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Consideraes gerais acerca do direito subjetivo

http://jus.com.br/revista/texto/6004
Publicado em 12/2004

Felipe dOliveira Vila Nova (http://jus.com.br/revista/autor/felipe-doliveira-vila-nova) Sumrio: 1. Introduo; 2. O Que Direito Subjetivo (A Dicotomia entre Direito Subjetivo e Direito Objetivo)

Subjetivo; 3. As Teorias Acerca do Direito Subjetivo; 3.1 A Teoria da Vontade de Windscheid; 3.2 A Teoria do Interesse de Iherin

Teoria Mista de Jellinek; 4. As Teorias Negativistas do Direito Subjetivo de Hans Kelsen e Lon Duguit; 5. A Relao Jurd com as Situaes Jurdicas Subjetivas; 6. Consideraes Finais; 7. Notas Bibliogrficas.

Elementos e sua Ligao com o Direito Subjetivo; 5.1 A Subjetividade e a Capacidade de ter direitos; 5.2 A Relao do Direito

1. Introduo

Este um trabalho que tem por finalidade detalhar o estudo de um tema complexo, mas muito importante da teoria geral do d

Procuramos ao longo deste ensaio reunir as opinies e os ensinamentos de grandes tericos do direito, o que nos possib

viso global acerca do tema, aprofundando dessa forma, o nosso conhecimento sobre o direito subjetivo. No mundo jurdico atua destacar a importncia de se dar mais nfase aos temas da teoria geral do direito.

tecnicidade dos juristas que cada vez menos esto comprometidos em dar ao direito uma aplicao mais justa e social. Temos, po

Nesta humilde obra, procuramos mostrar, principalmente, o significado do direito subjetivo, suas origens, evoluo ter forma de consecuo.

Como em qualquer trabalho cientfico, nas primeiras linhas deste ensaio tentamos definir da melhor forma possvel o co conceituarmos o direito subjetivo demonstraremos o debate terico de juristas como Jellinek, Windscheid e Ihering na tentativa de natureza jurdica do direito subjetivo.

nosso objeto de estudo o direito subjetivo reunindo os mais conceituados doutrinadores do direito como j dissem

Falaremos tambm das opinies contrrias existncia do direito subjetivo de Lon Duguit e Hans Kelsen, onde t

oportunidade observar o objetivismo de Hans Kelsen quando afirma que o direito subjetivo tem sua gnese no direito objetivo, ou se

dado e pronto; e as declaraes de Lon Duguit ao defender a idia de que o direito corresponde uma situao jurdica subjetiva.

Concluindo nossa pesquisa, teceremos alguns comentrios ainda sobre a correlao de dependncia do direito subjetiv constitui no meio atravs do qual o direito subjetivo se concretiza.

chamadas situaes jurdicas subjetivas, no esquecendo de falar a respeito da relao jurdica e seus elementos, a qual, como ve

Por fim, ressaltamos mais uma vez aqui a importncia de se estudar este tema da introduo ao estudo do direito para p da vida do ser humano em sociedade.

com ele, entendermos de forma mais aprofundada a origem de nossos direitos bem como as ditas relaes intersubjetivas que tanto

2. O Que Direito Subjetivo (A Dicotomia entre Direito Subjetivo e Direito Objetivo).

Da palavra direito podemos tirar vrios significados semnticos para exprimir diversas situaes. Podemos usa-la para ap

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determinada conduta que no se encontra de acordo com os bons costumes, por exemplo, quando dizemos: "isto no direito!" queremos expressar um poder que nos inerente: "eu tenho direito propriedade, vida, sade etc."

nos referimos a um conjunto de normas que regem a vida em sociedade o direito constitucional brasileiro, por exemplo e tamb

neste contexto que encontramos a definio do direito subjetivo; ou seja, o direito subjetivo nada mais do que um pod

faculdade advindos de uma regra interposta pelo Estado na proteo dos interesses coletivos. Por isso podemos afirmar, a ex humanos (hominum causa omne jus constitutum sit). O segundo deriva do primeiro. [1]

Washington de Barros Monteiro que o direito objetivo o conjunto das regras jurdicas; direito subjetivo o meio de satisfazer i

Direito objetivo corresponde norma agendi, enquanto o direito subjetivo facultas agendi, em outros termos, e apresenta-se como uma faculdade que o titular deste tem de usa-lo ou no na proteo do bem jurdico garantido pela

podendo at mesmo disp-lo, pois este tipo de direito tem como prerrogativa sua a potencialidade de uso ou no pelo seu titular.

como o direito subjetivo est na sua possibilidade e potencialidade de uso, est tambm no seu exerccio efetivo; neste diapaso feita pelo seu titular, pois segundo o doutrinador: "Entende a doutrina, fundamentada no Cdigo Civil, que a ameaa de exerccio direito subjetivo no constitui ato ilcito, sendo considerada exerccio regular de direito. Leia-se o teor do art. 160, I, do CC de 2002 corresponde ao art. 188, I): No constituem atos ilcitos: I os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de reconhecido". "Pode-se, por isso, ampliar o conceito para dizer que o direito subjetivo no s a potencialidade e o exerccio como uso da ameaa deste". [3]

Luiz Antnio Rizzatto Nunes, surge uma discusso doutrinria que trata da possibilidade do exerccio do direito subjetivo atravs d

Tais conceitos, todavia, no podem ser estudados separadamente, fazem parte de um todo, de um nico fenmeno, os do

de viso do jurdico. Um o aspecto individual, outro o aspecto social como bem define Caio Mrio. [4] Entretanto, devemos ter c

afirmar que o direito subjetivo apresenta-se como a facultas agendi em si. Quem melhor nos alerta para esta questo Maria He sua existncia. [5] A tarefa da norma agendi apenas seria regulamentar o uso dessas faculdades, segundo a eminente professora; log

ao afirmar que as faculdades humanas no so direitos, e sim qualidades prprias do ser humano que independem de norma jurdi

faculdades lcito ou ilcito, conforme for permitido ou proibido. Neste caso, o direito subjetivo apresentar-se-ia como a permiss dadas por meio de normas jurdicas podem ser explcitas ou implcitas. As primeiras so identificveis quando as normas de quando as normas de direito no se referem a elas de modo expresso, todavia regula o seu uso, tomemos como exemplo dessas permisses de fazer, de no fazer, de ter e de no ter. [7] Encerrando a nossa conceituao de direito subjetivo, devemos fazer meno a uma classificao feita deste direito oportuna por Caio Mrio da Silva Pereira.

uso das faculdades humanas, ou seja, a facultas agendi anterior ao direito subjetivo. [6] Segundo a mesma autora, estas perm

mencionam expressamente, por exemplo, o consentimento dado aos maiores de idade para praticarem atos da vida civil; as segu

Dentre as diversas classificaes acerca deste direito, feita pelo autor, a que mais nos chama a ateno a relac generalidade e restrio dos efeitos dos direitos subjetivos. Os direitos subjetivos, considerados intrinsecamente, conforme autor, so absolutos e relativos. Absolutos so aqueles direitos subjetivos os quais traduzem uma relao oponvel

indivduos, sem a especificao de sua exigibilidade contra um sujeito determinado, apresentando como um dever geral negativo

so os direitos subjetivos quando o dever jurdico, ao contrrio dos absolutos, imposto a um determinado sujeito passivo, no im Podemos citar aqui alguns exemplos de ambas classificaes como o direito de propriedade, por exemplo, que se constitui em subjetivo absoluto; ou como o direito de crdito, apresentando-se como um direito subjetivo relativo. 2.1 O Dever Subjetivo

ser este sujeito uma nica pessoa ou um grupo de indivduos, contanto que sejam estes determinados ou passveis de determi

O conceito de dever subjetivo no pode ser estudado em apartado ao conceito de obrigao. Giuseppe Lumia define obriga o dever jurdico de ter aquele comportamento que algum est legitimado a pretender de ns; obrigao e pretenso para ele

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juntas e so oriundas de uma mesma fonte: o ordenamento jurdico, o qual ao atribuir a um sujeito uma pretenso, impe ao outr

(jurdico, e no somente moral) de ter um comportamento conforme pretenso do primeiro. [9] O mesmo autor fala a respeito das o nenhum dever legal de prestao. [10] Um e outro dever e obrigao correspondem ao sentido oposto de direito subjetivo, se assim podemos dizer,

naturais, que so aquelas no tuteladas por via do direito de ao, mas por via de exceo, ou seja, obrigaes sobre as quais n

significados diferentes os quais analisaremos mais adiante; inicialmente, cabe-nos diferenciar, sinteticamente, o dever do direito su

Primordialmente, para todo direito subjetivo existe outro que o limita, e desta afirmao que se percebe o linguajar pop direito termina quando comea o meu". Neste caso, trata-se de um dever comum, qual seja, respeitar os direitos alheios; em que nos interessa identificar um dever subjetivo, e este tem como fonte as normas jurdicas objetivas. J dizia Rizzatto Nunes intrnseco a cada direito subjetivo. Se excedermos tais limites, este direito subjetivo pode vir a ser taxado de abusivo. Em outros dever subjetivo tem sua gnese na norma a qual expe os limites ao exerccio do direito subjetivo.

dever, e, o que nos interessa, dever subjetivo, imanente ao conjunto de normas jurdicas objetivas". [11] Tal dever corresponde a

A palavra dever, segundo os ensinamentos de Trcio Sampaio Ferraz Jnior serve para expressar a obrigao como um v em termos de uma fora moral. [12]Por esse motivo que no podemos nos desvencilhar do conceito de obrigao no estudo

Ainda de acordo com Ferraz Jnior, a idia de dever atua como um motivo para o comportamento lcito que se

primariamente, no por temor de sanes, mas por respeito desinteressado ao direito. [13]Portanto, esta afirmativa vem a refora

entendimento transcrito em linhas anteriores a respeito do dever comum e do dever subjetivo. O primeiro constitui um subjetivo de forma abusiva, limitando-o desta maneira.

desinteressado ao direito de outrem enquanto o dever subjetivo um dever imposto pela norma e tem o intuito de no tornar o uso

Um exemplo claro desta diferena podemos encontrar no direito de propriedade. dever comum nosso respeitar o direito s

propriedade de terceiros; por outro lado dever subjetivo do titular deste mesmo direito usa-lo dentro dos limites impostos pela no destina (Art. 5, XXIII CF/88; Art. 1.228, 1 e 2/CC).

evitar possveis abusos no seu exerccio; por exemplo, um dever subjetivo usar da propriedade para buscar os fins sociais a q

Por fim, o que pretendamos aqui neste pequeno intrito do nosso estudo era conceituar de forma clara, precisa e esm conceito de direito subjetivo para que possamos ter ao final deste trabalho uma cincia bem mais sistematizada e esclarecedora direito subjetivo.

3. As Teorias Acerca do Direito Subjetivo

Trs so as teorias, formuladas pelos juristas Jellinek, Windscheid e Ihering, que tentaram explicar a natureza jurdica

subjetivo, todavia nenhuma delas conseguiu esgotar satisfatoriamente as discusses sobre o que vem a ser o direito subjetivo

fonte o mesmo insurgiu. Em conformidade com Ferraz Jnior, a questo em torno da qual se empenham saber se o direito

constitui tambm um dado por si (a exemplo do direito objetivo) ou se, contrariamente, elaborado ou se faz nascer do direito objeti

Vejamos agora a essncia de cada teoria bem como as suas respectivas crticas quanto formulao de um conceit acerca do direito subjetivo. 3.1 A Teoria da Vontade de Windscheid

Para os adeptos desta corrente o direito subjetivo seria o poder da vontade humana garantido pelo ordenamento jurd ao mesmo tempo em que se apresenta como sendo o ponto diferenciador do homem em relao aos demais animais. [15]

vontade corresponde ao que Ferraz Jnior chama de "um dado existencial", sendo parte integrante da natureza humana o poder d

No entanto, esta vontade no pode ser elemento nico de diferenciao entre homens e animais irracionais, pois me

possuir vontade prpria por vezes, o ser humano no deixa de ter esse adjetivo o humano pela ausncia da vontade. Dia

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afirmao nos questionamos: os loucos, os surdos-mudos e os menores incapazes para a prtica da vida civil, no so sujeitos de protegidos por outrem.

A eles no so reconhecidos, por exemplo, os direitos subjetivos da propriedade, de ao etc? Obviamente que so, embo

exatamente neste ponto que reside a principal crtica a esta teoria. Em conformidade coma teoria da garantia citada n

Ferraz Jnior, o direito subjetivo no teria por base a vontade, mas a possibilidade de fazer a garantia da ordem jurdica tornar conferida pelo direito objetivo. [16]

proteo do direito. Para o renomado professor, esta teoria garantista torna o direito subjetivo algo semelhante com a proteo da

Outras objees a esta teoria foram feitas, alm da supra mencionada. Dentre elas est aquela que defende a existncia a abertura da sucesso pela morte do descendente; ou at mesmo a propriedade mediante testamento.

subjetivo independentemente da vontade do seu titular, por exemplo, o direito de propriedade decorrente de herana, onde o herde

Existe tambm uma confuso que feita entre o prprio direito e o exerccio do mesmo esclarecido por Maria Helena Diniz a autora, s para este (o exerccio do direito) que a vontade do sujeito ser indispensvel. [17]

Admitindo a pertinncia destas crticas, o prprio Windscheid, mentor desta teoria, procurou dar uma outra roupagem seja, como poder jurdico do querer. [18] 3.2 A Teoria do Interesse de Ihering Esta teoria afirma que a natureza jurdica do direito subjetivo est no interesse juridicamente protegido. Contrria Windscheid, a idia de Ihering calcada em dois elementos constitutivos do princpio do direito subjetivo.

vontade esclarecendo que este no deve ser empregado no sentido psicolgico, mas sim em sentido lgico, como vontade norm

O primeiro elemento em carter substancial que, de acordo com Caio Mrio, se situa na sua finalidade prtica, ou sej primeiro, correspondendo proteo judicial por meio da ao. [19]

utilidade, sua vantagem ou no interesse. O elemento subseqente tem carter formal o qual apresenta-se como o meio para a efet

Crtica ferrenha teoria da vontade, a teoria do interesse ressalta a possibilidade de haver interesse em determinado em comento tem l suas falhas, pois como dizia Washington de Barros Monteiro "Direitos existem que dificilmente se ligaro a um assim como tambm interesses h que logram obter tutela e proteo do direito". [20]

mesmo sem existir o elemento volitivo, como o j citado exemplo dos surdos-mudos, loucos e menores (Item 3.1). Todavia, esta crt

Na concepo de Caio Mrio, esta teoria peca no sentido de que para o autor: "Existe, ento, no direito subjetivo um pode poder conservar-se inerte, sem realizar o poder de vontade, e, ainda assim, portador dele". [21]

que est disposio do seu titular, e que no depende do exerccio, da mesma forma que o indivduo capaz e conhecedor do s

Da mesma maneira, como bem lembra Maria Helena Diniz, h interesses protegidos pela lei que no constituem direito s direitos subjetivos nos quais no existe interesse do seu titular como os direitos do tutor ou do pai em relao ao pupilo e aos institudos em benefcio dos menores e no do titular. [22]

De todo modo, Caio Mrio ressalta que esta crtica procedente quanto ao seu fator teleolgico, pois, sendo o direito sub faculdade do querer dirigida a determinado fim, o poder de ao isolado torna-se incompleto, corporificando-se, conforme suas instante em que o elemento volitivo encontra uma finalidade prtica de atuao, onde esta finalidade o interesse de agir. concepo que surge a teoria da qual trataremos a seguir. 3.3 A Teoria Mista de Jellinek Como a prpria nomenclatura sugere, trata-se de uma miscelnea das duas teorias discorridas anteriormente. Para seus

direito subjetivo apresenta-se como sendo poder da vontade ao mesmo tempo em que protegido pelo ordenamento jurdico, o interesse. Miguel Reale tenta explicar a inteno de Jellinek ao elaborar esta teoria ao mesmo tempo em que tece crticas em

vontade, qualificada por um poder de querer, no se realiza se no for com o intuito de buscar uma finalidade, ao xito na realiza

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mesma: "Jellinek achou que havia um antagonismo aparente entre a teoria da vontade e a do interesse, porque, na realid
[24]

abrange a outra. Nem o interesse s, tampouco apenas a vontade, nos do o critrio para o entendimento do que seja direito s

A prevalncia de um elemento sobre outro vontade ou finalidade no tem muita importncia segundo a lio de Caio M ele, "uma e outra se acham presentes, e pois, a definio h de conter o momento interno, psquico; e o externo, finalstico".

No nosso entendimento, esta teoria, por no ter inovado em nada a natureza jurdica do direito subjetivo fazendo apenas um das teorias j estudadas, no deve prevalecer, uma vez que ela passvel das mesmas crticas e objees das outras demais que

origem. O professor Miguel Reale vem a reforar o nosso entendimento quando disps em sua obra sua crtica a esta teoria da

maneira: "Essa teoria, entretanto, no vence as objees formuladas contra cada uma de suas partes. O ecletismo sempre uma

problemas, sem soluo para as dificuldades que continuam nas razes das respostas, pretensamente superadas. As mesmas

feitas, isoladamente, teoria da vontade e do interesse, continuam, como claro, a prevalecer contra a teoria ecltica de Jelline

4. As Teorias Negativistas do Direito Subjetivo de Hans Kelsen e Lon Duguit

Tanto Leon Duguit como Hans Kelsen negam a existncia do direito subjetivo, porm seus argumentos se diferem um Sabemos que as origens da dicotomia entre direito objetivo e direito subjetivo no so do direito romano, embora houvesse no algo que no se confundia com a Lex. [27]

Esta dicotomia construo dos tempos modernos. Neste sentido, Leon Duguit volta-se contra esta bipartio defendendo que somente existe o direito objetivo, negando, portanto, a existncia do direito subjetivo. Para este terico crtico, o indivduo no comportamento dos membros de uma sociedade. Dessa forma, Duguit substitui o conceito de direito subjetivo pelo de Subjetiva".

poder de comando sobre outro indivduo ou sobre membros do grupo social, ou seja, somente o direito objetivo, para ele, poder

Para o autor, esta situao jurdica um fato sancionado pela norma jurdica, hiptese em que se tem a situao jurdica ob Maria Helena Diniz em sua obra de introduo ao direito. [28]

a situao dentro da qual se encontra uma pessoa beneficiada por certa prerrogativa ou obrigada por determinado dever como b

Por estas explanaes podemos notar que as situaes jurdicas so disciplinadas pelo direito objetivo o dado e pro

criando para ningum um poder individual contra todos os integrantes do meio social. Posteriormente teremos a oportunidade de d

com mais clareza algumas situaes subjetivas, sendo de toda importncia estuda-las para podermos entender melhor a pret subjetivo conforme esclarece Miguel Reale, cujos ensinamentos a esse respeito passaremos a transcrever agora: "A Teotia Geral

Duguit, uma vez que a partir do surgimento de sua teoria, a disciplina Teoria Geral do Direito teve de repensar o conceito sob

hodierna, partindo dessas e outras crticas s antigas teses que j examinamos, reelaborou os estudos sobre o direito subjetiv direito subjetivo para, mais acertadamente, ser vista, depois, como o gnero no qual o direito subjetivo representa a espcie". Na tica Kelseniana, o direito subjetivo apenas uma expresso do dever jurdico, como leciona Miguel Reale [30] definio de Caio Mrio. [31]

alguns pontos essenciais. Um deles se refere exatamente ao conceito de situao subjetiva que, a princpio, passou a ser sin

a no prestao corresponde a uma sano segundo a sua teoria pura; ou mesmo uma confuso entre direito e Estado de acor

Este Estado impe aos indivduos uma gama de normas as quais devem ser obedecidas por todos, no se admitindo pre individuais em relao ao Estado. "Se este determina uma dada conduta individual, agir contra o ofensor da norma no pr constrange-lo observncia, sem que o fato de algum reclamar a atitude estatal de imposio se traduza na existncia de uma reconhecida", conforme leciona o mesmo Caio Mrio. [32]

Em outros termos, para Kelsen o direito subjetivo ser, como conceito oposto ao dever jurdico, pois o direito subjeti pressupe o dever subjetivo de outro, parte integrante do direito objetivo ou norma, como bem resume A. L. Machado Neto.

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Entretanto, tais concepes negativistas do direito subjetivo pecam, segundo Caio Mrio, pois "no conseguem os e

juristas abstrair-se da existncia de um aspecto individual do jurdico, que ser o substitutivo do direito subjetivo ou compre exclusivamente". [34]

denominada situao jurdica, j que a existncia da norma em si, ou do direito objetivo s, conduz existncia de

Na nossa opinio, o professor Caio Mrio tem razo ao criticar o objetivismo puro desta teoria, uma vez que torna-se i poder, o qual pela obedincia dos demais sujeitos, torna-se pleno.

imaginar um sistema normativo onde o homem, subordinado a uma regra, no seja considerado como um elemento individual d

5. A Relao Jurdica, seus Elementos e sua Ligao com o Direito Subjetivo

A relao jurdica corresponde s relaes intersubjetivas que acontecem sempre entre dois ou mais sujeitos. Ela exis

homem, por ser um animal social, necessita estar sempre se relacionando com o prximo para a garantia de sua prpria sobrevivn

Neste contexto, o direito exerce um papel fundamental, pois ele quem vai regular estas relaes jurdicas, atuando, des forados a distinguir relao factual de relao jurdica.

como um apaziguador social e como uma forma de controle deste mesmo meio. No entanto, para melhor nos situarmos no tem

As primeiras correspondem a determinadas relaes sobre as quais no incide uma norma jurdica; so, portanto, exemp norma ou que seja dirigida para um determinado fim pretendido por ela.

categoria as relaes que possuem uma finalidade moral, artstica, religiosa etc. Enfim, qualquer relao que no seja regulada

A par destas explicaes fica claro agora conceituarmos a chamada relao jurdica, a qual, nos ensinamentos de Migu

possui dois requisitos necessrios para o seu surgimento. Segundo o eminente professor: "Em primeiro lugar, uma relao intersub que derivem conseqncias obrigatrias no plano da experincia". [35]

seja, um vnculo entre duas ou mais pessoas. Em segundo lugar, que esse vnculo corresponda a uma hiptese normativa, de ta

As relaes jurdicas hoje em dia, no so mais encaradas como um produto de relaes sociais apenas reconhecidas pe condicionem e orientem a constituio das relaes jurdicas. [36]

Atualmente prevalece uma concepo operacional do direito onde o Estado tem a incumbncia de instaurar modelos jurd

Qualquer relao que tenha este adjetivo jurdica possuir quatro elementos tidos como essenciais para a sua forma eles: os sujeitos, o objeto e o que Miguel Reale chama de vnculo de atributividade. Giuseppe Lumia resume de forma sucinta e

essncia destes elementos da seguinte forma: "No mbito das relaes jurdicas so considerados os sujeitos entre os quais a r

instaura, a posio que ocupam na relao e o objeto a propsito do qual a relao se estabelece. Os sujeitos que conco

constituir a relao jurdica so chamados partes, para distingui-los dos terceiros, isto , dos sujeitos estranhos relao, me

dela possam obter, indiretamente, vantagem ou prejuzo. A posio de qualquer das partes no seio da relao jurdica define a consiste, enfim, o seu objeto". [37]

(no sem alguma incerteza terminolgica na doutrina) situao jurdica daquelas. O termo de referencia externa da rela

Os sujeitos da relao jurdica ainda se dividem em ativos e passivos; os primeiros correspondem a aqueles que possue oriundos da relao; os segundos so aqueles sobre os quais recai um dever decorrente da obrigao assumida pela relao. Miguel Reale fala ainda em um outro elemento da relao jurdica, trata-se do chamado vnculo de atributividade que nada exigir do outro algo o objeto da relao. [38]

que a concreo da norma jurdica no mbito do relacionamento. o vnculo mediante o qual uma parte na relao adquire legitimi

Toda essa descrio acerca da relao jurdica e seus elementos serviram para que pudssemos fazer uma anlise mais p

respeito do direito subjetivo. Pela doutrina de Caio Mrio, o direito subjetivo se decompe nesses trs elementos essenciais estu que sujeito aquele a quem a ordem jurdica a faculdade de agir, o destinatrio da norma jurdica, que corresponde ao homem;

agora, o sujeito, o objeto e a relao jurdica. Por cada um desses elementos entende-se, segundo os ensinamentos do professor C

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bem jurdico pretendido pelo sujeito da relao; e relao jurdica o meio pelo qual o direito subjetivo realiza-se, o vnculo qu submisso do objeto ao sujeito. [39]

Portanto, inseparveis so os conceitos de direito subjetivo, relao jurdica, sujeitos e objeto. Por estas concluses ous

dizer que sem estes elementos no h que se falar em direito subjetivo, uma vez que estes elementos, conforme j men existncia do direito subjetivo como uma interao destes elementos sempre. [40] 5.1 A Subjetividade e a Capacidade de ter direitos

anteriormente, so componentes do direito subjetivo. O prprio professor Caio Mrio compartilha com nossa opinio quando d

Dissemos anteriormente que o sujeito corresponde a um dos elementos essenciais do direito subjetivo e o conceituam

sendo o destinatrio da norma jurdica, o ser que atravs de uma garantia da ordem jurdica possui a faculdade de agir; em outro tona quando realizamos o estudo dos sujeitos, este questionamento : quem pode ser sujeito de direitos? Para responder essa pergunta, vamos certamente esbarrar nos conceitos de pessoa, subjetividade que a mesma personalidade e capacidade. A palavra pessoa designa o sujeito em si, o homem, tendo sua origem no cristianismo, que, como nos mostra Trcio

so os entes que atravs da relao jurdica buscam a obteno de determinados. Todavia, um questionamento acerca deste conce

"aponta para a dignidade do homem insusceptvel de ser mero objeto. A personificao do homem foi uma resposta crist dis

Antigidade, entre cidados e escravos. Com a expresso pessoa obteve-se a extenso moral do carter do ser humano a

homens, considerados iguais perante Deus". [41] A palavra "pessoa" tem origem tambm no teatro antigo, onde um nico indivduo dizeres de Trcio Sampaio "o que chamamos de pessoa nada mais do que feixe de papis institucionalizados. Quando esses comunicam, isto , o pai simultaneamente o trabalhador em seu emprego, o pagador de impostos, o scio de um clube, numa
[42]

s mscara a persona desenvolvia vrios papis na pea, semelhante ao que acontece conosco na nossa vida em socied

agente capaz para exercer vrios papis e as atividades correspondentes (polticas, sociais, econmicas etc.), temos uma pess

Existe tambm uma outra espcie de pessoa, a pessoa jurdica, que constitui, pelos ensinamentos de Trcio Sampaio, desses papis isolados dos demais papis sociais e integrados pelo estatuto num sistema orgnico, com regras jurdicas prprias.

Giuseppe Lumia por sua vez define assim a pessoa jurdica: "As pessoas jurdicas so constitudas por um conjunto de

fsicas ou por um conjunto de bens, aos quais confere unidade o fato de serem organizados em vista do atingimento de um objet garantidos e de obrigaes juridicamente sancionadas". [44]

o ordenamento jurdico considera da mesma maneira que as pessoas fsicas, como sujeitos de direito, titulares de poderes jurid

Ambos os tipos de pessoa podem ser considerados sujeitos de direitos e no apenas a pessoa fsica, o homem, vez que e pessoa jurdica porque possuem, igualmente, direitos e deveres.

unitria produto da influncia da definio de pessoa pela doutrina crist comentada em linhas anteriores. Tanto a pessoa fsic

Mas o nosso conceito de sujeito de direito ainda no est completo, resta-nos falar a respeito da subjetividade e da capacid

Subjetividade e capacidade so conceitos interligados um ao outro, poderamos dizer que a segunda constitui um ele

primeira, contudo, este elemento no essencial da personalidade pois, como veremos mais adiante, pode existir sujeitos do

personalidade mas carentes de capacidade. A subjetividade manifestada na capacidade jurdica, ou seja, como define L como podemos perceber, a capacidade possui um duplo sentido; ora significa capacidade no sentido de ao que corresponde para agir, e ora significa a capacidade no sentido jurdico que aquela a qual corresponde aptido do sujeito ser detentor de

capacidade de serem titulares de poderes e deveres jurdicos. [45] Sem querer, acabamos de dar uma idia do que seja capacidade

obrigaes. No mais, h a possibilidade de um sujeito ser titular de direitos e, ao mesmo tempo, no ter a capacidade plena de exe direitos, porm, seu exerccio fica dependente da capacidade de outro sujeito para se realizar a sua concretizao.

mesmos, conforme alertamos anteriormente. So os casos dos surdos-mudos, loucos e menores, a eles no se nega a exis

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Tendo a definio de capacidade em mos, poderemos agora conceituar com mais facilidade a subjetividade. Subjetiv personalidade a resultante desses poderes; pessoa o ente a que a ordem jurdica outorga esses poderes". [46]

personalidade, nada mais do que a resultante de poderes exprimidos pela capacidade. "Capacidade exprime poderes ou fa

A par destas explicaes, temos agora condies de responder quela indagao feita nas primeiras linhas deste item. S ou seja, so detentores de direitos e deveres. Todos esses conceitos so dependentes um do outro. Exemplificando com maior simplicidade, um determinado ser capacidade falta ao sujeito, mas isso no significa que no possa ser sujeito de direitos); tem capacidade porque pessoa; e, pessoa porque tem direitos e obrigaes. 5.2 A Relao do Direito Subjetivo com as Situaes Jurdicas Subjetivas

de direitos aqueles que, embora por vezes no possuam aptido para exercer seus direitos pessoalmente, possuem personalidad

direitos porque tem personalidade jurdica; onde tem personalidade jurdica tem-se a capacidade (lembre-se sempre que muitas v

A situao jurdica subjetiva de um sujeito dentro de uma relao jurdica corresponde ao papel assumido por cada um deles

de Miguel Reale, ocorre a situao jurdica subjetiva "toda vez que o modo de ser, de pretender ou de agir de uma pessoa corresp

tipo de atividade ou pretenso abstratamente configurado numa ou mais regras de direito". [47] Atravs das situaes jurdicas

estabelece uma relao; por exemplo, se um determinado sujeito "A" realiza um contrato de compra e venda com o sujeito "B", opero

relao jurdica, onde a situao jurdica de "A" que adquiriu um bem de "B" a de credor se este pagou o preo acertado entre conceito de situao subjetiva: "Dado que o poder de um corresponde o dever do outro, a relao jurdicas surge como

situao jurdica de "B" a de devedor at omomento de entrega do bem em questo. Pelas explicaes de Lumia, iremos observa

duas situaes jurdicas de sentidos opostos e de igual contedo. Todavia, muito freqente ocorrer que da mesma rela ativas (credor); pretenso de um corresponde obrigao do outro, ou ao poder de um corresponde sujeio do outro. Se quisermos compreender melhor as situaes jurdicas subjetivas devemos ter em mente os conceitos de normas de normas de competncia, as quais vo definir dois modelos de relao jurdicas surgidas a partir de cada conceito deste.

poderes e deveres recprocos nos sujeitos entre os quais ela se estabelece". [48] Ou seja, h situaes jurdicas passivas (d

Primeiramente, diz-se que normas de conduta so atribuies a um sujeito para a realizao do interesse de outro; para

cujo interesse deve ser resguardado dizemos que ele tem a pretenso em relao ao outro sujeito que tem uma obrigao. Por e

sujeito "A" tem a obrigao de abster-se de turbar a posse de "B", neste caso existe uma norma direcionada diretamente ao suje faculdade.

qual agindo dessa forma, realizar o interesse de "B". Quando, porm, ausente a pretenso de um sujeito, surgir para o o

Entretanto, quando uma norma editada no para regular comportamentos, mas outras situaes jurdicas, estamos dian situao jurdica originada por normas de competncia. Neste, caso no se fala mais em pretenso e obrigao, as duas situae

passam a ser de poder e sujeio; por exemplo, quando um sujeito dita as normas de uma relao jurdica sobre outro sujeito. O

citado por Miguel Reale quanto ao ptrio poder bastante ilustrativo e esclarece muito este conceito: "O ptrio poder no u

subjetivo sobre os filhos menores. Estes sujeitam-se ao poder paterno ou materno nos limites e de conformidade com um q

direitos e deveres estabelecido no Cdigo Civil; no no interesse dos pais, mas sim em benefcio da prole e da sociedade. S

falar em sujeio dos filhos aos pais enquanto estes se subordinam ao quadro normativo, em razo do qual o ptrio poder atrib pretenso exigvel". [49] Todavia, quando este poder no gera uma sujeio ao outro sujeito surge a situao da imunidade. Essas situaes jurdicas elementares fazem surgir vrias figuras jurdicas complexas, entre elas o direito subjetivo Giuseppe Lumia. Segundo o autor: "O direito subjetivo apresenta-se como um conjunto unitrio (e unificador) de situa elementares: isso indica um conjunto de faculdades, pretenses, poderes e imunidades que se encontram em um estado de constante ligao, e que so inerentes a um determinado sujeito em relao a um determinado objeto". [50]

outro lado, ao poder dos pais no corresponde uma prestao por parte dos filhos, nem aqueles possuem, em relao a e

Para as demais situaes jurdicas subjetivas como a obrigao, a sujeio, a ausncia de poder e a ausncia de p pensamos serem correspondentes ao chamado dever subjetivo.

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Portanto, a relao do direito subjetivo com a situao jurdica subjetiva est evidente, pois a existncia do prim prestao, unida exigibilidade de uma prestao ou de um ato de outrem". [51]

condicionada segunda quando a mesma, segundo Miguel Reale "implica a possibilidade de uma pretenso, unida exigibilidad

6. Consideraes Finais

O direito subjetivo apresenta-se como um produto das relaes intersubjetivas e das situaes jurdicas subjetivas. As tant

que tentaram explicar sua natureza contriburam de uma certa forma para se chegar concluso acerca do atual conceito do dire

como sobre a sua natureza jurdica. O direito subjetivo tambm no pode ser considerado como um instituto distinto do direito

atribuindo a este ltimo a nica existncia decorrente do mundo jurdico como defende Hans Kelsen; tambm no pode ser co exigibilidade de prestao.

apenas como uma situao jurdica, vez que ele possui ntima ligao com o direito objetivo, pois o direito subjetivo est condiciona

Pretenso e exigibilidade de prestao fazem parte deste instituto do direito, o direito subjetivo, que sem elas - as situae

subjetivas - no se concretizam, o que implica dizer que o direito subjetivo no se consubstanciar no mbito de determinada rela sua existncia, vez que, como ficou claro em nossa pesquisa, no existe direito se no houver sujeito, nem direito se houver um almejado (o objeto) como tambm um meio para a consecuo desta finalidade (a relao jurdica).

intersubjetiva. Sujeito, objeto e relao jurdica fazem parte deste que chamamos direito subjetivo constituindo em elementos ess

Em ltima anlise, so capazes aqueles que tm o poder de exerce-los, todavia, todo ser que detm a chamada pers

jurdica est apto a possuir tais direito e reivindic-los, mesmo que seja atravs de outrem detentor de capacidade. Pessoas jurdic

como as pessoas naturais, tambm tm personalidade porque da mesma forma que estas, so detentoras de direitos e deve pessoas.

perseguem um objetivo da mesma maneira que as ditas pessoas naturais sendo tambm reconhecidas pelo ordenamento jurd

Por fim, esperamos que este pequeno ensaio tenha servido para uma anlise mais aprofundada de um tema que prim

parece simples de se estudar, mas que traz consigo uma complexidade mpar, principalmente quando nos perguntamos o que um

que significa t-lo e que pode t-lo? Acreditamos que diante desta humilde pesquisa conseguimos responder todas essas indagae da cincia jurdica.

maneira clara e aprofundada deste tema, que, na nossa opinio, todo jurista deve ter conhecimento, pois se constitui em uma ped

7. Notas Bibliogrficas
1

MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: Parte Geral. 36 ed So Paulo: Saraiva, 1999. v. I. P. 04.

VILA NOVA, Felipe dOliveira. A Lei de Arbitragem no Ordenamento Jurdico Brasileiro: Um Avano na Prestao Juri

Caruaru: ASCES/FADICA (Dissertao de Bacharelado), 2003. P. 36.

3

NUNES, Luiz Antnio Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1999. P. 111. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v. I. P. 12. DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 15 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 246. DINIZ, Maria Helena. Op. Cit. P. 246. DINIZ, Maria Helena. Op. Cit. P. 245. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v. I. P. 30. LUMIA, Giuseppe. Elementos de Teoria e Ideologia do Direito. Trad. Denise Augustinetti. So Paulo: Martins Fontes,

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112-113.
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LUMIA. Giuseppe. Op. Cit. Pp. 112-113. NUNES, Luiz Antnio Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 1999. P. 114.

11

12

FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: Tcnica, Deciso e Dominao. 4 ed. So Pa

2003. P. 161.
13

FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Op. Cit. P. 161. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Op. Cit. P. 147. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Op. Cit. P. 147. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Op. Cit. P. 148. DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 15 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 247. DINIZ, Maria Helena. Op. Cit. P. 247. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v. I. P. 22. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: Parte Geral. 36 ed So Paulo: Saraiva, 1999. v. I. P. 06. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v. I. P. 22. DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 15 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 247. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v. I. P. 23. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 255. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v. I. P. 23. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 255.

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24

25

26

27

FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: Tcnica, Deciso e Dominao. 4 ed. So Pa

2003. P. 145.
28

DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 15 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 248. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 257. REALE, Miguel. Op. Cit. P. 256. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v. I. P. 20. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 20.

29

30

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32

33

MACHADO NETO, Antnio Luis. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 1975. P. 158. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v. I. P. 20. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 216.

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36

REALE, Miguel. Op. Cit. Pp. 214-215.

37

LUMIA, Giuseppe. Elementos de Teoria e Ideologia do Direito. Trad. Denise Augustinetti. So Paulo: Martins Fontes, 200 REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 219. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Instituies de Direito Civil. 19 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1999. v. I. Pp. 24-28. PEREIRA, Caio Mrio da Silva. Op. Cit. P. 25.

38

39

40

41

FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito: Tcnica, Deciso e Dominao. 4 ed. So Pa

2003. P. 155.
42

FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Op. Cit. P. 156. FERRAZ JNIOR, Trcio Sampaio. Op. Cit. P. 156.

43

44

LUMIA, Giuseppe. Elementos de Teoria e Ideologia do Direito. Trad. Denise Augustinetti. So Paulo: Martins Fontes, 200 LUMIA, Giuseppe. Op. Cit. P. 101. MONTEIRO, Washington de Barros. Curso de Direito Civil: Parte Geral. 36 ed So Paulo: Saraiva, 1999. v. I. P. 59. REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 259.

45

46

47

48

LUMIA, Giuseppe. Elementos de Teoria e Ideologia do Direito. Trad. Denise Augustinetti. So Paulo: Martins Fontes, 200 REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 261.

49

50

LUMIA, Giuseppe. Elementos de Teoria e Ideologia do Direito. Trad. Denise Augustinetti. So Paulo: Martins Fontes, 200 REALE, Miguel. Lies Preliminares de Direito. 27 ed. So Paulo: Saraiva, 2003. P. 259.

51

Autor
Felipe dOliveira Vila Nova (http://jus.com.br/revista/autor/felipe-doliveira-vila-nova) Advogado; Ps-Graduando em Processo Civil, Constitucional e Tributrio pela ASCES e ex-monitor da cadeira de Processo Civil III ASCES

Informaes sobre o texto

Como citar este texto (NBR 6023:2002 ABNT):

NOVA, Felipe dOliveira Vila. Consideraes gerais acerca do direito subjetivo. Jus Navigandi, Teresina, ano 9 (/revista/edicoes/2004), n. 513 /edicoes/2004/12/2), 2 (/revista/edicoes/2004/12/2) dez. (/revista/edicoes/2004/12) 2004 (/revista/edicoes/2004) . Disponvel em: <http://jus.com.b /texto/6004>. Acesso em: 9 jul. 2012.

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