CAPITULO I MARCO REFERENCIAL 1.

1 PLANTEMIENTO DEL PROBLEMA:

La Ley que regula la Unin de Hecho esta publicada en el R. O . No. 399 del 29 de Diciembre de 1982, la misma que de cierta manera se propone regular la proteccin de los menores, y, ms an las relaciones econmicas de sus integrantes. Si esta Ley se encontrara completamente estructurada, los vacos legales cubiertos y las solemnidades cumplidas llenara las aspiraciones de los padres, hijos, es decir de sus integrantes, pero en realidad esta figura esta llena de vacos, y, es muy genrica, pues si bien hace veinte aos se emiti esta ley, debe ser inminentemente reformada y actualizada, porque la sociedad requiere que sus leyes evolucionen de acuerdo a la manera que evoluciona la misma sociedad, ya que los requerimientos de hace veinte aos no son los mismos de hoy.

La Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador del ao 1998 y reforma en su seccin tercera De la Familia en su Art. 38 habla acerca de la Unin de Hecho en el que dice: La unin estable y monogmica de un hombre y una mujer, libres de vnculo matrimonial con otra persona, que formen un hogar de hecho, por el lapso y las condiciones y circunstancias que seale la ley, generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio, inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad y a la sociedad conyugal.

En este concepto tan genrico se logra descubrir vacos legales que no regulan las relaciones producidas por la unin de hecho, si bien es cierto el legislador

manifiesta que quien forme un hogar de hecho, este generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio, es decir que el legislador ya no discrimina a la unin de hecho, sino que le pone al mismo nivel de las familias constituidas por matrimonio, al igual sucede con los bines materiales adquiridos dentro de la unin de hecho, de esta manera generando un sinnmero de consecuencias jurdicas.

Una de las consecuencias jurdicas que genera la unin de hecho es en la sociedad de bienes, pues el Art. 1 de la Ley que Regula las Uniones de Hecho aunque de una manera limitada habla de una sociedad de bienes y estipula lo siguiente: la unin de hecho estable y monogmica de ms de dos aos entre un hombre y una mujer libres de vnculo matrimonial con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente, da origen a una sociedad de bienes, fortaleciendo a lo mencionado en el artculo anterior, el Art. 8 de la Ley que Regula las Uniones de Hecho, en la parte pertinente manifiesta que la administracin extraordinaria de sus bienes, la liquidacin de la sociedad y la participacin de gananciales, se rige por lo que el Cdigo Civil en cuanto se dispone para la sociedad conyugal, segn estos artculos todo lo que se adquiera despus de los dos aos de formacin de la unin de hecho ser

considerado sociedad de bienes, y se regir a lo que establezca el Cdigo civil y al Cdigo de Procedimientito Civil, como ley supletoria. Que pasa entonces con los bienes adquiridos por los convivientes antes de los dos aos que se estipula en la ley para que se establezca legalmente la unin de hecho y la sociedad de

bienes, quedaran sin ninguna regulacin, lo que dara lugar a que se cometan injusticias en cuanto a la distribucin de los bienes adquiridos en unin.

Otra de las consecuencias jurdicas que origina la constitucin de una unin de hecho es la filiacin, el Art. 253 numeral 4to del Cdigo Civil dice la paternidad puede ser judicialmente declarada en los siguientes caso:..4.- En el caso en el que el presunto padre y la madre, haya vivido en estado de concubinato notorio durante el periodo legal de la concepcin. As los hijos nacidos de relaciones de unin de hecho, pueden establecer su filiacin. Pero que pasa si an no est constituido la unin de hecho de que manera se podra aplicar la presuncin de paternidad, entonces cul sera la situacin de los hijos concebidos antes del tiempo en que se constituya la unin, si sabemos que un hijo se gesta en nueve meses y la unin de hecho es legal a los dos aos; a que rgimen se sujetara, si aplicamos las normas del Cdigo Civil en cuanto al matrimonio, habra una incongruencia legal.

Estos son uno de los principales vacos legales existentes en la ley que regula la Unin Hecho, por tal motivo mi propuesta al presente trabajo de investigacin, es disear una estrategia legal para de esta manera salvaguardar los intereses de los

convivientes, de los hijos que se conciban dentro de la unin de Hecho antes y despus de los dos aos, de igual manera de los bienes que se adquieran antes y despus del tiempo legal sealado por la ley.

1.2 FORMULACIN DEL PROBLEMA.

Cmo incide legalmente los vacos legales de la Unin de Hecho en la legislacin civil ecuatoriana en los hijos y bienes, en los juzgados civiles de la ciudad de Riobamba, durante el periodo 2004-2005?

OBJETIVOS 1.2.1 OBJETIVO GENERAL:

Demostrar la incidencia legal de los vacos de la Unin de Hecho en la legislacin civil ecuatoriana en los hijos y bienes, en los juzgados civiles de la ciudad de Riobamba.

1.2.2 OBJETIVOS ESPECIFICOS:

Identificar los vacos legales de la Unin de hecho en la legislacin civil ecuatoriana. Explicar en forma cientfica y legal los vacos existentes en la unin de hecho de la legislacin Civil ecuatoriana. Disear una estrategia para garantizar una proteccin y seguridad legal de los hijos y bienes frente la los vacos legales en la unin de hecho, mediante la realizacin de un trptico para difundir informacin.

1.3 JUSTIFIACIN E IMPORTANCIA DEL PROBLEMA:

La sociedad del siglo XXI, la integracin social, y an ms la familia se encuentra afectada por una de las crisis ms profundas, consecuencia de la radical transformacin que ha sufrido en las ltimas dcadas, ya que cada vez hay menos matrimonio, y cada vez el matrimonio parece tener menos sentido. La resistencia al

matrimonio civil y al matrimonio eclesistico, trae como consecuencia la creacin de una institucin de derecho llamada Unin de Hecho, la misma que por la poca importancia que se le da de parte de quienes tiene la obligacin legal y moral de orientar a la sociedad, trae hogar. La Unin de Hecho presenta importantes vacos de ley, como: quien certifica el inicio de la Unin de Hecho para efectos de la disolucin de la misma; cul es el tiempo en que vuelve ha ser legal la Unin de Hecho, luego de la disolucin de la misma, en el caso de que los mismos convivientes vuelvan a unirse; cmo se les debe determinar a quienes integran una Unin de Hecho; en cunto a la filiacin, los hijos concebidos antes de los dos aos, ante quien se legaliza la Unin de Hecho, y, si son sujetos de derecho; los bienes adquiridos antes de los dos aos a que rgimen se sujetan; y si despus de la disolucin de la Unin de hecho procede o no el juicio de inventario, segn mi criterio estos son los ms importantes. como consecuencias hogares mal formados, hijos descarriados, familias traumadas por el fracaso de un primer intento de hacer un

Es substancial resaltar los vacos legales existentes en esta figura jurdica, porque, si bien es cierto, existe una Ley que Regula las Uniones de Hecho, pero esta no satisface los requerimientos de los miembros involucrados, y, al no satisfacer estos requerimientos, estara hablando de una ley obsoleta, antigua, y caduca.

Por lo tanto considero de vital importancia

realizar una estrategia legal, que

responda a las exigencias de la convivencia social, mediante la elaboracin de un trptico para dar a conocer a las parejas que viven en unin hecho y a la sociedad en general, sobre los vacos legales existentes en esta ley, y, las alternativas jurdicas para mejorar la situacin de los hijos concebidos antes de los dos aos, as tambin

como de los bines adquiridos antes de los dos aos de hacerse constituido legalmente la unin de hecho, y , en todo cuanto aconteciere en el futuro de su integrantes.

CAPITULO II MARCO TERICO. 2.1 ANTECEDENTES DE LA INVESTIGACIN.

Luego de haber realizado una investigacin de campo y bibliogrfica, conocemos que no existen trabajos de investigacin referentes al tema, de all su originalidad y la pertinencia del tema.

2.2 FUNDAMENTO TERICO

2.2.1 LA UNION DE HECHO COMO ANTECEDENTE DEL MATRIMONIO.

2.2.1.1 CONCEPTO ETIMOLGICO DE LA PALABRA FAMILIA. La palabra familia deriva del osco famulus que significa sirviente; que deriva de famel, esclavo. En el latn clsico, dicha voz pasa a ser Famulus, significa sirviente. Es decir que el sirviente no solo recibe un sueldo por su trabajo, sino que vive bajo la dependencia de su seor amo, en cuanto a habitacin, vestido y alimento. Por tanto la palabra familia equivale a parentesco e incluye no solo a los parientes sino tambin a los sirvientes de la casa del amo. Cabe sealar tambin dos significados de familia, vocablo ste que nuestro idioma conserva ntegramente de latn: 1.- como linaje o sangre, el conjunto de ascendientes, descendientes y colaterales con un tronco comn y los cnyuges de los parientes casados. 2.- Con predominio de lo afectivo o de lo hogareo, familia es la inmediata parentela de uno, por lo general, el cnyuge, los padres, hijos y hermanos solteros. A lo largo de los siglos las agrupaciones primitivas, clanes, hordas o tribus, e incluso el estado han teniendo como base inicial a la familia, dando nacimiento a la institucin de mayor relevancia para su subsistencia de ah que se le considere a la familia como la clula fundamental de toda sociedad, por lo que podemos simplificar que el hombre sin familia, acaba por extinguirse. En la actualidad la familia juega un papel importante en el desarrollo econmico, social, poltico de un estado, y contribuye en la formacin de nuevas generaciones, ya que es un lugar irreemplazable para el desarrollo de la afectividad del nio, y del adolescente.

La familia es la primera escuela de valores humanos, ticos, y jurdicos, es un centro de aprendizaje multidisciplinario para el fortalecimiento de la personalidad y el trabajo, y, de esta manera contribuir al adelanto de un pas. A la Familia se le va otorgando derechos para protegerla y conservarla, dndole la jerarqua que le corresponde dentro de la organizacin social, para de esta manera responder con los intereses humanos, afectivos, y sociales del individuo. 2.1.1.2 LA IMPORTANCIA DE LA FAMILIA EN EL ECUADOR. Podra decirse con seguridad que la familia es para el hombre algo totalmente necesario y por ende, se asume que es la forma que mejor permite al ser humano desarrollarse en la sociedad, puesto que entrega los valores, el apoyo y el cario bsicos para toda persona. La definicin de familia la encontramos en el diccionario jurdico el mismo que manifiesta: sociedad humana, clula originaria de la paz, el amor, el sacrificio, la abnegacin, la solidaridad y lo sublime que la integran padres e hijos, cnyuges y hermanos, quienes se expresan a travs del afecto, la comunidad de ideales, la obsesin de identificacin plena1 Por tanto la familia constituye un grupo de personas ntimamente unidas por la agente educativo que ejerce una

paternidad, la filiacin o la fraternidad, es un

influencia decisiva en la formacin y desarrollo de la personalidad de sus miembros, por lo mismo es considerada responsable de la transmisin del patrimonio tcnicocultural a las generaciones venideras. La familia en nuestro pas cumple un papel muy importante, en el desarrollo, no solo de los miembros que la conforman, sino de la sociedad misma, como es el aspecto econmico, educativo, social, afectivo, entre otras. El Estado protege a la familia como clula fundamental de la sociedad y le garantiza las condiciones morales, culturales y econmicas que le dirigen a la consecucin de sus fines, atribuyndole derechos y obligaciones para cada uno de sus miembros, por tanto ningn poder humano podr
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DICCIONARIO JURDICO INSTRUCTIVO Y PRACTICO, Dr. Lus A Mendoza, Impresos Nueva Luz, Guayaquil 2000

restringir arbitrariamente sus derechos, para interrumpir el normal desenvolvimiento de la familia. La familia ha sufrido procesos evolutivos a travs de la historia, hasta llegar a la poca actual, en que se encuentra en crisis, por influencia de diversos factores, como son la perdida de los valores ticos, la crisis econmica de nuestro pas que afecta al ncleo familiar, el trabajo de la mujer fuera del hogar, el alcoholismo y drogadiccin dentro de la familia, los divorcios, etc., los que dan origen a la desintegracin del ncleo familiar, y poco a poco las familia va perdiendo sentido en la vida de los seres humanos.

2.2.1.2 LAS RELACIONES DENTRO DEL NCLEO FAMILIAR

2.2.1.3.1

UNIN

DE

HECHO,

(ANTECEDENTES

DE

ESTA

INSTITUCIN DE DERECHO).

Para Engels, en el El Origen de la Familia, manifiesta que El concubinato fue primero que el matrimonio, el simple apareamiento de los sexos, producto del instinto de las especies, originaba el amaamiento y, en muchos casos, el concubinato estable y permanente, y en verdad que atendiendo al orden lgico de las cosas debe aceptarse que en la ms primitiva de las sociedades fue el apareamiento fugaz e imprevisto, primero, luego el amasamiento temporal, ms tarde el verdadero concubinato y por ltimo el contrato matrimonial.2 Para otros autores, el concubinato ha existido al lado del matrimonio legtimo. En un principio el concubinato adquiri mucha importancia y fue impuesto por las condiciones sociales y econmicas de los pueblos. Luego, con la influencia de la Doctrina Cristiana, pas a segundo nivel. Esa unin llamada concubinato fue considerada como pecado toda unin extramatrimonial y a los hijos nacidos en esas circunstancias eran considerados como cosas despreciables. En el concilio de Trento existen penas agresivas para los que vivan amancebados o en barraganera; el concepto
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EL REGIMEN LEGAL DE LOS CONCUBINOS EN COLOMBIA. Dc. Carlos Betancur Jaramillo Pg. 20

de bastarda, tuvo mucha influencia especialmente en las leyes de sucesin de las cosas reales. La Revolucin Francesa, producto del racionalismo y de un sinnmero de fenmenos sociolgicos y econmicos, busc una solucin justa al problema, igualo la familia legtima a la natural, pero esta situacin dur muy poco. La reaccin que produjo la Revolucin volvi las cosas a su estado anterior y como producto de ella naci Cdigo de Napolen, el mismo desconoci las uniones irregulares, los derechos y obligaciones de los padres e hijos naturales guardando silencio sobre ellos. Y de all parti la jurisprudencia. Con ella se trat de salvar ese vaci y poco a poco se fue estructurando una doctrina, en parte ms justa ms humana y ms sujeta a la realidad. En nuestro pas, la unin libre, en la poca precolonial, era conocida, pero el Incanato fue eliminando con fuertes castigos, castigos que llegaban hasta la muerte. En la poca colonial, la iglesia catlica impuso el matrimonio como sacramento indisoluble, y no era posible el concubinato ya que era considerado como falta grave. La evolucin misma de la sociedad, en la que se combina diferentes filosofas, con la primaca de ciertas ideas y el dinamismo de ciertas condiciones sociales, econmicas, culturales, y polticas, a travs de los siglos, han sido determinantes en el tratamiento de la unin libre, por lo menos, ante los ojos de nuestros legisladores, que se vieron en la necesidad de proteger a la Unin de Hecho, y as es como en el R.O N.399 del 29 de Diciembre de 1982, se promulga la ley regula las uniones de hecho la misma que regula positivamente las relaciones econmicas- jurdicas nacidas de la pareja que decide formar una unin de hecho, de esta forma adquiere relevancia jurdica.

2.2.1.3.2

EL MATRIMONIO.

Matrimonio viene de la voz latina, Matrimonium derivado, a su vez, de matri genitivo de mater, madre; y de manus, cargo u oficio de madre. En las pocas primitivas de promiscuidad sexual se escogi este nombre, por cuanto la mujer era la que determinaba el vnculo de parentesco, por la certidumbre de la filiacin; y, por entenderse que para la mujer son las mayores obligaciones del matrimonio, por los hijos y el Hogar.

La definicin de matrimonio lo encontramos en el diccionario jurdico que dice Contrato en que interviene dos personas del sexo opuesto que se imponen obligaciones mutuas. El matrimonio debe ser la cuna de la mejor lealtad, de la reciprocidad, solidaridad y fraternidad entre cnyuges3 El Matrimonio, es considerado como columna bsica de la familia, es la mas intima de la relaciones humanas que esta vinculada con la vida, que se caracteriza por constituir un vnculo habitual con vocacin de permanencia, dirigido, por su propia finalidad, a la convivencia y colaboracin de los cnyuges en un hogar, formando una familia en cuyo seno nacern y se criarn los hijos si los hubiere. El cdigo civil ecuatoriano en su Ttulo Tercero de su Libro Primero De Las Personas en su Art. 81, da un completo de lo que es matrimonio, y reza lo siguiente Matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen, con le fin de vivir juntos, de procrear y auxiliarse mutuamente El matrimonio es una de las instituciones fundamentales del derecho, de la religin y de la vida. El matrimonio en el Art. 81 hace una expresin peculiar, que a diferencia de los dems contratos, debe realizarse necesariamente entre personas de distinto sexo. Queda clara la intencin del legislador de excluir en absoluto la posibilidad de un matrimonio polgamo o polindrico. La unin que el matrimonio produce y la que se refiere el Art. 81, es una unin total: de cuerpos y almas, de sentimientos e intereses, de derechos y obligaciones: una obligacin total y sin limitaciones que fundamenta la unidad del matrimonio mismo. El matrimonio es un acto jurdico, que debe observase requisitos exigidos por la ley, de lo contrario llevaran a su nulidad, tales requisito son: la intervencin de la autoridad competente; la comparecencia de los contrayentes ante la autoridad sea personalmente o por medio de un apoderado con poder especial otorgado ante Notario Publico, Jefe Poltico o Juez Civil; comparecer tambin el representante o representantes, padres o
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curadores que deban

dar la autorizacin si l, ella o los dos contrayentes fueren

menores de edad. Pueden constar el consentimiento en un documento escrito; la constancia de no existir en los contrayentes impedimentos dirimentes; la expresin del libre y voluntario consentimiento de los contrayentes; la presencia de dos testigos hbiles, es decir toda persona mayor de edad con excepcin de los dementes, ciegos, sordos, y mudos, notoriamente vagos, mendigos, rufianes, meretrices, los condenados por delitos que hayan merecido mas de cuatro aos de prisin y los que no entienden el castellano o le quicha en su caso; el otorgamiento del acta y su suscripcin. El matrimonio al ser un acto jurdico produce consecuencias jurdicas de carcter personal que son verdaderas obligaciones y derechos relativos a los cnyuges como son: la cohabitacin, la fidelidad, el socorro, y la ayuda mutua; y carcter patrimonial que son relativos al rgimen de los bienes durante el matrimonio (sociedad conyugal).

2.2.1.3.2.1

LA HISTORIA DEL MATRIMONIO EN EL ECUADOR.

Histricamente el matrimonio tiene por origen un contrato: el consentimiento familiar o consensual de la pareja humana; un acuerdo de voluntades o de los deseos de ambos cnyuges. Las acciones recientes para reformar las leyes matrimoniales han tenido en cuenta que el significado social y legal del matrimonio vara de sociedad a sociedad y que sta ha evolucionado con el transcurso del tiempo. Don Andrs Bello, un erudito de la disciplina jurdica y un conocedor de la doctrina de los tratadistas franceses, elabora el Cdigo Chileno que fue adoptado por el Ecuador y varios otros pases americanos. As el Art.100 del Cdigo Civil Ecuatoriano en la edicin inmediata anterior a las reformas liberales, o sea en la edicin de 1889 deca as: Toca a la autoridad eclesistica decidir sobre la validez del matrimonio que se trata de contraer o se ha contrado. La ley civil reconoce como impedimento para el matrimonio los que han sido declarados tales por la Iglesia catlica y toca a la autoridad eclesistica decidir sobre la existencia y conocer dispensa de ellos.

En 1902 se impuso una ley de Matrimonio Civil, que entra en vigencia el 1 de Enero de 1903, la misma que hace graves injurias a los derechos de la iglesia, esta ley abre la puerta al divorcio. Se concede el divorcio nicamente por el adulterio de la mujer, y los divorciados no podran volverse a casar sino a los diez aos, en los aos 1904,1910, 1912, se suprime el plazo de espera, y se introdujo el divorcio por mutuo consentimiento. Desde 1935 el divorcio por muto consentimiento se podra realizarse mediante un trmite sumarsimo, se podra practicar ante el jefe o teniente poltico. En 1940 se inicia una reaccin a favor del robustecimiento de la familia. En ese ao se suprimi el trmite sumarsimo para el divorcio por mutuo consentimiento, en cambio se estableci otro trmite sumario, que por lo menos garantiza que quede regulada la situacin en que han de quedar los hijos de los divorciados. En 1958 se estableci el divorcio semi pleno, con el nombre de separacin conyugal judicialmente autorizada; se retocaron un poco las causales de divorcio, aunque sin suprimir ninguna y se corrigieron algunos defectos formales y contradicciones de la ley. En 1961 se dict una ley que entr en vigencia en 1962 (R.O. 78de 9 II 1962), por lo cual se regula el sistema de citacin del cnyuge cuyo domicilio se desconoce, para evitar fraudes en el juicio de divorcio; se permite intentar la accin de nulidad de la sentencia de divorcio hasta dentro de un ao de pronunciado y ejecutoriado; pero, por desgracia, en un articulo muy mal redactado, confuso y ambiguo, se desvirta el verdadero sentido de la separacin conyugal Modificando as tcitamente el Art. 128. En Junio de 1967 se introdujo una nueva carta de divorcio, la separacin de ms de 10 aos, que puede ser alegada an por el culpable. Pronto se rebaj este plazo a solo 4 aos. Aunque la ley 256 permite a cualquiera de los cnyuges pedir la terminacin y la liquidacin de la sociedad conyugal, se quiso poner en duda que pudieran hacer esa peticin los dos conjuntamente, y para evitar cualquiera dificultad, el legislador declar, judicialmente autoriza. Esta misma reforma prohbe a los divorciados contraer nuevo matrimonio antes de un ao.

mediante la ley 73, que ambos pueden solicitar de consuno la terminacin y la liquidacin de la sociedad conyugal.

La constitucin de 1978, hace referencia la necesidad de la regulacin al hecho social de la unin libre en nuestro pas prescribi que la unin marital monogmica y estable, sin matrimonio, debera producir efectos patrimoniales similares al vnculo matrimonial El 29 de Diciembre de1982, mediante el RO N 399 promulga la ley que regula las uniones de hecho la misma que jurdicas En la actual constitucin que rige desde el ao de 1998, en su seccin tercera, de la familia, en el Art.38 menciona a la unin de hecho como La unin estable y monogmica de un hombre y una mujer, libres de vnculo matrimonial con otra persona que formen un hogar de hecho, por el lapso y bajo las condiciones y circunstancias que seale la ley, genera los mismos derechos y obligaciones que tiene las familias constituidas mediante matrimonio, inclusive en los relativo a la presuncin legal de paternidad, y a la sociedad conyugal. La comisin de legislacin y codificacin del H. Congreso Nacional mediante Oficio N 0110-CLC-CN-05 expide la nueva codificacin al cdigo civil 2005-010, en esta nueva codificacin se incorpora la Ley que regula las Uniones de Hecho, pasa a formar parte del Cdigo Civil como Titulo VI del Libro I. regula positivamente las relaciones econmicas-

2.2.1.3.2.2

TIPOS DE MATRIMONIO EN EL ECUADOR

En nuestro pas se reconocen desde la creacin del primer cdigo civil dos tipos de matrimonio, que son: el matrimonio civil y el matrimonio eclesistico o religioso, con respecto al matrimonio civil, le atae al Estado la regulacin de los efectos civiles del matrimonio, y dictar las normas conforme al Derecho Natural que han de regular el vnculo de los no catlicos; con respecto al matrimonio religioso, la Iglesia, legisla y

resuelve todo lo concerniente al sacramento del matrimonio, y por consiguiente los requisitos, forma, valor, etc., del vnculo matrimonial de sus fieles. En el Cdigo Civil no existe prohibicin legal de celebrar cualquier ceremonia religiosa antes del matrimonio civil, pero la Ley de Registro Civil en la actualidad prohbe el matrimonio religioso antes del civil. No debera hacerlo pues considero que no se respeta el Modus Vivendi y atenta contra la libertad religiosa que es uno de los principios que garantiza la Constitucin, adems el Modus Vivendi celebrado por la Santa Sede en 1937 garantiza a la iglesia la libertad de su propia competencia y evidentemente no hay esa libertad para celebrar un sacramento se debe contar con cualquier autoridad civil. Lo ms beneficioso sera que el Estado reconociera la liberad que tiene cada ciudadano de contraer matrimonio de acuerdo a su religin y que asigna a este matrimonio iguales efectos civiles, como tambin al matrimonio puramente civil de los que, por no tener religin quisieren celebrarlo. Con respeto a otros pases que comparten el mismo Cdigo Civil, Colombia mantiene la primaca del matrimonio catlico, aunque existe tambin el matrimonio civil para los no catlicos; Chile, permite el matrimonio religioso pero con la obligacin de celebrar antes de ocho das el civil, y si no se cumple esta obligacin sanciona con multas, en esta forma se estimula el cumplimiento de la ley sin restringir excesivamente la libertad.

2.2.1.3.2.3

LA DECADENCIA DEL MATRIMONIO EN LA SOCIEDAD

ECUATORIANA. La familia conlleva una serie de cambios que no son sino consecuencia de una transformacin de la unidad funcional de la sociedad que ha ocurrido durante los ltimos aos. Los factores sociales, econmicos y culturales, demuestran que la transformacin del mbito jurdico familiar no es sino consecuencia de que las estructuras sociales surge, se conforman y se transforman en una metamorfosis que parte del mismo grupo familiar.

La ciencia y la tecnologa inciden en las transformaciones de la familia, la realidad social nos presenta aspectos nuevos como consecuencia de sus procesos evolutivos. Un ejemplo de ellos es ahora la marcada diferencia que se hace entre las funciones reproductivas y funciones sexuales, a travs del control cientfico de la natalidad. La educacin de los hijos es ms completa y conciente, an cuando los avances del desarrollo industrial, tecnolgico, laboral y econmico, haya trado consigo el urbanismo, que obliga a los cnyuges a permanecer gran parte de su tiempo fuera del hogar, as, dificultando la vida comunitaria del hogar y los momentos de coparticipacin familiar que dificultan la formacin de sus miembros.

La familia, en general la ecuatoriana, y, en especial la riobambea, vive tiempos difciles, lo que evidentemente nos lleva a pensar que la sociedad est en crisis. El matrimonio es la unin de dos almas, que deja de serlo por esos sucesos supervenientes de la vida, que pueden ser por causa de uno de los cnyuges o por causa de ambos. La idiosincrasia ecuatoriana erradamente ha conceptualizado al matrimonio como un ttulo de propiedad de los cnyuges entre si, es decir, que uno tenga derechos de propiedad sobre el otro, y por el hecho de haber firmado un papel estn obligados a mantenerse uno junto al otro, si un principio hubo una buena relacin, esta premisa hace que las relaciones sigan deteriorndose hasta llegar al punto que viven junto solo porque les une un papel. Las estadsticas en los Registros Civiles, nos permiten observar, los pocos matrimonios que se dan diariamente, en razn del aumento poblacional, ya que la mayor parte de los ciudadanos ecuatorianos y en especial de la regin costa, optan por unirse libremente; al igual las estadsticas en los juzgados civiles, reflejan la enorme cantidad de demandas de divorcio propuestas entre los cnyuges, nos da a pensar que el divorcio es un atenuante a la rgida estructura del matrimonio, esto constituye un hecho que debe llamar a la reflexin de las autoridades e instancias de poder, constituye la piedra angular de la sociedad. El Dr. Jos Garca Falcon al analizar el divorcio, trae a colacin al jurista Lus Jimnez de Azua, que considero que tiene importancia para el estudio de este tema, el mismo ya que la familia

que manifiesta: Acaso llegue un da en que el matrimonio puede ser reemplazado por uniones libres reguladas tan solo por la conciencia individual de la pareja.4 Concentrndonos en el estudio de la unin de hecho al respecto dice: Da llegar en que se proclame la libertad de amar, esta frase es suficientemente expresin, pero sin confundir o tratar de confundir entre el amor libre y el libertinaje sexual. Aade Aspiro a las uniones libres que no solo se compatibilizan con la monogamia y la perpetuidad sino que hallan en ellas su frmula mas noble. Debemos propender en la vida muy pocos amores, uno solo si es posible, pero intensamente sentido y libremente practicado, termina diciendo: En suma; mi frmula es esta: libertad de amar para todo ser humano y matrimonio religioso para los fieles de la Iglesia que deseen contraerlo 5 En resumen, la familia se encuentra atravesando por una de las crisis ms profundas, resultado de la transformacin que ha sufrido en las ltimas dcadas, ya que cada vez hay menos matrimonio, y cada vez el matrimonio parece tener menos sentido, la sociedad necesita en la actualidad y sobre todo en las relaciones conyugales mayor afectividad, y esto lo estn perdiendo por la falta de comunicacin, comprensin, respeto, etc. ; es as que la figura del matrimonio ha perdido su plena fuerza quedndose rezagado al desarrollo acelerado de la humanidad.

2.2.2

2.2.3
4

GENERALIDADES DE LA UNION DE HECHO.

GARCA FALCONI Jos Los Juicios de Disolucin de la Sociedad Conyugal y la Unin de hecho al referirse a Luis Jimnez de Aza 2 edicin Pg. 117 Quito-Ecuador 1992
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GARCA FALCONI Jos Los Juicios de Disolucin de la Sociedad Conyugal y la Unin de hecho al referirse a Luis Jimnez de Aza 2 edicin Pg. 118 Quito-Ecuador 1992

2.2.3.1 ASPECTO ETIMOLGICO DE LA UNIN DE HECHO. El concubinato ha existido desde tiempos remotos, siendo tratado de acuerdo a las costumbres de cada etapa de ella, por lo puedo decir que a travs de la investigacin realizada, el trmino concubinato es el sinnimo de unin de hecho, por lo que Concubinato procede de las voces latinas cun-cubare; de acuerdo a su etimologa lo definimos como comunidad de lecho. En un sentido ms amplio y generalizado se puede decir que es la unin de un hombre y una mujer libres de vnculo matrimonial, que mantienen relaciones sexuales y comparten una vida en comn.

2.2.3.2 CONCEPTO DE UNIN DE HECHO. El Art. 1 de la ley que regula la Unin de Hecho, y el Art.222 del Cdigo Civil Ecuatoriano.- manifiesta la unin de hecho estable y monogmica de ms de dos aos entre un hombre y una mujer libres de vinculo matrimonial con el fin de vivir junto, procrear y auxiliarse mutuamente, da origen a un sociedad de bienes

De igual manera la Constitucin Poltica, en su art. 38 seala La unin estable y monogmica de un hombre y una mujer, libres de vnculo matrimonial con otra persona, que formen un hogar de hecho, por el lapso y las condiciones y circunstancias que seale la ley, generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio, inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad y a la sociedad conyugal. Es evidente que en nuestra legislacin ecuatoriana existe la ausencia de un concepto o definicin acerca de la Unin libre, las referencias que se hacen al tema son muy generales, que se reducen nicamente a la regulacin de las relaciones de carcter econmico o patrimonial entre los convivientes, por lo tanto considero que los legisladores debera estudiarlo detenidamente desde la realidad en la que vivimos. Ya que la unin de hecho es una figura en evolucin que exige un tratamiento jurdico urgente con criterios de equidad y realismo, que permita una estructuracin lgica de la cual se deriven consecuencias de significacin e importancia, puesto que surgen

circunstancias que rebasan la mera relacin sexual, como es el de la procreacin de los hijos, la adquisicin de bienes por parte de los convivientes, que superan la relacin de dos personas para proyectarse a la constitucin familiar. Distintos Conceptos de Unin de Hecho: El diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola dice, Concubinato, es la comunicacin o trato de un hombre con su concubina. Para la Enciclopedia Jurdica Espaola, El concubinato o Unin Libre es un verdadero matrimonio reducido a la simplicidad del derecho natural, omitiendo las solemnidades del derecho positivo. El tratadista Eduardo Fernando Fueyo lo define as: Es la unin duradera y estable de dos personas de sexo opuesto, que hacen vida marital con todas las apariencias de un matrimonio legtimo6 Desde el punto de vista social, se argumenta que la Unin de Hecho une ms parejas, porque es el producto de amor entre dos, que existe el animo de convivir y compartir techo y lecho, es por ello que en las relaciones de tipo accidental, y en aquella cuyo desarrollo se realiza en un periodo de tiempo previamente establecido, faltara, junto con la necesidad de permanencia, el elemento anmico queda un matiz efectivo a la unin libre; en cambio al matrimonio, mucha veces, lo nico que les une es un documento que obliga a las partes, a cumplir ciertos deberes y obligaciones que la ley lo determina. Es indudable, con respecto al entorno familiar; que, la familia conlleva una serie de cambios que son consecuencia de una transformacin de la sociedad que ha ocurrido durante los ltimos aos. De esta manera se deja de lado la absurda creencia de que la unin libre es una institucin ilegal que atenta contra las buenas costumbres, la estabilidad de la sociedad, y sobre todo que atenta contra el matrimonio.

GARCA FALCONI Jos Los Juicios de Disolucin de la Sociedad Conyugal y la Unin de hecho al referirse a Eduardo Fernando Fueyo 5 edicin Pg. 56 Quito-Ecuador 2002

Por lo tanto, el simple hecho, la decisin de consuno y la accin de formar un hogar comn, da lugar a la institucionalizacin de esta figura jurdica similar al matrimonio y que se ha denominado en nuestra legislacin la unin de hecho. La unin de hecho, es la cohabitacin o vida en comn, socorro mutuo, ayuda econmica reiterada, vida social conjunta, entre un hombre y una mujer, sin impedimentos para contraer matrimonio, y que la unin debe ser con carcter de permanencia.

2.2.3.3 ELEMENTOS DE LA UNIN DE HECHO.

Los elementos de la unin de hecho son: La unin debe ser publica:

Es decir que la Unin no debe basarse en relaciones secretas y ocultas, sino ms bien debe ser notarias y publicas, que los convivientes sean tratados como marido y mujer en sus relaciones sociales, profesionales, econmicas La unin debe ser Estable y Duradera:

Es decir, que el hombre y la mujer al unirse decidan formar una familia con el animo de permanencia constante y solidaridad, y que su convivir sea de una largo tiempo de estabilidad y permanencia. Cumpliendo con los fines de procreacin, alimento educacin y auxilio reciproco. La Ley que Regula la Unin de Hecho establece un tiempo mnimo para que la Unin sea considera como legal que es de dos aos. La unin debe ser monogmica:

Es decir libres de vinculo matrimonial y no tiene que formar parte de otra unin libre; las personas que se deciden unirse tiene que ser solteros (as), viudos (as), divorciados (as).

La unin debe ser Heterosexual.-

La ley define a la unin heterosexual como la unin de un hombre y una mujer, los convivientes deben ser mayores de edad, y no deben tener impedimento dirimente para unirse; con respeto al tema de la homosexualidad, es la unin de dos personas del mismo sexo, pueden ser entre dos mujeres o dos hombres. Las parejas homosexuales pueden pretender cierta proteccin por parte del Derecho para evitar, por ejemplo, como hemos dicho, la desigualdad o el enriquecimiento sin causa, pero nunca pueden pretender ser amparadas por el Derecho matrimonial o de familia porque esa relacin no puede considerarse de carcter conyugal, al no ser heterosexual ni estar abierta a la procreacin, que si bien no es impedimento, tampoco se lo puede considerar como excluyente.

La unin debe tener el Consentimiento de los convivientes:

El consentimiento, se lo entiende como: La manifestacin de la voluntad conforme entre la oferta y la aceptacin, y es uno de los requisitos esenciales exigidos por los cdigos para los contratos7. El fundamento en cual se ampara la Unin de Hecho es en el acuerdo, la voluntad, el nimo, de las dos partes, de tomarse como pareja, entre ellos y ante los dems, siendo necesaria la convivencia bajo el mismo techo. Formalidad:

Las personas que decidan vivir en unin libre no estn sujetas a formas legales, solo que aquel que lo alegue debe probarlo y ha de ser declarado o reconocido para que surta efectos, mediante sentencia definitiva en firme.
7

Disolubilidad:

DICCIONARIO JURDICO ELEMENTAL, Guillermo Cabanellas, Editorial Heliasta, edicin 1998, Buenos Aires Argentina.

El Art. 5 de la ley que regula las Uniones de Hecho, y en la Codificacin del Cdigo Civil, en el artculo 226, estable las causales de disolucin la Unin de hecho, que son: por mutuo consentimiento; por voluntad de cualquiera de los convivientes expresado por escrito ante el juez de los civil; por el matrimonio de uno de los convivientes con una tercera persona; y, por la muerte de uno de los convivientes; de esta manera podemos ver que la unin de hecho al igual que el matrimonio se disuelve por causales expresadas en la ley.

2.2.3.4 LA UNIN DE HECHO EN LA SOCIEDAD ECUATORIANA

La unin de hecho, en la antigedad, ha sido reprobada, por considerrselo como una afrenta a las buenas costumbres y como una violacin al deber de fidelidad que se deben los cnyuges en la institucin matrimonial. Adems fue tratada como un criterio moralista, por ejemplo, el Art. 518 del Cdigo Penal ecuatoriano no era sino hasta su supresin jurdica un enunciado moralista, jurdica y fsicamente inaplicable, es decir, porque nunca fue aplicado, ms an, no se conoce persona que haya sido penada por vivir en concubinato. El perjuicio del legislador, cegado por una realidad social, mantuvo moralista. Es extrao, que el legislador, mediante la caracterizacin de el concubinato como delito, constituyendo ste una forma de vida familiar que haya subsistido conjuntamente con el matrimonio. Haya sido combatido, sin tomar en consideracin de la Patria potestad, la situacin material y moral de los hijos, los deberes de asistencia y convivencia, el patrimonio familiar, entre otros, que hasta antes de diciembre de 1982, fueron dejados al libre albedro de las pasiones individuales y sus respectivos intereses egostas. Con esto se pretendi consagrar una familia inferior a la nacida bajo el rgimen del matrimonio. De esta manera la familia inferior existe y compite con la institucin del matrimonio, esta es una realidad, un aspecto incuestionable en nuestro medio. durante aos un criterio de ndole penal, que no es sino, una conjetura

Normar alrededor de la uniones concubinarias, fue el mejor modo de combatirlas, pero de manera parcial, ya que lo nico que hizo el legislador fue crear una ley que sirvi para legislar nicamente bienes patrimoniales nacidos de estas uniones, dejando, a un lado un aspecto muy importante como es la filiacin, producindose de esta manera un vaci legal. De esta manera, el concubinato deja de ser un principio moral reprimible, con caracteres de delito, para pasar a ser una situacin de hecho reconocida y productora de efectos jurdicos. Los antes penalmente responsables, adquieren derechos y contraen obligaciones. Por primera vez en la historia del pas, el legislador deroga el tipo legal de un delito, para convertirlo en una situacin legtima. Se impone la realidad social a la cual el derecho debe aceptar en sus normas. La unin de hecho, en los actuales momentos, adquiriendo un mayor auge sobre todo en los habitantes de la costa, que han cambiado el concepto tradicional del matrimonio por la unin libre. Cabe recalcar que de acuerdo a la investigacin realizada entre los ciudadanos riobambeos, un alto grado de la poblacin han decido vivir en unin de libre, prefieren mantenerla en la clandestinidad, por evitar cuestionamientos de carcter moral, que prefieren este tipo de unin, ya que solo deben tener la disposicin de vivir juntos, auxiliarse, protegerse mutuamente, adems no requieren de ninguna solemnidad contractual, o requisito jurdico- formal ni legal. Cabe mencionar que las Familias formadas por Uniones de Hecho terminan en matrimonio, pero algunas de ellas terminan en separacin por uno de sus convivientes, es donde se produce los problemas de carcter filial, y, de carcter patrimonial. La decisin de formar un hogar comn, y consumar esta unin, da lugar a la institucionalizacin de esta figura jurdica que es anloga al matrimonio, que en nuestra legislacin se le da el nombre de Unin de Hecho. El legislador con el propsito de regular la situacin de las uniones de hecho monogmicas entre las personas libres de vinculo matrimonial con terceras personas, promulga la Ley que Regula las Uniones de Hecho, si bien es verdad, que la intensin del legislador fue aportar con una solucin legal al problema de la unin libre, y habiendo conciencia del fenmeno, no es menos cierto que en las discusiones legislativas se abordo con ligereza

que desconoce a fondo el problema. Prueba de ello es el total desconocimiento de la ley de la mayora de hogares que viven en unin libre. Por lo que puedo decir: que la Unin de Hecho es otra forma de crear una familia, y, el matrimonio ya no es un requisito para dar inicio, formar y sustentar una familia, ya que en la actualidad hay familias que no se han formado con todos los requisitos y formalidades que exige el matrimonio en nuestro pas, sino mas bien existen familias formadas en base del afecto, comprensin, auxilio mutuo, solidaridad, con el slo deseo, y la voluntad de vivir juntos , procrear, emprender proyectos juntos, la familia formada por la unin de los convivientes en mucho de los casos puede ser mejor que el matrimonio. Y es as como la Unin entre un hombre y una mujer sin que medie el matrimonio se consolida ms es nuestro pas, ya sea por la forma fcil de unirse, ya que la ley no exige requisitos alguno para su unin, pero en cuanto a la terminacin de la Unin de Hecho trae consigo muchas consecuencias de carcter legal.

2.2.3.5 LA UNIN DE HECHO COMO ALTERNATIVA LA MATRIMONIO. La unin de hecho se presenta como alternativa al matrimonio, por las exceso de formalidades que son necesarias para contraer matrimonio, que son: carecen los contrayentes deben ser mayores de edad, presentar certificado de votacin actualizado, demostrar que dirimentes, voluntaria, la cdula de ciudadana, con de impedimentos

expresar su consentimiento de contraer matrimonio en forma libre y presentar dos testigos , que renan los requisitos que la ley obliga para

ejercer el cargo de testigos, y someterse a una ceremonia llena de formalidades y solemnidades que la ley preve; caso contrario sucede con la unin de hecho que solamente se necesita la voluntad de los convivientes que poniendo de manifiesto su amor deciden vivir juntos y formar un hogar de hecho. En nuestra sociedad el consentimiento de los padres juega un papel importante para contraer matrimonio y peor an si son menores de edad, por lo que de no tener el consentimiento de los padres surge la alternativa de la unin de hecho en la que se va a

fijar los deseos de vivir juntos entre un hombre y una mujer que se aman para formar su hogar. La terminacin del matrimonio es un proceso ms tedioso, sujeto a limitaciones, como el tiempo que se lleva en sus etapas procesales como en el juicio verbal sumario, trmite aplicable para el juicio de divorcio, aunque es textualmente corto en sus trminos y procedimientos. Pero en realidad estos trminos se extienden y conllevan graves consecuencias para los litigantes, hijos, familiares y hasta crculo social en que hubieren vivido los cnyuges; es as que presentada la demanda al trmite legal hasta que llegue a conocimiento del Juez competente en el mejor de los casos ha transcurrido un tiempo de ocho a quince das. Calificada la demanda el Juez ordena citar a la parte demandada en forma directa, por comisin o por deprecatorio, e inclusive por la prensa conforme al Art. 86 del Cdigo de Procedimiento Civil; diligencias en las que se estiman para la prctica el tiempo no menor de sesenta das por las causas ampliamente conocidas que se dan diario en las Oficinas Judiciales. Citada la parte demandada en forma inmediata esta comparece a juicio con el sealamiento de domicilio, ofrecimiento a dar contestacin a la demanda en la Audiencia de Conciliacin y la autorizacin que se le otorga al Abogado defensor para que ejerza la defensa.

El sealamiento de da y hora para la Audiencia de Conciliacin se realiza en un tiempo bien diferenciado de la citacin en razn del abundante trabajo que tiene los funcionarios del juzgado. Una vez practicada esta diligencia en la misma que se recibe la causa a prueba por el trmino de seis das, agotado el termino de prueba, que por asuntos legales aquel tiempo se extiende, por la complicacin de los petitorios, y se culmina esta fase con todas las implicaciones. Todo este largo trmite da oportunidad a que los cnyuges se ofendan mutuamente; ofensas ya producidas en pocas anteriores se acrecientan o fermentan al pasar de los das y transitar por los tortuosos caminos de la funcin judicial.

En cambio la unin de hecho que cuya terminacin de conformidad con lo que dispone el literal a) del Art.226 del Cdigo Civil , determina cuatro maneras, que son: 1. Por mutuo consentimiento expresado por un instrumento pblico o ante un Juez de lo Civil. 2. Por voluntad de cualquiera de los convivientes expresado por escrito ante el Juez de lo Civil, la misma que ser notificada al otro, en persona, o mediante tres boletas dejadas en distintos das en su domicilio. 3. Por el matrimonio de uno de los convivientes con una tercera persona; y, 4. Por muerte de uno de los convivientes.

Observando a nuestra realidad econmica podemos decir que una de las causas para que la unin de hecho se haya proliferado en nuestro pas es el estado de miseria de las personas que sobretodo como lo demuestran las estadsticas en la regin litoral ven en la unin de hecho la forma mas acorde para formar un hogar pues temerosos de las consecuencias del matrimonio y por el hecho que el concubinato se disuelve mas fcilmente que el matrimonio, viven juntos sin casarse y luego llegan a procrean hijos que al final los lleva a formar un hogar slido y con equidad de derechos.

2.2.4

LA UNION DE HECHO Y SU APARICION EN LA LEGISLACION CIVIL ECUATORINA

2.2.4.1 HISTORIA DE LA UNIN DE HECHO Y SU EVOLUCIN EN LA LEGISLACIN CIVIL ECUATORIANA. El concubinato, es el resultante de las relaciones sexuales habituales y continuas, entre dos personas de distinto sexo, no casados entre ellos, el concubinato, es considerado como expresin de una de las formas de convivencia humana, que existe y existi en todos los pueblos de la tierra desde los tiempos mas antiguos, evolucionando desde la promiscuidad al matrimonio monogmico . El trmino concubinato va cobrando, a lo largo de los siglos su verdadero concepto; pues al llegar a la actualidad se

lo considera como la unin de un hombre y una mujer libres de vnculo matrimonial, que mantienen relaciones sexuales y comparten una vida en comn. En Roma en la Lex Julis Adulterios se admiti el concubinato y se la excluye de penalidad, y posteriormente fue elevado a la calidad de institucin social y jurdica, semejante al matrimonio. En la Legislacin Espaola el concubinato tom el nombre de Barragana o Unin Libre, y en el Concilio de Toledo del ao 400 se lo acept cuando era monogmico, hasta que fue totalmente prohibido por la Iglesia Catlica, y si surge con posterioridad en el Cdigo de Familia de los Soviticos despus de la Revolucin de Octubre de 1917 en el que no se establece ninguna diferencia entre el matrimonio y el concubinato. No obstante en este lapso desde que la Iglesia Catlica lo puso en el plano de la ilicitud hasta el Cdigo de Familia de los Soviticos, el concubinato sigui viviendo y sigui creciendo como la unin libre fuera de la ley o al amparo de ella, por que nadie puede irse contra la naturaleza misma de las cosas y contra formas generalizadas, hondamente arraigadas, de convivencia humana. En nuestro pas en la poca precolonial, la unin libre, fue eliminada con fuertes castigo que en muchos casos llegaban a la muerte, en la poca colonial, la iglesia impuso el matrimonio indisoluble. Las guerras de la independencia fue el inicio donde surgi con mayor libertad la unin libre, que sigui acentundose, ya con caracteres ms definidos cuando nuestros pueblos se constituyeron en Repblica y desde entonces el concubinato a tomado, mayor notoriedad, arraigo, y de una mas amplia generalizacin.

La unin libre en nuestro pas ha sido tomado como contrario a las buenas costumbres y un hecho atentatorio a las normas morales, es as que se toma en cuenta al concubinato en nuestra legislacin en el Cdigo Penal, como delito tipificado y sancionado en los artculos 518, 519 y 520, que fue derogado por Decreto Supremo 2636, publicado en el Registro Oficial de 4 de julio de 1978.

El concubinato en ese tiempo era realidad indiscutible que se arraigaba cada vez ms en la sociedad ecuatoriana, es por esa razn que se necesitaba que se dicte un estatuto

jurdico que lo regule, me he permitido considerar los datos que nos trae los censos poblacionales realizados en nuestro Pas. Pongo a consideracin los siguientes:
AO POBLACIN TOTAL UNIONES LIBRES PORCENTAJE PORCENTAJE EN LA COSTA

1953 1962 1974

3,202.757 4,476.007 6,521.716

236.354 329.521 512.744

7,37 % 7,36 % 7,86 %

6,45 % 6,62 % 6.75 %

Por esta razn es cuando en 1978 en la Constitucin Poltica de la Repblica en su Art. 25, reconoce a la unin de hecho, en un precepto constitucional que tenemos que decir tiene un origen tambin jurisprudencial, como ha ocurrido tambin en otros pases, precisamente en la mayora de los de habla espaola Como se impona la necesidad de dictar el estatuto jurdico que regule la norma constitucional citada, es as que el Plenario de las Comisiones legislativas de la Cmara Nacional de Representantes dicta la Ley que Regula las Uniones de hecho el 9 de diciembre de 1982, de la cual podemos decir que no tiene la amplitud debida, ni el alcance justo, en cuanto dejas vacos insubsanables. Y no fue que solo hasta el 5 de junio de 1998, la Asamblea Nacional Constituyente expide La Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador y reforma en su seccin tercera De la Familia su Art. 37 en el que dice: El Estado Proteger a la familia como clula fundamental de la sociedad y garantizar las condiciones que favorezcan integralmente la consecucin de sus fines. Esta se constituir por vnculos jurdicos o de hecho y se basar en la igualdad de derechos y oportunidades de sus integrantes. Reforma que da mucha trascendencia pues en su parte pertinente dice que la familia no se constituir solamente por vnculos jurdicos sino tambin por vnculos de hecho y el Estado se compromete a garantizar la consecucin de sus fines.

De la misma manera se reforma el anterior artculo 25 de la Carta Magna hoy en el artculo 38 y dice: La unin estable y monogmica de un hombre y una mujer, libres de vnculo matrimonial con otra persona, que formen un hogar de hecho, por el lapso y las condiciones y circunstancias que seale la ley, generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio, inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad y a la sociedad conyugal. Esta reforma esta acordes con la igualdad de un hogar de hecho con un hogar formado por matrimonio que como ya lo dijimos se deba no solo tomar en cuenta el aspecto de los bienes sino tambin lo que respecta a la filiacin y paternidad que hoy se lo consagra.

Una vez concebido la unin de hecho por el texto Constitucional solo era cuestin de tiempo para que se dicte la Ley que Regula las Uniones de Hecho, y es as como en el R. O. N 399 del 29 de Diciembre de 1982, se promulga la ley Que Regula a las Uniones de Hecho, la misma que consta de once artculos, una disposicin transitoria y un articulo final. El legislador al promulgar esta ley, consider que la unin de hecho genera efectos jurdicos en cuanto a las relaciones extramatrimoniales duraderas y estables las misma que genera una situacin casi igual que el matrimonio. La importancia bsica de la ley que regula las uniones de hecho radica, entonces, en el reconocimiento jurdico de la sociedad de bienes. Unin que, siendo un hecho material, no requiere de sentencia judicial ni de ninguna otra manifestacin de autoridad para que tenga plena validez y reconocimiento. Cabe recalcar tambin que en la nueva codificacin del Cdigo Civil, se encuentra incorporada la ley que regula la unin de hecho, de esta manera se de una mayor relevancia a esta ley.

2.2.4.2 LA UNIN DE HECHO Y SU APARICIN EN LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ECUADOR

La unin de hecho se introduce en la Constitucin Poltica del Estado ecuatoriano de 1978, en el Artculo 25 el mismo que dice: La unin estable y monogmica de un hombre y una mujer, libres de vnculo matrimonial con otra persona que formen un hogar de hecho, por el lapso y bajo las condiciones y circunstancias que seale la ley, dar lugar a una sociedad de bienes que se sujetar a las regulaciones de la sociedad conyugal en cuanto fueren aplicables, salvo que hubieren estipulado otro rgimen econmico o constituido en beneficio de sus hijos comunes patrimonio familiar. Los motivos para la creacin de del Artculo 25 de la constitucin de 1978 fueron: a. La intencin de que constitucionalmente se elimine la discriminacin de la unin libre, ya que dejaran de ser una lacra social ante la sociedad. b. Se considera a la unin libre como causante del ochenta por ciento de los nacimientos ilegtimos en algunas provincias de la Costa. Esta motivacin es muy exagerada, ya que no todos los nacimientos habidos al margen del matrimonio son resultado de la unin libre. c. Es el reconocimiento de la existencia de un sector poblacional marginado, que se encuentra en unin libre, ya sea por la ignorancia de la existencia del matrimonio como institucin jurdica o porque no tiene la necesidad de consagrar legalmente esa realidad. Pero esta disposicin del artculo 25 de la Constitucin Poltica de 1978, es considerada letra muerta, pues no exista una regulacin secundara que la hiciera aplicable. Es as como se abra la posibilidad de interpretar de innumerables modos los principios en l. Enunciados, lo cual de ninguna manera contribua la funcin para la cual fue creada. Solamente hasta diciembre de 1982 en el Gobierno Constitucional de Oswaldo Hurtado, es cuando se promulgo la Ley N 115 que hace aplicable la disposicin constitucional, fue posible que las uniones de hecho generan efecto. De esta manera nuestra legislacin dio un giro con respecto a la unin libre, hizo que se cambie la tendencia muy singular de nuestro pas, al regular expresamente la unin de

hecho, pero esto no significa la aceptacin libre y total de esta figura. El reconocimiento legal solo obedece a fundamentos de orden moral y social, ya que era imposible mantener sin proteccin legal a muchas personas que se hallaban en esta situacin. El Artculo 25 sera reformado por la Asamblea Nacional Constituyente el 5 de junio de 1998 fecha en que fue aprobada la nueva Constitucin Poltica del la Repblica del Ecuador, hoy en el artculo Por el Art. 38, el mismo que manifiesta La unin estable y monogmica de un hombre y una mujer, libres de vnculo matrimonial con otra persona, que formen un hogar de hecho, por el lapso y las condiciones y circunstancias que seale la ley, generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio, inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad y a la sociedad conyugal Es as como, el reconocimiento legal de las uniones de hecho en la constitucin, trata de cierta manera de proteger a las familias nacidas como consecuencias de una unin extramatrimonial. Esto no das a conocer que la tendencia legislativa, en cuanto al reconocimiento de la unin libre, se basa en el hecho de que las uniones extramatrimoniales representan y forman una familia especial con caracteres socio culturales que requieren de un legislacin especifica y acorde a sus necesidades. La unin de hecho una vez establecida en la constitucin poltica, de manera general, era necesario que existiera una ley especfica que regule las relaciones econmicas existentes entre las personas que deciden unirse y formar una familia de hecho, es as en diciembre 29 del 1982 se dicta la ley que regula la unin de hecho.

2.2.4.3 MARCO JURDICO DE LA UNIN DE HECHO El antecedente mediato para que se expida la ley que regula las uniones de hecho en nuestro pas, es la necesidad de una regulacin al hecho social de la unin libre, es decir de una apremiante realidad prctica que precisaba una situacin jurdica. Al igual que la necesidad de una ley secundara que hiciera aplcale a la disposicin constitucional, determinando el lapso, condiciones y circunstancias de la unin para que esta surta los efectos legales.

El proyecto de ley que regula las uniones de hecho, nace como iniciativa de ejecutivo haciendo uso de la facultad de la iniciativa en la expedicin de leyes que le concede el art. 65 de la constitucin, presentada a consideracin del legislativo el referido proyecto. Una vez presentado el proyecto el plenario de las comisiones legislativas, basndose en la facultad del art. 66 de la constitucin poltica expide la ley que regula las uniones de hecho, previa modificaciones al proyecto de ley. La unin de hecho a pesar que fue concebida en la Constitucin Poltica de Estado solo fue hasta 1982 en que el Plenario de las Comisiones Legislativas, el 29 de Diciembre, expide la ley que regula las uniones de Hecho. PLENARIO DE LAS COMISIONES LEGISLATIVAS Considerando: Que el artculo 25 de la Constitucin dispone que la ley determina las circunstancias y condiciones bajo las cuales las uniones de hecho, estables y monogmicas de un hombre y una mujer, libres de vnculo matrimonial con otra persona dan origen a una sociedad de bienes; Que la Corte Suprema de Justicia en varias resoluciones acept la existencia de cuasicontratos de comunidad, en los casos de uniones de sta naturaleza; Que en esencia, esta unin debe ser tratada en forma similar a la de los cnyuges; Que por tal motivo es de estricta justicia que las persona de esta manea unidas, sean recprocas herederos en las sucesiones intestadas, y gocen tambin de los beneficios de la porcin conyugal; Que la igualdad de derechos y oportunidades que consagra la Constitucin es un principio que debe trasladarse al rgimen proveniente de las uniones de hecho;

Que por ser esta Ley de carcter social, econmico a de aplicarse no solo a las situaciones venideras sino a las ya existentes.

DICTA LA LEY QUE REGULA LAS UNIONES DE HECHO Art. 1 La Unin de Hecho estable y monogmica de ms de dos aos entre un hombre y una mujer libres de vnculo matrimonial con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente, da origen a una sociedad de bienes. Art. 2 Se presume que la unin es de ste carcter cuando el hombre y la mujer as unidos se han tratado como marido y mujer en sus relaciones sociales y as han sido recibidos por sus parientes, amigos y vecinos. El juez aplicara las reglas de la sana crtica en la apreciacin de correspondiente. Art. 3 La estipulacin de otro rgimen econmico distinto al de la sociedad de bienes deber constar de escritura pblica. Art. 4- Las personas unidas de hecho podrn constituir patrimonio familiar para s y en beneficio de sus descendientes el cual se regir por las reglas correspondientes del Cdigo Civil. La sociedad de bienes subsistir respecto de los restantes. Art. 5.- Esta unin terminar: Por mutuo consentimiento expresado por instrumento pblico o ante un Juez de lo Civil. Por voluntad de cualquiera de los convivientes expresado por escrito ante el Juez de lo Civil, la misma que ser notificada al otro, en persona o mediante tres boletas dejadas en distintos das en su domicilio. Por el matrimonio de uno de los dos convivientes con una tercera persona; y Por muerte de uno de los convivientes. la prueba

Art. 6.- Por el hecho del matrimonio de los convivientes la sociedad de bienes continua como sociedad conyugal. Art. 7.- Los convivientes deben suministrase lo necesario y contribuir, segn sus posibilidades, al mantenimiento del hogar comn. Art. 8.- El haber de sta sociedad y sus cargas, la administracin extraordinaria de sus bienes, la liquidacin de la sociedad y la participacin de gananciales, se rige por lo que el Cdigo Civil dispone para la sociedad conyugal. Art. 9.- La administracin ordinaria de la sociedad de bienes corresponde al conviviente que hubiere sido autorizado mediante instrumento pblico. A falta de autorizacin de la administracin corresponde al hombre. Art. 10 .- Las reglas contenidas en el ttulo II Libro Tercero del Cdigo Civil referentes a los diversos rdenes de la sucesin intestada en lo que concierne al cnyuge, se aplicarn al conviviente que sobreviviere, del mismo modo que los preceptos relacionados a la porcin conyugal. Art. 11.- Quienes hubieren establecido una unin de hecho de conformidad con esta ley tendrn derecho: A las mismas rebajas y deducciones establecidas para los cnyuges en la Ley de Impuesto a la Renta. A los beneficios del seguro social. Al subsidio familiar y dems beneficios sociales establecidos para el cnyuge. DISPOSICIN TRANSITORIA.- Las uniones que a la fecha de vigencia de la presente ley renan las condiciones del Art. 1 se regirn por ellas.

ARTCULO FINAL.- La presente ley entrar en vigencia a partir de su promulgacin. Dado, en Quito en la Sala de Sesiones del Plenario de las Comisiones Legislativas, a los nueve das del mes de diciembre de mil novecientos ochenta y dos

f.)Ing. Rodolfo Baquerizo Nazur Presidente de la H: Cmara de Representantes.-f.) Lic. Juan Quezada Silva, Prosecretario General de la Cmara Nacional de Representantes.

Palacio Nacional, en Quito veinte y dos de diciembre de mil novecientos ochenta y dos. Ejectese, f.) Oswaldo Hurtado, Presidente Constitucional de la Repblica. Es copia.- Lo certifico: f.) Vladimir Serrano, Secretario General de la Administracin Pblica.

Breve anlisis de los diferentes artculos de la ley que Regula las Uniones de Hecho. En el presente estudia se realizar un breve anlisis de los artculos primero, segundo, tercero, cuarto, sptimo, dcimo, y dcimo primero de la ley que regula las uniones de hecho, y los dems artculos ser motivo en el prximo capitulo. En el artculo Primero de la Ley que Regula la unin de hecho y su codificacin en el Art. 222 del cdigo civil, se refiere a los elementos constitutivos de la unin de hecho, que ms adelante sern estudiados con mayor profundidad, y segn la ley son: d. Unin de hecho de un hombre y una mujer por el lapso de dos aos. e. Estabilidad y monogamia. f. Que no haya vnculo matrimonial entre los convivientes.

g. Con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente. h. La unin debe ser Pblica. La Unin de Hecho tiene su finalidad que es realizar la vida en comn, procrear y auxiliarse mutuamente y formar la sociedad de bienes. Pero de celebrarse la unin de hecho de acuerdo a las formalidades legales, dejara de tener su esencia y se convertira en un matrimonio. La ley no regula expresamente los efectos personales de la unin sin embargo en este artculo como en le artculo sptimo de la ley, sealan que los convivientes no estn exentos de mutuas obligaciones, ni del goce de ciertos derechos. Uno de los elementos exigidos por la ley para que la unin de hecho sea legalmente reconocida es la publicidad o notoriedad, la misma que no esta dada por el hecho de que las dems personas ajenas a la unin tengan conocimiento de que la unin es de hecho, sino que esta dada tambin por la figura matrimonial de la unin de los convivientes. El Artculo Segundo, de la ley que Regula las Uniones de Hecho, y su codificacin en el Art. 223 del Cdigo Civil, manifiesta que la calidad de notoriedad de la unin de hecho esta condicionada por el compromiso de fidelidad y por la publicidad de ese compromiso. La prueba, es como se indica una mera cuestin circunstancial y por va de los hechos se acredita o no exigencia de la ley. Para probar la calidad de unidos, se deber recurrir a las pruebas establecidas en le Cdigo Civil y de Procedimiento Civil. La obligacin de probar se contrae a dos supuestos: 1. Que los convivientes se hayan tratado como marido y mujer relaciones sociales; y 2. Que los convivientes hayan sido recibidos como tales por parientes, amigos y vecinos. Una vez probada la calidad de unidos por cualquiera de las formas sealadas en Cdigo Civil y Procedimiento Civil, corresponde la Juez aplicar las reglas de la sana crtica,

esto es la apreciacin moral, recta, humana del juez, de las pruebas aportadas por las personas que les interesadas en el caso, es decir es el empleo del recto criterio judicial. Los convivientes, una vez probado su estado, deber ejercer todos sus derechos y cumplir con las obligaciones que la ley exige. A falta de esta prueba no se puede decir que exista unin de hecho desde le punto de vista legal., puesto que sus efectos solamente podrn reconocerse desde que los convivientes prueben haber cumplido con requisitos exigidos en el artculo primero de esta ley. El artculo tercero de la ley que regula la Unin de Hecho, y su codificacin en el Articulo 224 del Cdigo Civil, manifiesta que la unin libre se rige por las reglas de la sociedad conyugal, ya respecto de los bienes que se hayan tenido antes de iniciarla; los que hayan obtenido al momento de iniciarla; el rgimen de gastos, crditos, deudas. La ley manifiesta que se puede escoger otro tipo de rgimen el mismo que deber constar en escritura pblica. El artculo cuarto de la ley que regula la unin de Hecho y su codificacin en el Articulo 225 del Cdigo Civil. El cdigo Civil, no establece un concepto de patrimonio familiar, pero lo estima como una limitacin al dominio individual, ya que al estar destinado a la familia no puede ser dispuesto por ninguno de los miembros de sta. El patrimonio familiar es inembargable. Las personas unidas de hecho podr constituir patrimonio familiar para si y en beneficio de sus descendientes, y deber regirse a las reglas sealas por el cdigo civil, en el Art. .. y siguientes. Artculo sptimo y su codificacin en el Art. 228 del Cdigo Civil, manifiesta que los convivientes tiene la obligacin de suministrar lo necesario para vivir, junto con el deber de auxilio mutuo, previsto en el artculo primero de la ley, estas constituyen obligaciones de carcter personal y patrimonial de los convivientes entre s. La obligacin de suministrar lo indispensable entre los convivientes se asimila a la misma que tienen los cnyuges segn el artculo . del Cdigo Cvil, y una de las ella es de exigir alimentos, esta es una obligacin inexorable que la ley les impone, independientemente de cualquier trato que ellos hicieran. Esta obligacin ms que una obligacin legal es natural ya que es vertida de la voluntad conjunta los convivientes, se

limita, aquella obligacin, a durar lo que aquella dure. En cambio el derecho de alimentos de los hijos habidos dentro de la unin subsistir pese a que haya terminado, ya que su fuente es la filiacin. El artculo. . del Cdigo Civil, el cnyuge es el beneficiario a los alimentos

congruos, esto se iguala con la situacin del conviviente, diremos que ste tambin ser beneficiario de los alimentos congruos, los alimentos congruos son aquellos que habilitan al alimentado para subsistir modestamente de acuerdo a su posicin social actual. Para los convivientes que exijan alimentos al otro debern probar su estado de convivientes, o sea que rena los requisitos exigidos por la ley, para ser considerados como tales. El art. 3 del Cdigo Civil, expresa que los alimentos que se deben por ley se entienden concedidos por toda la vida del alimentario. Esto se entiende que para le caso del conviviente es igual, siempre y cuando carezca de lo necesario para subsistir y mientras no contraiga matrimonio o se una nuevamente, de ocurrir esto la unin se dara por termina y con esto fenecera todos sus efecto. Otra de las obligaciones de los convivientes es contribuir segn sus posibilidades con el mantenimiento de hogar comn. Esto es contribuir con los fastos de crianza, educacin, cuidado, vestuario, habitacin, entre otros, con respecto a sus hijos de igual forma; esto se estipula en el artculo 2y 2 del Cdigo Civil. Con respecto de formar una sociedad de bienes, la administracin estar a cargo del nombrado por la pareja en instrumento pblico, y a falta corresponde al hombre. Asimila a la conyugal, un conviviente no puede vender ni gravar los bines sociales ni disponer bienes. Finalmente este artculo sptimo de la ley que regula las uniones de hecho, seala el principio de igualdad de derechos y responsabilidades de los conniventes para con el hogar comn, sin embargo esta obligacin se limita por la capacidad econmica de cada conviviente. del nombramiento le

El articulo dcimo de la ley que regula la unin de Hecho, y el 231 del cdigo civil, hace una asimilacin de los derechos que tiene el cnyuge respecto de la sucesin intestada, como el de porcin conyugal, esto respecto de los cnyuges y los convivientes sobrevivientes. La sucesin se basa en los deberes del causante para con su familia, de ah que cuando una persona muere y no ha dispuesto sobre sus bienes, o habindolo hecho sus disposiciones no pueden surtir efectos, la ley se encarga de regular la sucesin. Para la sucesin intestada son llamados los hijos del difundo, sus ascendientes, sus padres, sus hermanos, el cnyuge sobreviviente y el Estado, (art. 10 Cdigo Civil). La sucesin intestada se funda en los rdenes de sucesin, es decir los parientes ms cercanos excluyen a los ms lejanos, es as que los hijos excluyen a los dems herederos (artculo 1000 del Cdigo Civil). Por lo tanto si uno de los convivientes fallece ser los hijos los llamados a suceder, y quines excluyen a los dems herederos, sin perjuicio de la porcin conyugal que le corresponda al conviviente sobreviviente. El artculo 1052 del Cdigo Civil manifiesta que si el cnyuge sobreviviente, esto se iguala a la unin de hecho. No habiendo padres o ascendientes toda la herencia le corresponde al cnyuge sobreviviente. Y no haber cnyuge sucedern los padres o ascendientes. Cuando el conviviente no hubiere dejado ningn heredero de los expresados anteriormente, le sucedern sus hermanos conforme el articulo 1053 del Cdigo Civil. Si el conviviente no dejara ningn heredero lo suceder el Estado. (Art. 10del Cdigo Civil) Con respecto a la pocin conyugal para le conviviente que careciera de los necesario para sus subsistencia le corresponder la cuarta parte del patrimonio de la persona que ha fallecido de acuerdo a todos los ordenes de sucesin. Los requisitos para que la conviviente tenga derecho a la pocin conyugal seran los siguientes: no tuviera

descendientes, le suceder los ascendientes de grado ms prximo y el cnyuge

a. Que no tenga bienes, o si tiene que sean en una cantidad inferior a los que le corresponda por porcin conyugal. b. Que sea considerado como digno para suceder al conviviente fallecido; y, c. Haber estado unido la causante conforme la ley antes de su fallecimiento. Artculo Dcimo Primero de la Ley que Regula las Uniones de Hecho y en el Art. 232 del Cdigo Civil, este artculo hace referencia al principio de igualdad jurdica, por lo mismo los convivientes deben gozar el mismo trato establecido para los cnyuges. Para la aplicacin y goce de estos derechos ser necesario haber mantenido la unin conforme a lo establecido en el artculo primero y segundo de la ley que regula la unin de hecho, y al no cumplir lo manifestado en la ley, no hay unin jurdicamente considerada, por lo tanto, los convivientes no podrn ser titulares ni beneficiarios de los derechos en la ley, y que le han sido concedidos en razn de su estado. Y segn la ley tienen derecho: a. A los beneficios del Seguro Social b. Al subsidio familiar, y dems los benficos sociales establecidos para le cnyuge. Se ha expresado un anlisis a la Ley que Regula Las Uniones de Hecho, que ha simple vista se puede considerar como una ley que satisface las necesidades de los convivientes, as como de los hijos que son concebidos dentro de esta unin, de igual manera de los bienes que se adquieren; pero se puede observar de lo estudiado que el legislador lo nico que ha hecho es legislar esta ley de manera general, igualar a la unin de hecho con la institucin del matrimonio, de considerar al Cdigo Civil y la Procedimiento Civil como ley supletoria, considero que la ley esta llena de vacos los cuales estos perjudican a los convivientes, esta ley para que vaya en beneficio de las personas interesadas en esta unin, debe ser reformada, por que la sociedad requiere que las leyes evolucionen de acuerdo a la manera que evoluciona la misma sociedad, ya que los requerimientos de hace veinte aos no son los mismo de hoy. En resumen el marco jurdico en el que se desarrolla la unin de hecho es en la actual Constitucin Poltica de la Repblica del Ecuador que establece su existencia en su artculo 37 que manifiesta lo siguiente: El Estado Proteger a la familia como clula

fundamental de la sociedad y garantizar las condiciones que favorezcan integralmente la consecucin de sus fines. Esta se constituir por vnculos jurdicos o de hecho y se basar en la igualdad de derechos y oportunidades de sus integrantes; como se puede evidenciar ya no se considera a la unin de hecho una mutacin social, sino que por vnculo de hecho se puede formar una familia; y, el artculo 38 que reza La unin estable y monogmica de un hombre y una mujer, libres de vnculo matrimonial con otra persona, que formen un hogar de hecho, por el lapso y las condiciones y circunstancias que seale la ley, generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio, inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad y a la sociedad conyugal, de esta manera corrige errores que existan en la anterior Constitucin; as como tambin en la Ley que Regula las Uniones de Hecho, en sus 11 artculos, una disposicin transitoria y un artculo final y finalmente en la codificacin del Cdigo Civil en su Titulo Sexto de las Uniones de Hecho, en su artculos del 222 al 232; y el Cdigo de Procedimiento Civil, en la ley de Seguro Social Obligatorio, en la Ley de Rgimen tributario interno y en le Reglamento de la Ley de Rgimen Tributario Interno.

2.2.4.4 LEGALIZACIN DE LA UNIN DE HECHO EN LA LEGISLACIN CIVIL ECUATORIANA La Constitucin poltica acepta y reconoce legalmente a la unin de hecho y al decir que La unin estable y monogmica de un hombre y una mujer, libres de vnculo matrimonial con otra persona, que formen un hogar de hecho, por el lapso y las condiciones y circunstancias que seale la ley, generar los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio, inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad y a la sociedad conyugal, de esta manera la ley seala las condiciones para reconocer a una unin de hecho como legal. La Ley que Regula las Uniones de Hecho en su Art. 1 manifiesta que: La Unin de Hecho estable y monogmica de ms dos aos entre un hombre y una mujer libres de vnculo matrimonial con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente, da origen a una sociedad de bienes, es decir que uno de los requisitos fundamentales para que la unin de hecho sea legal es haber vivido juntos por mas de dos aos, me

pregunto quien determina desde que fecha comenzaron a vivir juntos con estos fines si el Art. 2 de la ley dice Se presume que la unin es de ste carcter cuando el hombre y la mujer as unidos se han tratado como marido y mujer en sus relaciones sociales y as han sido recibidos por sus parientes, amigos y vecinos. Cabe recalcar en este punto, que un principio las personas que deciden vivir en unin de hecho lo hacen en primer lugar de manera clandestina, con relaciones espordicas, que son gradualmente mas frecuentes, respecto a esta unin de hecho, lo que es lgico no hay un trato de marido y mujer en un principio. 2.2.4.5 REQUISITOS SUSTANCIALES PARA LA EXISTENCIA DE UNA UNIN DE HECHO. Teniendo por base a la Ley que Regula Las Uniones de Hecho, y de acuerdo a algunos autores los requisitos para que exista esta figura jurdica son:

1.- Unin estable y monogmica. 2.- La unin de ms de dos aos entre hombre y una mujer 3.- Libres de vnculo matrimonial 4.- Con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente, 5.- La unin debe ser Pblica.

Unin estable y monogmica Al referimos a la unin de hecho que debe ser monogmica, nos estamos refiriendo, que debe ser entre un hombre y una mujer libres de vinculo matrimonial, es decir no deben estar casados, tampoco uno de ellos debe formar parte de otra unin de hecho, porque si existe otra unin de hecho que rene los requisitos exigidos por la ley, obstaculizara la eficacia de la nueva; da la impresin que a esta ltima conjetura, el legislador no le dio importancia ya que el Art. 5 de la Ley que Regula las Uniones de Hecho, se refiere a las causales de terminacin de la Unin de Hecho, en el literal c,

incluye al matrimonio de uno de los convivientes con tercera persona, y ms a uno de los convivientes forme parte de otra Unin. En cuanto a la estabilidad, se refiere a la intencin de los convivientes, para lograr mantener una relacin basada en el amor, respeto, solidaridad, fidelidad, y que sean tratados ante la sociedad y amigos como marido y mujer. El art. 2 de la Ley que Regula Las Uniones de Hecho, y su codificacin el Art. 223 del Cdigo Civil, manifiesta Se presume que la Unin es de carcter cuando el hombre y la mujer as unidos han sido tratados como marido y mujer en sus relaciones sociales y as han sido recibidos por sus parientes, amigos y vecinos, por lo tanto esta unin debe reconocer una comunidad de vida, tanto hacia dentro como hacia fuera es decir ante la sociedad. En definitiva, el requisito para que la unin sea monogmica se halla vinculado con la estabilidad o continuidad de las relaciones entre los convivientes. Con esta disposicin se precautela los derechos de la familia de hecho y tambin el orden pblico, ya que se restringen el tipo de uniones de carcter mltiple. Se evita adems la dificultad y complejidad que supondran el tratar de liquidar cada sociedad de bienes, y sobretodo el dilucidar si existi o no unin de hecho en el sentido legal, o si solamente se trataba de relaciones eventuales. De ah que la estabilidad y monogamia son elementos importantes de las uniones en el sentido exigido por la ley para reconocer sus efectos, y es importante tambin no solo desde el punto de vista prctico para la aplicacin de la ley, sino tambin desde el punto de vista publico que pretende conservar la moral y las buenas costumbres.

La unin de ms de dos aos entre hombre y una mujer Al hablar de unin de hecho, esta debe esta libre de formalidades, es decir no haberse celebrado ante autoridad competente, ya que en tal caso habra matrimonio. Basta el hecho de que un hombre y una mujer se unan y mantengan una vida en comn.

La unin de hecho debe ser mantenida entre dos personas del mismo sexo hombre y mujer, pues el fin de la unin al igual que el matrimonio, es el de formar una familia, lo cual no sera posible si los convivientes son del mismo sexo. Pero existen muchas tendencias en la actualidad, como es la aceptacin de matrimonios entre homosexuales y lesbianas, es as que en Holanda, Blgica, fueron los primeros pases en romper sus leyes homofbicas, pero en este ao se sumaron Espaa, Canad y el Reino Unido, aunque no se utilizan el termino de matrimonio homosexual, pero la ley permite que los gays, formen una unin legal, la misma que goza de los mismos derecho y obligaciones como los matrimonios de ambos sexos, esto es tanto en la herencia, impuestos, propiedad, entre otros. Amrica no queda atrs, en Canad, los gays lograron igualar los derechos de los homosexuales como los heterosexuales, en Estados Unidos solo en el Estado de Massachussets, se permite la unin legal de Gays, y lesbianas. En Amrica Latina existe dos pases que reconocen el matrimonio gays, como son Argentina y Brasil, las parejas tienen derecho a herencia, custodia de nios, y pensiones. En resto de pases habido iniciativas de organizaciones sociales para introducir la normativa, sin embargo, no habido mucho xito. En el 2003, se promovi un proyecto de ley en Colombia, sin embargo, el Senado desech la iniciativa. En honduras se prohibi legalmente la uniones gay.8 Y como es menester el Vaticano se encuentra opuesto al matrimonio entre homosexuales, y lesbianas, ya que considera como un acto atentatorio a la familia. Con respecto al tiempo mnimo para que la unin de hecho sea considerada como legal, al tiempo de deliberacin previa la promulgacin de la ley que regula las uniones hechos, fue un tema muy discutido, el criterio de varios legisladores consideraba que si era mayor tiempo de legalizacin, sera mas la relaciones que se dejara sin normar y por lo tanto ms la injusticias en la sociedad ecuatoriana, en cambio si era un tiempo muy corto, la norma no quera avaluar las relaciones accidentales. Es as como el legislador considero que el tiempo para que la unin tome estabilidad ser el de dos aos, y este requisito es complemento del primero.

ANALISIS JURDICO SOBRE LA EXISTENCIA DE LA UNION DE HECHO Y SU TERMINACION EN LA LEGISLACION ECUATORIANA, Dr. Jos Garca Falcon. Edicin Primera. Quito Ecuador.

En resumen: La unin de hecho para que sea considerada como tal desde el punto de vista legal debe durar no menos de dos aos, de acuerdo a lo manifestado en el Cdigo Civil, en Titulo VI de la Uniones de Hecho, Art. 222 inciso segundo. Respecto al tiempo puedo considerar que el correcto, porque si el lapso de tiempo fuera corto, no se podra determinar que haya unin de hecho en el sentido de estabilidad. En cambio si el lapso de tiempo fuera ms largo se podra dar paso a injusticias en el aspecto patrimonial para cualquiera de los convivientes, puesto que no se entendera haber existido sociedad de bienes mientras no se cumpliera el plazo sealado para le efecto. Por lo tanto se dara lugar a que los convivientes se separen antes de tiempo, a fin de evitar responsabilidades.

Libres de vnculo matrimonial Esta es la nica limitacin impuesta por la ley a los convivientes. Tmese en cuenta el Art. 222 del Cdigo Civil, se prohbe expresamente la unin de hombre y mujer, en la que uno de ellos o ambos no estn libres de vnculo matrimonial con otra persona, y nada dice sobre los dems impedimentos dirimentes que sin embargo de existir para el matrimonio, se omiten en la regulacin de la unin hecho. Siendo esta la nica limitacin, se entender que los convivientes pueden formar uniones libres, tanto los solteros, viudos, divorciados, no pudiendo hacerlo los casados no los separados judicialmente porque entre ellos estara mediando vinculo matrimonial no disuelto.

En relacin a los posibles impedimentos no contemplados en la ley que Regula las Uniones de Hecho, a pesar de existir en el Cdigo Civil para el matrimonio, debemos manifestar que hubiere sido conveniente que el legislador se ocupare de este aspecto en beneficio de la sociedad, ya que se mantiene un silencio absoluto, que de ninguna manera puede ser llenado por la Ley Civil. Es notable que esta omisin es el resultado de la falta de precisin del legislador relativa a la determinacin de todas las condiciones y circunstancias que debera reunir

las uniones de hecho para gozar de consideracin legal. Es posible que se haya omitido con el objetivo de no darle a unin hecho un matiz de matrimonio.

Con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente. El Artculo 81 del Cdigo Civil que expresa: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se une con el fin de vivir juntos, procrear, y auxiliarse mutuamente, y en la Ley que Regula las Uniones de Hecho en su Articulo 7 manifiesta Los convivientes deben suministrarse lo necesario y constituir, segn sus posibilidades, al mantenimiento del hogar comn,. Este requisito es en parte se asimila al matrimonio, ya que esta unin hecho al igual que el matrimonio origina iguales derechos y obligaciones, de carcter econmico, laboral, civil, social, cultural y poltico, tanto para el hombre como la mujer que deciden unirse.

Vida en comn. Es el principal elemento de la unin de hecho, esta dado por la comunidad de vida entre los convivientes. La vida en comn no solo se necesita la presencia fsica, sino el compartir ideas, sentimientos, y satisfacciones. Las del hombre y de la mujer no son iguales, pero se complementan, y all esta la importancia de su colaboracin. Procrear Uno de los fines del matrimonio es la procreacin, este mismo fin comparte la Unin de Hecho, esto es en otras palabras formar una familia, de esta manera nace una vinculacin emocional y la procreacin lleva consigo una responsabilidad y obligacin para sus progenitores, en cuanto a las necesidades de su familia, esto es alimentacin, educacin, salud, vestido. Auxilio Mutuo Para la formacin de un hogar un requisito importantes es el auxilio mutuo, en cuanto a la unin de hecho al tratarse como marido y mujer ante la sociedad, adems

la circunstancia de vivir juntos, conlleva a enfrentar los problemas como si fueran una solo persona, de esta manera cooperar espontnea y desinteresadamente en el hogar. Si uno de los objetivos de la unin de hecho es el de procrear, se entiende que hay responsabilidad de los padres para con los hijos habidos en la unin, la misma que debe respaldarse en la comunidad de vida y auxilio mutuo de los convivientes. Pero este auxilio mutuo se deber entender mientras vivan juntos. La unin debe ser Pblica. El art. 2 de la Ley que Regula Las Uniones de Hecho, manifiesta Se presume que la Unin de es carcter cuando el hombre y la mujer as unidos han sido tratados como marido y mujer en sus relaciones sociales y as han sido recibidos por sus parientes, amigos y vecinos. El juez aplicar las reglas de la Sana critica en la apreciacin de la prueba correspondiente. Al referirse a la publicidad de la unin de hecho, debe basarse en la notoriedad singularidad, y permanencia de la unin, basarse en sentimientos fidelidad, confianza, solidaridad mutua, de demostrarse ante ellos mismo, y ante la sociedad, como marido y mujer. Con respecto al inciso segundo del Art., antes mencionado, la unin de hecho deber ser probada por quien alega su existencia, conforme a las pruebas mencionadas en el Cdigo de Procedimiento Civil.

2.2.4.6 LA TERMINACIN DE LA UNIN DE HECHO EN LA LEGISLACIN CIVIL ECUATORIANA.

A diferencia del matrimonio, la unin se hecho se caracteriza por su fcil disolubilidad. La terminacin de la unin de hecho por cualquiera de estas formas, tiene

como efecto extinguir todos los derechos y obligaciones que tenan los convivientes al momento de la unin. La ley simplemente se refiere a la terminacin de la unin y nada dice respecto de los posibles efectos que producirn luego de la culminacin de sta. Esta es una consecuencia que la ley solo mira el aspecto patrimonial, dejando a un lado el aspecto personal de las uniones de hecho. El artculo 5 de la Ley que regula las uniones de hecho seala cuatro modos de terminacin de la misma: 1. Por mutuo consentimiento expresado por un instrumento pblico o ante un Juez de lo Civil. 2. Por voluntad de cualquiera de los convivientes expresado por escrito ante el Juez de lo Civil, la misma que ser notificada al otro, en persona, o mediante tres boletas dejadas en distintos das en su domicilio. 3. Por el matrimonio de uno de los convivientes con una tercera persona; y, 4. Por muerte de uno de los convivientes. 1 Por mutuo consentimiento expresado por instrumento pblico o ante

un Juez de lo Civil: Este forma de terminacin de la unin de hecho est expresada por su naturaleza misma, es decir que en ella acta el principio de libertad al momento en que los conviviente deciden unirse y formar un hogar de hecho, por lo que si ellos tuvieron la voluntad y la capacidad para unirse y vivir juntos de la misma manera tiene la capacidad y la voluntad de separarse. Esta facultad que tiene los convivientes para dar por terminada la unin de hecho, es similar a la que tiene los cnyuges para dar por terminado el matrimonio por mutuo consentimiento, peor a pesar de esto se someten a un trmite judicial, que si bien es cierto es ms corto que un divorcio por causales no se sujeta a la premisa bsica de derecho en que dice que las cosas se deshacen de la misma manera que se hacen. La ley que regula a las uniones de hecho concede a los convivientes, en esta primera causal, una doble alternativa para expresar su voluntad.

a) Ante el Juez de lo Civil b) Por instrumento pblico Con respecto a la primera alternativa que tienen los convivientes para dar por

terminado esta Unin de Hecho por mutuo consentimiento, es ante el Juez de lo Civil, del domicilio de cualquiera de los convivientes, y para ello, debern expresar por escrito, su decisin de terminar esta Unin, al igual que en el caso de divorcio por mutuo consentimiento. Y el trmite que debe seguirse para disolver la sociedad de bienes, es similar al de la sociedad conyugal, por lo que es preciso enumerar los bienes patrimoniales de cada conviviente y los de la sociedad. Respecto a los hijos habidos en la unin, la ley no dispone nada sobre las obligaciones personales de los convivientes y sus hijos comunes. No obstante esta omisin, y a fin de evitar dejar sin proteccin a los hijos, sera necesario que los convivientes arreglen la situacin posterior de sus hijos comunes, al momento de dar por terminado la unin. Con esta forma de terminacin de la unin de hecho el Juez debe solemnizar la voluntad de los convivientes.

La forma de terminacin por mutuo consentimiento expresado por instrumento pblico surte por si solo efecto. Al no existir registro para las uniones de hecho, no es necesario inscribir la declaracin del Juez, ni mucho menos el instrumento pblico en el que consta la voluntad de terminar la unin. Aqu podemos encontrar una diferencia con el matrimonio, que requiere que la sentencia que lo da por terminado se inscriba en le Registro Civil, de no cumplirse esto, el matrimonio se entiende que continua y el divorcio no suerte efecto. Con respecto a la segunda alternativa de la primera causal ya mencionada se expresa que ser por instrumento pblico es decir que se puede efectuar ante un notario por escritura pblica y dar por concluido la unin de hecho de consuno.*

Por voluntad de cualquiera de los convivientes expresado por escrito ante el Juez de lo Civil, la misma que ser notificada al otro, en persona, o mediante tres boletas dejadas en distintos das en su domicilio .

Esta manera de terminacin

de la unin de hecho es

unilateral,

significa que

cualquiera de las partes puede decidir dar por terminado la Unin de Hecho y no puede obligar al otro conviviente a mantenerse unido por un vnculo en el cual una de las partes ya no quiere convivir en esta unin; es preciso alegar una causa o razn, y seguir un procedimiento especial, ya que solo es suficiente la voluntad manifestada por escrito de cualquiera de los convivientes ante un juez de lo civil, la misma ser notificada al otro, ya sea en persona, o mediante tres boletas en distintos das en su domicilio, y de esta manera este acto cobra eficacia por la notificacin as realizada. Los convivientes podrn solicitar la liquidacin y divisin de las cosas que han adquirido durante la unin de hecho, lo cual deber realizarse de acuerdo a las disposiciones que reglan en le Cdigo Civil, y Procedimiento Civil. Por otro lado, es importante establecer el momento en que la unin termina por cualquiera de sus formas. De esta forma ser posible determinar el instante desde que dejan de surtir efecto los derechos y deberes de los convivientes concedidos por la ley en relacin con su estado.

Por el matrimonio de uno de los convivientes con una tercera persona.

Este es otra forma unilateral de dar por terminada la unin ya que depende del hecho de que uno de los convivientes con o sin consentimiento del otro, decide contraer matrimonio con un tercero. Al permitir la ley que cualquiera de los convivientes contraiga matrimonio nos manifiesta que el requisito de fidelidad de las dos personas no es tan absoluto, hecho que no lo diferencia mucho del matrimonio pues si uno de los cnyuges ha sido infiel para mi forma de ver, tambin el matrimonio debera terminar.

Rigurosamente desde el punto legal, se da por terminado la unin de hecho en el mismo instante en que cualquiera de los convivientes contraiga nupcias con una tercera persona y este matrimonio se inscriba en el Registro Civil. El hecho del matrimonio de uno de los convivientes, no lo exime de las obligaciones y responsabilidades patrimoniales de la unin, ni personales con relacin a los hijos. Por lo tanto, se entender que el conviviente que se casare con un tercero, dejar arregladas todas las cuentas de la sociedad de bienes en caso de ser administrador. Y una vez disuelta y liquidada la sociedad de bienes, habr terminado la unin. Con ellos se evitarn los eventuales conflictos que pudieron surgir si se confundieran los patrimonios de la sociedad de bienes con el nuevo de la sociedad conyugal formada a raz del matrimonio posterior con una tercera persona9

Por muerte de uno de los convivientes

La muerte es el fin de la existencia terrenal de las personas y este hecho produce as como extingue derechos y efectos jurdicos por lo que en este caso pone fin a la unin de hecho al igual que a la sociedad de bienes; as mismo pone fin al matrimonio y a la sociedad conyugal pues no es posible que exista matrimonio ni unin de hecho a falta de cualquiera de los que la componen. Esta es una forma natural de poner fin a la unin de hecho. Ya que no es posible que Exista matrimonio ni unin a falta de cualquiera de los integrantes. En resumen, es requisito necesario para dar por terminado la unin de hecho, que sta haya existido conforme a los requisitos sealados en la ley que regula las uniones de hecho, de no ser as , se entender que la unin libre nunca existi. Cualquiera de estas formas de terminacin son el antecedente para la disolucin y liquidacin de la sociedad de bienes, de esta manera se pone termino al efecto uniones libre. En lo referente a los efectos personales, estos se dan por terminado en le momento
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ANALISIS JURIDICO SOBRE LA EXISTENCIA DE LA UNION DE HECO Y SU TERMINAICON EN LA LEGISLACION CIVIL ECUATORIANA, Dr. Garca Falcon Jos, Primera Edicin. Quito Ecuador.

que la unin se disuelve, y no existe la posibilidad de que estos deberes como el de los alimentos que se deben los convivientes se extiendan hasta despus de la unin, esto en referencia al Art. 7 de la Ley que regula las uniones de hecho. Sera conveniente y la ley imponga ciertas obligaciones a los convivientes con respecto a los hijos habidos en la unin, ya que este aspecto no se halla establecido en ninguno de las formas de terminacin de la unin. Las obligaciones personales, debido al carcter de la unin de hecho, los convivientes se ven limitados a cumplirse durante la unin, terminada esta, no tiene razn de ser. Esta limitacin se debe a que en virtud de a ley, el matrimonio y sus efectos estn llamados a durar toda la vida, de ah algunas prestaciones como la de alimentos subsiste incluso despus de disuelto el vinculo matrimonial. En cambio los efectos de la unin libre se limitan de acuerdo a la duracin de la misma, bien puede ser por poco tiempo, como por toda la vida.

2.2.4.7 CONSECUENCIAS JURDICAS DE LA CONSTITUCIN DE LA UNIN DE HECHO. En la unin de hecho se puede considerar varias consecuencias jurdicas que se desprenden de esta figura de derecho. Si la Ley que Regula la unin de Hecho estara completamente estructurada, los vacos legales cubiertos y las solemnidades cumplidas hallaramos una aceptacin total en la sociedad Ecuatoriana, por que la misma llenara las aspiraciones de los convivientes, de padres, hijos y familiares, por que si bien es cierto en una unin de hecho los integrantes principales son el hombre y la mujer, no es menos cierto que a esta figura se atan todos los familiares del hombre, tanto como de la mujer, en si, de la sociedad misma. Lo alarmante del caso es que el legislador manifiesta que todo cuanto tenga que ver con la familia de la unin de hecho, en cuanto a bienes materiales, responsabilidad objetiva y subjetiva de los convivientes y otras se sujetaran como norma supletoria a lo que establece el Cdigo Civil y Cdigo de Procedimiento Civil.

La Constitucin Poltica del Estado si bien es cierto que dice que quien forme un hogar de hecho, generara los mismos derechos y obligaciones que tienen las familias constituidas mediante matrimonio, es decir que el legislador ya no discrimina a la unin de hecho, ms bien le pone al mismo nivel de las familias constituidas por matrimonio, generando de esta manera un sinnmero de consecuencias jurdicas. Para mi criterio, una de las principales consecuencias jurdicas que genera la unin de hecho es la sociedad de bienes, pues de la misma manera el Art. 1 de la Ley que Regula las Uniones de Hecho aunque de una manera limitada manifiesta tambin que la unin de hecho estable y monogmica de ms de dos aos entre un hombre y una mujer libres de vnculo matrimonial con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente, da origen a una sociedad de bienes entonces valdra preguntarnos esta sociedad de bienes como est regulada jurdicamente; a lo que podemos ver que la Constitucin manifiesta en resumen que la unin de hecho se iguala a la familia inclusive en lo relativo a la sociedad conyugal, la misma que est regulada por el Cdigo Civil y el Cdigo de Procedimiento Civil tal cual lo habamos mencionado anteriormente. Para entender mejor este punto debemos mencionar el Art. 137 de Cdigo Civil que en su primer inciso manifiesta Por el hecho del matrimonio celebrado conforme a las leyes ecuatorianas, se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges; pero en el caso de la unin de hecho cambiara en cierta manera pues no se celebra matrimonio sino que se legaliza una unin y no se contrae sociedad de bienes entre los cnyuges sino que se da origen a una sociedad de bienes entre los que se podra denominar los convivientes. Otra de las principales consecuencias jurdicas que origina la constitucin de una unin de hecho es la presuncin legal de paternidad que fue solo hasta la ltima Constitucin en que se reform el alcance de la unin de hecho en cuanto sus derechos y obligaciones, pues la anterior Carta Magna no deca absolutamente nada sobre la filiacin ni la paternidad, por lo que la unin de hecho est sujeto a las reglas de presuncin de paternidad que estn establecidas en el Titulo VI De los Hijos Concebidos en Matrimonio, Pargrafo 1, 2, y 3 del libro primero del Cdigo Civil,

quedando nicamente el problema de determinar desde cuando se inicia y es legal la unin de hecho?, para poder aplicar las reglas sobre la presuncin de paternidad.

2.2.5

VACIOS LEGALES DE LA UNION DE HECHO.

2.2.5.1 FALENCIAS DE LEY QUE REGULA LA UNIN DE HECHO Los principales vacos legales que ha originado principalmente la Ley que Regula las Uniones de Hecho, son las siguientes: Como primera falencia y por la importancia de su naturaleza, segn mi criterio he credo, necesario preguntarse cual es el momento especfico en que nace una unin de hecho?, si bien es cierto que la ley dice en su Art. 1 La Unin de Hecho estable y monogmica de ms de dos aos entre un hombre y una mujer libres de vnculo matrimonial con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente, da origen a una sociedad de bienes, pero no dice si se ha constituido una unin de hecho y se limita ha consentir que se ha dado origen a una sociedad de bienes, es tambin menester analizar que las uniones no empiezan en primera instancia viviendo juntos, sino que por

lo menos al principio son encuentros espordicos; al respecto podemos traer como referencia el Art. 2 de la ley que dice:Se presume que la unin es de ste carcter cuando el hombre y la mujer as unidos se han tratado como marido y mujer en sus relaciones sociales y as han sido recibidos por sus parientes, amigos y vecinos, entonces cmo se puede determinar que han tenido un trato de marido y mujer si los amigos, vecinos y familiares son los ltimos en enterarse de la relacin, por lo resulta dificultosa probar el inicio de la unin de hecho. Por lo que me pregunto si no ser necesario de que exista alguien que determine que se ha constituido una unin de hecho?, y me permito sugerir que talvez se debera inscribirse en el Registro Civil, para que produzca los efectos legales. Esta problemtica nos hace pensar tambin que nada se dice, tampoco en el caso de reanudarse las relaciones que se interrumpieron; interrupcin que pudo tener lugar por un hecho voluntario o talvez circunstancial; se debera establecer si es necesario otra vez contar los dos aos para establecer la unin de hecho o si el tiempo vivido en primera instancia cuenta para determinar el nacimiento de la unin. En segundo trmino podramos plantear como otra falencia de la ley, el hecho de que no se conciba la posibilidad de que se adquiera bienes antes de cumplir los dos aos en que la ley manifiesta que se da origen a una sociedad de bienes. Para plantear en forma clara la temtica, sera bueno poner el ejemplo de que Marcelo y Sofa deciden vivir juntos, en un principio la relacin marcha bien y como es normal tienen necesidades materiales y comienzan a comprar bienes muebles as como tambin compran un bien inmueble constituido en una casa, en donde deciden vivir. Todo esto lo realizaron en un ao y seis meses, pero la relacin se deteriora y uno de los convivientes decide dar por terminado la mencionada relacin; cabe preguntarnos a qu rgimen se sujeta los bienes adquiridos en este caso? y tambin si se debera aplicar las normas establecidas para la disolucin de la unin de hecho? Otro de los puntos que se debe tomar en consideracin es la situacin de los hijos concebidos antes de los dos aos de vivir juntos , si todava segn la ley no se ha constituido la unin de hecho y uno de los convivientes decide dar por terminado la

relacin, conociendo de que el periodo de gestacin de una criatura es de nueve meses entonces a los dos aos pueden haber concebido mas de dos hijos. La Constitucin Poltica de la Repblica manifiesta en su Art. 38 que las familias constituidas por unin de hecho tienen los mismos derechos que las familias constituidas mediante matrimonio, inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad, pero lo que tratamos de exponer es que an no se ha constituido unin de hecho por lo tanto el menor queda en una situacin no prevista por la ley.

Tambin debemos sealar que cuando se contrae matrimonio se adquiere el estado civil de casado, de la misma manera si se ha terminado el matrimonio por divorcio se cambia del estado civil de casado y pasa ha ser divorciado, y como tambin el matrimonio se termina por muerte de uno de los cnyuges el estado civil del cnyuge sobreviviente es de viudo; en cambio viviendo en unin de hecho legalmente reconocida; la ley no reconoce nada sobre el estado civil de los convivientes, y tambin cabe preguntarse si la unin de hecho genera algn estado civil? Las falencias de esta ley son mltiples y tambin he credo conveniente poner en evidencia que la ley que regula las uniones de hecho no contempla la posibilidad de que la unin termine por la separacin de hecho, durante algn tiempo, cuando los convivientes as lo hacen, o cuando cualquiera de ellos deja a su conviviente por cualquier motivo. As mismo creo importante que se debe reformar el artculo 5 de la Ley Que Regula las Uniones de Hecho, en el que se determina las causales para la terminacin de la unin de hecho especialmente el numeral c que manifiesta que la unin de hecho termina con el matrimonio, por que considero justo para el otro conviviente que habiendo formado un hogar, este sin ninguna otra dificultad se disuelva por este motivo, entonces en que situacin quedan los hijos, los bienes y la dignidad de la otra persona. Otro aspecto importante es cuando el Art. 10 de la ley, que lo considero humano y justo, concibe la participacin de uno de los convivientes como heredero abintestato del otro y su participacin de la porcin conyugal, as como los derechos que consagra el Art. 11 de la misma ley. En cambio nada se dice respecto del derecho de alimentos de la

conviviente, cuando, por alguna causa, termina la unin de hecho y la conviviente carece de lo necesario para su congrua sustentacin.

2.2.5.2 EN CUANTO AL TIEMPO DE LEGALIZACIN DE LA UNIN DE HECHO. El tiempo mnimo que exige la ley para que se haya establecido la unin de hecho es de dos aos, y que de esta manera la unin cobre virtualidad equitativa; hay que destacar que este tiempo de convivencia debe transcurrir bajo caractersticas especiales que expresa la ley y que a continuacin pasamos a explicar. En principio manifiesta la ley que la unin de hecho debe ser estable y monogmica, lo cual es lgico pues si la relacin fuese eventual , pasajera, poligmica y que no goce de continuidad, no surtiran efectos como las uniones de hecho nacidas conforme a la ley, mas bien se constituiran en relaciones adulterinas. De all que si bien es cierto la unin de hecho es una relacin que se mantiene fuera del matrimonio, pero representa los caracteres de estabilidad y duracin, aduciendo de que el hombre y la mujer hacen vida en comn asidua y permanente, lo que le da semejanza al matrimonio como lo establece en el Art. 38 la Constitucin de la Repblica. La unin de hecho para que sea legtima, los convivientes deben ser libres de vnculo matrimonial, por que si uno de ellos est unido a otra persona por vnculo matrimonial esta relacin se constituira en un adulterio y perdera su legitimidad. Adems dice la ley que debe tener el objetivo que tiene el matrimonio que es el de vivir juntos procrear y auxiliarse mutuamente, elementos que por el mismo hecho que una pareja se une es por amor y lgicamente se cumplira con estas premisas. Pero el motivo de la presente investigacin, no es el de explicar los requisitos que se necesita para constituir una unin de hecho sino al contrario evidenciar los vacos existentes en la concepcin de la presente ley, as como establecer las consecuencias a las que ha llevado esta falta de estructura legal y quienes son los que pueden salir perjudicados por estos motivos. Entonces si estamos tratando el tiempo de establecimiento al que se debe sujetar una unin de hecho, al respecto podemos decir

que se pueden dar injusticias en el aspecto patrimonial para cualquiera de los convivientes puesto que no se entendera haber existido sociedad de bienes mientras no se cumpliera el plazo sealado para tal efecto. Por otro lado dara lugar a que los convivientes se separaren antes de tiempo a fin de evitar sus responsabilidades. Entre otros aspectos el de la filiacin es de mucha importancia, pues si an no est constituido la unin de hecho de que manera se podra aplicar la presuncin de paternidad, entonces cual sera la situacin de los hijos concebidos antes del establecimiento legal de la unin, si sabemos que un hijo se gesta en nueve meses y la unin de hecho es legal a los dos aos; aspectos que ampliaremos en posteriores enunciados. 2.2.5.3 EN CUANTO A LA INTEGRACIN DE LA SOCIEDAD DE BIENES.

La sociedad de bienes est concebida en nuestra legislacin de manera que produzca los mismos efectos legales que la sociedad conyugal, pues en la Constitucin de la Repblica en su Art. 38 dice que las uniones de hecho atendrn los mismos derechos y obligaciones que las familias constituidas mediante matrimonio inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad, y a la sociedad conyugal lo que nos da a entender de la sociedad de bienes se equipara a la sociedad conyugal.

Fortaleciendo la norma constitucional tambin la Ley que Regula las Uniones de Hecho en su Art. 8, en la codificacin del Cdigo Civil Art. 229 manifiesta: el haber de esta sociedad de bienes y sus cargas, la administracin extraordinaria de sus bienes, la liquidacin de la sociedad y la participacin de gananciales, se rige por lo que el Cdigo Civil dispone para la sociedad conyugal. Con este antecedente es necesario que para el anlisis del efecto patrimonial de la unin de hecho nos remitamos a lo dispuesto en el Cdigo Civil.

El tratadista Enrique Rossel Saavedra, define a la Sociedad Conyugal como: La sociedad de bienes que se forma entre los cnyuges, por el hecho de contraer matrimonio y a falta de pacto en contrario10. La sociedad conyugal es la formada por el hombre y mujer, unidos por vnculo

matrimonial, de carcter econmico, segn lo cual ambos cnyuges contribuyen al sustento del hogar comn y hacen frente al pasivo de la sociedad conyugal segn sus posibilidades o tambin imputado ese sustento a un patrimonio comn. El rgimen econmico de la sociedad conyugal, nace como consecuencia del matrimonio legtimamente celebrado. La sociedad de bienes se origina en una unin de facto entre los convivientes, pero que debern regirse a las normas establecidas por la sociedad conyugal. En la sociedad conyugal hay un aporte inicial de muebles que se incrementan posteriormente con muebles e inmuebles adquiridos a titulo oneroso por los cnyuges. Segn el rgimen patrimonial que se adopte, se dar paso a la posibilidad de aumentar o disminuir el patrimonio comn y las cargas personales de los cnyuges. Lo mismo suceder en el caso de la sociedad de bienes. La sociedad conyugal como la sociedad de bienes, gozan de ciertas caractersticas propias, es as que su duracin esta determinada por el matrimonio o la unin de hecho; la administracin de estas sociedades esta determinada por la ley a cualquiera de los cnyuges o los convivientes, pero a falta de estipulacin en contrario le corresponde al marido o al conviviente; el cnyuge o el conviviente administrador requieren la autorizacin del otro para enajenar o gravar los bienes inmuebles, vehculos y las acciones mercantiles de la sociedad. Respecto a los gananciales se reparten en partes iguales entre los cnyuges o convivientes sin importar cual fue su aporte inicial. Para que exista sociedad bienes, necesariamente deber cumplir con lo exigido en el Art. 1 de la ley que regula las uniones de hecho y su codificacin en el Art. 222 del Cdigo Civil, es decir que tendr lugar la sociedad de bienes siempre que la unin de
10

LOS JUICIOS DE DISOLUCION DE LA SOCIEDAD CONYUGAL Y DE TERMIANACION DE LA UNION DE HECHO, Garca Falcon Jos, Quinta Edicin, Quito- Ecuador-2002.

hecho sea estable monogmica por ms de dos aos, entre hombre y mujer libre de vinculo matrimonial y cuyo fin sea el de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente. An cuando la ley que regula las uniones de hecho, determina la formacin de de otro rgimen econmico diferente a la sociedad de bienes, deber ser solemne y constar en escritura publica, al misma que deber se inscrita en el registro de la propiedad en el caso de bienes inmuebles. El Art. 3 de la referida ley, tiene cierta similitud con las capitulaciones matrimoniales, que son tambin una facultad que tienen los cnyuges y que por su naturaleza se trata de convenciones dependientes del matrimonio y que tiene fin fijar el rgimen econmico matrimonial de los futuros cnyuges. Pero las capitulaciones matrimoniales no tiene razn de ser prale caso de las uniones de hecho primero porque son exclusivas del matrimonio y segundo porque la ley faculta a los conviviente a formar otro rgimen econmico distinto a la sociedad conyugal y de que ninguna manera hace regencia a las capitulaciones matrimoniales. Haber de la sociedad de bienes El haber social es el conjunto de bienes que pertenecen a la sociedad conyugal en este caso a la sociedad de bienes. Comprenden todo el activo y el pasivo de la sociedad de bienes. Se debe diferenciar el activo absoluto del activo relativo de la sociedad de bienes. El primero es aquel que est integrado por los bines que pasan a ser de la sociedad de bines sin cargo de restitucin, mientras que el relativo esta conformado por aquellos bienes que durante la unin se confunden con los propios de la sociedad, pero que al liquidarse aquella debe ser restituidos en especie al cnyuge o conviviente que los aport. Bienes que integran en haber de la sociedad conyugal. El art. 157 del Cdigo Civil, enumera los bienes con los cuales se compone el haber social conyugal.

Los bienes que entran a formar parte del haber absoluto, como los inmuebles comprados durante la unin, ya que si se los adquiere antes, no entrarn a formar parte del haber casi siempre las cosas adquiridas a titulo oneroso durante la unin se entienden pertenecer a la sociedad de bienes, por ejemplo, el inmueble subrogado a otro propio de uno del convivientes, de ninguna manera es parte del haber social. Los frutos civiles y naturales que produzcan o causen tanto los bines sociales como los propios durante la unin de hecho. Los bienes muebles adquiridos a titulo oneroso tambin ingresan al haber social. Por regla general los bienes muebles de los convivientes anteriores a la unin, se entienden parte del haber social, salvo algunas excepciones como son los derecho de autor que tenga le conviviente, los instrumentos de trabajo o bienes de uso personas de cada conviviente. Las normas referentes al Art. 157 del Cdigo Civil podrn ser modificadas por las capitulaciones matrimoniales en el caso de matrimonio, en el caso de unin de hecho cuando se pactare otro rgimen econmico distinto de la sociedad de bienes. A ms de los bienes que forman parte del haber social, tambin integran los siguientes: .- El terreno contiguo a una finca propia de uno de los cnyuges ( convivientes). .- Las cosas posedas por uno de los convivientes con otras personas proindiviso. .- Los bienes que debieron adquirirse por uno de los convivientes, y que de hecho no lo hicieron, sino despus de disuelta la sociedad. 4.- El usufructo de las minas denunciadas por uno de los convivientes o por ambos. 5.- Las donaciones remunerativas por servicios que dan accin contra el tercero que las hace a los convivientes, aumenta el haber social hasta el valor de lo que se habra derecho a pedir ellos. Bienes excluidos del haber social. El Art. 159 del Cdigo Civil seala los bienes que no forman parte del haber social.

1.- El inmueble que fuere debidamente subrogado a otro inmueble propio de alguno de los cnyuges ( convivientes). 2. Las cosas compradas con valores propios de uno de los cnyuges, destinadas a ellos en las capitulaciones matrimoniales o en una donacin por causa de matrimonio; y 3.- Todos los aumentos materiales que acrecen a cualquier especie de uno de los cnyuges formando un mismo cuerpo con ella por aluvin, edificacin, plantacin o cualquier otra causa. .El inmueble que se subroga por otro no deja de esta incluido en el patrimonio individual del conviviente. Para evitar que se atribuya a tal inmueble la calidad de bien social, se deber dejar constancia. El segundo numeral no se puede aplicar a la unin de hecho por cuanto no es compatible con la figura de las capitulaciones matrimoniales. Pero como es posible que los convivientes puedan constituir otro rgimen econmico, se entender que las cosas compradas por uno de los convivientes destinados a ellos en el pacto por el que establecieron el nuevo rgimen econmico, no sern parte de la sociedad de bienes. Adems de los bienes detallados en el Art. 159 del Cdigo Civil, tampoco forman parte de la sociedad de bienes sealados en el Art. 167 del mismo cuerpo de leyes. 1.- Las especies que uno de los cnyuges posea a ttulo de seor antes de ella, aunque la prescripcin o transaccin con que las haya hecho verdaderamente suyas se complete verifique durante la sociedad. 2.- Los bienes que se posean antes de la sociedad, por un titulo vicioso, peor cuyo se ha purgado durante ella por ratificacin, o por otro medio legal, 3.- Los bienes que vuelven a uno de los cnyuges, por la nulidad o resolucin de un contrato, o por haberse revocado una donacin; 4.- Los bienes litigiosos, de que, durante la sociedad, ha adquirido uno de los cnyuges la posesin pacifica; 5.- El derecho de usufructo que se consolida con la propiedad que pertenece al mismo cnyuge. Solo los frutos pertenecen a la sociedad. Lo que se paga a cualquiera de los cnyuges por capitales de crdito constituidos antes del matrimonio, pertenecer al cnyuge acreedor, lo mismo que los intereses devengados antes del matrimonio y pagados despus.

Estas reglas tambin se aplican para la unin de hecho. Carga Sociedad de Bienes: Al igual que el activo de la sociedad de bienes, existen tres pasivos, el de cada conviviente y el de la sociedad. El pasivo absoluto est constituido por las deudas contradas por la sociedad conyugal, por ejemplo, si adquieren los convivientes un bien inmueble a ttulo oneroso, pero que no se ha pagado en su totalidad el precio, el saldo adeudado constituye al pasivo absoluto. El pasivo relativo, se refiere al de cualquiera de los convivientes, as mismo por su propia voluntad han adquirido alguna obligacin que no ha podido cubrirla en su totalidad. Adems las obligaciones que debe enfrentar la sociedad pueden ser respecto de terceros y tambin respecto de los mismos convivientes. La sociedad de bines tiene por objeto principal el mantenimiento de los convivientes y de los hijos habidos en le hogar comn. De este modo el derecho de alimentos entre cnyuges, es supletorio a falta de bienes de la sociedad conyugal. El mantenimiento de los convivientes abarca todo lo necesario para la vida y sustento de los mismos, segn la posicin social y las particulares circunstancias de la vida que vieren. De lo que hemos visto, podemos decir que nuestra legislacin regula el aspecto patrimonial de la unin de hecho desde el momento considera como legal. Pero hay que tener en consideracin que el momento que deciden vivir juntos inmediatamente se crean necesidades por lo menos de habitacin y de mobiliario; la ley solo regula estos bienes a partir de los dos aos de haber compartido los convivientes, pero es en el caso de poder probarlo, pues la ley concede al juez la posibilidad de aplicar la sana crtica que de no ser bien aplicada se cometeran muchas injusticias en cuanto al aspecto patrimonial de las uniones de hecho talvez no legitimadas.

2.2.5.4 PROBLEMTICA DE HIJOS CONCEBIDOS ANTES DE LOS DOS AOS DE QUE SE LEGALICE LA UNIN DE HECHO. La palabra hijo, en un sentido lato comprende a todos los descendientes de una persona sin limitacin de grado. Mas, en un sentido estricto y ajustado a la materia que estudiamos, se dir que hijo es el descendiente en primer grado; es decir que se trata de los consanguneos en lnea recta, descendiente, porque en la colateral no se considera, en ningn caso primer grado de parentesco, aspecto este que no fue tomado en cuenta en la norma Constitucional de 1978 que se reconoce la unin de hecho, pues fue incompleta y, por ser tal, se vuelve inaceptable por inhumana, por injusta, por irreal; y de la misma manera se impona la necesidad de dictar el estatuto jurdico que regule la norma Constitucional mentada, crendose una ley que no poda ir mas all que el precepto Constitucional establece, por lo que era necesario realizar una reforma al Art. 25 de la Constitucin. Entonces resulta evidente que la solucin nica que estas normas contemplan no deben ser simplemente de orden econmico como lo es en realidad, en cuanto dispone que el valor de los bienes adquiridos durante la vida en comn tienen que dividirse entre los convivientes, por partes iguales, asimilando esta situacin al rgimen de sociedad conyugal como ya lo habamos estudiado, pero olvidndose de consagrar derechos y deberes de familia natural que se forma por el hecho de la convivencia, para amparar a los hijos en lo que corresponde a su filiacin, al derecho de alimentos, al derecho de herencia, a los derechos y deberes inherentes a la patria potestad, y que la protejan a la propia conviviente, dndole derecho a ser alimentada cuando, al separarse o al terminar la unin de hecho no tuviere para su congrua sustentacin. Las mltiples exigencias de que se reforme el Art. 25 de la Constitucin se vieron plasmadas en l998 cuando la samela Nacional Constituyente expide la nueva Constitucin Poltica del estado en la que ya se toma en cuenta el aspecto de la filiacin cuando en su Art. 38 dice en la parte pertinente que las uniones de hecho legalmente constituidas generar los mismos derechos que las familias constituidas mediante matrimonio inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad, y sociedad conyugal entonces ya se trata de establecer el aspecto de la filiacin protegiendo de

esta manera a los hijos concebidos en unin de hecho de la misma manera que los hijos concebidos dentro de matrimonio. Para el presente estudio es menester establecer que es la filiacin, y para Guillermo Cabanellas es Subordinacin o dependencia que personas o cosas guardan con relacin a otras superiores o principales11 pero mas acertado sera el concepto que nos da Ernesto Ruiz Arturo cuando dice que Filiacin es la calidad que una persona tiene de hijo frente a otra persona que es su padre o su madre; relacin que toma el nombre de paternidad o maternidad.12, entonces en el presente caso los hijos se rigen por las normas del Cdigo Civil, en particular del Art. 233, que establece la presuncin de paternidad pero es cuando se ha constituido matrimonio o a su vez unin de hecho pero cual es la situacin de los hijos concebidos antes de que se formalice la unin, si las normas llamadas a regular estas relaciones fueron creadas para el matrimonio y tal ves sean adecuadas, por que posiblemente ciertas parejas es cuando se casan que comienzan a tener relaciones sexuales, entonces se podran ejecutar las reglas de la presuncin de paternidad, pero en el caso de la unin de hecho los convivientes comienzan teniendo relaciones sexuales antes de estar viviendo juntos y si tenemos en cuenta de antemano que la gestacin de un nio es de nueve meses y que para que se legalice la unin de hecho se requiere de mnimo dos aos de qu manera se puede aplicar las reglas de la presuncin de paternidad? Y tambin sera necesario preguntarnos en que situacin queda el menor nacido si el conviviente decide abandonar a su pareja antes de los dos aos y si nunca se constituy unin de hecho conforme a la ley qu puede reclamar la conviviente? Todas estas interrogantes deben ser esclarecidas y cuando esto suceda debe legislarse, reformando la Ley que Regula las Uniones de Hecho y de una manera que se proteja al menor desde el momento en que es concebido hasta el momento de su nacimiento e inclusive durante su vida de menor, as como a la madre en caso de ser abandonada con un hogar y sin ninguna garanta.

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CABANELLAS DE TORRES Guillermo Diccionario Jurdico Elemental Editorial Heliasta Argentina 1999 Pg. 186 12 CABANELLAS DE TORRES Guillermo Diccionario Jurdico Elemental Editorial Heliasta Argentina 1999 Pg. 169

2.2.5.5 PROBLEMTICA DE BIENES ADQUIRIDOS ANTES DE LOS DOS AOS DE QUE SE LEGALICE LA UNIN DE HECHO. Es evidente, que de lo que hemos estudiado, se puede deducir que el fondo del problema se encuentra en establecer primeramente cuando inicia a correr el tiempo para que transcurra los dos aos que se necesita para que se de origen a una unin de hecho y consecuentemente a una sociedad de bienes, as como determinar si el tiempo establecido por la ley, de dos aos, es el ms adecuado para proteger los intereses de todos los integrantes de esta unin. Como lo dejamos establecido en el enunciado anterior el tiempo para que surta efectos la sociedad de bienes; la unin de hecho debe estar determinada por la ley, y la ley manifiesta que la vigencia jurdica de esta unin se la reconoce a los dos aos de vivir juntos y que han sido recibidos por sus parientes, amigos y vecinos como marido y mujer. Requerimientos estos que han resultado ser irreales y no acordes a la realidad de las parejas actuales, pues como hemos explicado anteriormente no se puede reunir todos los requisitos establecidos por la ley en una primera instancia, en consecuencia la unin de hecho se legalizara en mucho mas tiempo que dos aos; mientras tanto todo los hechos que origine de esta unin, no estn regulados ni se encuentran establecidos por la ley dando origen a un sinnmero de injusticias que hemos evidenciado en el presente trabajo. Entonces los bienes adquiridos por los convivientes antes de que se cumpla con los dos aos que se estipula en la ley para que se establezca legalmente la unin de hecho y la sociedad de bienes, quedaran sin ninguna regulacin, lo que dara lugar a que se cometan injusticias en cuanto a la distribucin de los bienes adquiridos en la unin. Pues las parejas que deciden formar unin de hecho si bien es cierto en su mayora son de bajos recursos econmicos, tambin existen parejas de todos los estratos sociales, que por el mismo hecho haber constituido un hogar son sujetos de necesidades como vivienda, transporte, alimentacin, etc., y para satisfacer las mismas tienen que proveerse de todo lo necesario para vivir, es entonces cuando se proveen de bienes tanto mubles como inmuebles lo mas pronto posible, pues no se puede esperar dos aos para comenzar a comprar lo necesario para vivir juntos.

Entonces cuando se presenta el problema es en el momento en que despus de haber adquirido bienes y no cumplindose los dos aos para la existencia de la unin de hecho uno de los convivientes decide dar por terminado la relacin y no existiendo una norma que regule esta circunstancia, en caso de haber una actuacin dolosa por parte de uno de ellos, y sin tener un respaldo jurdico, se perjudicara a quien a actuado de buena fe, cometindose un claro acto de injusticia, contrario al derecho cuyo objetivo principal es la justicia. Una vez planteada la problemtica y analizadas las consecuencias de esta circunstancia jurdica es necesario plantear las soluciones que para el presente caso he considerado las siguientes: En primer lugar, que en la ley sea conceptualizado la unin de hecho de una manera mas amplia, en donde se tome en cuenta como en la Constitucin, la presuncin de paternidad y tambin se le d la misma jerarqua que al matrimonio, pero tomando en cuenta las caractersticas especiales de la unin de hecho, por las cuales se ha constituido en el hecho social de mayor actualidad en la presente fecha. Como segundo aspecto creo necesario que la decisin de formar unin de hecho se tiene que inscribir en el Registro Civil para que desde ese instante comience a correr el tiempo estipulado de dos aos; y se especifique que sin perjuicio de las dems consecuencias legales que esta unin desprenda, los bienes que se adquieran en adelante con la participacin de los convivientes sern de ambos convivientes as como la aplicacin de las reglas de presuncin de paternidad. Estas sugerencias van con el objeto de poner en evidencia los efectos jurdicos que se desprenden de las uniones extramatrimoniales sin que an se hayan constituido en unin de hecho y cuales son las posibles soluciones que se las puede dar.

2.2.5.6 CAUSALES PARA LA TERMINACIN DE LA SOCIEDAD DE BIENES EN LA UNIN DE HECHO.

Para la disolucin de la sociedad de bienes, la Ley que Regula las Uniones de Hecho establece en su Art. 8.- El haber de sta sociedad y sus cargas, la administracin extraordinaria de sus bienes, la liquidacin de la sociedad y la participacin de gananciales, se rige por lo que el Cdigo Civil dispone para la sociedad conyugal Al respecto el Cdigo Civil manifiesta en su Art. 189 La sociedad conyugal se disuelve: 1. Por la terminacin del matrimonio 2. Por sentencia que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido 3. Por sentencia judicial a pedido de cualquiera de los cnyuges. 4. Por declaracin de nulidad del matrimonio. De lo expuesto se puede decir que la nica causal directa que extingue la sociedad conyugal es la sealada en el numeral que hemos expuesto como 4 del Art.189 del Cdigo Civil que es Por sentencia judicial a pedido de cualquiera de los cnyuges, ya que las dems son consecuencia de la terminacin del matrimonio. Motivos estos por los que se hace necesario esclarecer las causas por las cuales termina el matrimonio y al respecto el Cdigo Civil en su Art. 105 enuncia que el matrimonio termina: 1. Por muerte de uno de los cnyuges; 2. Por sentencia ejecutoriada que declare la nulidad del matrimonio; 3. Por sentencia ejecutoriada que concede la posesin definitiva de los bienes de desaparecido; y, 4. Por divorcio. Entonces es obvio, que en todos los casos que termina el matrimonio termina la sociedad conyugal, pero como nuestro estudio es sobre la unin de hecho es tambin obvio que cuando sta termina, termina tambin la sociedad de bienes y sera importante analizar si las dems causales por la que se termina la sociedad conyugal se pueden aplicar a las uniones de hecho, para cuyo efecto hacemos la siguiente comparacin:

Como primera causal para la terminacin de la sociedad conyugal el Art. 189 del Cdigo Civil establece Por la terminacin del matrimonio, y las causales por las que termina el matrimonio que no estn establecidas en el presente artculo son por muerte y por divorcio, que con respecto a la unin de hecho se pude aplicar fcilmente de la siguiente manera: POR MUERTE.- La persona termina con la muerte, y es natural que tanto el matrimonio como la unin de hecho termine con la muerte de uno de los cnyuges o convivientes respectivamente, de tal manera que la Ley que Regula las Uniones de Hecho concibe esta posibilidad en el Art. 5, numeral d que dice que esta unin termina por muerte de uno de los convivientes. POR DIVORCIO.- El hecho de haber contrado matrimonio da origen a la sociedad conyugal y siendo el divorcio un modo de dar por terminado el matrimonio es obvio que termina tambin la sociedad conyugal, pero para el caso de la unin de hecho se sujetara a las formas de terminacin estipuladas en el Art. 5 de la ley que regula las uniones de hecho que dice: Art. 5.- Esta unin terminar: 1. Por mutuo consentimiento expresado por instrumento pblico o ante un Juez de lo Civil. 2. Por voluntad de cualquiera de los convivientes expresado por escrito ante el Juez de lo Civil, la misma que ser notificada al otro, en persona o mediante tres boletas dejadas en distintos das en su domicilio. 3. Por el matrimonio de uno de los dos convivientes con una tercera persona; y 4. Por muerte de uno de los convivientes. De esta manera queda claro que cuando termina la unin de hecho, termina tambin la sociedad de bienes y para que termine la unin de hecho se debe cumplir con cualquiera de los presupuestos enunciados anteriormente. La segunda causal enunciada en el Cdigo Civil, por la que se disuelve la sociedad conyugal Por sentencia que concede la posesin definitiva de los bienes de desaparecido, que en final de cuentas es la disolucin de la sociedad conyugal como

una necesaria consecuencia a la disolucin del matrimonio, en primer lugar por lo que manifiesta el Art. 76 del Cdigo Civil que dice En virtud de la posesin definitiva cesan las restricciones impuestas por el Art. 74, y se da por terminado el matrimonio; as como por lo estipulado en Art. 105 que transcribimos anteriormente, en que constituye una de las causas para la terminacin del matrimonio. Esta causal no se puede aplicar al caso de la unin de hecho, en primer lugar por que la sentencia que concede la posesin definitiva de los bienes de desaparecido, no consta como causal para la terminacin de la unin de hecho en el Art. 5 de la ley, como en el caso del matrimonio; ni siquiera consta como causal la separacin de hecho, durante algn tiempo, cuando los convivientes as lo hacen o cuando cualquiera de ellos deja a su conviviente por cualquier motivo, as como tampoco existe un registro que confirmar la existencia de la unin de hecho, por lo que, de que manera se puede entrar en posesin de los bienes de alguien que con quien no se tiene lazos de afinidad legalmente reconocidos. La tercera causal y la nica que no se vincula con la disolucin del matrimonio es cuando termina la sociedad conyugal por sentencia judicial, a pedido de cualquiera de los cnyuges, que quiere decir que no hay necesidad de que se disuelva el vnculo matrimonial sino exclusivamente la decisin de cualquiera de los cnyuges, para que se disuelva nicamente la sociedad conyugal. En el caso de la unin de hecho esta norma es aplicable solamente en el caso de que primero se declare la existencia de la unin de hecho, pues la sociedad de bienes nace del hecho de haber constituido unin de hecho, valga la redundancia y en caso de que no exista esta unin legalmente reconocida o declarada no se puede exigir la disolucin de la sociedad que sta genera. La cuarta y ltima causal para disolucin de la sociedad conyugal es la declaracin de nulidad del matrimonio, que tambin tiene que ver con la disolucin del vinculo matrimonial y est determinado en las causales de terminacin del matrimonio. En el tema de la unin de hecho sta es otra de las causales que no puede ser aplicada por cuanto la ley no determina nada sobre la nulidad de la unin de hecho; y si se

quisiera adoptar lo sealado en los Art. 95 y 96 del Cdigo Civil sobre la nulidad del matrimonio tampoco se podra aplicar, por que la unin de hecho est cimentada sobre concepciones, presupuestos, preceptos, circunstancias e ideologas diferentes a las del matrimonio, por lo que resulta ineficaz tratar a dos instituciones jurdicas diferentes con la misma normatividad.

2.2.5.7 CONSECUENCIAS DE LA NO APLICABILIDAD DE LAS NORMAS DEL CDIGO CIVIL EN LA UNIN DE HECHO.

Para comprender mejor las consecuencias de la no aplicabilidad de las normas del Cdigo Civil en la unin de hecho vamos tambin a plantear los casos mas importantes en que las normas del Cdigo Civil no se pueden aplicar a la unin de hecho , y de esta manera proceder a derivar las consecuencias. Como ya lo enunciamos anteriormente es inaplicable para la disolucin de la sociedad de bienes la norma establecida en el Art. 189 numeral 2 del Cdigo Civil cuando se dice que la sociedad conyugal se disuelve por sentencia que concede la posesin definitiva de los bienes del desaparecido, por que la sentencia que concede la posesin definitiva de los bienes de desaparecido, no consta como causal para la terminacin de la unin de hecho en el Art. 5 de la Ley que Regula las Uniones de Hecho como en el caso del matrimonio que lo establece en el Art. 105 numeral 3 como causal para la terminacin del matrimonio as como tampoco existe un registro que certifique la existencia de la unin de hecho, para poder aplicar la disposicin del Art. 67 de Cdigo civil que dice en su parte pertinente que desde la fecha de las ltimas noticias que se tuvieron de la existencia del desaparecido, han transcurrido, por lo menos, dos aos para que el Juez del ltimo domicilio del desaparecido pueda declarar la presuncin de muerte. Por las consideraciones anotadas podemos concluir que las consecuencias entre otras, es la imposibilidad de terminar la unin de hecho as como la sociedad de bienes por esta causal perjudicndose de esta manera tanto a los hijos del desaparecido como a su conviviente por que no puede lograr disolver la sociedad de bienes y los herederos no

pueden entrar en posesin de los mismos, as como tambin desde otro punto de vista se puede decir que de que manera se puede entrar en posesin de los bienes de alguien que con quien no se tiene lazos de afinidad legalmente reconocidos. Cuando la Ley que Regula las Uniones de Hecho dice que la sociedad de bienes se rige por lo que el Cdigo Civil dispone para la sociedad conyugal, resulta tambin inaplicable la norma establecida en el Art. 194 del Cdigo Civil que dispone que la sociedad conyugal se disuelve: numeral 5, por la declaracin de nulidad del matrimonio, que aplicado a nuestro tema sera que la sociedad de bienes se disuelve por la declaracin de nulidad de la unin de hecho. Norma esta que resulta inaplicable en primera instancia por que si en el matrimonio existe un registro y un documento que acredita su celebracin; en cambio en la unin de hecho o existe ningn registro que acredite la existencia de esta unin, por lo que no se puede declarar la nulidad de un acto jurdico que se formaliza con el tiempo mnimo de dos aos y de manera tcita. Desde otro punto de vista esta causal tampoco puede ser aplicada por cuanto la ley no determina nada sobre la nulidad de la unin de hecho; y si se quisiera adoptar lo sealado en los Art. 95 y 96 del Cdigo Civil sobre la nulidad del matrimonio resulta tambin inaplicable por que solo para poner como ejemplo el Art. 96 del Cdigo Civil manifiesta en su parte pertinente Es igualmente causa de nulidad del matrimonio la falta de libre y espontneo consentimiento por parte de alguno o de ambos contrayentes lo que en el caso de la unin de hecho no puede ocurrir por que el principal fundamento para su existencia es la voluntad de los convivientes, pues nada les obliga a estar juntos, solo el deseo de formar un hogar sin ataduras; por estas consideraciones podemos decir que la unin de hecho est cimentada sobre concepciones, presupuestos, preceptos, circunstancias e ideologas diferentes a las del matrimonio, por lo que resulta ineficaz tratar a dos instituciones jurdicas diferentes con la misma normatividad. En conclusin las consecuencias radican en la laxitud que tienen los jueces para aplicar las normas del cdigo Civil, lo que puede dar lugar a equivocaciones en el proceso de disolucin de la sociedad de bienes, tanto como de la unin de hecho y cuando hay falencias en la ley, que den lugar a su mala aplicacin evidentemente que se llegara a cometer injusticias.

Como tercera norma inaplicable a la unin de hecho por su importancia tambin hemos considerado a la presuncin legal de paternidad que se encuentra considerado en el Art. 38 de la Constitucin Poltica de la Repblica cuando manifiesta que las uniones de hecho tienen los mismos derechos que las familias constituidas mediante matrimonio, inclusive en lo relativo a la presuncin legal de paternidad, y que al respecto el Cdigo Civil lo establece en su Art. 240, que dice: El hijo que nace despus de expirados los ciento ochenta das subsiguientes al matrimonio, se reputa concebido en el, y tienen por padre al marido. Pero la unin de hecho al legalizarse a los dos aos de convivencia, resulta infructuoso tratar de aplicar lo estipulado en el Cdigo Civil para la presuncin lega de paternidad, pues para ese entonces se pudo haber concebido por lo menos dos hijos que no podran beneficiarse de este derecho. Entonces sera evidente que la consecuencia de esta inaplicabilidad recae sobre los hijos concebidos en los dos primeros aos de convivencia, al no poder determinar su filiacin, perdiendo sus derechos con respecto a su padre y la sociedad.