28 de fevereiro de 2013 ESTATUTO DA CRIANA E DO ADOLESCENTE Prof.

Guilherme Madeira

DIREITO A LIBERDADE - ARTS. 15 A 18

O Art. 16, IV do ECA, diz ser direito a brincar, praticar esportes e divertir-se; Ainda, o art. 16, I, diz que haver o direito de ir, vir e estar nos logradouros pblicos e espaos comunitrios, observadas as restries legais. So duas questes importantes de primeira fase de qualquer concurso. TOQUE DE RECOLHER Tambm conhecido como toque de acolher: a) Noo: Trata-se de restrio liberdade de locomoo no perodo noturno de crianas e adolescentes desacompanhados dos pais ou responsvel. Esta restrio feita por meio de portaria, com base no art. 149, I, do ECA; b) O STJ considera ilegal o toque de recolher (HC 207.720/SP, rel. min. Herman Benjamin, j. 01.12.2011); ESTADO DE FILIAO Trata-se de um direito personalssimo, estando previsto no art. 27. Ser irrenuncivel e imprescritvel - contratos que abrem mo da investigao de paternidade so nulos! O reconhecimento de paternidade irrevogvel. Poder ser feito por qualquer documento pblico ou particular; poder ser feito por meio de testamento; tem a investigao administrativa de paternidade; investigao judicial de paternidade; Provimento 16 de 2012 da Corregedoria do CNJ (no estudar para a primeira fase!!!). TESTAMENTO Ainda que o testamento seja revogado, se houve reconhecimento de paternidade, nesta parte continuar vlido; INVESTIGAO ADMINIS TRATIVA A investigao administrativa de paternidade funcionar da seguinte forma: me ir ao Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais e, ao ser questionada acerca do conhecimento do pai, diz saber quem . Neste momento, ela encaminhada ao Frum. marcada uma audincia com o Juiz, a me e o suposto pai (no h promotor, advogado, etc.). Neste momento, pai poder (i) reconhecer; (ii) pedir DNA.

No caso do DNA, ser enviado pedido ao MP, que encaminhar Defensoria que pedir o exame de DNA se o suposto pai falta ao exame de DNA, no haver consequncia alguma (no reconhecido como pai!!), pois o procedimento administrativo (presuno de paternidade s existe no procedimento judicial). RECONHECIMENTO E LEI DE REGISTROS PBLICO S O registrador dever, ao receber uma declarao de paternidade, formar um expediente e encaminhar este expediente ao Juiz corregedor. Este poder (i) determinar a averbao da paternidade, (ii) ouvir o casal ou (iii) determinar a realizao de exame de DNA. Pela Lei de Registros Pblicos, a averbao de paternidade s pode ser feita por determinao do Juiz. Ateno (somente 2 fase) Provimento 16 de 2012 da Corregedoria do CNJ: o registrador dever averbar a paternidade sem necessidade de ordem judicial. Se houver dvidas pelo registrador, ento ele formar expediente e encaminhar ao Juiz corregedor dando as razes da recusa. JURISPRUDNCIA DO ST J A ausncia no exame de DNA na investigao judicial de paternidade gera presuno relativa de paternidade (REsp 131.297.2/RJ, rel. min. Ricardo Villas Boas Cueva, j. 18.09.2012 + Sumula 301). Para a Ao Negatria de Paternidade ser movida, o reconhecimento deve ser baseado em vcio do consentimento e no pode ter havido a constituio de vnculos scio afetivos (REsp 1059214/RS, rel. min. Luis Felipe Salomao, j. 16.02.2012). Investigao de paternidade. Improcedncia da demanda anterior. Coisa julgada. Supervenincia de novos meios de prova. Irrelevncia. (AgReg no REsp 1236166/RS, rel. min. Ricardo Villas Boas Cueva, j. 02.08.2012). Reconhecimento de filho com dvidas. Posterior ao negatria de paternidade. Impossibilidade. (REsp 1244957/SC, rel. min. Nancy Andrighi, j. 07.08.2012).

14 de maro de 2013

FAMLIA
MODALIDADES DE FAMLIA NATURAL ART. 25 ECA Ser a comunidade formada pelos pais ou qualquer deles e seus descendentes. EXTENSA OU AMPLIADA ART. 25, P.U., ECA Ser a comunidade formada por parentes prximos com os quais a criana ou adolescente tenha convivncia, necessitando haver afinidade e afetividade fundamentais nos conceitos de famlia hoje. SUBSTITUTA ART. 28 ECA Ser apenas a Guarda; Tutela e Adoo. Curatela no modalidade de colocao em famlia substituta. Ainda, somente a adoo ser irrevogvel. Todas as demais sero revogveis. Importante frisar que a adoo a nica modalidade que o estrangeiro poder valer-se. REGRAS GERAIS DA FAMLIA SUBSTITUTA CONSENTIMENTO DO MENOR ART. 28, 1 ECA Se for menor de 12 anos, ser ouvido sempre que possvel. Se for maior de 12 anos, indispensvel o seu consentimento. CRITRIOS PARA A APRECIAO DO PEDIDO ART. 28, 3 ECA Quando o juiz for apreciar o pedido de considerao em famlia substituta, dever levar em conta o grau de parentesco e as relaes de afinidade ou afetividade. IRMOS ART. 28, 4 ECA Em regra, os irmos ficaro preferencialmente juntos. Exceo: se houver comprovada existncia de risco de abuso ou outras circunstncias que justifiquem a excepcionalidade da separao irmos que foram abusados podem gerar o risco de novo abuso se ficarem juntos (da a separao). QUILOMBOLAS E NDIOS ART. 28, 6 ECA Professor critica o critrio adotado pelo ECA neste caso. Geralmente, adota-se o superior interesse da criana. Porm, no caso dos Quilombolas, o ECA visou proteger a cultura local (e no a criana).

Preferencialmente, ficaro no seio de sua comunidade, devendo haver parecer de antroplogo e, no caso dos ndios, interveno da FUNAI. ADOO ART. 39 A 52 ECA REGIME DA ADOO - Se o adotado for menor de 18 anos, segue-se o Estatuto da Criana e Adolescente (art. 40 ECA); - Se o adotado for maior de 18 e menor de 21 anos, e estiver na guarda do adotante, segue-se o Estatuto da Criana e Adolescente (art. 40 ECA); - Se o adotado for maior de 21 ou maior de 18, fora das hipteses anteriores (fora da guarda), o regime da adoo o do Cdigo Civil, pelo art. 1.619:
Art. 1.619. A adoo de maiores de 18 (dezoito) anos depender da assistncia efetiva do poder pblico e de sentena constitutiva, aplicando-se, no que couber, as regras gerais da Lei no 8.069, de 13 de julho de 1990 - Estatuto da Criana e do Adolescente. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia

CARACTERSTICAS DA A DOO Personalssima pessoal, no existe adoo por procurao; Excepcional; Plena No Cdigo Civil anterior, havia uma adoo chamada adoo simples. Esta a doo somente criava vnculos entre o adotante e o adotado. No criava vnculos entre os pais do adotante e o adotado. Esta adoo no foi recepcionada pela CF/88 e no existe no atual CC. O STJ entende que as adoes simples pr-1988 continuam sendo adoes simples por fora do princpio da segurana jurdica a 2 Vara de Registros Pblicos de So Paulo entendeu diversamente do STJ e o TJSP manteve a sentena; Sentena o juiz somente dar por sentena; Irrevogvel. IDADE DO ADOTANTE ART. 42, CAPUT E 3 O adotante dever ter, no mnimo, 18 anos de idade. Ainda, dever haver 16 anos de diferena entre adotante e adotado. Ateno: o ECA no regulamenta esta questo nos casos envolvendo casais, ou seja, no estabelece se a diferena de 16 anos tem que ser para ambos os cnjuges. VEDAES
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O CC de 16 previa a adoo simples, que s formava vnculos entre o adotante e o adotado. Os avs do adotante no formavam vnculo com o adotado. Era feita em cartrio. Fazia-se porque era muito mais barato (escritura simples). Aps a CF/88, esta adoo no foi adotada, no sendo abraada pelo CC de 2002. E as adoes que aconteceram pr 1988? Tornaram-se plenas ou no? O STJ d preferncia a segurana jurdica, no permitindo a incluso dos avs.

No poder adotar por procurao (art. 39, 1); Irmos no podem se adotar (art. 42, 1); Ascendente no pode adotar descendente (art. 42, 1); Tutor e curador podem adotar o pupilo ou curatelado aps dar conta da tutela ou curatela e saldar o seu alcance (art. 44).

28 de maro de 2013 CONSENTIMENTO DOS PA IS BIOLGICOS Em regra, necessrio o consentimento dos pais biolgicos. Este consentimento poder ser reconsiderado (ou seja, pode se retratar) at a publicao da sentena. Veja o art. 166, 5:
Art. 166. Se os pais forem falecidos, tiverem sido destitudos ou suspensos do poder familiar, ou houverem aderido expressamente ao pedido de colocao em famlia substituta, este poder ser formulado diretamente em cartrio, em petio assinada pelos prprios requerentes, dispensada a assistncia de advogado. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia 5o O consentimento retratvel at a data da publicao da sentena constitutiva da adoo. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia

No caso da gestante, o consentimento s ser vlido aps o nascimento da criana. Veja o art. 13, p.u + 166, 6:
Art. 13. Os casos de suspeita ou confirmao de maus-tratos contra criana ou adolescente sero obrigatoriamente comunicados ao Conselho Tutelar da respectiva localidade, sem prejuzo de outras providncias legais. Pargrafo nico. As gestantes ou mes que manifestem interesse em entregar seus filhos para adoo sero obrigatoriamente encaminhadas Justia da Infncia e da Juventude. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia 6o O consentimento somente ter valor se for dado aps o nascimento da criana. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia

Ateno: se o consentimento foi dado com vcio, mas no h m-f por parte do adotante e se a criana j formou vnculos com a famlia, no se anula a adoo (para a segunda fase, ver REsp 1199465 DF, rel. min. Nancy Andrighi, j. 14.06.2011). No se precisar do consentimento dos pais biolgicos quando forem desconhecidos ou quando foram destitudos do poder familiar. Sero as duas hipteses que em h a desnecessidade do consentimento dos pais biolgicos. MODALIDADES DE ADO O A) ADOO CONJUNTA Duas pessoas s podem adotar conjuntamente se forem casadas ou viverem em unio estvel. Fora destas hipteses, no ser possvel (duas pessoas que so amigas, por exemplo). B) ADOO UNILATERAL
Art. 41. A adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo os impedimentos matrimoniais. 1 Se um dos cnjuges ou concubinos adota o filho do outro, mantm-se os vnculos de filiao entre o adotado e o cnjuge ou concubino do adotante e os respectivos parentes.

Ser a adoo feita pelo padrasto ou madrasta. O pai biolgico ou me biolgica dever concordar com esta adoo, ou ser destitudo do poder familiar. Est surgindo uma onda, em que se sustenta a possibilidade de manuteno do registro do pai biolgico e do scio afetivo. Ainda no h posio clara da jurisprudncia sobre isto, de forma que, por ora, recomendado adotar esta posio apenas no concurso da Defensoria Pblica.

C)

ADOO POR CASAIS SEPARADOS OU DIVORCIADOS Encontra-se previsto no art. 42, 4:

Art. 42. Podem adotar os maiores de 18 (dezoito) anos, independentemente do estado civil. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia 4o Os divorciados, os judicialmente separados e os ex-companheiros podem adotar conjuntamente, contanto que acordem sobre a guarda e o regime de visitas e desde que o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia do perodo de convivncia e que seja comprovada a existncia de vnculos de afinidade e afetividade com aquele no detentor da guarda, que justifiquem a excepcionalidade da concesso. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia

possvel, desde que o estgio de convivncia tenha se iniciado na constncia do casamento e haja acordo quanto a guarda e visita, assegurada ( possvel, e no obrigatria) a guarda compartilhada. D) ADOO NUNCUPATIVA (PS-MORTEM) Previsto no art. 42, 6:
6o A adoo poder ser deferida ao adotante que, aps inequvoca manifestao de vontade, vier a falecer no curso do procedimento, antes de prolatada a sentena.(Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia

a adoo que ocorre quando o adotante falece no curso da adoo: possvel, desde que tenha havido prova inequvoca da vontade de adotar. Com efeito, adoo um novo nascimento da criana ou do adolescente. Em regra, a adoo produz efeitos a partir da sentena, salvo neste caso, em que os efeitos retroagem data da morte. E) ADOO POR UNIO HOMOAFETIVA

O ECA no prev (assim como no prev a adoo entre negros, entre brancos, entre heterossexuais, etc.) e a jurisprudncia aceita. G) ADOO INTERNACIONAL Previsto no art. 51:
Art. 51. Considera-se adoo internacional aquela na qual a pessoa ou casal postulante residente ou domiciliado fora do Brasil, conforme previsto no Artigo 2 da Conveno de Haia, de 29 de maio de 1993, Relativa Proteo das Crianas e Cooperao em Matria de Adoo Internacional, aprovada pelo Decreto Legislativo no 1, de 14 de janeiro de 1999, e promulgada pelo Decreto no 3.087, de 21 de junho de 1999. (Redao dada pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia

Ocorre quando o adotante domiciliado ou residente fora do Brasil. O critrio no ser mais de nacionalidade, mas sim de domiclio. Veja: caso haja dois domiclios, tanto dentro quanto fora do Brasil, a adoo realizada continuar sendo considerada internacional. Contudo, se um estrangeiro que no tenha mais domiclio internacional (e sim somente nacional) vier a adotar, ser considerada nacional. Ateno: a adoo nacional tem preferncia sobre a internacional e, na adoo internacional, o brasileiro tem preferncia.

adoo

Na escada, temos em primeiro lugar a famlia natural; famlia extensa; adoo nacional; internacional por brasileiro; adoo internacional por estrangeiro. Adoo internacional por estrangeiro

Famlia natural

Famlia extensa

Adoo Nacional

Adoo internacional por brasileiro

ADOO, CADASTRO E EXCEES Previsto no art. 50, 13:

Art. 50. A autoridade judiciria manter, em cada comarca ou foro regional, um registro de crianas e adolescentes em condies de serem adotados e outro de pessoas interessadas na adoo. (Vide Lei n 12.010, de 2009) Vigncia 13. Somente poder ser deferida adoo em favor de candidato domiciliado no Brasil no cadastrado previamente nos termos desta Lei quando: (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia I - se tratar de pedido de adoo unilateral; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia II - for formulada por parente com o qual a criana ou adolescente mantenha vnculos de afinidade e afetividade; (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia III - oriundo o pedido de quem detm a tutela ou guarda legal de criana maior de 3 (trs) anos ou adolescente, desde que o lapso de tempo de convivncia comprove a fixao de laos de afinidade e afetividade, e no seja constatada a ocorrncia de m-f ou qualquer das situaes previstas nos arts. 237 ou 238 desta Lei. (Includo pela Lei n 12.010, de 2009) Vigncia

A regra: dever ser observada a ordem do cadastro. A exceo: - Adoo unilateral; - Parente com os quais haja afininidade e afetividade; - Detem tutela ou guarda legal de criana maior de trs anos ou adolescente, desde que haja afinidade e afetividade e afinidade e no haja m f. Para o STJ, este rol no taxativo, dado o superior interesse da criana. ADOO E REGISTRO CI VIL