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ltima Instncia - A inconstitucionalidade da proposta de cotas do governo de So Paulo

sbado, fevereiro 2 2013, 11:21 AM

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A inconstitucionalidade da proposta de cotas do governo de So Paulo


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Silvio Luiz de Almeida - 01/02/2013 - 13h00 No dia 20 de dezembro de 2012, o governador do Estado de So Paulo exps as linhas gerais de uma proposta para a implantao de um sistema de cotas nas universidades pblicas de So Paulo (USP, Unicamp e Unesp). Pela proposta, as universidades estaduais paulistas adotariam um sistema de cotas em que 50% das vagas seriam reservadas para alunos que cursaram integralmente o ensino mdio em escolas pblicas, combinando-se ainda critrios raciais e socioeconmicos. Porm, os alunos ingressantes pelo sistema de cotas seriam submetidos a uma espcie de reforo, que consistiria em dois anos de estudos obrigatrios para s ento - a depender de seu bom desempenho - iniciar o curso superior, o que foi comparado pelo representante do Cruesp (Conselho de Reitores das Universidades Estaduais de So Paulo) ao college do sistema universitrio norte-americano. A proposta para a implantao de um sistema de cotas nas universidades pblicas anunciada pelo governo do Estado e pelo Cruesp surpreendeu negativamente as organizaes da sociedade civil que h anos dedicam-se a debater formas de democratizao do acesso universidade. Primeiro, pelo seu contedo que, alm de instituir o inusitado - e inconstitucional college para estudantes cotistas, repete o erro da lei federal que reservar um percentual de vagas para negros e Leia mais:
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indgenas incidente sobre 50% das vagas, e no sobre o total das vagas oferecidas, fazendo com que estas populaes A responsabilidade mdica nas cirurgias plsticas permaneam sub-representadas no espao universitrio. Segundo, pelo prazo injustificadamente longo para implantao (2016!). E terceiro, pela falta de legitimidade democrtica, vez que a proposta jamais foi apresentada nos diversos fruns em que a implantao de cotas foi tema. Para que as crticas que aqui sero feitas possam ser mais bem compreendidas, a anlise da proposta ser feita a partir de duas perspectivas: uma poltica e outra jurdica. No se trata, por bvio, de separar essas duas dimenses que esto irremediavelmente ligadas, mas to somente facilitar a compreenso dos problemas que tornam a proposta de cotas do Governo do Estado de So Paulo ilegtima e inconstitucional.

Uma proposta ilegtima Lembro-se agora de um interessantssimo livro da autoria de Adalberto Paranhos, intitulado O roubo da fala (Boitempo Editorial, 2006). Nesse livro o autor demonstra de forma competente como o discurso do trabalhismo encarnado pelo Estado Novo foi, na verdade, a incorporao de reivindicaes que historicamente j faziam parte das lutas de trabalhadores e sindicatos. A situao exposta no livro nos traz algo muito peculiar na poltica: diante da impossibilidade de se opor sistematicamente e de forma violenta s reivindicaes populares, os grupos que esto no controle do Estado criam espaos de consenso em que os conflitos so diludos e o poder legitimamente mantido. necessrio, portanto, que as coisas mudem para que permaneam exatamente como esto, nas palavras de Falconeri, personagem de Il Gattopardo, do italianoTomasi di Lampedusa. A essa dinmica de violncia e consenso que perpassa a manuteno do poder poltico, outro autor italiano, Antonio Gramsci, chamou de hegemonia. No caso da proposta de cotas do governo do Estado e dos reitores das universidades pblicas paulistas, o roubo da fala mais uma vez se repetiu. No novidade alguma que o governo de So Paulo e os ocupantes das reitorias das universidades paulistas sempre se posicionaram de forma contrria poltica de cotas, em especial a de cotas raciais. Tambm no motivo de espanto que em So Paulo existam h vrios anos diversos movimentos sociais que, dentro e fora da universidade, lutam pela democratizao do acesso educao e que denunciam a violncia sistemtica praticada por agentes do Estado contra a populao negra. Portanto, a proposta de adoo de um sistema de cotas para o ingresso nas universidades paulistas no nasceu a partir da mente criativa ou do corao sensvel dos luminares do palcio dos bandeirantes, ou ainda da profunda inspirao dos sbios das universidades paulistas; a proposta apresentada pelo governador uma reao luta do movimento negro e dos movimentos sociais, o que tambm no significa que houve uma vitria. Mas a pergunta que fica porque um Governo que historicamente se ops a polticas afirmativas de recorte racial apresenta com pompa e grande cobertura da imprensa uma proposta de cotas sociais e raciais? Por que o Governo e as reitorias passaram do desprezo e da violncia pura e simples para a aparente busca do dilogo? Ao que parece, certos acontecimentos colocaram em xeque a legitimidade das decises tomadas pelo grupo poltico que ocupa o Governo do Estado de So Paulo e as reitorias das universidades estaduais, de tal sorte que uma mudana de posio sobre a adoo de cotas na educao tornou-se fundamental para a manuteno da hegemonia. Podemos resumir esses acontecimentos que determinaram a mudana de posio sobre as cotas a trs: 1) deciso do STF na ADPF (Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental) n 186, que julgou constitucionais as cotas raciais; 2) a promulgao da Lei Federal 12.711/2012, que instituiu cotas raciais e sociais nas universidades federais e; 3) o aumento das denncias dos casos de violncia policial contra a populao negra. Antes da deciso do STF, os que so contrrios s cotas raciais sempre brandiram o argumento da inconstitucionalidade. As cotas, segundo estes, violavam o principio da isonomia. E o conservadorismo tem na legalidade o seu mais forte aliado. Enquanto fosse tecnicamente possvel associar cotas e ilegalidade, as posies contrrias s cotas estariam plenamente justificadas. Mas a vem o STF, e por unanimidade, diz que as cotas so, sim, constitucionais. O mximo que se pode dizer agora que o STF errou. Mas os mesmos que dizem isso no caso do julgamento das cotas raciais, por exemplo, no admitem que o STF possa ter errado no caso do mensalo. Errado ou no, o certo que uma importante arma poltica mudou de mos: a legalidade agora est do lado dos

defensores das cotas. Isso uma contradio insuportvel para quem defende seus prprios privilgios porque esto na lei, por mais absurdos que esses possam ser. O STF pela pena dos dez ministros que participaram do julgamento firmou o entendimento de que uma universidade que no d condies de acesso justas que levem em conta as desvantagens histricas dos negros no democrtica. Com isso, pegou-se em outro ponto muitssimo sensvel ao discurso de legitimao do poder: a democracia. No h democracia onde h racismo, disse o STF. Era o Estado brasileiro reconhecendo por meio de sua mais alta corte que as universidades brasileiras, predominantemente brancas, so racistas e, portanto, no democrticas. E a poltica de cotas j implantadas em centenas de universidades por todo o Brasil provou ser um instrumento efetivo de combate ao racismo e de valorizao da democracia. E mais: o STF afirmou que polticas de ao afirmativa, compreendidas como medidas que tm como escopo reparar ou compensar os fatores de desigualdade factual com medidas de superioridade jurdica, no so meras concesses do Estado, mas consubstanciam deveres que se extraem dos princpios constitucionais (Min. Ricardo Lewandowski, ADPF 186). Ficou difcil, no ? Uma coisa era opor-se aos inmeros estudos brasileiros e estrangeiros que atestavam a eficincia das cotas raciais, nem que para isso fosse necessrio desqualificar pesquisadores srios. Outra dizer que o STF errou, um argumento muito ruim, convenhamos. Tornar-se-ia muito complicado, como j se fez antes, acusar de baderneiros e colocar a polcia contra pessoas que reivindicam algo que o tribunal mais importante do Pas considerou como absolutamente compatvel com a Constituio. Agora, pela ausncia de polticas afirmativas que produzam resultados efetivos para a populao negra e indgena, o Estado de So Paulo que est na ilegalidade, e no os movimentos sociais que sempre reivindicaram as cotas. A deciso do STF fez com que os movimentos populares recrudescessem sua luta pela implementao de cotas nas universidades. Em So Paulo gerou a formao da Frente pr-cotas, movimento que rene mais de 70 entidades. Alm disso, na Assembleia Legislativa do Estado de So Paulo foi realizada audincia pblica em que dois projetos de Lei que criavam cotas nas universidades paulistas e que j tramitavam na casa foram discutidos: o PL 530/2004 e o PL 321/2012. E para piorar a situao dos opositores das cotas que j haviam perdido a tbua de salvao da legalidade, em 31 de maio de 2012, a Faculdade de Direito da USP a tradicional Faculdade de Direito do Largo de So Francisco - por meio de sua Congregao, recomendou por unanimidade a adoo de cotas raciais, aps reunio em que os movimentos sociais foram recebidos e ouvidos. Outro fator de peso o surgimento da Lei Federal 12.711/2012, que institui cotas sociais e raciais em todas as universidades federais do Brasil a partir de 2013. Segundo o texto da lei, haver uma reserva de vaga de 50% do total para alunos da rede pblica de ensino e que sero preenchidos por critrios econmicos e de acordo com a composio racial de cada unidade da federao em que a universidade estiver instalada, conforme os dados do IBGE. No bastasse tudo isso, So Paulo experimenta desde setembro de 2012 uma onda de violncia em que a participao de agentes do Estado patente. S que desta vez a classe mdia e branca paulistana foi atingida, o que provocou intensa cobertura miditica, apesar de h anos os movimentos sociais denunciarem a violncia genocida que vitimiza a populao negra. A polcia de So Paulo tem

como caracterstica a violncia, principalmente contra moradores da periferia, negros em especial. Dos vrios casos de violncia policial contra a populao negra de que a Policia paulista acusada, chama a ateno um episdio recente, bastante ilustrativo da relao entre a violncia contra a populao negra e a resistncia implantao de polticas de acesso universidade: recentemente um estudante negro da USP foi covardemente agredido e ameaado por policiais militares que duvidaram de sua condio de aluno, dentro do Campus, fato que foi registrado em vdeo e reproduzido pela internet e at pelas grandes redes de televiso. A resistncia implantao de cotas raciais (mesmo aps o assentimento do STF),o surgimento de uma legislao federal que beneficiar parcela importante de estudantes negros e pobres e a maior divulgao da violncia contra moradores da periferia, negros e estudantes universitrios protagonizada pela polcia paulista, fez com que o discurso, antes restrito aos movimentos sociais e aos partidos polticos e intelectuais mais esquerda, de que o governo paulista ocupado por um grupo insensvel s causas populares, elitista e at mesmo racista se tornasse um sentimento que atingiu boa parte da populao. nesse sentido que a proposta de cotas do governo estadual uma reao aos problemas do prprio governo e no aos problemas da populao pobre e negra. O governo do Estado e o Cruesp apresentaram uma proposta que em momento algum foi objeto de discusso com os movimentos populares e com os intelectuais inclusive os vinculados s prprias universidades que j debatiam o tema h muitos anos. Foi uma proposta apresentada de cima para baixo e que ignorou todos os fruns que j haviam sido criados para debater as cotas raciais. inexplicvel que uma universidade como a USP de onde j se pronunciaram intelectuais do calibre de Roger Bastide, Florestan Fernandes, Octvio Ianni, Clvis Moura e, mais recentemente Fernando Albuquerque Mouro e Kabengele Munanga no consiga sequer organizar um seminrio sobre aes afirmativas e produzir uma proposta independente, democrtica e representativa da verdadeira autonomia universitria. Apenas para que se tenha uma ideia da falta de legitimidade democrtica dessa proposta, em reunio realizada no dia 25 de setembro de 2012, e que contou com a participao de organizaes dos movimentos sociais, o Conselho Universitrio da USP decidiu pela criao de seminrios para debater a poltica de cotas raciais, ocasio em que propostas poderiam ser apresentadas e discutidas. Mas o que fez o Cruesp e o governo paulista ao apresentar a proposta? Fez de conta que nada ocorrera, que no existiram reunies, assembleias, audincias pblicas; que no haviam projetos de lei tramitando na Assembleia Legislativa, que simplesmente no havia discusso anterior. Apresentou uma proposta oficial, como se j no houvesse outras propostas no Legislativo e at nos conselhos universitrios. Vale lembrar que a Constituio no atribuiu poderes aos chefes de executivo para dar a palavra final sobre o modo de ingresso nas universidades pblicas. Essa uma deciso que cabe ao Poder Legislativo ou s prprias universidades no uso de sua autonomia (art. 207 da Constituio Federal). de se lamentar igualmente o papel dos reitores das universidades estaduais paulistas que, ao participarem da construo de uma proposta revelia dos respectivos conselhos universitrios e cujo anncio feito pelo governador, comprovam que esto de joelhos diante do palcio dos bandeirantes e que a autonomia universitria para eles no passa de um discurso oportunista que s serve quando a inteno impedir que o povo ultrapasse os muros da universidade.

Portanto, os problemas da proposta resultam da sua elaborao, que em momento algum se rendeu aos parmetros do dilogo. A ausncia de um processo democrtico de elaborao normativa resultou em diversos problemas jurdicos, como ser visto adiante. Uma proposta inconstitucional: discriminao negativa, ameaa dos esteretipos e violao do princpio da dignidade humana. A moderna teoria do direito tem insistido que a racionalidade um dos aspectos fundamentais do direito. Racionalidade no pode ser entendida apenas e to somente como a compatibilidade lgica de uma norma com outra norma; racional uma norma que resulte de um consenso produzido por meio de um processo democrtico, ou seja, em que foi garantida a participao isonmica e efetiva dos cidados. Ao decidir que a adoo de cotas raciais constitucional, o STF firmou o entendimento de que o Estado deve estabelecer tratamento distinto a membros de grupos historicamente discriminados a fim de promover a igualdade. Qualquer tipo de discriminao que no tenha um claro propsito inclusivo incompatvel com a Constituio. Com efeito, a proposta do college estabelece uma discriminao inconstitucional que tende a dificultar ainda mais o acesso universidade pblica. Na prtica, criou-se uma sala de espera de dois anos que ir atrasar o desenvolvimento profissional dos estudantes cotistas e desestimular a permanncia na universidade. O college promove uma discriminao negativa e a Constituio s autoriza a discriminao positiva. Isso torna inconstitucional a proposta de cotas formulada pelo Governo do Estado de So Paulo e pelo Cruesp, por absoluta incompatibilidade com o princpio da isonomia (art. 5, caput). Nesse sentido, importante lembrar o destaque dado s noes de discriminao positiva e negativa pelo Ministro Ricardo Lewandowski em seu voto na ADPF 186: Ora, tal como os constituintes de 1988 qualificaram de inafianvel o crime de racismo, com o escopo de impedir a discriminao negativa de determinados grupos de pessoas, partindo do conceito de raa, no como fato biolgico, mas enquanto categoria histrico-social, assim tambm possvel empregar essa mesma lgica para autorizar a utilizao, pelo Estado, da discriminao positiva com vistas a estimular a incluso social de grupos tradicionalmente excludos. (destacamos) A justificativa para a existncia do college o mrito. Segundo os defensores da proposta o projeto respeita a meritocracia, pois far com que os estudantes de escola pblica presumivelmente despreparados obtenham as condies para acompanhar o curso e, assim, manter o nvel de excelncia das universidades pblicas de So Paulo. Isso, claro, se os estudantes cotistas tiverem um bom desempenho no college. A respeito da meritocracia, nota-se que esse termo, antes utilizado para desqualificar as cotas, agora passou a compor o vocabulrio dos defensores da proposta de cotas do Governo do Estado de So Paulo, o que j motivo de muita desconfiana. Nos dois casos a ideia de mrito utilizada de modo completamente esvaziado de seu sentido filosfico, cuja primeira grande formulao est na tica a Nicmaco, de Aristteles. L, o pensador grego deixa claro que s possvel falar em mrito quando existe igualdade . E quem j leu Aristteles sabe que ele no se referia a uma igualdade meramente formal, mas a igualdade substancial, da justa distribuio dos bens na polis. S com igualdade estariam dadas as condies para o pleno alvorecer da virtude.

difcil no ficar constrangido (ou indignado) ao ver algum falar de mrito sentado em privilgios raciais e de classe. E por falar em mrito, h uma pergunta simples e que ainda carece de resposta: quais estudos cientficos embasaram a formulao da proposta? E a criao do college? Quais especialistas sobre o tema da incluso social e racial foram ouvidos na elaborao dos termos da proposta? Qual o mrito daqueles que formularam a proposta? Supondo que as coisas tenham se passado como na reunio do Conselho Universitrio da USP ocorrida em setembro de 2012, a cincia deve ter passado longe. Na ocasio, viu-se eminentes professores de engenharia pronunciarem-se contra as cotas, citando reportagens de revistas semanais de credibilidade duvidosa, e nos alertando para os males da racializao. Sem contar, os desgastados argumentos do mrito e dos riscos excelncia acadmica. No que engenheiros, mdicos ou bilogos no possam falar sobre polticas pblicas ou sobre racismo; alis, h alguns que obrigatoriamente devem ser ouvidos sobre certos temas, a exemplo do engenheiro e professor Henrique Cunha Junior, um dos maiores estudiosos brasileiros sobre relaes raciais. A questo essa: h que se estudar. Mas o que fica evidente que quando o debate sobre racismo, o privilgio branco fala mais alto do que a cincia. Todos, mesmo que nunca tenham lido um livro sobre o assunto, salvo os amplamente divulgados pelos veculos de comunicao contrrios a quaisquer polticas de incluso, acham-se no direito, mesmo dentro da universidade e na presena de colegas que estudam o tema, de pronunciar-se sobre o que desconhecem completamente. Ora, no preconceito fazer um juzo sobre algo que desconheo? No preconceito partir do pressuposto de que alunos cotistas so inferiores mesmo quando a cincia diz at o contrrio disso? No preconceito achar que s racialismo quando negros falam de seus direitos e no quando brancos defendem privilgios? Mas o que a cincia teria a nos dizer sobre as cotas e as polticas de ao afirmativa no Brasil? Alm dos inmeros livros e estudos j escritos ao longo dos ltimos dez anos em que a poltica de cotas adotada em cerca de 80 universidades brasileiras, pesquisas empricas demonstram que estudantes cotistas tm desempenho igual ou superior a estudantes no cotistas. Vejam o que a falta de racionalidade: se observamos as pesquisas, a concluso a que se chegaria que no seriam os cotistas que precisariam frequentar o college, mas sim os no-cotistas, que em geral tm desempenho igual ou at inferior aos cotistas. Pela lgica canhestra da proposta, chega-se ao nonsense e ao ridculo de se avaliar o mrito acadmico antes do efetivo ingresso na academia. A proposta do college tambm refora aquilo que a psicologia social a partir dos estudos de Claude Steele denomina de stereotype threat1, ou em traduo livre, ameaa dos esteretipos. Basicamente, este termo designa o estado psicolgico de pessoas pertencentes a determinados grupos sociais discriminados que sempre so levadas a corresponder a uma expectativa negativa em torno de suas performances. A desconfiana preconceituosa em relao a certos grupos sociais faz com que seus membros sejam constantemente mal avaliados e percam a autoconfiana, abandonem os estudos, desistam de prestar vestibulares e concursos para carreiras consideradas mais difceis como medicina, direito e engenharia. Partir do pressuposto de que algum ter um baixo desempenho apenas por ser beneficirio de uma ao afirmativa uma forma perversa de perpetuar o racismo e as demais formas de discriminao. O college da proposta do Governo Paulista reafirma a ameaa dos esteretipos que paira sobre negros e outras minorias, configurando claro ataque ao princpio da dignidade humana, inscrito no artigo 1 da Constituio Federal.

O modo com que sero aplicados os critrios raciais tambm merece crticas. Sejamos justos: essa parte to equivocada quanto a Lei Federal 12.711/2012. A ideia de dividir as vagas de acordo com composio tnico-racial do Estado de So Paulo no passa de um embuste, e por um fator muito simples: o percentual de 36% de negros e indgenas apontado nos dados dos institutos de pesquisa refere-se ao total da populao paulista, ao passo que as cotas sero incidentes sobre 50% das vagas. Haveria lgica na representatividade racial se os 36% fossem aplicados sobre o total de vagas e no sobre metade delas, como quer a proposta. O que se tem de fato a cota da cota, que nem de longe representa o percentual da populao negra que, em So Paulo, diga-se, a maior do Pas em nmeros absolutos, segundo dados do IBGE e do SEADE. Mais sentido faria a reserva de vagas de 50% ou mais para alunos de escola pblica sem a obrigatoriedade do college para ingresso e cotas raciais incidentes sobre o total das vagas. E se houvesse uma preocupao verdadeira com o nvel de formao dos ingressantes, o college deveria ser oferecido para todos os alunos, cotistas ou no. Enfim, a proposta de cotas do Governo Estadual Paulista irracional, preconceituosa e no tem qualquer inteno de promover a democratizao do acesso ao ensino superior. Alm de instituir uma discriminao constitucionalmente inaceitvel, avessa aos postulados da isonomia e da dignidade humana, a criao do college apoia-se na falsa premissa de que alunos cotistas tm deficincias de formao que os impediriam de acompanhar o curso. As universidades pblicas do Estado de So Paulo j perceberam que no mais possvel adiar o debate sobre a democratizao do ensino e o papel das cotas nesse processo. Entretanto, o modo com que isso ser feito requer um dilogo democrtico e republicano que conte com a necessria participao dos movimentos sociais, algo que, pelo visto, est sendo deixado de lado pelo CRUESP e pelo Governo do Estado.
(1) Steele, C. A threat in the air: How stereotypes shape intellectual identity and performance. American Psychologistn 52, vol 6, 1997, 613629. Ver a dissertao de mestrado de Joice Ferreira da Silva defendida na Universidade Federal da Bahia (SILVA, Joice Ferreira. Ameaa dos esteretipos na performance intelectual de estudantes universitrios ingressos pelo sistema de cotas. Salvador: UFBA, 2007.

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