O direito de dizer no s transfuses de sangue luz dos direitos de personalidade uma anlise sob a tica da biotica Juliana Cardoso

so do Valle - OAB/SC 26.838, graduada pela Universidade da Regio de Joinville, formada na Escola de Preparao e Aperfeioamento do Ministrio Pblico de Santa Catarina e Ps Graduada em Direito Penal e Processo Penal Trata-se o presente artigo de uma anlise do direito de recusa s transfuses de sangue luz dos direitos da personalidade. Ser analisado este tema sob a tica da biotica, cincia moderna, que analisa a tica dentro das disciplinas mdicas e biomdicas. Discorrer sobre os direitos de personalidade, disposto no Cdigo Civil, assim como os princpios fundamentais, previstos na Constituio Federal de 1988, como a liberdade religiosa e do direito vida. Esta dispe que o livre exerccio de praticar uma religio, mostrando que o culto no se exerce em locais pr-estabelecidos, como igrejas e templos, mas tambm a orientao religiosa h se ser seguida pelo indivduo em todos os momentos de sua vida, independentemente do local ou situao. Pois se assim no fosse aplicado, no haveria nem liberdade de crena nem liberdade no exerccio dos cultos religiosos, mas apenas proteo aos locais de culto e s suas liturgias. Dentro deste contexto surge uma questo conflituosa entre a comunidade mdica e entre juristas: a recusa s transfuses de sangue por pacientes Testemunhas de Jeov, como atender aos pacientes sem discriminao e com respeito s suas crenas religiosas? Para tanto, deve-se entender o motivo desta recusa, pois, o respeito aos direitos do paciente um dos temas mais importantes da medicina moderna. Por isso, a biotica veio a contribuir para solues de conflitos entre a tica e a cincia. O advento da biotica ocorreu num contexto de conflito entre a tica mdica deontolgica, restrita corporao mdica, e as reivindicaes de transparncia e responsabilidade pblica levantadas pelo movimento social. Segundo a definio do Dicionrio da Filosofia do Direito, (...) a biotica o ramo da Filosofia Moral que estuda as dimenses morais e sociais das tcnicas resultantes do avano do conhecimento nas cincias biolgicas. A etimologia do termo composta pelas palavras gregas bios (vida) e thike (tica), ramo do conhecimento que estuda a conduta humana sob o ngulo do bem e do mal[1]. Feita esta abordagem introdutria, segue-se a anlise da relao entre o direito e a biotica, assim como em que se fundamenta a recusa s transfuses de sangue. A cada nova descoberta ou mudana na tecnologia e cincia, o Direito tem de se ajustar a estas para no perder a sua caracterstica principal que de manter a ordem social, acompanhando as tendncias sociais. O objetivo do estudo da Biotica nas disciplinas jurdicas concentra-se em refletir sobre as prticas pluridisciplinares provocadas pelos avanos cientficos, combinando conhecimentos biolgicos e valores humanos. Neste estudo, considera-se a contribuio de cada rea para o enriquecimento e

amadurecimento da deciso em cada situao, sem se olvidar dos valores humanos, protegendo sade, e discutir a respeito de normas que atendam o direito vida digna, sade e privacidade. O importante fator da incluso da Biotica no estudo do Direito saber respeitar a diferena de opinies, reconhecendo que a sociedade plural, e que nela existem pessoas de diferentes religies, crenas e costumes, que merecem respeito. Os profissionais entendem que para se trabalhar com a Biotica e os estudiosos do Direito no devem ser legalistas, achando que para tudo deve existir uma lei, conforme diz Tereza Rodrigues Vieira: O papel da lei de assegurar o princpio da primazia da pessoa aliando-se s exigncias legtimas do progresso do conhecimento cientfico e da populao da sade pblica[2]. Ainda relata a autora, no sentido de que: (...) caber ao Juiz dizer o direito, devendo, portanto, se basear nos princpios gerais combinando-os com os da biotica (autonomia, beneficncia, no-maleficncia e justia). Uma vez que a sociedade pluralista e interdisciplinar necessrio que o profissional do Direito domine conceitos da biotica, a fim de facilitar a tomada de decises, buscando a melhor deciso para cada caso. A biotica uma disciplina dinmica e as carreiras jurdicas no podem abrigar pessoas intolerantes a inovaes. Diante dessas explicaes, cabe agora uma abordagem sobre o respeito do mdico ao direito do paciente de escolha de tratamento que no fira a sua conscincia religiosa, sem que isso venha implicar na sua sade. De fato, atualmente, de notvel interesse da sociedade os direitos do paciente, o que inclui a aplicao de princpios como a beneficncia, que vm ganhando destaque na Biotica. O mdico no mais encarado como uma autoridade absoluta, inquestionvel e autoritria. De fato, agora o mdico pode compartilhar com seu paciente a responsabilidade e a anlise do melhor tratamento no s do ponto de vista fsico, mas levando em considerao o homem inteiro. E no caso em anlise, h boas tcnicas e tratamentos isentos de sangue que vem sendo desenvolvidos graas a essa atitude compreensiva e altrusta de vrios profissionais da medicina. Muoz e Almeida delineiam com clareza e lgica a relao que h entre beneficncia e autonomia: Respeitar a autonomia das pessoas competentes pressupe beneficncia: quando as pessoas so competentes para escolher, ainda que a escolha no seja a que faramos, respeitar suas escolhas um ato beneficente. Isto permite que seus desejos sejam respeitados em circunstncias que os afetem diretamente[3]. Assim, possvel notar como importante para a biotica preservar a dignidade humana, pois assim estar preservando o fundamento desse novo direito: a vida. E neste caso, a dignidade humana se relaciona muito com a sade, o direito e o dever de preservar ntegra a vida da pessoa. A vida humana objeto do direito assegurado no art. 5, caput da CRFB. Esse dispositivo legal integra elementos materiais (fsicos) e imateriais (espirituais), pois ela constitui a fonte primria de todos os outros bens jurdicos. Comenta Jos Afonso da Silva: de nada adiantaria a Constituio assegurar out ros direitos fundamentais, como a igualdade, a intimidade, a liberdade, o bemestar, se no erigisse a vida num desses direitos[4].

Alexandre de Moraes escreve que: (...) direito fundamental vida deve ser entendido como direito a um nvel de vida adequado condio humana, ou seja, direito alimentao, vesturio, assistncia mdico-odontolgica, educao, cultura, lazer e as demais condies vitais. O Estado deve garantir esse direito a um nvel de vida adequado respeitando os princpios fundamentais da cidadania e dignidade da pessoa humana (...)[5]. O direito existncia consiste no direito de estar vivo, de lutar pelo viver, por isso a CRFB, inciso III, art. 5 assegura no somente o direito vida, mas vais mais alm, garantindo o respeito integridade fsica e moral, vedando a tortura[6] e todo tipo de comercializao de rgos e tecidos para transplante, bem como a coleta, processamento e transfuso de sangue para fins comerciais. Sendo assim, entende Celso Ribeiro Bastos, que: O direito vida o fundamento de todos os demais direitos. No por outro motivo que este direito tido como fundamental pelo nosso atual texto constitucional, estando logo consagrado no caput do seu art. 5. O direito a vida essencialmente um direito contra um Estado, que deve preservar a vida e atuar positivamente no sentido de resguardar este direito [...] Dentro da questo do direito a vida e a livre disponibilidade, a inviolabilidade do direito vida, assim como o faz quanto liberdade, intimidade, de sua privacidade, no se deve constrangi a pessoa por negar seu direito de recusa a um tratamento mdico adequado a seus princpios[7[. Vedam expressamente os arts. 46 e 56 do Cdigo de tica Mdica: Art. 46 Efetuar qualquer procedimento mdico sem o esclarecimento e o consentimento prvios do paciente ou de seu responsvel legal, salvo em eminente risco de vida; Art. 56 - Desrespeitar o direito do paciente de decidir livremente sobre a execuo de prticas diagnsticas e teraputicas, salvo em iminente risco de vida[8]. Sobre o assunto, Tereza Rodrigues Vieira disserta: (...) em casos de transfuso de sangue mesmo na iminncia de perigo de morte, tem o paciente o direito de tomar decises, devendo o mdico lhe informar sobre as conseqncias do no consentimento. Inclusive, a recusa pode se referir a exame, diagnstico e terapia[9]. Desta forma, pode-se concluir que o direito vida interdisciplinar, abrangendo aspectos fsicos, psicolgicos, biolgicos e de princpios ticos e morais do indivduo. Na caso da recusa s transfuses de sangue, cabe ressaltar que a CF, no inciso II, art. 5, prescreve que ningum obrigado a fazer ou deixar de fazer algo obrigado por lei, ou seja, estabelece o princpio da legalidade[10]. Sendo assim, o respeito dignidade da pessoa, da sua vontade de expressar como usar a sua vida, e o que lhe de importncia na vida, de vital relevncia para solucionar o conflito da negativa s transfuses de sangue diante iminente perigo de vida. Quando se fala em transfuso de sangue, logo vem mente da maioria das pessoas a posio de um grupo religioso que nega esse tipo de tratamento. As testemunhas de Jeov so mundialmente conhecidas por no aceitarem transfuses de sangue. Sendo assim, qual o motivo da recusa? Deve este desejo ser respeitado pelos mdicos e familiares? Existem alternativas s transfuses de sangue?

Primeiramente, as Testemunhas de Jeov, no fazem uso do sangue por causa da sua convico religiosa baseada na Bblia, desta forma, rejeitam transfuso de sangue como tratamento de sade. Essa convico funda-se no entendimento dos primitivos cristos descrito em Atos 15, 29, que diz: abstervos de sangue[11[. No diz esse texto bblico meramente abster-vos de sangue animal, uma vez que, fazendo um paralelo com o sangue humano faz o mesmo sentido. sempre bom deixar claro que as Testemunhas de Jeov aceitam a autotransfuso, pois se trata de uma questo de conscincia. Quando um equipamento preparado num circuito fechado, constantemente ligado ao sistema circulatrio do paciente, e se no h armazenamento de sangue do paciente, as Testemunhas de Jeov aceitam este tipo de procedimento. Por crerem que a Bblia a Palavra Inspirada do Criador, as Testemunhas de Jeov entendem que Deus ordenou a toda a humanidade, desde bem cedo na histria absteno do uso indevido do sangue. Por que o sangue representa a vida, conforme, o livro de Gnesis 9, 3-4, que cita: Todo animal movente que est vivo pode servi-vos de alimento. Somente a carne, com a sua alma seu sangue no deveis comer[12]. De acordo com o parecer de Miguel Grimaldi Cabral de Andrade e Jos Cludio Del Claro: Com o passar do tempo, essa instruo divina foi confirmada em diversas ocasies, tanto em ordens expressas na lei dada por Deus nao de Israel, de acordo com o registrado em Levticos 7, 26 e 17,1014, como posteriormente, em ordem dirigida aos cristos de abster -se de sangue, descrito em Atos 15, 19-29[13] . No entanto, essa postura de recusa s transfuses de sangue muitas vezes mal interpretada. Alguns acreditam que elas esto reivindicando o direito de morrer ou at mesmo pretendem se transformar em mrtires, mas no se trata disso, antes sem entrar no mrito de se suas crenas so certas ou erradas, o importante que a recusa transfuso de sangue uma convico fundamental para esse grupo religioso. Porm, essa recusa tem por base as Escrituras Sagradas e a prpria histria mostra que os servos fiis de Deus no passado, os que professavam seguir ao Criador, e mais tarde foram identificados como cristos, no aceitavam sangue para alimento e tampouco para usos medicinais. Assim, com o conhecimento do real motivo da recusa, os profissionais tanto da rea de sade tanto da rea jurdica vo entender que no aceitar a um tratamento especfico de sade, no significa que a pessoa no deseja ser tratada ou mesmo que a sua doena seja curada, trata-se somente de uma escolha por um tratamento diferenciado. Alm dos riscos decorrentes da transfuso de sangue, forar paciente que Testemunha de Jeov a receber esse tratamento mdico certamente trar resultados emocional e espiritualmente devastadores. justamente nestes casos que surge o conflito entre o dever tico do mdico de curar ou diminuir o sofrimento de seu paciente e a recusa desse paciente, Testemunha de Jeov, de consentir em receber transfuso de sangue, devido sua posio religiosa. Esse assunto tem sido discutido e analisado por vrias autoridades dos campos mdico, tico e jurdico, em vrios pases, obtendo interessantes resultados. Atualmente, muitos procuram por tratamentos de sade alternativos, pois para a maioria das pessoas, poucas coisas so to importantes como questes de

sade. Desta forma, a comunidade mdica est cada vez mais optando pelos tratamentos conhecidos como alternativos, por acreditarem ser menos ofensivo ao organismo humano. Assim, reconhecido que existem muitos alternativos s transfuses de sangue. A medicina alternativa, ou complementar, abrange uma ampla variedade de tcnicas e tratamentos, e ao optarem por no receber transfuso de sangue, as Testemunhas de Jeov no esto exercendo o direito de morrer, mas o de optar por um tipo de tratamento mdico diferenciado, conforme explica Maria Helena Diniz[14]. exatamente neste sentido que Walter Gomes expressa a seguinte opinio: O tratamento dos pacientes Testemunhas de Jeov ajuda a beneficiar outros pacientes, porque, com essa experincia, ns estamos evitando as transfuses sangneas em outros pacientes e, consequentemente, minimizando riscos[15]. De fato, h uma enorme lista de tratamentos e mtodos isentos de sangue, os quais podem beneficiar no somente s Testemunhas de Jeov, mas a todo paciente independente de opo religiosa. Os que mencionamos so apenas alguns exemplos. Talvez o grande interesse que estes medicamentos vm despertando em vrios setores da classe mdica est relacionado a evitar os riscos decorrentes das transfuses de sangue. O direito de personalidade expresso, logo, nos artigos. 1 e 11 - 21 do Cdigo Civil confronta-se com a transfuso de sangue, no que diz respeito aos princpios religiosos de pessoas que buscam respaldo na autonomia sobre o prprio corpo ao defender seu direito de dizer no s transfuses de sangue. Visto que a transfuso de sangue um tratamento mdico que trar conseqncias ao organismo da pessoa, envolvendo a sua vida, cabe a ela, como indivduo, aceita-la ou no. Quando o art. 1 do Cdigo Civil expressa que toda pessoa capaz de direitos e obrigaes, esta capacidade tem referncia comum aos direitos humanos, tratados nas Declaraes dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789 e 1948. Desta forma, percebe-se que para definir personalidade necessrio entender o conceito de pessoa e, conforme ensina Washington de Barro s Monteiro: (...) o termo origina-se do verbo em latim personae (ecoar, fazer ressoar), sendo que persona designava a mscara usada pelo ator para ressoar sua voz; passando depois a significar a prpria atuao do papel representado pelo ator e, por fim, a indicar o prprio homem que representava o papel[16]. O autor conclui: Apresenta, ento, as trs acepes do vocbulo: a) pessoa, como sinnimo de ser humano; b) ente, dotado de razo, que realiza um fim moral e exerce seus atos de modo consciente, e por fim, como conceito de pessoa jurdica; c) todo ente fsico ou moral, suscetvel de direitos e obrigaes[17]. Maria Helena Diniz complementa: A personalidade o conceito bsico da ordem jurdica, que a estende a todos os homens, consagrando-a na legislao civil e nos direitos constitucionais da vida, liberdade e igualdade[18]. Desta forma, verifica-se que os conceitos de vida e morte apresentam repercusses jurdicas, principalmente no campo do direito da personalidade. O direito vida em confronto com a recusa s transfuses de sangue conforme abordado est diretamente relacionado com a biotica e os direitos da personalidade, incluindo o direito vida e a autonomia sobre o prprio corpo. O principal foco da liberdade religiosa est no termo conscincia, que aponta para valores morais e espirituais que ultrapassam qualquer sistema religioso, e

isto se aplica no caso da pessoa que, por no querer ferir sua conscincia nega-se a receber transfuso de sangue. A recusa, neste caso, vai alm da liberdade religiosa, do dever de cumprir certas crenas e rituais, significa respeitar e seguir quilo que j est gravado na mente como algo certo a ser cumprido, uma determinao pessoal. Assim, conforme expressam os doutrinadores acima citados, o direito da personalidade est relacionado com a vida e a liberdade da pessoa, de escolher para si o melhor tratamento, seja em questes mdicas seja em relao ao seu nome, sua imagem, sua privacidade. Como bem maior protegido pela CF, a vida humana, de grande importncia para o direito e, consequentemente, para a sociedade em geral.
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BARRETO, Vicente de Paulo. Dicionrio da filosofia do Direito, p. 445.

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VIEIRA, Tereza Rodrigues. Biotica - Temas atuais e seus aspectos jurdicos, p. 11. MUOZ, D. R.; ALMEIDA, M. Noes de Responsabilidade em Biotica, p. 95. 4 SILVA, Jos Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo, p. 79. 5 MORAES, Alexandre de. Direitos Humanos Fundamentais, p.87. 6 A CRFB em seu inciso III, art. 5, declara que: ningum ser submetido tortura ou a tratamento desumano ou degradante. 7 BASTOS, Celso Ribeiro. Direito de recusa de pacientes submetidos a tratamentos teraputicos s transfuses de sangue, por razes cientficas e convices religiosas , p. 18. 8 BRASIL Cdigo de tica da Mdica. Resoluo CFM n 1246, de 8 de janeiro de 1988. Dispe sobre a aprovao do Cdigo de tica Mdica. 9 VIEIRA, Tereza Rodrigues. Biotica. Temas atuais e seus aspectos jurdicos, p. 57. 10 BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. 11 BBLIA. N.T. Atos, p. 1384. 12 BBLIA. A.T. Gnesis, p. 16. 13 ANDRADE, Miguel Grimaldi Cabral de; CLARO, Jos Cludio Del. Porque respeitar a escolha de tratamento mdico sem sangue, p. 4. 14 DINIZ, Maria Helena. O estado atual do biodireito, p. 210. 1 REDE GLOBO DE TELEVISO. Globo Reporte. Tecnologia a servio da religio. Disponvel em: <http://globoreporte.globo.com/Globoreporte/0,19125,VGC0-2703-3131-3-48077,00.html>. 15 MONTEIRO, Washington de Barros. Manual de Direito Civil, p. 3-4. 16 MONTEIRO, Washington de Barros. Manual de Direito Civil, p. 3-4. 17 DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito, p. 461.