego, las propias partes. Las' partes en sentido formal lo pueden ser las propias partes en sentido material,' en cuanto estn capacitadas, por s, para actuar en el proceso persiguiendo una resolucin jurisdiccional, la cual podr afectar concretamente y de forma particular su esfera jurdica, pero lo son adems, aquellos sujetos del proceso que cuenten con atribuciones conferidas por la ley para impulsar la actividad procesal, con objeto de obtener la resolucin jurisdiccional que vendr a afectar la esfera jurdica de otras personas: las partes materiales.