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EAD UNITINS INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO FUNDAMENTOS E PRTICAS JUDICIRIAS

INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO

1 PERODO

Aline Martins Coelho Publio Borges Alves

PALMAS-TO/ 2005

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APRESENTAO

Caro aluno, Esta a segunda parte da apostila de Introduo ao Estudo do Direito. Nosso objetivo orientar a voc, a compreenso das idias fundamentais da cincia normativa. Assim, iniciaremos nosso estudo sobre o Direito Subjetivo, definindo a relao jurdica, seus sujeitos e objetos. A partir da compreenso do conceito de Direito, poderemos visualiz-lo sob o prisma da justia. Por fim, estudaremos as relaes sociais, a diferena entre direito e moral, a fim de compreendermos o Direito como um fato social. Aproveitamos para reiterar que a prtica dos exerccios propostos, bem como a leitura dos textos complementares, os quais sero disponibilizados nas web aulas, de fundamental importncia para o enriquecimento do aprendizado adquirido pelo aluno no estudo desta apostila.

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PLANO DE ENSINO
CURSO: PRTICAS JUDICIRIAS DISCIPLINA: INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO PROFESSORES: ALINE MARTINS COELHO/ PUBLIO BORGES ALVES

EMENTA A teoria dos objetos. Sociedade Humana, Valores Sociais e Regras de Conduta. O Valor. A Cultura. O Direito. Disciplinas que estudam o fenmeno jurdico. Conceito de lei. A Cincia do Direito. O Direito e os demais sistemas normativos. O Direito Objetivo e Positivo. A norma jurdica. O Direito Subjetivo e a situao jurdica. A relao jurdica. As fontes do direito. A teoria dogmtica do direito. A cincia do Direito como teoria da deciso. A aplicao das leis. Poder e Direito. Direito e Legitimidade. Os fins do Direito. Direito Positivo e Direito Natural. Direito e Justia. Direito e Moral. Segurana Jurdica. Exerccio dos Direitos e Dever Jurdico.

OBJETIVOS Proporcionar ao aluno o conhecimento dos institutos bsicos do Direito, para que ele possa compreender o direito em todos os seus aspectos, quais sejam: o direito como cincia, como norma, como faculdade, como justia e como fato social. Conhecer as idias fundamentais do Direito para facilitar a aplicao do mesmo ao caso concreto, bem como no estudo dos outros ramos do Direito.

CONTEDO UNIDADE I O que Direito A cincia do Direito A cincia dogmtica do Direito Disciplinas que estudam os fenmenos jurdicos O direito Positivo e o Direito Natural As fontes do Direito A Norma Jurdica Hermenutica Jurdica Mtodos de Interpretao da Norma Aplicao da norma UNIDADE II O Direito Subjetivo Relao Jurdica Pessoa Fsica e Pessoa Jurdica Direito e Justia
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Segurana Jurdica Direito e Equidade Direito e Moral Sociedade Humana, Valores sociais e regras de conduta O valor, a cultura e o direito O Direito como fato Social

BIBLIOGRAFIA BSICA DIMOULIS, Dimitri. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. RT, So Paulo. DINIZ, Maria Helena. Compndio de Introduo Cincia do Direito. 17 edio. SARAIVA. So Paulo. 2005 FERRAZ Jr., Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. 4 edio. ATLAS. So Paulo. 2003. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio, FORENSE, Rio de Janeiro, 2005.

BIBLIOGRAFIA COMPLEMENTAR MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Parte Geral.5 ed. So Paulo: Atlas, 2005.

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SUMRIO

Tema 11 O Direito Subjetivo Tema 12 Relao Jurdica Tema 13 Pessoa Fsica e Pessoa Jurdica Tema 14 Direito e Justia Tema 15 Segurana Jurdica Tema 16 Direito e Equidade Tema 17 Direito e Moral Tema 18 Sociedade Humana, Valores Sociais e Regras de Conduta Tema 19 O Valor, a Cultura e o Direito Tema 20 O Direito como fato Social

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TEMA 11

DIREITO SUBJETIVO
OBJETIVO Propiciar ao aluno o conhecimento do Direito Subjetivo, seus aspectos gerais, o conceito, a natureza e suas principais teorias. INTRODUO A terminologia Direito Subjetivo de formao relativamente recente, uma vez que os primeiros estudos surgiram no sculo XIX. Esta denominao possui origem etimolgica complexa, pois apresenta dualidade de sentido em vrios idiomas. Por exemplo, os ingleses identificam o Direito Subjetivo pela palavra right (certo, direito) e designam o Direito Objetivo por law, que tambm significa lei. Em alemo, Recht expressa Direito Objetivo e Berechtigung, Direito Subjetivo. Nader (2005, p. 306) informa que o Direito Subjetivo apresenta-se sempre numa dada relao jurdica. Ele afirma que:
apesar de relacionar-se com o Direito Objetivo, ele se ope correlativamente ao dever jurdico. Um no existe sem o outro. O sujeito ativo da relao o portador de Direito Subjetivo, enquanto o sujeito passivo o titular de dever jurdico.

E Nunes (2005, p. 117) completa dizendo que o direito subjetivo a prerrogativa colocada pelo direito objetivo, disposio do sujeito de direito. Nesta aula, estudaremos o conceito de Direito Subjetivo, as teorias que explicam a sua natureza, bem como sua classificao. DIFERENAS ENTRE DIREITO OBJETIVO E DIREITO SUBJETIVO Antes de estudarmos o Direito Subjetivo, precisamos compreender a diferena entre esses dois institutos. O Direito Objetivo a regra jurdica, escrita ou no escrita, presente no ordenamento jurdico de um dado grupo social. Ou seja, o conjunto, em si, das normas escritas e no-escritas, independentemente do momento do seu exerccio e aplicao concreta (NUNES, 2005, p. 116). J o Direito Subjetivo corresponde faculdade de agir, ao fazer ou no fazer o que a norma jurdica positivada determina. Tanto assim que Pontes de Miranda (citado por NADER, 2005, p. 307) afirma que a existncia de um Direito Subjetivo pressupe sempre a existncia anterior de uma norma jurdica objetiva, ainda que, implicitamente, a norma jurdica
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estabelece a faculdade de agir. Portanto, temos normas jurdicas explcitas ou implcitas. Ou, como afirma Nunes (2005, p. 117), o direito subjetivo tanto o efetivo exerccio do direito objetivo quanto a potencialidade do exerccio desse mesmo direito. As normas jurdicas explcitas so as que mencionam expressamente o Direito Subjetivo. Por exemplo, o consentimento dado ao maior de idade para praticar atos da vida civil (CC, art. 9), bem como a permisso dada aos nubentes de estabelecerem um pacto antenupcial, regulando a disposio de seus bens. As normas jurdicas implcitas, por sua vez, so as que permitem o uso, por no proibi-lo. Assim, so implcitas as permisses de fazer, de no fazer, de ter e de no ter, o que a norma jurdica no probe que se faa ou no se faa. Reale, citado por Nader (2005, p. 308), afirma ser o Direito Subjetivo:
uma espcie do gnero situao subjetiva, que define como a possibilidade de ser, pretender ou fazer algo, de maneira garantida, nos limites atributivos das regras de direito.

PRINCIPAIS TEORIAS DO DIREITO SUBJETIVO Existem vrias concepes acerca da natureza do Direito Subjetivo, quais sejam a teoria da vontade, do interesse, ecltica, de Duguit e de Kelsen. Vejamos cada uma delas a seguir. 1. Teoria da Vontade (1817 a 1892) O jurisconsulto alemo Bernhard Windscheid (citado por FERRAZ Jr, 2005, p. 147) afirmou ser o Direito Subjetivo o poder ou senhorio da vontade reconhecido pela ordem jurdica. Para ele, o direito subjetivo o poder ou o domnio da vontade livre do homem, que o ordenamento protege e confere. Mas nem sempre a existncia do Direito Subjetivo depende da vontade de seu titular. Por exemplo, os incapazes, apesar de no possurem vontade no sentido psicolgico, tm Direito Subjetivo e o exercem atravs de seus representantes legais. Hans Kelsen foi o principal crtico a esta teoria, demonstrando suas falhas em Teoria Pura do Direito. 2. Teoria do Interesse (1818-1892) Rudolf Von Ihering o idealizador desta teoria que centralizou a idia do Direito Subjetivo no elemento interesse, afirmando ser ele o interesse juridicamente protegido. Ferraz Jr. (2005, p. 148) explica esta teoria afirmando que o convvio humano revela conflito de interesses. Alguns destes tornam-se juridicamente protegidos pelo ordenamento. O interesse juridicamente protegido constitui o direito subjetivo. Isto quer dizer que:
o interesse, tomado no como o meu ou o seu interesse, mas tendo em vista os valores gerais da sociedade, no h dvida de que elemento integrante do Direito Subjetivo, de vez que este expressa sempre interesse de variada natureza, seja econmica, moral, artstica etc (NADER, 2005, p. 310).

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Crtica: Para muitos doutrinadores, o interesse seria a finalidade do Direito Subjetivo, de tal modo que Ihering teria confundido a natureza com o objetivo do Direito Subjetivo. 3. Teoria Ecltica (1851 1911) George Jellinek considerou que o Direito Subjetivo no seria apenas vontade, nem exclusivamente interesse, mas a reunio de ambos, uma vez que o Direito Subjetivo o bem ou interesse protegido pelo reconhecimento do poder da vontade (NADER, 2005, p. 310). Desse modo, todas as crticas feitas s teorias anteriores aqui se acumulam. 4. Teoria de Duguit (1859 1928) Leon Duguit quis romper com todas as teorias anteriores, influenciado pelas idias de Auguste Comte e abandonou a denominao Direito Subjetivo, substituindo-a por funo social. Isto porque para ele:
o ordenamento jurdico se fundamenta no na proteo dos direitos individuais, mas na necessidade de manter a estrutura social, cabendo a cada indivduo cumprir uma funo social(NADER, 2005, p. 310).

5. Teoria de Kelsen Hans Kelsen afirma que a norma jurdica possui uma funo bsica impor o dever e uma funo secundria a faculdade de agir. Assim, o Direito Subjetivo no se separa, na essncia, do Direito Objetivo. Podemos verificar essa idia de Kelsen quando ele afirma que:
o Direito Subjetivo no algo distinto do Direito Objetivo, o Direito Objetivo mesmo, de vez que quando se dirige, com a conseqncia jurdica por ele estabelecida, contra um sujeito concreto, impe um dever, e quando se coloca disposio do mesmo, concede uma faculdade (NADER, 2005, p. 310).

CLASSIFICAO DOS DIREITOS SUBJETIVOS O Direito Subjetivo classificado quanto ao seu contedo, dividindose em Direito Pblico e Direito Privado; este, por sua vez, ainda classificado quanto ao aspecto econmico, subdividindo-se em Patrimoniais e No-patrimoniais. Podemos dividir o Direito Subjetivo em Pblico e Privado, tomando por base a pessoa constante do plo passivo da relao jurdica. Assim, caso o obrigado seja pessoa de Direito Pblico, o Direito Subjetivo ser pblico. Do mesmo modo, se estabelecermos uma relao jurdica e o obrigado for pessoa de Direito privado, o Direito Subjetivo ser privado. 1. Direito Subjetivo Pblico Para Nader (2005, p. 311), o Direito Subjetivo pblico se expressa no direito de liberdade, no direito de ao, no direito de petio e nos direitos
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polticos. Para garantir esses direitos, a legislao brasileira traz os seguintes dispositivos: Na Constituio Federal:
Art. 5. (...) II Ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei. (trata-se de uma norma de liberdade). (...) LXVIII Conceder-se- hbeas corpus sempre que algum sofrer ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade de locomoo, por ilegalidade ou abuso de poder. No Cdigo Penal: Art. 146. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no manda.

O direito de ao se faz presente na possibilidade de se exigir do Estado, dentro das hipteses legais previstas, a prestao da tutela jurisdicional, ou seja, o Estado, atravs do rgo competente (Poder Judicirio), ao ser provocado, tomando conhecimento de determinado problema jurdico concreto, dever promover a aplicao do Direito. O direito de petio est inserido na Constituio Federal, que o assegura como princpio fundamental, no artigo 5, inciso XXXIV:
So a todos assegurados, independente do pagamento de taxas: a) o direito de petio aos Poderes Pblicos em defesa de direitos ou contra ilegalidade ou abuso de poder; b) a obteno de certides em reparties pblicas, para defesa de direitos e esclarecimento de situaes de interesse pessoal.

Os direitos polticos dizem respeito ao exerccio das funes pblicas pelos cidados, no mbito da poder executivo, legislativo ou judicirio, tais como o direito de votar e de ser votado. 2. Direito Subjetivo Privado O Direito Subjetivo Privado se divide em patrimonial e nopatrimonial, uma vez que analisado sob a tica econmica. Quando falamos em Direitos patrimoniais, estamos nos referindo a todo o ordenamento que possui valor material. Assim, so direitos patrimoniais os direitos reais, os obrigacionais, os sucessrios e os intelectuais. Os direitos reais devero ser entendidos como aqueles que tm por objeto um bem mvel ou imvel, como o domnio, usufruto, penhor. Os direitos obrigacionais se desdobram em crdito ou pessoais. Os intelectuais dizem respeito explorao econmica da obra intelectual de autores e inventores. Os Direitos Subjetivos no-patrimoniais so os direitos personalssimos, que dizem respeito vida, integridade fsica e moral da
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pessoa; e os direitos de famlia, que correspondem ao vnculo familiar existente entre os cnjuges e seus filhos. AQUISIO DO DIREITO SUBJETIVO O Direito Subjetivo adquirido de forma originria ou derivada. Sendo que na primeira, o direito no decorrente de uma transmisso, mas necessariamente manifesta-se de forma autnoma com o seu titular. Na aquisio do Direito Subjetivo, de forma derivada, ocorrer a mudana ou transferncia de titularidade do direito, na espcie translativa pela entrega integral ao novo titular, bem como pela espcie constitutiva, onde o antigo titular conserva algum poder sobre o bem, como por exemplo, a conservao do direito de usufruto. MODIFICAO DO DIREITO SUBJETIVO Nader (2005, p. 314) distingue a modificao do Direito Subjetivo do modo subjetivo ou objetivo. Na primeira espcie, ocorre a mudana do titular do direito ou do dever jurdico, que pode operar-se por ato inter vivos (entre vivos) ou causa mortis (relacionado com herana). A modificao objetiva a transformao que alcana o objeto. PRESCRIO E DECADNCIA 1. Prescrio Nada mais que a perda do direito de ao pelo decurso do tempo, em decorrncia da inrcia de seu titular, que no movimentou o seu interesse em tempo hbil. No art. 3, do Cdigo de Processo Civil, est disposto que: Para propor ou contestar ao necessrio ter interesse e legitimidade. importante ressaltar que, alm da prescrio extintiva do direito de ao, existe tambm a prescrio aquisitiva, que, ao contrario da primeira, o direito adquirido aps o decurso do tempo. Ex.: no usucapio a posse mansa e pacfica (isto , sem oposio de outras pessoas) durante o prazo estabelecido pela lei d ao possuidor (tambm chamado usucapiente) o domnio da coisa imvel, ou seja, a propriedade. Ateno: o usucapio encontra-se disciplinado nos artigos 1238 e 1243 do Cdigo Civil de 2002. Qual , ento, a importncia do Direito Subjetivo para a compreenso do Direito? 2. Decadncia 3. Por fim, temos a decadncia. Esta corresponde perda do direito em si, aps o decurso do tempo previsto em lei. Devemos notar, entretanto, que a decadncia, apesar de parecer semelhante prescrio, tem caractersticas bastante peculiares. Enquanto
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na prescrio o sujeito da relao jurdica perde o direito de ao, na decadncia ele perde o direito em si, o objeto da ao. CONCLUSO Podemos concluir que o Direito Subjetivo instituto de grande relevncia para a compreenso do direito e suas relaes jurdicas, uma vez que se trata da expresso prtica do direito objetivado. Assim, visualizado no momento em que o comprador paga o preo estabelecido em contrato pela compra do carro ou quando o pai representa o filho menor no momento da matrcula na escola. Como pudemos observar, o direito objetivo surge antes do subjetivo, regulamentando o ordenamento jurdico. O direito subjetivo est mais ligado relao jurdica pratica. Devemos, portanto, definir quem o sujeito e qual o objeto da relao jurdica, para melhor compreender o Direito Subjetivo, como observaremos na aula seguinte.

ATIVIDADES

1. Relacione Direito Subjetivo e Direito Objetivo, levando em considerao a teoria que voc acha mais completa, no sentido de explicar a natureza do Direito Subjetivo. 2. Como vimos, podemos classificar o Direito Subjetivo em Pblico e Privado. Abaixo voc encontra alguns artigos de lei retirados do nosso ordenamento. Classifique-os em pblicos ou privados, de acordo com o que estudamos: CF/88, Art. 14. A soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I plebiscito; II referendo; III Iniciativa popular. _______________________________________________ CCB/2002, Art. 233 . A obrigao de dar coisa certa abrange os acessrios dela embora no mencionados, salvo se o contrrio resultar do ttulo ou das circunstncias do caso. _______________________________________________ CCB/2002, Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro. _______________________________________________ CPC/73, Art. 7. Toda pessoa que se acha no exerccio de seus direitos tem capacidade para estar em juzo. _______________________________________________
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REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 24 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2004. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003.

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TEMA 12

A RELAO JURDICA
OBJETIVO Conhecer as relaes de direito, definindo seus elementos. INTRODUO Vimos no tema anterior que o Direito possui um aspecto objetivo, que a norma jurdica em si, ou a regra jurdica escrita ou no escrita, presente no ordenamento jurdico de um determinado grupo social, e um aspecto subjetivo, que o dever-ser, a faculdade de agir, ou ainda, a possibilidade de fazer ou no fazer algo determinado pela norma jurdica. Esse aspecto subjetivo sugere a ns a existncia de uma relao jurdica, que necessita da existncia de sujeitos de direito, bem como um objeto de direito que se quer discutir. Isto porque o homem vive em sociedade e est sempre em interao com outras pessoas, influenciando a conduta de outrem. Nader (2005, p. 291) afirma que:
So as relaes jurdicas que do movimento ao Direito. Em cada uma ocorre a incidncia de normas jurdicas, que definem os direitos e os deveres dos sujeitos. H relao jurdica que se extingue to logo produzido o seu efeito: a relao que se estabelece entre o passageiro e o motorista de praa desaparece quando, no local de destino, o preo da corrida pago.

Nesta aula vamos discutir a relao jurdica em seu aspecto geral, definindo os elementos da mesma. Importante: Este assunto tambm ser abordado na disciplina de Direito Civil deste curso. ELEMENTOS DA RELAO JURDICA Todo homem, ao viver em sociedade, estabelece relaes com as outras pessoas. No h uma maneira de se viver em sociedade sem estabelecer vnculos com outrem. Assim, podemos dizer que h uma relao sendo estabelecida entre pessoas, quando a criana pede o lpis emprestado ao colega de classe, quando a secretria organiza a agenda de atendimento aos pacientes do mdico, quando o carteiro entrega a correspondncia em nossa casa, quando cumprimentamos o vizinho pela manh etc.
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Mas nem todas as relaes estabelecidas por ns podem ser chamadas jurdicas, porque nem todas so interessantes para o legislador. Nunes (2005, p. 135) afirma que relaes jurdicas propriamente ditas so as ligadas s normas jurdicas que, diga-se aqui, muitas vezes repetem normas morais, usuais e at religiosas. Portanto, podemos concluir que, na relao jurdica, teremos sempre pelo menos duas pessoas se interagindo, e essa interao regulada pelo ordenamento jurdico. Ainda, esta relao existe porque h um objeto que se deseja, podendo ele ser um carro, uma moto, um sof, uma casa, ou ainda, a determinao de se fazer um quadro, cantar uma msica etc. Temos ento, como nos ensina Nunes (2005, p. 135), que os elementos da relao jurdica so:
Os sujeitos da relao: pessoa fsica, pessoa jurdica e os entes despersonalizados; o sujeito ativo e o sujeito passivo; o vnculo que une os sujeitos: fatos jurdicos; o objeto protegido: direitos reais, pessoais e da personalidade.

SUJEITOS DA RELAO JURDICA Para uma relao jurdica, so sujeitos de direito aqueles capazes de contrair e exercer direitos e obrigaes. Mas o que significa isso?

Com esta afirmao podemos concluir que o sujeito da relao jurdica deve ser aquele capaz de exercer o direito que lhe posto. assim que Venosa (2005, p. 140) afirma: o ser humano a destinao de todas as coisas no campo do Direito. Isto porque, uma vez que ele conviva com outra pessoa, surgem ali direitos e deveres para ambos, para tornar a convivncia entre eles harmoniosa. E o conjunto desses direitos e deveres forma o ordenamento jurdico vlido para aquelas duas pessoas. Para o nosso ordenamento jurdico, toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil (Cdigo Civil de 2002, art. 1). Assim, basta que a pessoa nasa com vida (art. 2) para que se torne capaz de contrair deveres e exercer direitos. Da podemos pensar: uma criana de 3 anos no pode assinar um cheque, nem se matricular sozinha na escola. Ou um adolescente de 17 anos no pode comprar uma casa. o que diz a lei. Ento, como eles podem ser capazes de adquirir direitos e obrigaes? Para respondermos a este questionamento, precisamos compreender a idia de personalidade e de capacidade jurdicas. Vejamos ento: 1. A Personalidade e a Capacidade Jurdica Personalidade jurdica deve ser entendida como a aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes (VENOSA, 2005, p. 141). O que significa afirmar que aquele que possui personalidade jurdica pode contrair direitos e obrigaes, o que no sinnimo de poder exercer pessoalmente o direito ou a obrigao.
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Devemos, entretanto, observar que, apesar de a personalidade comear a partir do nascimento com vida (art. 2, Cdigo Civil), os direitos do nascituro esto protegidos por lei. Isto porque no podemos afirmar que o ser que habita o ventre da me ir nascer vivo, por maior que seja o avano da medicina. Assim, quis o legislador, neste artigo, garantir que s o homem que nasce com vida possui personalidade jurdica. Mas por que importante saber disso? Nascituro: o homem que ainda no nasceu. o beb na barriga da me.

Para respondermos a esta questo, vamos analisar o seguinte exemplo: um homem morre e deixa vrios bens. Ele tinha uma esposa que estava grvida de 7 meses. De acordo com as regras de direito sucessrio, se o beb nascer com vida, ele e a me sero herdeiros do homem que morreu. Caso ele nasa morto, sero herdeiros a esposa e os pais do homem que morreu. E, ainda, caso o beb viva e morra logo em seguida, ele herda os bens do pai, juntamente com a esposa, que sua me, e esta herdar os bens do filho que morreu. A capacidade, por sua vez, determinada pela aptido pessoal para praticar atos com efeitos jurdicos (VENOSA, 2005, p. 141). sabendo disso que poderemos responder s perguntas feitas anteriormente: a criana e o adolescente no podem estabelecer pessoalmente aquelas relaes jurdicas porque, apesar de possurem personalidade jurdica, no so capazes de contrair direitos e deveres. o que nos mostra os artigos 3 e 4 do Cdigo Civil:
Art. 3. So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I os menores de 16 (dezesseis) anos; II os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Art. 4. So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I os maiores de 16 (dezesseis) e os menores de 18 (dezoito) anos; II os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV os prdigos. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial.

De tal maneira que a criana precisa ser representada por seus pais ou por quem o representar para emitir o cheque e se matricular na escola. E o adolescente precisa ser assistido por seus pais ou por quem o assiste para comprar a casa.

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2. Sujeito Ativo e Sujeito Passivo Depois de entendermos a questo da personalidade e da capacidade da dos sujeitos da relao jurdica, necessrio compreendermos um outro aspecto: na relao jurdica h um detentor do direito e outro detentor do dever. Aquele detentor do direito chamado sujeito ativo, ou, como afirma Nunes (2005, p. 135):
Sujeito ativo propriamente o titular do direito subjetivo instaurado na relao jurdica, o qual pode fazer valer esse seu direito contra o sujeito passivo.

Haver ento, um sujeito que dever respeitar esse direito, fazendo, ou no-fazendo algo, para garantir que o sujeito ativo exera seu direito: o chamado Sujeito Passivo, ou, como ensina Nader (2005, p. 300):
Sujeito Passivo o elemento que integra a relao jurdica com a obrigao de uma conduta ou prestao em favor do sujeito ativo.

Ex.: Joo foi contratado por Srgio para pintar uma casa. Srgio o sujeito ativo da relao jurdica, que tem o direito de ver sua casa pintada. Joo o sujeito passivo da relao, uma vez que possui a obrigao de pintar a casa de Srgio. No tema seguinte estudaremos quem so os sujeitos de direito: a pessoa fsica, a pessoa jurdica e os entes despersonalizados. Vale ressaltar que este tema tambm ser estudado no tema 4 da disciplina de Direito Civil I. O OBJETO DA RELAO JURDICA Sempre que houver uma relao jurdica estabelecida, dever existir um objeto. o que ensina Nader (2005, p. 301): o vnculo existente na relao jurdica est sempre em funo de um objeto. Assim, podem ser objetos da relao jurdica a obrigao de pintar um quadro, o dever de no construir um prdio com mais de 5 andares, um terreno, um celular etc. Deste modo, a doutrina costuma dividir o objeto da relao jurdica em imediato e mediato. O objeto imediato chamado tambm de prestao, uma vez que toca imediatamente o sujeito, ou, em outras palavras, o objeto imediato de todo direito subjetivo sempre uma prestao devida por outras pessoas (MONTORO, 2005, p. 530). Isto , o objeto imediato a prestao devida pelo sujeito passivo e exigvel pelo sujeito ativo e o objeto mediato o bem exigvel (MONTORO, 2005, p. 530). Assim, a obrigao de dar, de fazer e de no fazer, seriam as prestaes, ou os objetos imediatos da relao jurdica. A obrigao de dar o dever de entregar alguma coisa, como por exemplo, o dever de Joaquina entregar a moto que Paulo comprou. A obrigao de fazer consiste, como o prprio nome diz, em fazer alguma coisa, como o dever de fazer a calada na porta da casa. E a obrigao de
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no fazer o no-ato, isto , o no-fazer, o ato negativo, como no construir a casa encostada no muro, ou no ligar o som alto em rea residencial depois das 22h. O objeto mediato, por sua vez, so os bens jurdicos, assim definidos por Montoro (2005, p. 531): bem jurdico tudo aquilo que pode ser objeto de tutela jurdica, suscetvel ou no de valorizao econmica. Deste modo, podemos dizer que o pr-do-sol um bem, mas no jurdico, porque no pode ser objeto de tutela jurdica. Ele disponvel a qualquer um. Mas o prdo-sol reproduzido em um quadro ou em uma foto pode ser considerado bem jurdico porque suscetvel de valorao econmica e individualizado. assim que ensina Nunes (2005, p. 143):
o termo bem jurdico tem o sentido de valor, utilidade ou interesse de natureza material, econmica ou moral, ou, em outras palavras, tudo aquilo que protegido pelo Direito, tendo ou no contedo ou valorizao econmica.

So, portanto, objetos mediatos, os bens mveis (carro, moto) e os imveis (casa), os fungveis (dinheiro) e os no fungveis (quadro artstico), os materiais (rdio, casa, televiso, energia eltrica) e os imateriais (composio musical, obra literria, inveno), os direitos de personalidade (nome, dignidade, liberdade). Este assunto ser abordado mais especificamente no tema 5 de Direito Civil I.

O FATO JURDICO O fato jurdico o acontecimento que faz nascer a relao jurdica. o elemento gerador desta relao. Fatos jurdicos so os acontecimentos atravs dos quais, as relaes jurdicas nascem, modificam-se e extinguemse (NUNES, 2005, p. 146). Ou, como ensina Montoro (2005, p. 536), so os acontecimentos em virtude dos quais as relaes de direito nascem, transformam-se e terminam. Os fatos jurdicos se dividem em fatos naturais (que podem ser ordinrios ou extraordinrios) e em atos jurdicos (que podem ser lcitos ou ilcitos ou abuso de direito), como nos mostra o quadro a seguir: Fatos jurdicos Atos jurdicos Ato lcito Ato ilcito

Fatos naturais ordinrios extraordinrios

Abuso do direito

Vejamos cada um em separado. 1. Os fatos naturais Os fatos naturais so aqueles que no dependem da vontade humana para acontecer. Ou como ensina Nunes (2005, p. 146): fatos naturais so os alheios vontade e ao humana ou a elas apenas indiretamente relacionados.
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Portanto, so fatos naturais a inundao, a tempestade que destri uma plantao, o desabamento de um prdio provocado por um terremoto, a morte natural etc. 2. Os atos Jurdicos Os atos jurdicos so os que dependem da ao humana para se concretizar. Eles podem ser lcitos, ilcitos ou com abuso de poder. So lcitos os atos que preenchem os requisitos previstos em lei. Como exemplo, podemos citar o casamento civil, um contrato de compra e venda, um contrato de locao de imvel etc. Os atos ilcitos so aqueles que vo de encontro s exigncias legais, como o prprio nome sugere. Mas quais so essas exigncias legais?

De acordo com o Cdigo Civil, art. 104,


A validade do negcio jurdico requer: I agente capaz; II objeto lcito, possvel, determinado ou determinvel; III forma prescrita ou no defesa em lei.

Assim, devemos compreender que, para que tenhamos um negcio jurdico vlido, o sujeito, seja ele passivo ou ativo, deve ser capaz, ou se incapaz, que esteja representado ou assistido. O objeto deve ser lcito, ou seja, permitido por lei; isto significa que no poder ser objeto de compra e venda um carro roubado, por exemplo. Deve ser tambm possvel, o que quer dizer que no pode ser objeto de relao jurdica a doao da lua, uma vez que esta no pode ser capturada e dada a ningum; e deve ser, por ltimo, determinado (ex.: cem reais, uma vaca, uma moto) ou determinvel (uma das ovelhas de um determinado rebanho, dez sacas de caf). Por ltimo, a forma do negcio jurdico deve estar prevista em lei, ou no deve ser proibida por ela. Assim, o contrato de compra e venda vlido porque est previsto no Cdigo Civil. Da mesma forma, o emprstimo de dinheiro com desconto na folha de pagamento para os aposentados, no , ainda regulamentado por lei, mas no proibido. Assim, podemos considerar ilcitos, todos os atos ou negcios jurdicos que no preenchem esses requisitos mnimos exigidos por lei.

Este assunto ser abordado mais especificamente na disciplina de Direito Civil.

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3. A Teoria do Abuso do Direito Nunes (2005, p. 151) ensina que o abuso do direito o resultado do excesso de exerccio de um direito capaz de causar dano a outrem. Ou, em outras palavras, o abuso do direito se caracteriza pelo uso irregular e desviante do direito em seu exerccio, por parte do titular. Para ele, o abuso do direito estaria ao lado do ato ilcito, mas com ele no se confunde, uma vez que este previsto no ordenamento, e o abuso no.
Assim, por exemplo, abusa do direito o patro que ameaa mandar embora o empregado sem justa causa, caso ele no se comporte de certa forma (NUNES, 2005, p. 152).

necessrio identificar as situaes abusivas para que, no futuro, o legislador possa prev-las no ordenamento. Foi o que aconteceu com o Cdigo de Defesa do Consumidor: at a sua publicao, as situaes hoje previstas como ilcitas eram consideradas apenas abusivas, e dependiam da deciso judicial unicamente, alm de ter seu alcance restrito ao caso concreto. Hoje, como esto previstas na Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor), so do alcance de todos os que nela se enquadrem.

CONCLUSO A relao jurdica tutelada pelo Estado mediante proteo contida no ordenamento jurdico, que prescreve sano para os casos de sua violao, autorizando o lesado a exigir do rgo judicirio a prestao da tutela jurisdicional no sentido de reparar o dano, mediante a coao do ofensor.

ATIVIDADES Obeserve os seguintes casos: Caso 1: Arnaldo estabeleceu um contrato de compra e venda de um automvel com Jos, em que Jos se comprometeu a pagar no R$ 5.000,00 (cinco mil reais) pelo carro no momento da assinatura do contrato e mais R$ 5.000,00 (cinco mil reais) no dia da entrega do veculo, que seria feita cinco dias depois por Arnaldo. Caso 2: Vitor, rapaz esperto, conseguiu ludibriar Armando, fazendo com que este acreditasse que estava comprando um bilhete premiado de loteria. Armando, ao perceber que foi enganado, procurou a polcia, que indiciou Vitor pelo crime de estelionato, previsto no Cdigo Penal, artigo 171. Caso 3: Maria e Joo casaram-se em regime de comunho parcial de bens, e estabeleceram um pacto pr-nupcial, em que ficou definido que o apartamento adquirido por Maria, embora financiado, seria apenas dela, e no do casal.

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Dados os casos apresentados, identifique os sujeitos e o objeto de cada uma das relaes jurdicas estabelecidas.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2005. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003.

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TEMA 13

PESSOA NATURAL E PESSOA JURDICA

OBJETIVO Conhecer as pessoas natural e jurdica, como sujeitos do Direito, bem como sua classificao. INTRODUO Vimos no tema anterior que a relao jurdica composta pelos sujeitos de direito e pelo objeto de direito. Ainda, que o sujeito de direito precisa possuir capacidade jurdica, e no apenas personalidade jurdica. Mas quem pode ser sujeito de Direito? Uma escola ou um hospital podem ser sujeitos de Direito? E a pessoa humana?

So estes questionamentos que iremos responder nesta aula. Para que possamos compreender quem so os sujeitos de direito, vamos definilos, bem como determinar seus elementos. Note-se: este contedo tambm faz parte da disciplina de Direito Civil. DEFINIO ETIMOLGICA DE PESSOA A palavra pessoa pode ser vista sob diversos aspectos: sob o biolgico, quer dizer homem; sob o filosfico, o ser inteligente que se orienta teleologicamente; na viso religiosa a criatura que possui alma. Mas o aspecto que iremos trabalhar nesta aula o jurdico. Neste sentido, podemos definir pessoa como sendo o homem, isoladamente, ou as entidades personificadas, isto , determinados grupos de pessoas que se denominam pessoas jurdicas (VENOSA, 2005, p. 140). A palavra pessoa vem do latim persona, que significa mscara. Na antiguidade o ator utilizava-se de uma mscara para representar. E, modernamente, passou-se a utiliz-la para representar o prprio sujeito nas
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relaes jurdicas, como se todos ns fssemos atores a representar um papel dentro d sociedade (VENOSA, 2005, p. 140). Neste sentido, Montoro afirma que:
de incio chamou-se de pessoa a mscara que usavam os atores, dotada de um dispositivo para amplificar a voz (em latim: personare). Posteriormente, a designao estendeu-se aos atores ou personagens. E do teatro passou para a vida real, onde cada pessoa representa um papel: pai, filho, autoridade, procurador, comerciante, empregado etc.

PESSOA NATURAL Pessoa natural ou pessoa fsica o ser humano, capaz de direitos e obrigaes, como bem determina o Cdigo Civil no artigo 1. Importante lembrarmos que a pessoa fsica adquire personalidade ao nascer, mas a capacidade determinada em lei. A personalidade e capacidade jurdicas foram abordadas na aula anterior. Vamos, portanto, estudar o incio e o fim da personalidade jurdica da pessoa natural. 1. Incio da personalidade Jurdica O Cdigo Civil dispe, em seu artigo 2, que a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. A questo do nascituro bastante polmica, uma vez que diversas correntes defendem que a vida se inicia em pocas diferentes. Para a corrente biologista, por exemplo, a vida comea a partir da formao do embrio. Para uma corrente filosfico-religiosa, a vida se inicia a partir da concepo. Ento, na inteno de sanar as polmicas, o legislador optou por considerar o incio da personalidade a partir do nascimento com vida, mas ele garante o resguardo dos direitos do nascituro desde a sua concepo. Assim, se um homem vier a falecer, e sua esposa encontrava-se grvida, ainda que o beb tivesse sido concebido naquele dia, seus direitos de herana estariam resguardados at o momento de seu nascimento, para que, caso ele nasa com vida, receba esta herana. De tal modo que a personalidade passa a ser de grande relevncia, uma vez que a partir dela que o homem se torna sujeito de direito. Como se verifica ento o nascimento com vida? Podemos verificar o nascimento com vida por diversos mtodos, mas o mais utilizado o da respirao. Neste sentido, se o beb respirou, houve vida. Para tanto, utiliza-se o mtodo da Doscimasia Hidrosttica de Galeno, que consiste na imerso do pulmo do beb numa vasilha com gua. Se boiar, respirou e, portanto, houve vida. E, nascendo vivo, .ainda que morra em seguida, o novo ente chegou a ser pessoa, adquiriu direitos e com a sua morte ele os transmite.

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2. Fim da Personalidade O fim da personalidade jurdica se d com a morte da pessoa. O indivduo passa a ser ningum. o que diz o artigo 6 do Cdigo Civil:
A existncia da pessoa natural termina com a morte; presume-se esta, quanto aos ausentes, nos casos em que a lei autoriza abertura de sucesso definitiva.

Podemos observar que o Cdigo Civil, alm de prever o fim da personalidade da pessoa natural pela morte, prev tambm a chamada morte presumida. Esta deve ser declarada judicialmente, e pode ocorrer em trs hipteses: a) a pessoa desaparece sem deixar vestgio: neste caso, o juiz decretar primeiro a ausncia, depois a sucesso provisria dos bens do ausente, e por ltimo a sucesso definitiva. b) a pessoa se encontrava em perigo de vida e extremamente provvel a sua morte (art. 7, I, Cdigo Civil): para visualizarmos melhor este caso, citaremos como exemplo a morte de Ulisses Guimares. O helicptero caiu no mar e seu corpo nunca foi encontrado, apesar das buscas incessantes. As buscas foram interrompidas e sua morte foi presumida. c) a pessoa estava em campanha ou foi feita prisioneira durante guerra, e no foi encontrada at dois anos depois do fim da guerra: neste caso, a morte tambm ser presumida. Este assunto ser abordado com mais detalhes no tema 4 da disciplina de Direito Civil. Ainda, o Cdigo Civil trata tambm da morte simultnea, ou comorincia. Esta ocorre quando duas ou mais pessoas so encontradas mortas e no possvel determinar qual morreu primeiro. Neste caso, o legislador determinou que fossem consideradas como mortes simultneas, uma vez que o tempo das mortes relevante nas questes sucessrias. assim que dispe o art. 8 do Cdigo Civil:
Se dois ou mais indivduos falecerem na mesma ocasio, no se podendo averiguar se algum dos comorientes precedeu aos outros, presumir-se-o simultaneamente mortos.

PESSOA JURDICA Pessoa Jurdica a entidade que possui capacidade de adquirir direitos e obrigaes por fora de lei. Nunes (2005, p. 138) define pessoa jurdica como sendo a entidade ou instituio que, por fora das normas jurdicas criadas, tem personalidade e capacidade jurdicas para adquirir direitos e contrair obrigaes. Montoro (2005, p. 577) diz que pessoas jurdicas so todas as entidades ou instituies a que a ordem jurdica atribui capacidade para ser titular de direitos e obrigaes. Venosa (2005, 255) completa essas idias afirmando que a pessoa jurdica surge por uma necessidade do indivduo de unir esforos para
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alcanar um bem maior para toda a sociedade. As pessoas jurdicas surgem, portanto, ora como conjunto de pessoas, ora como destinao patrimonial, com aptido para adquirir direitos e contrair obrigaes. So, portanto, consideradas pessoas jurdicas, o Estado do Tocantins, o Municpio de Palmas, a padaria, o clube recreativo, a associao desportiva, a fundao cultural, a creche etc. As pessoas jurdicas so dotadas de personalidade e, conseqentemente, de capacidade por fora de lei. De nada adiantaria um grupo de pessoas se unir para criar uma associao cultural se esta no pudesse agir em nome prprio, como por exemplo, comprar os instrumentos musicais em nome da associao, contratar os empregados, realizar negcios etc. 1. Requisitos para o Nascimento da Pessoa Jurdica Para que se torne possvel o nascimento de uma pessoa jurdica, Venosa afirma ser necessrios o preenchimento de trs requisitos, quais sejam: o animus, que a vontade humana de criar a pessoa jurdica; a observncia das condies legais para a sua formao; e a finalidade lcita. Deste modo, no podemos criar uma fbrica de cigarros de maconha, uma vez que a fabricao de entorpecentes crime previsto em lei (Lei n 6.368/76, art. 12). 2. Classificao das Pessoas Jurdicas As pessoas jurdicas se dividem em: Autarquia: a) Pessoas jurdicas de Direito Pblico: podem ser externas: os rgo governamental pases, a ONU (Organizao das Naes Unidas) etc; ou internas: a responsvel por Unio, os Estados, os Municpios, as autarquias etc. executar uma b) Pessoas Jurdicas de Direito Privado: estas se dividem em atividade sociedades, associaes e fundaes particulares. As sociedades podem especfica, criada ser comerciais, que so as criadas para exercer as atividades mercantis, por determinao legal. Assim, o com fins lucrativos, onde podemos citar a padaria, o aougue, o INCRA uma supermercado, a loja de roupas etc.; ou civis, que so aquelas que autarquia federal exercem atividades no mercantis, mas tambm visando o lucro, quais responsvel por sejam as escolas, os escritrios de advocacia, o consultrio mdico, o promover a consultrio odontolgico etc. As associaes, por sua vez, no possuem reforma agrria. fins lucrativos. Elas so criadas com finalidades religiosas, culturais, morais, polticas, filantrpicas etc. Assim, so associaes as de bairro, o clube recreativo, a associao desportiva, a igreja, a APAE (Associao dos Pais e Amigos dos Excepcionais) etc. por fim, as fundaes, que se caracterizam no por um conjunto de pessoas, mas por um conjunto de bens, que formam um patrimnio destinado a um fim especfico. No visam o lucro e seus fins so sempre altrusticos, geralmente dedicados educao, pesquisa cientfica ou a finalidade filantrpicas (VENOSA, 2005, p. 271). So exemplos de fundaes a FGV (Fundao Getlio Vargas), a Fundao Abrinq (defende os direitos das crianas e dos adolescentes) etc. 3. Fim da Pessoa Jurdica A pessoa jurdica, assim como a pessoa natural, possui um fim. Este fim pode ser determinado no prprio ato que a instituiu. Por exemplo, cria-se
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uma associao para construir cinco casas para um determinado grupo de pessoas e no seu contrato de instituio fica determinado que ela se acaba quando as casas estiverem prontas. Ela pode ainda encerrar por determinao legal ou quando um de seus membros, ou todos eles, assim o quiserem. Ou, ainda, por ato do Governo que casse a sua autorizao para funcionar, quando a pessoa jurdica passa a praticar atos considerados prejudiciais sociedade. Tais regras valem para as pessoas jurdicas de direito privado, uma vez que as pessoas jurdicas de direito pblico se constituem de forma diferente e tem, portanto, fim diferente. A Unio, por exemplo, possui origem histrica, e no possui fim, uma vez que soberana perante os outros pases do mundo. Mas uma lei pode determinar o fim de uma autarquia federal, por exemplo, caso ela no satisfaa mais as necessidades para que foi constituda. CONCLUSO Nesta aula conhecemos os sujeitos da relao jurdica de maneira mais completa, uma vez que agora definimos quem o sujeito de direito, podendo determinar quem est, em uma dada relao jurdica, figurando no plo passivo ou no plo ativo. importante definir os sujeitos da relao jurdica porque so eles aptos a exercer direitos e obrigaes.

ATIVIDADES Vamos voltar aos casos da aula anterior, mas agora voc definir quem pessoa fsica e quem pessoa jurdica e em que plo ela est figurando na dada relao jurdica aqui estabelecida nos exemplos a seguir: Caso 1: Arnaldo estabeleceu um contrato de compra e venda de um automvel com Jos, em que Jos se comprometeu a pagar no R$ 5.000,00 (cinco mil reais) pelo carro no momento da assinatura do contrato e mais R$ 5.000,00 (cinco mil reais) no dia da entrega do veculo, que seria feita cinco dias depois por Arnaldo. Caso 2: Vitor, rapaz esperto, conseguiu ludibriar Armando, fazendo com que este acreditasse que estava comprando um bilhete premiado de loteria. Armando, ao perceber que foi enganado, procurou a polcia, que indiciou Vitor pelo crime de estelionato, previsto no Cdigo Penal, artigo 171. Caso 3: Maria e Joo casaram-se em regime de comunho parcial de bens, e estabeleceram um pacto pr-nupcial, onde ficou definido que o apartamento adquirido por Maria, embora financiado, seria apenas dela, e no do casal. Caso 4: Pedro, Joaquim e Suzana uniram-se para montar um supermercado, cujo nome era Supermercado Trs Irmos. Marinete foi ao supermercado e comprou trs pacotes de arroz. Caso 5: Silmara deixou parte de sua herana destinada criao de uma fundao para cuidar de crianas abandonadas. A fundao contratou o
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Restaurante Cheiro Verde para fazer o almoo e o jantar das crianas da fundao.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2005. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003. VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Parte Geral.5 ed. So Paulo: Atlas, 2005.

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TEMA 14

DIREITO E JUSTIA OBJETIVO Compreender o conceito de justia, bem como a sua importncia para o Direito. INTRODUO A todo o momento, ouvimos falar em justia. Pessoas exigindo justia quando algum comete um crime, justia para os desabrigados, a sentena deve ser justa, o salrio deve ser justo etc. Mas voc j se perguntou: o que Justia?

Nesta aula, vamos definir o que justia para compreendermos qual a sua real importncia para o Direito. CONCEITO Podemos definir Justia como sendo uma virtude, uma qualidade subjetiva do indivduo. Ela inerente ao homem ou um direito natural, porque anterior a qualquer idia de direito normativo. Neste sentido afirma Aristteles: Justia a constante e firme vontade de dar a cada um o que seu (NADER, 2005, p. 105).
Logo, o indivduo justo o oposto do egosta, pois este reivindica direitos para si e apenas para si, sem considerar os direitos dos outros, bem como suas razoveis reivindicaes (NUNES, 2005, p. 280).

Montoro (2005, p. 167) define Justia sob trs aspectos fundamentais: em sentido latssimo, em sentido lato e em sentido estrito. Em sentido latssimo, justia sinnimo de virtude. o conjunto de todas as virtudes. O justo o virtuoso. Justia significa nesse caso santidade (MONTORO, 2005, p. 167). J em sentido lato, a justia seria no mais o conjunto de todas as virtudes, mas apenas o conjunto das virtudes sociais ou virtudes de relao e convivncia humana (MONTORO, 2005, p. 168). Neste caso, a justia regularia a interao de uma pessoa com outra, e todas aquelas virtudes do homem inerentes somente a ele (a coragem, a prudncia e a
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temperana) no seriam englobadas pela justia. Por fim, em sentido estrito, justia a virtude em si, ou, na definio de S. Tomz de Aquino: a essncia da justia consiste em dar a outrem o que lhe devido, segundo uma igualdade (S. TOMZ DE AQUINO, citado por MONTORO, 2005, p. 168). Isto significa que s justa a relao em que algum d a outra pessoa, em carter de igualdade, o que devido a ele. Desta definio em sentido estrito, podemos retirar, segundo Montoro (2005, p. 168), as caractersticas essenciais da justia, quais sejam: a alteridade (pluralidade de pessoas), o devido e a igualdade. Vejamos cada uma delas: CARACTERSTICAS ESSENCIAIS DA JUSTIA 1. A Alteridade exigncia para a expresso da justia a existncia de pelo menos mais uma pessoa, porque a justia dar a outrem. Em sentido prprio, ningum pode ser justo ou injusto para consigo prprio (MONTORO, 2005, p. 168). A justia, ento, ato voluntrio da pessoa humana, no sentido do desejo dela de fazer o bem a outrem. E Nader (2005, p. 106) completa: a alteridade um dos caracteres da justia, de vez que esta existe sempre em funo de uma relao social, Justitia esta ad alterum (a justia algo que se refere ao semelhante). 2. O Devido O devido vem no sentido de exigibilidade. Se considerarmos que no h justia sem a existncia de pelo menos duas pessoas, ento podemos concluir que uma pessoa ter a obrigao de agir de determinada maneira o dbito enquanto a outra ter o direito de exigir esse cumprimento da obrigao a exigibilidade. Em todas as relaes sociais encontraremos esse dbito. Mas nem sempre ele ser exigvel como a lei o . H ento, duas espcies de dbito: um moral, que no pode ser exigido de pronto: o dever de gratido, de amizade, de cordialidade para com o outro; e um dever legal, exigvel e, portanto, justo: o dever de pagar um salrio compatvel com o trabalho exercido pelo outro, por exemplo. 3. A Igualdade Para Aristteles, a justia uma igualdade, e a injustia uma desigualdade (MONTORO, 2005, p. 173). Assim, a lei justa quando trata igualmente os iguais e desigualmente aqueles que ela considera desiguais. sob esse prisma que a nossa Constituio tratou da igualdade, tentando, com isto, se aproximar ao mximo da idia de justia. Isto porque o homem , na sua essncia, igual a todos os outros homens e, por isso, justo que sejam tratados igualmente. Modernamente, a igualdade tratada como principio fundamental e est incluso nas constituies de diversos pases, bem como na Declarao dos Direitos Humanos, devido o seu grau de importncia. A nossa Constituio Federal traz, no caput do artigo 5, o princpio da igualdade de forma expressa, quando afirma que
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todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade.

Ferraz Jr (2005, p. 352) associa o princpio da igualdade idia de razo, uma vez que a justia seria uma espcie de cdigo de ordem superior, cujo desrespeito ou violao produz resistncia (...) pode-nos levar a admiti-la como um princpio doador de sentido para o universo jurdico. A igualdade , portanto, um identificador do ponto de equilbrio nas relaes sociais. CLASSIFICAO DA JUSTIA De acordo com Montoro (2005, p. 177), so duas as espcies de justia: uma geral, tambm chamada social, onde o objetivo o bem comum e outra particular, cujo objeto o bem particular. E esta pode ser dividida em justia distributiva e justia comutativa. Vejamos cada uma delas. 1. Justia Social A justia social consiste na promoo do bem comum. considerarse servidor do bem comum (MONTORO, 2005, p. 262). Aqui, a alteridade se personifica nos membros da sociedade de um lado e a sociedade de outro. Esta a credora e, aqueles, os devedores. O devido o bem comum, o que a sociedade deseja alcanar para seu prprio progresso. E a igualdade proporcional a esse bem comum, no sentido de ser tratado igualmente os iguais e desigualmente os desiguais. Nader (2005, p. 111) separa a justia social da geral, afirmando que a primeira seria contribuio dos membros da comunidade para o bem comum, enquanto que a segunda seria a proteo aos mais pobres e desamparados, mediante a adoo de critrios que favoream uma repartio mais equilibrada das riquezas. 2. Justia Comutativa A justia comutativa ocorre quando um particular d a outro particular o que lhe devido. Nesta, a alteridade se personifica na relao entre dois indivduos. O devido rigoroso e estrito. E a igualdade simples ou absoluta, ou seja, formada por dois objetos equivalentes, sem levar em conta a condio das pessoas (MONTORO, 2005, p. 193). Neste sentido, Montoro (2005, p. 193) afirma que a justia comutativa regula as relaes entre pessoas diferentes e versa sobre o que de cada indivduo por direito prprio. 3. Justia Distributiva Nesta, a sociedade d a cada individuo o que lhe devido. Ento, podemos dizer que a alteridade est expressa na relao entre os indivduos e a sociedade consiste em assegurar aos membros da coletividade uma eqitativa participao no bem comum (MONTORO, 2005, p. 220); j a igualdade a proporcional, dando a cada um o que seu, considerando-se os diferentes graus de necessidade. Assim, o Estado deve promover a repartio dos bens e dos encargos aos membros da sociedade, assegurando uma participao igual dos
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membros da sociedade no bem comum, conforme a necessidade, o mrito e a importncia de cada indivduo. CONCLUSO No conceito mais amplo de Justia se encontra o bem comum, que nada mais que a participao ou colaborao ativa dos membros de uma determinada coletividade, com o fito de ajudar os indivduos que dele dependam para a consecuo de seus fins existenciais. A formao do bem comum dever de todos, para que ocorra aperfeioamento moral e cultural dos indivduos, bem como de seus interesses econmicos vitais. No obstante a existncia de instituies particulares que desenvolvam a nobre funo de prover o bem comum, caber ao Estado por meio de polticas sociais a organizao, controle, igualdade e justia social. Nas palavras de Nader (2005, p. 113) A justia um valor compreensivo que absorve a idia de bem comum. A justia geral e distributiva, associadas justia social, atendem plenamente s exigncias do bem comum.

ATIVIDADES 1. Aps a leitura das sinalizaes estabelecidas, procure estabelecer um conceito de Justia. 2. Como podemos classificar a Justia? 3. Marque a alternativa correta. A Justia Distributiva quando: a) o indivduo d a outro indivduo o que lhe devido; b) a sociedade d ao particular o bem que lhe devido; c) os indivduos da sociedade promovem o bem comum para a sociedade; d) o indivduo age de maneira egostica; e) nenhuma das alternativas anteriores.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2005. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003.
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TEMA 15

SEGURANA JURDICA

OBJETIVO Compreender as bases da Segurana Jurdica como mtodo de alcance da justia. INTRODUO Vimos na aula anterior que a justia uma virtude inerente ao homem. Mas, por isso mesmo, um ideal difcil de ser alcanado. Assim, visando se aproximar ao mximo da idia de justia que se criou a segurana jurdica. Neste sentido, Nader (2005, p. 119) afirma que a justia valor supremo do Direito e corresponde tambm maior virtude do homem. Para ele, a justia necessita da organizao social mediante normas e do respeito a certos princpios fundamentais para que no fique restrita ao mundo das idias. Em sntese, a justia pressupe o valor segurana (NADER, 2005, p. 119). Vamos, ento, definir o que seja segurana jurdica, e qual a sua relao com a justia. CONCEITO Para Nader (2005, p. 119), a segurana jurdica a finalidade prxima enquanto que a justia a finalidade distante. Isto porque a justia depende da segurana para produzir os seus efeitos na vida social (NADER, 2005, p. 119), isto , a segurana utilizada como um instrumento garantido da justia. A segurana a primeira necessidade que surge a partir do momento que se cria um Estado organizado e uma ordem jurdica definida, no intuito de alcanar a justia. Da poder-se afirmar que a segurana jurdica mais que um fato, um valor, que se refora na legalidade, na certeza jurdica e no respeito aos princpios fundamentais. A segurana jurdica , portanto, meio concreto de se alcanar a justia.

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REQUISITOS PARA A APLICAO DA SEGURANA JURDICA A partir da definio de segurana jurdica, podemos observar que a mesma possui como requisitos a organizao do Estado e a ordem jurdica definida. Vejamos cada um dos requisitos da Segurana Jurdica. 1. A Organizao do Estado Como vimos, para alcanarmos a justia, precisamos garantir a segurana da aplicao das normas jurdicas. E o primeiro passo para que isto ocorra a organizao do Estado. Para promover a organizao do Estado, o primeiro passo a diviso dos poderes, uma vez que o Legislativo, o Executivo e o Judicirio exercem suas atividades especficas e estas se complementam. Atravs da diviso dos poderes fica mais fcil a promoo da segurana jurdica, pois a invaso de competncias de um poder em outro configura a insegurana jurdica e pode ser facilmente controlada. No Brasil, a nossa constituio Federal prev a diviso dos poderes no artigo 2: so Poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio. Alm disso, Nader (2005, p. 120) afirma que o Poder Judicirio, especialmente, deve ser organizado no sentido de manter pessoal especializado, proporcionando assim, segurana jurdica e coercitividade para garantir o cumprimento das decises ali tomadas. Por este motivo que o nosso ordenamento jurdico se preocupou em oferecer garantias aos juzes e aos membros essenciais ao Poder Judicirio (promotores, advogados pblicos, advogados e defensores pblicos). Desta maneira, o juiz tem liberdade para julgar o caso concreto de forma imparcial, aumentando a segurana jurdica. Como exemplo de garantias ao Poder Judicirio, podemos citar o artigo 95 da Constituio Federal, que diz:
Art.95. Os Juzes gozam das seguintes garantias: I vitaliciedade, (...); II inamovibilidade (...); III irredutibilidade de subsdio (...).

2. A Ordem Jurdica Organizada Esta se d atravs da positividade do Direito, bem como a partir do respeito a alguns princpios fundamentais. Vejamos cada uma deles: 2.1. A Positividade do Direito A positividade do Direito se faz importante no processo de formao da segurana jurdica. Ele pode se manifestar atravs dos costumes jurdicos ou por meio de leis como o caso do nosso ordenamento jurdico desde que ele determine o agir, ou seja, o direito positivado deve traar a conduta social a ser seguida pelos membros da sociedade. Assim ensina Nader (2005, p. 123):

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Esta (a Segurana Jurdica) se constri a partir da existncia do Direito, objetivado atravs de norma indicadoras dos direitos e deveres das pessoas. A positividade pode manifestar-se em cdigos ou em costumes; o essencial que oriente efetivamente a conduta social.

Atravs da positividade do Direito, podemos garantir sua publicidade, e conseqentemente, promover o alcance do mesmo por todos os membros da sociedade. Desta forma, ningum poder alegar descumprimento da lei para no cumpri-la, tornando-a segura. 2.2. Segurana de Orientao Para que o ordenamento jurdico seja seguro, necessrio ser claro, simples e suficiente. Isto , ela no pode ser obscura, ou dar margem dupla interpretao, uma vez que normas assim no garantem a segurana jurdica e, conseqentemente, a aplicao dos ideais de justia. Mas o que suficiente? significa ordenamento jurdico

Afirmamos que o ordenamento jurdico suficiente porque ele precisa possuir todas as solues para quaisquer problemas oriundos da vida social (NADER, 2005, p. 125). Ou seja, a ordem jurdica deve apontar o caminho a ser seguido por todos os membros da sociedade, sem esquecer de nenhuma situao. Se h lacuna em uma lei, esta deve ser compensada pela jurisprudncia ou pela aplicao da analogia, por exemplo. A lei pode apresentar lacunas; a ordem jurdica no (NADER, 2005, p. 125). Ademais, a ordem jurdica no pode possuir conflitos internos ou contradies, uma vez que tais problemas comprometem a certeza e a segurana jurdica. 2.3. Irretroatividade da Norma Jurdica Se desejamos um ordenamento jurdico seguro, capaz de garantir a aplicabilidade dos ideais de justia, no podemos permitir ento que uma lei nova passe a regular os casos passados, que j foram decididos sobre o prisma de uma lei antiga. Isto porque a lei antiga era a vigente e, portanto, a melhor a ser aplicada para aquele caso naquela poca. Como podemos ento, permitir a aplicao de uma lei nova sobre um fato j julgado? Tal ato provocador da maior insegurana jurdica e, por isso mesmo, sua possibilidade de incidncia afastada. Neste sentido, Nader (2005, p. 126) afirma que:
Se a lei nova pudesse irradiar os seus efeitos sobre o passado e considerar defeituoso um negcio jurdico realizado luz da antiga lei, a insegurana jurdica seria total e os demais princpios, que visam certeza ordenadora, passariam a ter um valor apenas relativo.

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2.4. Estabilidade Relativa do Direito Se considerarmos que a humanidade est em constante processo evolutivo, no podemos conceber a idia de um Direito imutvel e inflexvel. Entretanto, o Direito no pode mudar todos os dias, tampouco com muita freqncia, uma vez que seria impossvel para o homem comum acompanhar tamanha rapidez na mudana das leis. Assim, observamos que as duas situaes, opostas, causam uma enorme insegurana jurdica. Deve, portanto, o legislador, bem como o jurista, alcanar o equilbrio entre a tradio e a evoluo da norma jurdica. por isso que se diz estabilidade relativa do Direito. Porque ele deve ser estvel, no sentido de o Direito ser conhecido por todos, mas essa estabilidade deve ser relativa, isto , deve alcanar somente as situaes em que no se faz necessria uma atualizao da lei por meio da jurisprudncia ou da doutrina, por exemplo. A DECISO COMO MEIO GARANTIDOR DA SEGURANA JURDICA Devemos lembrar que outro instrumento, alm da norma jurdica, responsvel pela segurana do nosso ordenamento jurdico a sentena, ou deciso, dada pelo juiz, no caso concreto. De acordo com Nader (2005, p. 127), para que a aplicao dos ideais de justia possa ser garantido na sentena, necessrio que o juiz obedea a alguns princpios fundamentais, a saber: a) Deciso de casos pendentes: significa que o juiz no pode se abster de decidir nenhum caso, nem mesmo alegando que a lei ambgua ou lacunosa. Para isso, a ordem jurdica colocou disposio do jurista outros instrumentos para auxili-lo no processo de deciso do caso concreto, que so as fontes do direito: a jurisprudncia, a analogia e os princpios gerais de direito, por exemplo. b) Prvia calculabilidade da sentena: quer dizer que a deciso deve ser baseada em elementos objetivos, retirados do ordenamento jurdico. Isto , se h certeza jurdica, se a lei est ao alcance de todos, as partes podero deduzir, antecipadamente, o contedo da sentena judicial (NADER, 2005, p. 128). c) Respeito coisa julgada: devemos entender primeiro o que seja coisa julgada. Esta consiste na deciso judicial que no pode mais ser modificada. Desta forma haveria segurana jurdica se, aps o juiz conceder alimentos a uma determinada criana, o pai pudesse pedir a reviso da sentena a qualquer tempo? por isso que o legislador garantiu coisa julgada a presuno da verdade como garantia parte vencedora. d) Uniformidade e continuidade jurisprudencial: conforme Nader (2005, p. 128), para a efetividade da certeza jurdica imprescindvel que a interpretao do Direito pelos Tribunais tenha o mesmo sentido e continuidade. Assim, se em casos semelhantes cada juiz decidisse de uma maneira, como poderamos ter a certeza do que a lei diz?

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Se consideramos que a lei clara, no possvel visualizar diversas decises diferentes para casos os semelhantes abarcados por ela. CONCLUSO A idia de Segurana Jurdica est muito ligada aos ideais de Justia, uma vez que atravs da garantia da aplicao das normas jurdicas existentes que podemos melhor alcanar a justia. Como NADER (2005, 119p.) afirma a justia valor supremo do Direito e corresponde tambm maior virtude do homem. Ademais, a segurana no pode ser resumida a mero fato ou ferramenta coercitiva da aplicao da norma. valor, pois o que se pretende a absoro da idia de justia. A segurana jurdica , portanto, instrumento garantidor da aplicao da justia, uma vez que esta o ideal almejado pela sociedade.

ATIVIDADES

1. Com suas palavras estabelea uma definio de Segurana Jurdica aps as leituras e reflexes. 2. Como podemos garantir a segurana da aplicao das normas previstas no ordenamento jurdico? 3. A deciso judicial tambm deve seguir alguns princpios fundamentais para a garantia da segurana jurdica. um princpio norteador da deciso judicial: a) Princpio da Liberdade b) Princpio da ampla defesa c) Uniformidade e continuidade jurisprudencial d) Respeito coisa julgada e) c e d esto corretas.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2005. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003.

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TEMA 16

DIREITO, JUSTIA E EQUIDADE

OBJETIVO Entender o conceito de Equidade, bem como sua relao com a Justia e o Direito. INTRODUO Vimos na aula anterior que Justia a constante e firme vontade de dar a cada um o que seu, na concepo de Ulpiano (NADER, 2005, p. 105). ou, ainda, a maior virtude humana, inerente ao homem, uma verdade que aflora no esprito. Mas nem sempre a norma jurdica capaz de prever todos os ideais de justia, uma vez que ela precisa ser geral, e sempre h situaes em que o caso exigir da lei maior especificidade. Neste caso, como poderamos inserir a justia no caso concreto atravs da norma existente? Aristteles tentou estabelecer uma espcie de Justia capaz de sanar essa ausncia da lei, a que ele chamou de Equidade. Para ele, esta sempre dependente do caso concreto, que seria utilizado como remdio para a soluo do problema posto.
V-se, ento, que a equidade dependente do caso real analisado e julgado, funcionando como um corretivo da lei, que acabou no estatuda de forma adequada em funo de sua alta generalidade (NUNES, 2005, p. 293).

Assim, estudaremos agora o que seja a Equidade e como ela se relaciona com a Justia e com o Direito. CONCEITO A equidade a justia aplicada ao caso particular em suas intrnsecas peculiaridades. Ou seja, uma correo da lei quando ela deficiente em razo da sua universalidade (NADER, 2005, p. 113). Todo o estudo feito sobre a Equidade iniciou-se com Aristteles, que a comparou com a rgua de Lesbos. Esta era feita de chumbo e se
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adaptava a qualquer superfcie em que era colocada. Como bem afirma o filsofo: a rgua adapta-se forma da pedra e no rgida, exatamente como o decreto se adapta aos fatos (NADER, 2005, p. 113). Sabemos que a norma jurdica se fundamenta nos fatos e nos valores sociais para se constituir. Mas seria impossvel para o legislador prever e criar todas as relaes jurdicas possveis de serem regulamentadas, pois, assim, o direito positivado seria de difcil catalogao. Neste caso, surgem lacunas na norma jurdica que precisam ser supridas no momento da interpretao e aplicao da mesma pelo jurista no caso concreto. A lei geral e abstrata. Cabe ao juiz particulariz-la para aplic-la ao caso concreto. Como afirma Nader (2005, p. 114), nesse momento, ento, surge o papel da equidade, que o de adaptar a norma jurdica geral e abstrata s condies do caso concreto. A Equidade no fonte criadora de Direito, mas sim uma ferramenta utilizada para aplicar a norma jurdica ao caso concreto, da forma mais prxima da justia. Neste sentido, Nader (2005, p. 114) afirma que a equidade se confirma, tambm, quando o juiz, devidamente autorizado por lei, julgar determinado caso com plena liberdade.
Nesta circunstncia no ocorre uma adaptao da norma ao caso concreto, mas a elaborao da norma e sua aplicao. Assim, tal prtica se enquadraria no conceito de que eqidade a justia do caso concreto.

Entretanto, devemos observar que nem toda norma injusta. Nunes (2005, p. 295) nos mostra que a norma constitucional a expresso mxima dos ideais de justia, e todas as normas infraconstitucionais devem estar de acordo com aquelas. Assim, ele afirma que nem toda norma infraconstitucional justa; o fato de poder ser injusta no a torna inconstitucional; e conseqentemente, o uso da equidade capaz de resolver o conflito aparente. EQIDADE NA LEGISLAO Verificamos a presena da eqidade na lei quando o legislador explicita ou implicitamente, permite ao rgo aplicador da norma a soluo do caso concreto mediante a utilizao da eqidade. Neste sentido, podemos observar a presena deste instituto em alguns momentos de nosso ordenamento, a saber. Na Consolidao das Leis do Trabalho, est determinado em seu art. 8: Na falta de disposies legais ou contratuais. O Cdigo de Processo Civil, em seu art. 127, dispe que: o juiz s decidir por eqidade nos casos previstos em lei. Ainda, no art. 1.109, determina que: o juiz decidir o pedido no prazo de 10 (dez) dias; no , porm, obrigado a observar o critrio de legalidade estrita, podendo adotar em cada caso a soluo que reputar mais conveniente ou oportuna. O Cdigo Civil, em seu art. 944, pargrafo nico, dispe sobre a indenizao, autorizando o juiz a reduzir eqitativamente a indenizao na hiptese de excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano causado, etc.

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A Lei n 9099/95, que institui os Juizados Especiais, determina, no artigo 6 que o juiz adotar em cada caso a deciso que reputar mais justa e equnime, atendendo aos fins sociais da lei e s exigncias do bem comum. E confirma, no artigo 25: o rbitro conduzir o processo com os mesmos critrios do juiz, na forma dos arts. 5 e 6 desta Lei, podendo decidir por Equidade. Em todos os exemplos legais aqui relacionados, o legislador permitiu ao jurista aplicador da norma a utilizao da Equidade como instrumento garantidor da justia no caso concreto. Dessa forma, podemos dizer que o pressuposto da eqidade a flexibilidade da norma. Por esta razo, artigos como o 1.603 do Cdigo Civil no admitem a equidade, por serem absolutamente inflexveis. Veja:
Art. 1.603. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I aos descedentes; II aos ascendentes; III ao cnjuge; IV aos colaterais; V aos Estados, ao Distrito Federal ou Unio.

Portanto, no restou margem ao aplicador da lei para que faa adaptaes ao caso em apreo, devendo o magistrado vincular-se estritamente no texto legal. Vale ressaltar, ainda, que no Direito Penal no h a possibilidade da utilizao da eqidade, uma vez que se visa garantir os princpios fundamentais de direito no tocante a punir somente o necessrio o agente da conduta ilcita, e nada mais do que isso. por isso que o juiz est obrigatoriamente subordinado ao texto legal. Ou seja, se determinada conduta no estiver tipificada como crime, a mesma no poder ser punida. Limongi Frana relaciona como requisitos da Equidade, a decorrncia da mesma do sistema jurdico e do direito natural; a inexistncia, sobre a matria, de texto claro e inflexvel; a omisso, defeito, ou acentuada generalidade da lei; a apelao para as formas complementares de expresso do direito antes da livre criao da norma eqitativa; e a elaborao cientfica da regra de eqidade, em harmonia com o esprito que rege o sistema e, especialmente, com os princpios que informam o instituto objeto da deciso (DINIZ, 1997, p. 467). Diniz (1997, p. 467) entende que a eqidade :
elemento de integrao, pois consiste, uma vez esgotados os mecanismos previstos no art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil, em restituir norma, a que acaso falte, por impreciso de seu texto ou por impreviso de certa circunstncia ftica, a exata avaliao da situao a que esta corresponde, a flexibilidade necessria sua aplicao, afastando por imposio do fim social da prpria norma o risco de convert-la num instrumento inquo.

CONCLUSO Podemos concluir que a Equidade instrumento garantidor da aplicao das idias de Justia no caso concreto. Sem ela, vimos que a norma geral e abstrata, e, portanto, no consegue garantir a justia em
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todos os casos. Assim que se faz necessria a utilizao deste instrumento no caso concreto. Ihering, em A Luta pelo Direito, afirma que no h direito sem luta, e o fim do Direito a Justia. Devemos observar ento, que a justia deve ser promovida e alcanada por todos, sempre utilizando os instrumentos que se tem nas mos. No caso, o jurista tem a equidade, como ferramenta garantidora dessa justia.

ATIVIDADES

Observe a deciso judicial a seguir, a partir da obra de Nunes (2005, p. 301) e responda: Marco Antnio Dornelles de Arajo, com 29 anos, brasileiro, solteiro, operrio, foi indiciado pelo inqurito policial pela contraveno de vadiagem, prevista no artigo 59 da Lei das Contravenes Penais. Requer o Ministrio Pblico a expedio de Portaria Contravencional. O que vadiagem? A resposta dada pelo artigo supramencionado: entregar-se habitualmente a ociosidade, sendo vlido para o trabalho.... trata-se de uma norma legal draconiana, injusta e parcial. Destina-se apenas ao pobre, ao miservel, ao farrapo humano, curtido, vencido pela vida. O pau-de-arara do Nordeste, o bia-fria do Sul. O filho do pobre que pobre, sujeito est penalizao. O filho do rico, que rico , no precisa trabalhar, porque tem renda paterna para lhe assegurar os meios de subsistncia. Depois se diz que a lei igual para todos! Mxima sonora na boca de um orador, frase mstica para apaixonados e sonhadores acadmicos de Direito. Realidade dura e crua para quem enfrenta, diariamente, filas e mais filas na busca de um emprego. Constatao cruel para quem, diplomado, incursiona pelos caminhos da justia e sente que os pratos da balana no tm o mesmo peso. Marco Antnio mora na Ilha das Flores (?) no esturio de Guaba. Carrega sacos. Trabalha em nome de um irmo. Seu mal foi estar em um bar na Voluntrios da Ptria, s 22 horas. Mas se haveria de querer que estivesse numa uisqueira ou choperia do centro, ou num restaurante de Petrpolis, ou ainda numa boate de Ipanema? Na escala de valores utilizada para valorar as pessoas, quem toma um trago de cana,num boliche da Volunta, s 22 horas e no tem documento, nem um carto de crdito, vadio. Quem se encharca de usque escocs numa boate da Zona Sul e ao sair, na madrugada, dirige (?) um belo carro, com a carteira recheada de cheques especiais, um burgus. Este, se pego ao cometer uma infrao de trnsito, constatada a embriaguez, paga a fiana e se livra solto. Aquele que no tem emprego preso por vadiagem. No tem fiana (e mesmo que houvesse, no teria dinheiro para pag-la) e fica preso. De outro lado, na luta para encontrar um lugar ao sol, ficar sempre de fora o mais fraco. sabido que existe desemprego flagrante. O Z-ningum (j est dito) no tem amigos influentes, no h apresentao, no h padrinhos, no tem referncias, no tem nome, nem tradio. sempre preterido. o Nico Bondade, j imortalizado no humorismo (mais tragdia do que humor) do Chico Ansio. As mos que produzem fora, que carregam sacos, que produzem argamassa, que se agarram na picareta, nos andaimes, que trazem calos, unhas arrancadas, no podem se dar bem com a caneta (...) nem com a vida. E hoje, para qualquer emprego, exige-se no mnimo o
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primeiro grau. Alis, grau acena para grado. E deles o reino da terra. Marco Antnio, apesar da imponncia do nome, mido. E sempre ser. Sua esperana? Talvez o Reino do Cu. A lei injusta. Claro que . Mas a justia no cega? Sim, mas o juiz no . Por isso: determino o arquivamento do processo deste inqurito (Porto Alegre, 27/09/1999, Juiz Moacir Danilo Rodrigues, 5 Vara Criminal). 1. Em seu ponto de vista analtico, o juiz decidiu com justia? 2. Em caso de resposta afirmativa, localize, sublinhando no texto, os momentos em que isso se expressa. 3. O juiz se utiliza da Equidade? Explique.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS DINIZ, Maria Helena. Compndio de introduo cincia do direito. 9 ed. So Paulo: Saraiva, 1997. FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2005. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003.

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TEMA 17
DIREITO E MORAL

OBJETIVO Compreender a diferena conceitual existente entre Direito e Moral. INTRODUO J vimos que o Direito o conjunto de normas gerais e positivas, ditadas por um poder soberano que tem por objetivo disciplinar a vida do homem em sociedade. Ele se baseia na natureza do comportamento humano sancionado pelo Estado (BACCIOTTI, 2004). A moral, por sua vez, no exibe esta sano estatal e se apia exclusivamente na autoridade da comunidade, expressa em normas e acatada voluntariamente. A imperatividade, isto , a fora coercitiva da norma, est presente tanto na moral quanto na norma jurdica, uma vez que ambas exigem do indivduo um comportamento de acordo com as regras estabelecidas, a fim de garantir um certo equilbrio social. Em vrios tipos de relao social a moral se faz presente. Mas iremos observar, nesta aula, que existem situaes em que no encontraremos um valor moral, uma vez que esta capaz de influenciar o direito, mas no O DIREITO.

Ateno: este mesmo tema ser trabalhado na Disciplina Aspectos Histricos e Filosficos do Direito, tema 16. DEFINIO DE MORAL Para Nader (2005, p. 36), a idia de moral est intimamente ligada idia de bem. Esta a palavra-chave no estudo da Moral. Desta forma, ele define bem como sendo:
tudo aquilo que promove o homem de uma forma integral e integrada. Integral significa a plena realizao do homem, e integrada, o condicionamento a idntico interesse do prximo (NADER, 2005, p. 36).

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Assim, podemos dizer que o prazer, assim como a resignao so bens, desde que no comprometam a integridade da pessoa humana, nem se contraponham aos interesses de terceiros. Desta forma, tudo aquilo que vem da natureza, bem como a ordem natural das coisas e as experincias humanas refletidas na natureza so consideradas fontes de conhecimento do bem. A moral corresponde, portanto, ao conjunto de princpios e regras de conduta estabelecidas entre um determinado grupo social, de acordo com os valores ali estabelecidos, e, ainda, de acordo com o momento histrico daquele grupo determinado. Estes princpios orientam a conduta dos indivduos, mas so praticados por mera liberalidade, uma vez que a moral no possui fora coercitiva. DIFERENA ENTRE DIREITO E MORAL Para compreender a diferena entre Direito e Moral, faremos uma anlise histrica destes dois institutos, como bem prope Nader (2005, p. 38). O precursores do estudo do Direito no mundo foram os Gregos. Estes no chegaram a estabelecer uma diferena concreta entre essas duas ordens normativas. Os Romanos, por sua vez, apesar de terem estabelecido um sistema jurdico organizado, atravs do surgimento da cincia do direito, no conseguiram diferenciar Direito e Moral, confundindo estes institutos quando definem o Direito como sendo a arte do bom e do justo. Ora, se vimos que bom est ligado ao conceito de Moral, os romanos ento consideraram sinnimas essas duas ordens normativas. E esta confuso fica ainda mais evidente nos princpios do direito romano estabelecidos por Justiniano, quais sejam, viver honestamente, no lesar a outrem e dar a cada um o que seu. O primeiro a estabelecer uma diferena entre o Direito e a Moral foi Cristiano Tomzio, em 1705. Ele afirmou que o Direito se ocupa apenas do foro externo e a moral, apenas do foro interno. Isto significa que, para o Direito, importa a vontade do indivduo, o animus, ou seja, a inteno do agente ao praticar o ato. A moral, por sua vez, no interessa a vontade, uma vez que o agente tem o dever de praticar o bem. Emmanuel Kant completa essa idia afirmando que o Direito est intrinsecamente ligado liberdade, enquanto a moral, no respeito ao dever, no amor ao bem. Para ele, o direito no deve se preocupar com os motivos que levaram o agente pratica da conduta, e sim, apenas com seus aspectos exteriores. J a moral deve ouvir a conscincia para agir de tal forma que sua conduta possa ser vista como modelo para o homem. Porm, a partir de Fichte, o Direito e a Moral passam a ter um abismo os separando, uma vez que este pensador afirmava que o Direito possui condutas que a Moral no concorda. Modernamente, existem diversas teorias capazes de determinar a diferena e a relao existente entre Direito e Moral. Contudo, vamos estudar a proposta de Alessandro Groppali, por ser mais completa e tambm mais didtica e de fcil compreenso. Ele traa um paralelo comparativo entre Direito e Moral sob dois aspectos: um formal e outro quanto ao contedo. Vejamos:

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1. Direito e Moral sob o aspecto Formal Sob este aspecto, Nader (2005, p. 40) considera a proposta de Groppali como sendo a ideal, uma vez que este traa cinco diferenas entre o Direito e a Moral, a saber: a) O Direito determinado e a Moral geral: isto significa que o direito possui um conjunto de regras especficas e particularizadas que determinam o agir, enquanto a moral estabelece regras de conduta gerais. b) O Direito bilateral e a Moral unilateral: podemos dizer que a cada direito corresponde um dever. da a idia de bilateralidade do direito, no sentido de que ao mesmo tempo em que a norma atribui um dever jurdico a algum, concede a outro um poder ou uma faculdade de exigir o cumprimento deste dever. A Moral, por sua vez, unilateral, pois que somente impe ao dever de agir, mas no exigvel, ou seja, no possui fora coercitiva. Fica apenas a expectativa do indivduo (o prximo) querer cumprir a norma. c) O Direito exterior e a Moral interior: traz a mesma idia desenvolvida por Tomzio, e afirma que:
enquanto a Moral se preocupa pela vida interior das pessoas, (...) o Direito cuida das aes humanas em primeiro plano e, em funo destas, quando necessrio, investiga o animus do agente (NADER, 2005, p. 40).

d) O Direito heternomo e a Moral, autnoma: o Direito imposto aos indivduos independente da aceitao dos mesmos, ou seja, h uma sujeio ao querer alheio. A Moral, no entanto, autnoma porque um querer espontneo, o indivduo adere s regras de conduta moral se quiser. e) O Direito coercitivo e a Moral no : quando falamos em coercibilidade, o mesmo que dizer fora para exigir. Assim, o Direito, dotado de fora coercitiva, capaz de adicionar a fora organizada do Estado para garantir o cumprimento da norma pelos indivduos a ela sujeitos. A Moral, por sua vez, no possui essa fora coercitiva, e, portanto, no pode ser exigida. 2. Direito e Moral quanto ao Contedo As teorias aqui estudadas sobre o direito e a moral quanto ao contedo foram baseadas em Nader (2005, p. 42-43). a) O Significado de Ordem do Direito e o Sentido de Aperfeioamento da Moral: Nader (2005, p. 42) afirma que ao dispor sobre o convvio social, o Direito elege valores de convivncia (...) A Moral visa ao aperfeioamento do ser humano. Assim, o Direito, segundo esta perspectiva, possui carter estrutural, uma vez que contribui para a realizao individual, para o progresso cientfico e tecnolgico, bem como para o avano da Humanidade. A Moral, por sua vez, estabelece deveres para o homem com relao ao prximo, a si mesmo, e at para com Deus, pois o bem deve ser vivido em todas as direes. b) A teoria dos Crculos Concntricos: Jeremy Bentham afirma que a ordem jurdica estaria totalmente inserida no campo da Moral. Assim, a
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Moral mais ampla do que o Direito, e este est subordinado quela, como nos mostra figura imaginada por ele:

Moral Direito

c) A teoria dos Crculos Secantes: para Du Pasquier, direito e moral possuiriam uma faixa de competncia independente, com uma rea de interseco onde as duas acepes atuariam em conjunto. Veja o desenho:

Moral

Direito

c) A teoria de Kelsen: para ele, Direito e Moral so independentes e no possuem nem sequer uma rea de interseco. Em sua Teoria Pura do Direito, Kelsen elimina toda e qualquer influncia no estudo da Norma, com o objetivo de torn-la pura. Assim, pelo desenho dos crculos, Direito e moral so assim representados:

Direito

Moral

d) A Teoria do Mnimo tico: desenvolvida por Jellinek, ele afirma que o Direito representa o mnimo de preceitos morais necessrios ao bemestar da coletividade. Isto significa a sociedade converte em norma jurdica todos aqueles preceitos morais necessrios garantia e preservao de suas instituies. O termo mnimo tico aqui utilizado para nos mostrar que o Direito deve conter apenas o mnimo de contedo moral, ou seja, apenas o necessrio para manter o equilbrio das foras sociais. Isto porque o objetivo principal do Direito no o progresso humano, e sim, a segurana da instituio social.
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DIREITO E MORAL NA VISO DE KANT Emmanuel Kant afirma que a moral inerente prpria natureza da razo do homem. Para ele, Direito e Moral fazem parte de um nico todo unitrio, que se relacionam interna e externamente s aes humanas, ligadas diretamente liberdade interior e exterior do homem. Desta forma, ele divide o agir em dois aspectos, a saber: um agir tico, que corresponde ao cumprimento do dever pelo dever a ao moral. E um agir jurdico, que se d por outras formas diversas: temor da sano, desejo de manter-se afastado de repreenses, preveno de desgastes inteis, e da penalizao das autoridades pblicas, medo de escndalo etc (BITTAR, 2005, p. 278). Assim que se estabelece a principal diferena entre Direito e Moral: enquanto o primeiro est intrinsecamente ligado coercitividade, a segunda corresponde liberdade. Mas de que maneira a Moral est ligada Liberdade?

Emmanue l Kant nasceu em Koenigsberg, na Prssia Oriental, em 1724.Filsofo alemo, sofreu influncia das idias do protestantisomo Luterano e do racionalismo de Hume e Rousseau. Em 1781 publicou o livro Crtica da Razo Pura.

Para Kant, a norma moral livre porque independe de uma fora exterior que a torne obrigatria, bem como independe tambm das impresses do prprio homem. E a partir do momento em que o Direito reflete os valores morais, parte ele tambm defesa desta liberdade. Neste sentido, Bittar (2005, p. 279) afirma que:
As pretenses jurdicas so menores que as pretenses morais. Aqueles deitam-se sobre a regulamentao da conduta, para que faculte a co-existncia pacfica entre as vontades e as liberdades humanas (conforme a da conduta lei positiva), estas visam moralizao do homem no conceito de dever segundo o imperativo (conformidade da conduta ao imperativo e inteno do agir de acordo com o imperativo). A pacificidade do convvio a meta das normas jurdicas.

Desta forma, podemos afirmar que a liberdade se confunde com o cumprimento do prprio dever, isto , o homem livre para agir, e possui o dever de agir. Ele almeja a felicidade e esta a finalidade do agir humano (BITTAR, 2005, p. 282). Assim, o homem inclui na norma jurdica os preceitos morais, a fim de garantir o alcance da felicidade atravs da liberdade. Mas esta liberdade jurdica limitada, uma vez que a liberdade de um se encerra quando comea a do outro, justamente pelo convvio em sociedade. CONCLUSO Podemos perceber neste estudo que Direito e Moral so conceitos diferentes. Enquanto o Direito um conjunto de regras determinadas pela Sociedade atravs de seus representantes e com fora coercitiva, a Moral
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o conjunto de regras capazes de determinar o comportamento do indivduo ante o grupo social a que ele pertence, mas por mera liberalidade, uma vez que no possui o poder de coero. Assim, a dvida de jogo no exigvel, uma vez que o nosso ordenamento jurdico o probe. Mas por dever moral, pode o indivduo sanar sua dvida. mera liberalidade. Podemos afirmar, portanto, que o indivduo cumpre a norma Moral por uma convico ntima do mesmo. A idia de bem para definir a Moral das mais coerentes. Bem assim que Bacciotti (2004) compara Direito e Moral dizendo que:
pode-se falar de interioridade da vida moral (o agente moral deve fazer as suas ou interiorizar as normas que deve cumprir.) As normas jurdicas no exigem esta convico ntima ou adeso interna. (O indivduo deve cumprir a determinao legal mesmo que na sua intimidade no concorde com ela). Da falar-se da exterioridade do direito.

E isto possvel devido fora coercitiva que a norma jurdica possui. Atravs dela, a regra estabelecida pelo Direito pode ser exigida, pois passa a existir uma contraprestao. Se um pai e uma me tm o dever de prover seus filhos, educando-os, o Estado, atravs do Ministrio Pblico, pode responsabiliz-los caso no matriculem os filhos na escola. No Direito exige a bilateralidade do fato jurdico. Na Moral essa coercibilidade no existe. Portanto, se uma pessoa no se refere aos mais velhos por Senhor ou Senhora no est agindo com o dever moral de respeitar os mais velhos, mas no punido por isso. Kant complementa a diferena entre Direito e Moral, sob esses aspecto da coercibilidade da norma jurdica, ligando a moral aos ideais de liberdade. Para ele, a razo existencial do homem a felicidade e esta s alcanada atravs do agir com liberdade. De tal modo que a norma jurdica precisa refletir essa liberdade existente no campo da moral. Desta forma, conclui Bacciotti (2004): a Moral e o Direito so normas de comportamento. Devemos cumpri-las para nosso bem-estar individual e para nossa convivncia social.

ATIVIDADES 1. Relacione Direito e Moral, baseando-se nas caractersitcas de cada um, estabelecendo a difenrea existente entre eles. 2. Na sua opinio, a Moral tem ou no relevncia para o Direito? 3. Para voc, qual das Teorias do Direito e da Moral capaz de explicar melhor a relao entre o direito e a moral? Para responder a esta questo voc dever se ater ao tem 2 desta aula (Direito e Moral quanto ao contedo): 4. Agora que voc conhece as idias de Kant sobre Direito e Moral, marque a afirmativa errada: a) A liberdade se confunde com o cumprimento do prprio dever, isto , o homem livre para agir, e possui o dever de agir.

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b) A norma moral livre porque independe de uma fora exterior que a torne obrigatria, bem como independe tambm das impresses do prprio homem. c) Direito e Moral fazem parte de um nico todo unitrio, que se relacionam interna e externamente s aes humanas, ligadas diretamente liberdade interior e exterior do homem. d) Para Kant, o Direito ligado idia de liberdade, enquanto que a moral se utiliza da coero para garantir seu cumprimento. e) O domnio do dever o domnio da liberdade do esprito. A liberdade, assim, se confunde com o cumprimento do prprio dever.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS BACCIOTTI, Rui Carlos Duarte. Direito e Moral. Rio Claro-SP, 2004. Disponvel em: < http://www.suigeneris.pro.br/direito_id_02.htm>. Acesso em:24/06/2005. BITTAR, Eduardo C. B., ALMEIDA, Guilherme Assis de. Curso de Filosofia do Direito. 4 Edio. So Paulo: Atlas, 2005. FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2005. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003.

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TEMA 18

SOCIEDADE HUMANA, VALORES SOCIAIS E REGRAS DE CONDUTA

OBJETIVO Entender o que Sociedade humana, quais so os valores da sociedade e as regras de conduta por ela estabelecidas. INTRODUO importante para ns compreendermos os conceitos de sociedade humana, os valores sociais e as regras de conduta de um determinado grupo social, bem como relacionar estes conceitos, uma vez que eles nos ajudam a entender as idias de Moral e Direito enquanto fato social. atravs do conhecimento destes conceitos que podemos entender como o direito est ligado sociedade, e como a sociedade consegue influenciar na formao, interpretao e aplicao do direito. Vamos ento, nesta aula, definir cada um desses institutos. A SOCIEDADE HUMANA O ser humano, diante das adversidades apresentadas pelo meio em que vivia viu-se forado a adaptar-se com a finalidade de garantir a sobrevivncia da espcie, e a forma encontrada foi atravs da vida em sociedade. Essa adaptao para a vida em sociedade criou obrigaes entre os integrantes do meio social, e conseqentemente normas jurdicas. E essas normas jurdicas, por sua vez, tambm criavam obrigaes, agindo portanto de duas formas, enquanto algumas regulavam uma situao j existente, outras criavam novas obrigaes que visavam manter a coalizo social e preencher as lacunas da vida em sociedade atendendo aos anseios dos membros que integram o meio coletivo. Sendo o Direito, no um fim a ser alcanado, mas sim o meio utilizado para disciplinar a vida em sociedade, definindo as obrigaes e garantias de seus membros. O homem naturalmente busca a vida em sociedade, pois atravs dela que consegue aperfeioar suas habilidades. O homem consegue durante sua vida viver por perodos fora do ambiente social, como no caso dos eremitas e dos monges, mas tambm sabido que este retiram-se de uma sociedade, na qual tiveram sua formao inicial, sendo que seu isolamento constitui-se em um perodo de fuga da sociedade, mas no desvinculao desta, uma vez que mesmo
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isolado do convvio social, no se desvincula da bagagem cultural e social que adquiriu. A suposio de que o homem em tempos remotos viveu completamente s, no passa de mera suposio, uma vez que no h vestgios que comprovem tal tese, pois desde os mais primitivos antepassados do homem moderno que se tem notcia, havia, mesmo que de forma precria, um tipo de convvio social, servindo a presuno da existncia de um homem de hbitos originariamente solitrios, serve apenas para fins cientficos, servindo de parmetro para comparao, conforme ensina Giorgio Del Vechio (citado por NADER, 2005, p. 22). O homem em sua vida em sociedade possui diversas formas de interagir entre si, seja quando buscam um fim comum, seja quando defendem seus interesses particulares, e tambm quando os seus interesses colidem com os de outro membro da sociedade, diante destas dificuldades, existe a necessidade de regular as obrigaes dos membros da sociedade, bem como os benefcios a que estes tm direito, ou dirimir os conflitos decorrentes dos direitos e obrigaes do meio social. Servindo portanto o Direito como forma de equilbrio do meio social, dirimindo conflitos e organizando a vida em sociedade, mas sempre de acordo com as necessidades desta e de acordo com seus anseios. Vale portanto a mxima romana que demonstra a interdependncia entre o homem, o Direito e a sociedade:
ubi homo, ibi societas; ibi societas, ibi jus; ergo, ubi homo, ibi jus, ou seja, onde h o homem, h a sociedade; onde h sociedade, h o Direito; logo, onde h o Homem, h o Direito.

Podemos concluir ento que o Direito e a Sociedade so interdependentes, ou seja, um no existe sem o outro, uma vez que a sociedade no pode existir sem o controle do Direito, e este por sua vez no teria razo de existir sem a sociedade. esta que cria o Direito e delimita suas reas de atuao, atravs dos fatos sociais e histricos. Antigamente o Direito se baseava nos usos e costumes do meio social a que se destinava. Atualmente, diante da moderna sociedade em que est inserido, no possvel o direito se fundamentar apenas em usos e costumes, surgindo a necessidade do direito escrito definido pelo Legislador, que traduz, por meio das leis, os anseios da sociedade. A prpria finalidade do Direito na sociedade moderna no o de resolver os conflitos particulares como ocorria na sociedade primitiva, mas sim a busca do bem comum. Ou seja, deve o legislador buscar as formas de atender os anseios da sociedade, de forma a evitar o conflito e fornecer os meios dela atingir seu fim principal, que o bem estar da coletividade

VALORES SOCIAIS E REGRAS DE CONDUTA


Devemos ressaltar que a sociedade no formada apenas pelas regras contidas em seu ordenamento jurdico, ou seja, no somente o Direito que dispe sobre as regras referentes vida em sociedade. Existe tambm outros institutos que no fazem parte do ordenamento jurdico mas que trazem regras de conduta importantes para o convvio social e que acabam por influenciar a produo normativa. So elas: as regras morais, as religiosas e as de trato social. Estas ltimas possuem sua fundamentao na lei e sim nos usos e costumes e no bom senso coletivo, bem como nas
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crenas individuais, e no possuem a obrigatoriedade de sua observao pelos membros da sociedade. O conjunto entre Direito, Moral, Religio e Regras de Trato Social, tem por finalidade manter e disciplinar a vida em sociedade e, portanto, podem ser chamadas de normas ticas.

1. Normas religiosas
Nos primrdios da sociedade, Direito e Religio se confundiam, pois acreditava-se que as leis eram divinas, ou seja oriundas de um Deus, independente da crena religiosa, sendo que na maioria das religies, existem leis com denotao sobre-humana. Ex.: os Dez Mandamentos recebidos de Deus por Moiss. Tais ordenamentos deviam ser observados no para a manuteno da sociedade, mas sim porque as mesmas eram provenientes de Deus em pessoa, sendo este Deus o responsvel pela elaborao das Normas de conduta, bem como pelo julgamento do crime, uma vez que as situaes que ocorriam com os membros da sociedade eram atribudas a vontade de Deus, onde a desgraa era interpretada como castigo pelo descumprimento das Normas e a sorte era interpretada como forma de premio por uma vida de respeito a tais determinaes divinas, sendo portanto relegado a o sabor do acaso a Justia, que era considerada Divina. Este tipo de instituto perdurou por vrios sculos, tendo seu pice com o fortalecimento do Catolicismo e com os Tribunais da Santa Inquisio que infligiam aos supostos criminosos as chamadas Ordlias, que consistiam em testes para determinar se o acusado era culpado ou inocente, uma vez que a aprovao em tais testes que pressupunham a presena de Deus significava que Ele estava a favor do acusado e este era portanto inocente. A separao entre Direito e Religio s ocorreu no Sculo XVIII, momento em que as normas religiosas no perderam sua fora, apenas trocaram de esfera, pois passaram no mais a ser encaradas como regras passveis de sano neste mundo, mas sim em outro, quando ento o Deus que as teria escrito julgaria os que no as cumpriram neste mundo, tornando as mesmas regras de conduta a serem seguidas por aqueles que acreditavam neste Poder Divino e norteavam sua vida nestes princpios religiosos, na busca da aprovao para uma outra vida. Essa separao tornou, portanto, as regras religiosas em instrues de conduta e no mais em normas a serem aplicadas a vida em sociedade e passveis de sano expressa

2. Normas Morais
Embora Direito e Moral sejam duas matrias diferentes no que diz respeito ao seu estudo no h como desvincul-los por completo, uma vez que os dois se completam, o Direito influenciado pela Moral, e as normas Morais por conseqncia lgica tem estreita ligao com o direito, visto que esta uma das formadoras deste. Podemos portanto estudar os conceitos de Moral e Direito de formas distintas, uma vez que cientificamente so conceitos distintos, mas no podemos separ-los na prtica. Para isso precisamos ter uma mnima noo do que seja Moral, para as teorias e correntes Filosficas que discutem o que seja Moral, todos
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giram em torno do bem, sendo que Nader (2005, p. 34), assim define o que seria bem: Consideramos bem tudo aquilo que promove o homem de uma forma integral e integrada. Seguindo esse princpio de Moral como bem podemos dividir a moral em trs formas distintas a) Moral Autnoma Que aquela que diz respeito ao indivduo em si, ou seja a sua conscincia, as imposies que cada um faz a s mesmo como forma de dever-ser. b) tica Superior dos Sistemas Religiosos aquela baseada nas crenas religiosas do indivduo, ele com base nas suas convices e estimulado pelos preceitos transmitidos pela Doutrina religiosa que adota assumir como suas as normas morais impostas por seu credo, que muitas vezes podem ser conflitantes com sua Moral Autnoma, mas se sobrepe a esta em virtude de sua crena em uma fora Divina superior. c) Moral Social que consiste na conscincia coletiva, preceitos morais impostos pela vida em sociedade que acabam por se sobrepor as preceitos morais autnomos em virtude da necessidade da aceitao do indivduo pela sociedade que lhe impem essa conscincia coletiva. O direito portanto visa a aprimorar o convvio em sociedade, tornando exigvel por meio da fora coercitiva da norma legal a conduta do individuo, enquanto a moral busca o aprimoramento do indivduo em si, sua relao com seu prximo e suas atitudes independente da lei, sendo que existem diversas teorias quanto diviso da Moral em relao ao Direito, entre elas podemos citar: Teoria dos Crculos Concntricos; Teoria dos Crculos Secantes, Teoria de Kelsen e Teoria do Mnimo tica.

3. Regras de Conduta
Nader (2005, p. 42) assim define as regras de conduta:
As regras de Trato Social so padres de conduta social, elaboradas pela sociedade e que, no resguardando os interesses de segurana do homem, visam a tornar o ambiente social mais ameno, sob presso da prpria sociedade. So as regras de cortesia, etiqueta, protocolo, cerimonial, moda, linguagem, educao, decoro, companheirismo, amizade, etc.

As caractersticas principais das Regras de Conduta segundo Nader (2005, p. 42) so: a) Aspecto Social So sempre em sociedade, pois no existem regras de conduta do indivduo para com ele mesmo. b) Exterioridade So regras que no necessariamente externam a real inteno de quem a pratica, sendo apenas uma questo de conveno social. c) Unilateralidade Constituem-se em atividade nica, da qual no exigvel uma contrapartida, no se exige tratamento recproco d) Heteronomia No so inerentes individualidade dos indivduos da sociedade, a sociedade cria essas convenes e ao individuo somente cabe cumpri-las. e) Incoercibilidade No imposio coercitiva de seu cumprimento. f) Sano Difusa No h sano expressa, sendo a reprovao social e a quebra dos laos sociais a forma mais comum de sano.
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g) Isonomia por Classes e nveis de Cultura Cada classe social e cultural define suas prprias regras de conduta. CONCLUSO Podemos concluir, neste estudo, que o homem um ser social, dependente das relaes humanas, e essas se constituem desde os tempos primitivos. medida que o homem vai se evoluindo, as relaes sociais estabelecidas vo ficando mais complexas, e com regras de conduta mais elaboradas. Assim, necessrio para ns compreendermos essas relaes humanas, no sentido de poder entender o funcionamento da sociedade e, conseqentemente, de todo o seu ordenamento jurdico, uma vez que este surge a partir dessas relaes sociais estabelecidas.

ATIVIDADES 1. Explique a influncia da sociedade humana na formao das regras de conduta. 2. Qual a importncia dos valores sociais para o Direito? 3. conduta: a) b) c) Marque a alternativa correta. So caractersticas da regras de

Aspecto social, exterioridade, bilateralidade e heteronomia. Aspecto social, interioridade, bilateralidade e coercibilidade. Aspecto social exterioridade, unilateralidade, heteronomia e incoercibilidade. d) Aspecto social, exterioridade, unilateralidade e coercibilidade. e) Aspecto social e unilateralidade somente.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2005. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003. REALLE, Miguel. Lioes Preliminares de Direito. 24 ed. So Paulo: Saraiva, 1998.

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TEMA 19

O VALOR, A CULTURA E O DIREITO

OBJETIVO Compreender o conceito de valor e cultura, bem como a relao destes com o Direito. INTRODUO Depois da reflexo feita sobre a moral, a sociedade e suas regras de conduta, precisamos estabelecer a diferena entre o valor, a cultura e o direito, bem como definir como esses trs institutos se inter-relacionam. atravs deste entendimento que compreenderemos o quinto e ltimo aspecto da definio de Direito, qual seja, o direito enquanto fato social. Vamos anlise de cada um deles. O VALOR O homem, para conviver melhor em sociedade, elege alguns princpios que considera mais importante para o convvio social. Esses princpios por ele eleito so chamados valores. Para Nader (2005, p. 66), a idia de valor est vinculada s necessidades humanas, ou seja, uma determinada necessidade do homem que faz surgir um valor. Mas o que valor?

Como podemos defini-lo? O valor no possui uma definio concreta, material. Ele est ligado idia que fazemos de bem e de mal. O valor vem impregnado na realidade, na existncia (NADER, 2005, p. 66). A partir da compreenso de valor, podemos determinar a caractersticas principais dos valores, a saber: correspondem s necessidades humanas; so relativos, uma vez que as necessidades humanas variam de um indivduo para o outro; so bipolares, ou seja, o valor possui um lado positivo e outro negativo; e possuem hierarquia, no sentido
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de que o homem determina quais so os valores mais ou menos importantes para si. Ademais o valor essencial que unifica o homem em sociedade e promove o seu desenvolvimento inerente ao homem. O homem define valores sob dois aspectos: um subjetivo, por meio da tomada de conscincia, ou seja, quando ele se enxerga diferente dos padres que conhece; e outro objetivo, quando ele converte em objeto suas idias, impulsionando a criao de regras de conduta. Devemos observar, entretanto, que os valores no podem ser padronizados, uma vez que pessoal. Cada indivduo que determina seu prprio conjunto de valores. A CULTURA Cultura pode ser definida como o resultado da criatividade humana. Ela visa atender s necessidades do indivduo, atravs o seu prprio trabalho dotado de inteligncia. A cultura altera a paisagem natural, adequando-a a vida do homem. A idia de cultura deriva da experincia adquirida pelo homem atravs de suas relaes sociais. A cultura pode ainda ser definida como a projeo da mente em contato com a natureza, englobando o ser e o dever ser, isto , os valores. Diniz (1997, p. 131) afirma que cultura no a criao, e sim o que o ser humano acrescenta s coisas (homo additus naturae, diziam os clssicos) com a inteno de aperfeio-las. A idia de cultura est diretamente ligada s relaes sociais do homem, gerando as regras de conduta. O estudo das relaes sociais e regras de conduta est presente no tema 18 desta apostila. Hoje, o termo cultura utilizado para determinar no somente as relaes sociais do homem, mas tambm tudo aquilo que modificado por ele, alterando a paisagem natural, tais como as cincias e as artes. O DIREITO Em razo da convivncia do homem em sociedade, este levado a interagir, encontrando-se conseqentemente sob a influencia de alguns homens, ou estando a influenciar outros semelhantes. Assim, havendo a comunicao recproca e interao entre as pessoas, para que a sociedade possa conservar-se preciso delimitar a atividade das pessoas que a compe, mediante a criao de normas jurdicas. O direito concretiza a coisa, ato ou fato valorado e tido como bem no momento em que estes ingressam no mundo do dever ser jurdico, sob o manto da proteo da proposio normativa, dos princpios, dos costumes ou da equidade, por ato do legislador. dever do aplicador do Direito garantir que os valores de determinadas sociedades sejam movimentados e renovados, atualizados de forma coerente e sem prejuzo da estabilidade do ordenamento. Portanto a renovao dos valores uma exigncia social, decorrente da culturalidade do objeto de Cincia Jurdica.
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O Estado no o nico criador de normas jurdicas, ao passo que os grupos sociais so fontes inesgotveis de normas, devendo o ente poltico condicionar a criao dessas normas. Razo pela qual, a norma s ser jurdica se estiver conforme a ordenao da sociedade poltica, logo, o Estado o fator de unidade normativa da Nao. Somente as normas de direito podem assegurar as condies de equilbrio imanentes prpria coexistncia dos seres humanos, proporcionando a todos e a cada um o pleno desenvolvimento das suas virtualidades e a consecuo e gozo de suas necessidades sociais, ao regular a possibilidade objetiva das aes humanas (DINIZ, 1997, p. 242). Dessa forma, pretenso do Direito obter mediante normas o equilbrio social, impedindo a desordem e os delitos, procurando proteger a sade e a moral pblica, resguardando os direitos e a liberdade das pessoas. CONCLUSO Podemos concluir que o conhecimento dos valores e da cultura de um determinado grupo social nos permite compreender o porqu de determinadas normas terem sido includas naquele ordenamento jurdico. Para compreender o Direito, devemos, portanto, analisar a cultura daquele povo, situando-o no tempo e no espao, para, assim, determinar seus valores e, conseqentemente, seu ordenamento jurdico. ATIVIDADES 1. Relacione os conceitos de Valor e de Cultura com o surgimento do Direito. 2. No Cdigo Penal, art. 240 est disposto o seguinte: cometer adultrio: pena deteno de 15 (quinze) dias a 6 (seis) meses. De acordo com os valores e a cultura atual de nossa sociedade, voc acha que o juiz poderia condenar uma pessoa por adultrio, aplicando-lhe a sano prevista no artigo? Por que?

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2005. NUNES, Rizzatto. Manual de Introduo ao Estudo do Direito. 5 ed. rev. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2003.

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TEMA 20
O DIREITO COMO FATO SOCIAL

OBJETIVO Compreender o Direito como sendo um reflexo dos fatos sociais. INTRODUO O Direito o conjunto de normas gerais e positivas, ditadas por um poder soberano, que tem por objetivo disciplinar a vida do homem em sociedade. Ele se baseia na natureza do comportamento humano sancionado pelo Estado. A moral, por sua vez, baseada no comportamento que no exibe esta sano estatal e se apia exclusivamente na autoridade da comunidade, expressa em normas e acatada voluntariamente. A imperatividade est presente nas normas morais e jurdicas, pois exigem que o indivduo se comporte necessariamente de uma certa maneira, regulamentando as relaes dos homens com o fito de garantir certa coeso social. J estudamos o conceito de moral, bem como sua relao com o Direito no tema 17. Devemos ressaltar, entretanto, a importncia desses conceitos para a compreenso do Direito como fato social, uma vez que a moral a grande influenciadora do direito neste aspecto. Nader (2005, p. 19) afirma que:
As necessidades de paz, ordem e bem comum levam a sociedade criao de um organismo responsvel pela instrumentalizao e regncia desses valores.

Assim, iremos nesta aula, compreender o direito como fato social, analisando o surgimento da Sociologia Jurdica como novo ramo cientfico do estudo do direito. A SOCIOLOGIA DO DIREITO ENQUANTO CINCIA Embora os aspectos sociais sejam estudados como fator influenciador do direito desde a Grcia antiga, a Sociologia do Direito passou a ser considerada uma cincia normativa recentemente, e, por isso mesmo, ainda se encontra em aberto. Montoro (2005, p. 592) afirma que:

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Como cincia constituda, com um corpo sistemtico de concluses, com objeto e mtodos definidos, a Sociologia do Direito ainda no se consolidou suficientemente.

Isto porque os juristas e as faculdades de direito resistem incluso da sociologia do direito enquanto cincia em suas grades de estudo, uma vez que ela no uma cincia dogmtica. Ainda assim, ela vem ganhando fora, por ser necessria sua compreenso para que o Direito preencha sua finalidade essencial de ordenar, em termos de justia, a vida real das comunidades humanas (MONOTRO, 2005, p. 593). Ademais, o Direito sistema de valores reconhecidos como ideais por um dado grupo social. Da a idia de direito como fato social. Nader (2005, p. 12) completa a idia de importncia do estudo da Sociologia do Direito quando afirma que ela desenvolve importante trabalho para a correo dos desajustamentos entre a sociedade e o direito. O conhecimento da sociedade se revela, pois, da maior importncia prtica da disciplina. A sociologia do direito no nega a existncia da Cincia do Direito. Pelo contrrio, ela as completa, uma vez que se prope a estudar os fenmenos sociais, enquanto influenciadores da norma jurdica, objeto este no alcanado pela outras cincias. Devem, portanto, os trs aspectos da cincia normativa, ser estudados em conjunto, para que se possa enxergar o Direito como uma viso ampla e mais prxima da realidade. OBJETO DE ESTUDO DA SOCIOLOGIA DO DIREITO Vimos que a Sociologia do Direito se prope a estudar o fenmeno jurdico do ponto de vista social. Mas como podemos estudar os fenmenos jurdicos sob este aspecto? Podemos analisar os fenmenos jurdicos observando trs aspectos principais: a adaptao do direito vontade social; o cumprimento pelo povo das leis vigentes e aplicao destas pelas autoridades; e a correspondncia entre os objetivos visados pelo legislador e os efeitos sociais provocados pelas leis (NADER, 2005, p. 11). Montoro (2005, p. 601) divide esses aspectos em trs planos de estudo da sociologia jurdica, a saber: a microssociologia jurdica, que estuda as relaes e os sedimentos jurdicos; a sociologia jurdica diferencial, que estuda os ordenamentos e os sistemas jurdicos; e a sociologia jurdica gentica, que estuda a ao da sociedade sobre o direito e a ao do direito sobre a sociedade. Vejamos cada aspecto. ASPECTOS DA SOCIOLOGIA JURDICA 1. Microssociologia Jurdica Montoro (2005, p. 607) define a microssociologia jurdica como sendo o estudo dos elementos mais simples do direito como realidade social. o estudo dos dados elementares ou microscpicos da realidade jurdica. , portanto, o estudo das espcies jurdicas fundamentais.
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Na microssociologia jurdica o socilogo parte da realidade mais complexa as sociedades globais e a decompe at chegar aos elementos mais simples e irredutveis o grupo social. Dentro deste grupo social especfico h, ainda, uma srie de relaes ( o plano horizontal, que estuda as relaes de integrao, separao etc.) e sedimentos sociais ( o plano vertical ,que estuda os valores, as condutas coletivas e os padres sociais). Ao transpor esse sistema de identificao dos dados elementares para o mundo jurdico, temos a realidade mais complexa no ordenamento jurdico, que reduzido at as relaes jurdicas, que so as obrigaes, os contratos, as relaes de parentesco, etc, e os sedimentos jurdicos, que so o direito organizado e o direito espontneo. As relaes jurdicas fundamentais seriam o direito social e o direito interindividual. Esse direito social seria baseado nos princpios de solidariedade, que Durkheim disse se dividir em duas: uma solidariedade mecnica, fundada nas semelhanas, e outra orgnica, fundada nas diferenas. E toda forma de sociabilidade ativa, que realiza um valor positivo, um produto de direito, um fato normativo (MONTORO, 2005, p. 613). J o direito interindividual diz respeito maneira em que se constitui uma relao social, que pode ser pro aproximao, e, neste caso, o direito gerado raro; por separao, que uma forma comum de gerao da norma jurdica (Ihering); e a mista, que estabelece um equilbrio entre a separao e a aproximao ( a forma mais comum de gerao do direito). Os sedimentos jurdicos, por sua vez, correspondem ao nvel mais profundo da realidade social, que so os valores e os ideais da sociedade, expressados sob a forma do direito organizado, representado pelos cdigos, leis decretos, sentenas, contratos etc.; e pelo direito espontneo, representado pelos costumes jurdicos, reaes coletivas inspiradas na justia e valores sociais equivalentes, mas sempre subordinado ao direito organizado. Da surge a idia de que o direito no est nas leis, mas sim, nas relaes sociais existentes, ou seja:
o direito efetivo e real no se encontra principalmente nas leis, regulamentos e decises (direito organizado), mas na prpria sociedade (direito espontneo). O Estado, como rgo elaborador de normas jurdicas, fenmeno posterior existncia do direito. E suas normas, em regra, vm apenas dar maior proteo a normas j constitudas pela sociedade (MONTORO, 2005, p. 620).

2. Sociologia Jurdica Diferencial Este aspecto procura ver o direito social de um ngulo macrosociolgico, isto , relaciona os tipos de sociedade com as espcies de direito das mesmas. Podemos dividir a sociedade em dois tipos de grupos: os particulares, que correspondem s associaes esportivas, empresa, aos grupos profissionais, a famlia, entre outros; e as sociedades globais, que correspondem comunidade internacional e s naes. Cada um desses grupos, sejam eles particulares ou globais, possui um sistema jurdico prprio, adequado regularizao das relaes estabelecidas entre aquele grupo.

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Desta forma, podemos concluir que no existe apenas um ordenamento jurdico para um determinado grupo social, uma vez que a vida social no se resume apenas nas normas jurdicas editadas pelo Poder Estatal: temos ainda as relaes estabelecidas no trabalho, na prtica de esporte, na igreja, na escola, na famlia, e, ainda, no plano internacional. Podemos dizer ento que o sistema jurdico de uma sociedade complexo, plural, no sentido de possuir vrios aspectos sociais influenciadores da norma jurdica, e estabelecedoras de regras de conduta a serem seguidas, ainda que estas no se tornem lei. Como bem ensina Montoro (2005, p. 646), o estudo comparativo desses diferentes sistemas de direito positivo constitui matria de relevante interesse pra o conhecimento do direito em sua realidade sociocultural. Assim, a sociologia do direito torna-se poderoso auxlio para o estudo normativo, uma vez que permite conhecer os fatores sociais correspondentes quela norma ou ordenamento jurdico que se quer estudar, compreendendo-o pelo ngulo scio-cultural e no apenas pelo ngulo jurdico-normativo. 3. Sociologia Jurdica Gentica A sociologia jurdica gentica visa conhecer o direito sob o aspecto social, estudando o direito como produto de processos sociais, bem como estudando os efeitos produzidos por este direito no meio social. Em suma: atuao da sociedade sobre o direito e atuao do direito sobre a sociedade (MONTORO, 2005, p. 663). Analisaremos, portanto, estes dois aspectos: a) Influncia da Sociedade sobre o Direito: a sociedade exerce influncia na formao do direito, seja exercendo seu prprio poder social, seja o direito refletindo os objetivos valores e as necessidades sociais, seja como manifestao dos fatores histricos, geogrficos, tcnicos, econmicos, culturais, morais, religiosos, etc. A verdade que o direito sempre nasce da sociedade. Entretanto, no podemos confundir poder social com fora fsica, pois que ele exercido atravs de uma fora psicolgica, de influncia sobre as pessoas. A fora fsica pode ser utilizada como instrumento do Estado para garantir o cumprimento de uma norma, como por exemplo as penas de deteno e de recluso previstas para os crimes presentes no Cdigo Penal. Assim, quando o devedor paga o valor firmado no cheque por ele emitido, ele cumpre uma norma que foi estabelecida pelo Poder Social, mas no por coao fsica e sim, psicologicamente, porque existe um predomnio de opinies e pensamentos, ou, ainda, porque a sociedade estabeleceu que todos devem pagar suas dvidas. Ademais, devemos esclarecer ainda o que vem a ser esses valores sociais capazes de influenciar a formao do direito. Tratam-se de fatos sociais que influenciam diretamente na formulao da norma jurdica e na sua aplicao. Montoro (2005, p. 666) cita como exemplo algumas expresses presentes no nosso ordenamento que no possuem uma definio clara, quais sejam, o cumprimento dos deveres paternos, a existncia digna dos empregados, o lucro lcito das empresas, entre outros. Estas so trazidas desta forma pela lei porque remetem diretamente aos valores de toda uma sociedade.
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b) Influncia do Direito sobre a Sociedade: outro aspecto da sociologia jurdica aqui trabalhado refere-se ao fato de que ele surge como instrumento de controle social, por ser detentor do poder de coao. Isto porque, alm dele atuar como controlador da conduta dos membros de uma sociedade, tambm produtor de condutas sociais, uma vez que determina regras a serem seguidas por determinado grupo social. Neste sentido, o direito pode ser visto sob duas perspectivas distintas: a de ser elemento de conservao das estruturas sociais; e a de servir como instrumento de promoo das transformaes institucionais da sociedade. Da sua importncia.
O direito tem uma funo transformadora do meio social que no pode ser esquecida. to grande sua capacidade de conservar as instituies como a de tornar-se o principal agente da mudana social (MONTORO, 2005, p. 679).

CONCLUSO Podemos concluir, nesta aula, que o direito fato social, uma vez que influencia as relaes sociais e sua constituio influenciada pelas por estas relaes sociais. Da a importncia do surgimento da Sociologia Jurdica, para que se analise essas relaes sociais, seus aspectos histricos, geogrficos, morais, entre outros, e, assim, se consiga uma melhor formao, interpretao e aplicao da norma jurdica. O estudo da sociologia jurdica necessrio para o alcance do justo no momento da formao do ordenamento jurdico de um determinado grupo social. Pois se este se aproxima dos ideais de justia, maior ser a justia alcanada na aplicao da norma jurdica no caso concreto.

ATIVIDADES 1. Qual a importncia do estudo da Sociologia Jurdica para o Direito? 2. Qual a contribuio trazida pela Sociologia do Direito ao estudo de um determinado ordenamento jurdico? 2. O direito pode ser visto como um fato social? Por que? 3. Na sua opinio, se estudarmos a Sociologia Jurdica, podemos deixar de lado o estudo da cincia e da filosofia do direito?

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS FERRAZ JR, Trcio Sampaio. Introduo ao Estudo do Direito. Tcnica, deciso, dominao. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2003. MONTORO, Andr Franco. Introduo Cincia do Direito. 26 ed. rev. e ampl. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2005. NADER, Paulo. Introduo ao Estudo do Direito. 25 edio rev. e ampl. Rio de Janeiro: Forense, 2005.
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