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Os Direitos Humanos na Declarao Universal de 1948 e na Constituio Brasileira em Vigor

Introduo

Para compreender ambos desses documentos, isto , apreend-los na totalidade de seus sentidos, no s isoladamente, mas tambm um em relao ao outro, indispensvel atender a trs exigncias fundamentais. A primeira delas a perspectiva histrica. O ser humano e todas as suas criaes culturais inserem-se num processo evolutivo, por fora do qual nada esttico, permanente, ou igual a si mesmo, mas tudo se apresenta como um perptuo devir. A rigor, a vida, notadamente a do ser mais complexo de toda a biosfera, s tem passado e futuro; o presente um ponto em mutao permanente, que aponta para um horizonte inalcanvel. O segundo pressuposto metodolgico de compreenso desses textos jurdicos nunca perder de vista que o direito no pode ser reduzido a um conjunto abstrato de normas, sem contato com a realidade social. Entre, de um lado, o direito oficial imposto no interior de cada Estado, ou estipulado em tratados internacionais e, de outro lado, o direito efetivamente vivido, estabelece-se sempre uma relao dialtica de confronto e transformao. Finalmente, preciso distinguir, no interior de cada sistema normativo, os princpios das regras. Os princpios refletem os grandes valores ticos vigentes na coletividade, e se expressam, por isso mesmo, sob a forma de normas gerais, da mais ampla aplicabilidade. As regras, ao contrrio, tm um contedo preciso e concreto. Na verdade, a funo social das regras consiste em interpretar e concretizar os princpios, para melhor aplic-los, em cada momento histrico e em determinado setor da vida social. Assim ocorreu, por exemplo, com o princpio da igualdade. Ele foi interpretado como isonomia formal e abstrata (todos so iguais perante a lei), poca das grandes revolues do final do sculo XVIII, e como processo de eliminao das desigualdades econmico-sociais, com o surgimento dos diferentes movimentos socialistas no sculo XIX. Uma vez que os princpios nada mais so do que a traduo normativa dos grandes valores ticos acolhidos numa sociedade, a sua vigncia jurdica independe de serem eles expressamente declarados ou no, nas constituies, leis ou tratados internacionais. Eis porque a doutrina jurdica alem, com o advento da Constituio de Weimar, elaborou a distino entre direitos humanos e direitos fundamentais (Menschenrechte, Grundrechte), posteriormente incorporada Lei Fundamental de Bonn de 1949. De acordo com essa distino, fundamentais so os direitos humanos expressamente declarados nos textos normativos oficiais. Ora, se o direito positivo estatal ou os documentos jurdicos internacionais passam a incluir a formulao de normas de princpio, essa distino perde a sua razo de ser. A norma geral de princpio j contm, em si, implicitamente, um conjunto de regras especiais de aplicao, que vo sendo progressivamente adotadas, pelo legislador ou o Poder Judicirio. Vejamos, pois, luz dessas premissas fundamentais, a Declarao Universal de Direitos Humanos de 1948 e o sistema de direitos e garantias fundamentais da Constituio Federal brasileira de 1988. I - Os 60 Anos de Vigncia da Declarao Universal de Direitos Humanos

O contexto histrico em que surgiu o documento

Como se percebe da leitura de seu prembulo, a Declarao Universal de Direitos Humanos foi redigida sob o

impacto das atrocidades cometidas durante a Segunda Guerra Mundial. A revelao desses horrores s comeou a ser feita e de forma muito parcial, ou seja, com omisso de tudo o que se referia Unio Sovitica e dos vrios abusos cometidos pelas potncias ocidentais durante a guerra aps o encerramento das hostilidades. Alm disso, nem todos os membros das Naes Unidas, poca, partilhavam por inteiro as convices expressas no documento: embora aprovado por unanimidade, os pases comunistas (Unio Sovitica, Ucrnia e Rssia Branca, Tchecoslovquia, Polnia e Iugoslvia), a Arbia Saudita e a frica do Sul abstiverem-se de votar. Na mente dos seus autores, a Declarao seria a primeira etapa de um processo que se desdobraria em vrias fases, como foi decidido durante a sesso de 16 de fevereiro de 1946 do Conselho Econmico e Social das Naes Unidas. A segunda fase consistiria em desenvolver os princpios da Declarao Universal de Direitos Humanos em pactos ou acordos internacionais de contedo mais especfico; o que foi feito, sobretudo, em 1966 com a aprovao, pela Assemblia Geral das Naes Unidas, de dois Pactos Internacionais: o de Direitos Civis e Polticos e o de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais.[1] A Declarao de 1948, retomando os ideais da Revoluo Francesa, representou a manifestao histrica de que se formara, enfim, em mbito universal, o reconhecimento dos valores supremos da igualdade, da liberdade e da fraternidade (ou solidariedade) entre os homens, como ficou consignado em seu art. I. A fora jurdica da Declarao

Tecnicamente, a Declarao Universal dos Direitos do Homem uma recomendao, que a Assemblia Geral das Naes Unidas faz aos seus membros (Carta das Naes Unidas, art. 10). Nessas condies, sustentou-se, originalmente, que o documento no teria fora vinculante. Essa interpretao, porm, pecava por excesso de formalismo e acabou sendo abandonado. O entendimento, hoje largamente majoritrio, de que a vigncia dos direitos humanos independe de sua declarao em constituies, leis e tratados internacionais; exatamente porque se est diante de exigncias de respeito dignidade humana, exercidas contra todos os poderes estabelecidos, oficiais ou no. Todo homem, proclama o art. VI da Declarao, tem o direito de ser, em todos os lugares, reconhecido como pessoa perante a lei. O Estatuto da Corte Internacional de Justia, em seu art. 38, enumera como fontes do direito internacional, a par dos tratados ou convenes, tambm os costumes e os princpios gerais de direito. Ora, os direitos definidos na Declarao de 1948 correspondem, integralmente, ao que o costume e os princpios jurdicos internacionais reconhecem, hoje, como exigncias bsicas de respeito dignidade humana. A prpria Corte Internacional de Justia assim tem entendido. Ao julgar, em 24 de maio de 1980, o caso da reteno, como refns, dos funcionrios que trabalhavam na embaixada norte-americana em Teer, a Corte declarou que privar indevidamente seres humanos de sua liberdade, e sujeit-los a sofrer constrangimentos fsicos , em si mesmo, incompatvel com os princpios da Carta das Naes Unidas e com os princpios fundamentais enunciados na Declarao Universal dos Direitos Humanos.*2+ Os grandes princpios de direitos humanos na Declarao de 1948 Princpio da igualdade

A Declarao se abre com a afirmao solene de que todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos; so dotados de razo e conscincia e devem agir em relao uns aos outros com esprito de fraternidade (artigo I). Reconheceu-se, assim, na seqncia das primeiras declaraes nacionais de direitos, a americana e a francesa, o princpio da igualdade essencial de todo ser humano em sua dignidade de pessoa; vale dizer, o fundamento de

todos os valores, sem distines de raa, cor, sexo, lngua, religio, opinio, origem nacional ou social, riqueza, nascimento, ou qualquer outra condio, como se diz no art. II da Declarao. Esse reconhecimento s foi possvel quando, ao trmino da mais devastadora das guerras at ento deflagradas, percebeu-se que a idia de superioridade de uma raa, de uma classe social, de uma cultura ou de uma religio, sobre todas as demais, pe em risco a prpria sobrevivncia da humanidade. Nos anos subseqentes, as Naes Unidas aprovaram duas convenes internacionais, destinadas a confirmar o princpio da igual dignidade de todos os seres humanos: a primeira, em 1952, sobre a igualdade de direitos polticos de homens e mulheres; a segunda, em 21 de dezembro de 1965, sobre a eliminao de todas as formas de discriminao racial.[3] No curso da segunda metade do sculo XX, no entanto, percebeu-se que o princpio da igualdade de todos os seres humanos deve ser complementado com o reconhecimento do chamado direito diferena. O pecado capital contra a dignidade humana consistiu sempre em considerar e tratar o outro um indivduo, uma classe social, um povo como inferior, sob pretexto da diferena de etnia, gnero, costumes ou fortuna patrimonial. Sucede que algumas diferenas humanas no so deficincias, mas, bem ao contrrio, fontes de valores positivos e, como tal, devem ser protegidas e estimuladas. Pode-se aprofundar o argumento e sustentar, como fez Hannah Arendt ao refletir sobre a trgica experincia dos totalitarismos no sculo XX,[4] que a privao de todas as qualidades concretas do ser humano, isto , de tudo aquilo que forma a sua identidade nacional e cultural, torna-o uma frgil e ridcula abstrao. A dignidade da pessoa humana no pode ser reduzida condio de puro conceito. luz desse princpio, a UNESCO afirmou solenemente, na Declarao sobre Raa e Preconceito Racial, aprovada em 27 de novembro de 1978, que todos os povos tm o direito de ser diferentes, de se considerarem diferentes e de serem vistos como tais. Em 2005, a mesma UNESCO aprovou a Conveno Universal sobre a Proteo e a Promoo da Diversidade Cultural e das Expresses Artsticas. Atualmente, o princpio da igual dignidade de todos os seres humanos consagrado, no direito interno e no direito internacional, em duas dimenses. H a igualdade que os gregos denominavam aritmtica ou sinalagmtica (vale dizer, contratual), dominante no plano das relaes interindividuais, a qual supe uma paridade de situaes de fato. E h tambm a igualdade geomtrica ou proporcional, que consiste em tratar desigualmente os que se acham em situao desigual, na exata medida dessa desigualdade. Foi com fundamento nessa ltima dimenso do princpio da igualdade que se criou o Estado Social, em substituio ao Estado Liberal, e que se admitiram, em vrios pases, as chamadas discriminaes positivas: as classes ou grupos sociais que dispem de menos recursos, materiais ou culturais, devem receber proporcionalmente mais dos Poderes Pblicos, e vice-versa.

PRINCPIO DA LIBERDADE Quanto ao princpio da liberdade, a Declarao Universal de 1948 o desdobra em direitos polticos e direitos civis. A liberdade poltica vem declarada no artigo XXI: 1. Todo homem tem o direito de tomar parte no governo de seu pas, diretamente ou por intermdio de representantes livremente escolhidos. 2. Todo homem tem igual direito de acesso ao servio pblico do seu pas.

3. A vontade do povo ser a base da autoridade do governo; esta vontade ser expressa em eleies peridicas e legtimas, por sufrgio universal, por voto secreto ou processo equivalente que assegure a liberdade do voto. Como se percebe, j em 1948 reconhecia-se que a soberania do povo s se torna efetiva, quando a eleio de governantes complementada com o livre funcionamento de instituies da democracia direta ou participativa. A especificao das liberdades civis feita nos artigos VIII (direito de acesso Justia) e IX (ningum ser arbitrariamente preso, detido ou exilado); bem como nos artigos XV a XX (direito de ter uma nacionalidade; liberdade de contrair matrimnio e fundar uma famlia; direito de propriedade; liberdade de pensamento, conscincia e religio; liberdade de opinio e expresso; liberdade de reunio e associao). Quanto liberdade de opinio e de expresso, todavia, a evoluo histrica posterior Declarao de 1948 veio demonstrar que as restries no ocorrem apenas em Estados totalitrios ou autoritrios, mas tambm em Estados liberais, em razo do oligoplio empresarial dos meios de comunicao de massa. A Declarao Universal reconhece que ambas as dimenses da liberdade, a civil e a poltica, so complementares e interdependentes. A liberdade poltica, sem as liberdades civis, no passa de engodo demaggico de Estados autoritrios ou totalitrios. E a proteo das liberdades civis, sem uma efetiva soberania do povo, mal esconde a dominao oligrquica dos mais ricos.

o princpio da solidariedade Finalmente, o princpio da solidariedade est na base dos direitos econmicos e sociais, que a Declarao consagra nos artigos XXII a XXVI. Trata-se de exigncias elementares de proteo s classes ou grupos sociais mais fracos ou necessitados, a saber: a) b) o o direito direito ao trabalho e seguridade proteo social contra o (arts. XXII (art. e XXIII, XXV); 1);

desemprego

c) os principais direitos ligados ao contrato de trabalho, como a remunerao igual por trabalho igual (art. XXIII, 2); o salrio mnimo (art. XXIII, 3); o repouso e o lazer; a limitao horria da jornada de trabalho; as frias remuneradas (art. XXIV); d) a livre sindicalizao dos trabalhadores (art. XXIII, 4);

e) o direito educao: ensino elementar obrigatrio e gratuito, generalizao da instruo tcnico-profissional, igualdade de acesso ao ensino superior (art. XXVI). Sucedeu, porm, que, a partir do ltimo quartel do sculo XX, o movimento de globalizao capitalista, apoiado na propaganda universal do chamado neoliberalismo, enfraqueceu sobremaneira, em quase todos os pases, o conjunto dos direitos econmicos e sociais.

As novas espcies de direitos humanos poca do imediato ps-guerra, mal comeava a fazer-se o reconhecimento de duas novas espcies de direitos humanos: dos povos e da prpria humanidade. Os primeiros direitos dos povos, reconhecidos internacionalmente, foram o de autodeterminao e o direito

vida. O respeito autodeterminao dos povos foi declarado como um dos propsitos fundamentais das Naes Unidas, no art. 1 da sua Carta de fundao. Quanto ao direito dos povos vida, ele foi objeto da Conveno para a Preveno e a Represso do Crime de Genocdio, aprovada no mesmo ms de dezembro de 1948.[5] Pelo teor dessa Conveno, as vtimas de genocdio so grupos nacionais, tnicos, raciais ou religiosos. Esses qualificativos restringem, indevidamente, a punibilidade dos atos de extermnio em massa.[6] O sculo XX inaugurou a tcnica dos massacres de populaes civis por razes puramente polticas, sem qualquer vnculo com qualificaes nacionais, tnicas, raciais ou religiosas das vtimas. Foi o que ocorreu, por exemplo, na Indonsia em 1965 e no Camboja entre 1975 e 1977. Ao assumir o poder na Indonsia em 1965, graas ao um golpe de Estado, o General Suharto, sustentado pelos norte-americanos, patrocinou um verdadeiro banho de sangue: cerca de meio milho de pessoas, tidas como membros ou simpatizantes do Partido Comunista Indonsio, foram exterminadas em poucos meses. A sinistra faanha foi retomada em 1978 contra a populao do Timor Oriental, que buscava sua independncia, com o saldo final de quase 200.000 mortos, muito embora aqui houvesse tambm a interferncia de fatores culturais (a profisso de f catlica da maioria da populao timorense). No Camboja, a poltica de ruralizao praticada pelo grupo armado comunista Khmer Vermelho, que tomou o poder no curso de uma guerra civil em 1975, provocou a morte de aproximadamente um milho e duzentas mil pessoas, ou seja, um quinto da populao total.[7] No entanto, nenhum desses episdios enquadra-se, tipicamente, na definio de genocdio dada pela conveno. A triste verdade, porm, que vrios casos de genocdio tpico ocorreram, a partir dos anos 90 do sculo passado. A guerra civil que ops os srvios aos bsnios na antiga Iugoslvia, entre 1992 e 1995, deixou um saldo de 250 mil mortos e de quase dois milhes de pessoas expulsas de seus domiclios. No Ruanda, em 1994, entre 500 mil e 800 mil membros da etnia tutsi e integrantes moderados da etnia hutu foram exterminados pelos extremistas hutus. Na regio do Darfur, no Sudo, estima-se em 300 mil o nmero de integrantes das minorias Fur, Masalit e Zaghawa, massacrados desde 2003 pelo governo de Omar Hassan al Bashir. Este, alis, o primeiro chefe de Estado em exerccio a ser processado perante o Tribunal Penal Internacional, do qual se falar mais abaixo. Na verdade, todos esses episdios de massacre de populaes esto ligados a uma situao de guerra, externa ou civil. A proteo de soldados doentes e feridos, bem como de populaes civis atingidas por um conflito blico, constitui objeto do chamado direito humanitrio. Atualmente, esse ramo dos direitos humanos acha-se compendiado em quatro convenes internacionais, assinadas em Genebra em 12 de agosto de 1949. Infelizmente, tambm aqui o mal chamado direito do mais forte tem prevalecido sobre a fora do direito. Exemplos recentes do desrespeito que as grandes potncias mundiais votam s Convenes de Genebra foram dado pelos Estados Unidos, com a invaso do Afeganisto, aps os atentados de 11 de setembro de 2001, e pela invaso do Iraque em 2003, esta ltima realizada contra deciso do Conselho de Segurana das Naes Unidas. Aos prisioneiros de guerra, civis ou militares, em mos dos norte-americanos, foi negado todo direito a um tratamento decente: encarcerados em celas de metal, eles foram acorrentados e obrigados a usar capuzes, mscaras cirrgicas e tampes nos ouvidos, durante as 24 horas do dia. Posteriormente Declarao Universal dos Direitos Humanos, outros direitos dos povos foram reconhecidos, especialmente na Declarao de Argel de 1976 e na Carta Africana dos Direitos Humanos e dos Direitos dos Povos de 1981: o direito ao desenvolvimento, livre disposio da riqueza e dos recursos naturais do seu territrio, o direito paz e segurana. A idia de que a prpria humanidade , da mesma forma, titular de direitos humanos surge pela primeira vez no

estatuto do tribunal militar internacional de Nurembergue em 1945, ao definir os crimes contra a humanidade. Essa noo foi retomada no tribunal militar internacional de Tquio de 1949, que julgou os criminosos de guerra japoneses naquele mesmo ano. Em 1968, as Naes Unidas aprovaram uma Conveno sobre a imprescritibilidade dos crimes de guerra e dos crimes contra a humanidade, declarando que estes ltimos compreendem, alm do genocdio, tambm os atos de apartheid, ainda que tais atos no sejam definidos como crimes pelas leis internas dos Estados onde foram perpetrados. Finalmente, em 1998, a Conferncia Diplomtica de Plenipotencirios das Naes Unidas, reunida em Roma, adotou o Estatuto do Tribunal Penal Internacional, com competncia para julgar os responsveis pelos crimes de genocdio, os crimes contra a humanidade, os crimes de guerra e o crime de agresso.[8] Eis a definio de crimes contra a humanidade, dada pelo art. 7 do Estatuto do Tribunal Penal Internacional de 1998: Para os efeitos do presente Estatuto, entende-se por "crime contra a humanidade", qualquer um dos atos seguintes, quando cometido no quadro de um ataque, generalizado ou sistemtico, contra qualquer populao civil, havendo conhecimento desse ataque: a) b) c) d) Deportao ou transferncia forada de uma Homicdio; Extermnio; Escravido; populao;

e) Priso ou outra forma de privao da liberdade fsica grave, em violao das normas fundamentais de direito internacional; f) Tortura;

g) Agresso sexual, escravatura sexual, prostituio forada, gravidez forada, esterilizao forada ou qualquer outra forma de violncia no campo sexual de gravidade comparvel; h) Perseguio de um grupo ou coletividade que possa ser identificado, por motivos polticos, raciais, nacionais, tnicos, culturais, religiosos ou de gnero, tal como definido no pargrafo 3, ou em funo de outros critrios universalmente reconhecidos como inaceitveis no direito internacional, relacionados com qualquer ato referido neste pargrafo ou com qualquer crime da competncia do Tribunal; i) j) Desaparecimento Crime forado de de pessoas; apartheid;

k) Outros atos desumanos de carter semelhante, que causem intencionalmente grande sofrimento, ou afetem gravemente a integridade fsica ou a sade fsica ou mental. A criao do Tribunal Penal Internacional representa um marco na histria dos direitos humanos. Pela primeira vez, fixaram-se regras de responsabilidade penal em escala planetria, para sancionar a prtica de atos que lesam a dignidade humana. Entendeu-se, sabiamente, que em tais casos a definio do ato como criminoso, bem como o julgamento e a punio do agente responsvel, no constituem matria adstrita soberania nacional de cada Estado; tanto mais que, quase sempre, os agentes criminosos so autoridades estatais, ou pessoas que gozaram

de sua proteo para a prtica de tais atos. Trata-se, sem dvida, de um primeiro passo apenas, pois vrias grandes potncias como os Estados Unidos, a Rssia e a China no subscreveram a conveno. Mas esse incio irreversvel. Outros direitos da humanidade, j internacionalmente reconhecidos, tm por objeto a preservao do patrimnio natural e cultural, do meio ambiente; a explorao do leito do mar, dos fundos marinhos e seu subsolo, alm da jurisdio nacional; e a preservao do genoma humano. Em 1972, a UNESCO aprovou a Conveno Relativa Proteo do Patrimnio Mundial, Cultural e Natural.[9] J a campanha mundial por um desenvolvimento sustentvel iniciou-se em 1972, com a Conferncia de Estocolmo sobre o Meio Ambiente Humano, seguida vinte anos depois pela Conferncia do Rio de Janeiro, ambas patrocinadas pelas Naes Unidas. Na Conferncia do Rio de Janeiro, foram tambm aprovadas, de um lado, uma Conveno sobre a Mudana Climtica, que entrou em vigor no plano internacional em 21 de maro de 1994 e, de outro lado, a chamada Agenda 21, que estabelece o programa das atividades a serem desenvolvidas durante o sculo XXI para a preservao do equilbrio ecolgico. Em cumprimento ao programa da Agenda 21, foi assinado em 1998 em Kyoto, no Japo, um protocolo sobre a reduo percentual, varivel conforme as diferentes regies do mundo desenvolvido, sobre emisso de gases na atmosfera, em relao aos padres de poluio existentes em 1990. O protocolo, que entrou em vigor somente em 2005, estabelece um programa para a progressiva reduo na emisso de gases de efeito estufa at 2012. Os Estados Unidos, que j haviam se negado a assinar a Conveno sobre a Diversidade Biolgica, recusaram-se tambm a aderir a esse protocolo.[10] Em dezembro de 2007, realizou-se em Bali, na Indonsia, a 13 Conferncia do Clima, destinada a preparar a renovao das metas fixadas no protocolo de Kyoto a partir de 2013. A muito custo, conseguiu-se, no ltimo minuto, evitar o veto norte-americano a uma mera soluo de compromisso, a qual consiste em iniciar um processo de negociao, a ser concludo em 2009. Em 1982, a Conveno sobre o Direito do Mar declarou que o leito do mar, os fundos marinhos e seu subsolo, alm dos limites de jurisdio nacional, constituem patrimnio da humanidade. A Conveno determinou, numa perspectiva de solidariedade internacional, que na explorao dessas reas sero levados em conta, de modo particular, os interesses e as necessidades especiais dos pases em desenvolvimento, quer costeiros, quer sem litoral. Criou-se, assim, pela primeira vez na histria, uma organizao mundial de explorao econmica de recursos naturais, em benefcio de toda a humanidade. Os recursos minerais slidos, lquidos ou gasosos, localizados na rea marinha alm dos limites da jurisdio de cada Estado, foram subtrados possibilidade de apropriao por algum Estado em particular. O ltimo direito da humanidade, reconhecido internacionalmente, tem por objeto o genoma humano. Na Declarao Universal sobre o Genoma Humano e os Direitos Humanos, aprovada na 29 sesso de sua conferncia geral, em 1999, a UNESCO afirmou que o genoma humano est na base da unidade fundamental de todos os membros da famlia humana, assim como do reconhecimento de sua dignidade intrnseca e de sua diversidade. Num sentido simblico, acrescenta, ele patrimnio da humanidade (art. 1). Cada indivduo tem direito ao respeito de sua dignidade e de seus direitos, sejam quais forem suas caractersticas genticas, sendo que essa dignidade impe a no-reduo dos indivduos s suas caractersticas genticas e o respeito do carter nico de cada um, bem como de sua diversidade (art. 2). A Declarao reconhece, ademais, a verdade cientfica de que o genoma humano, pela sua natureza evolutiva, sujeito a mutaes, e que ele encerra potencialidades que se exprimem diferentemente, de acordo com o meio ambiente natural e social de cada indivduo, especialmente em razo do estado de sade, das condies de vida, da nutrio e da educao (art. 3).

A partir dessas premissas fundamentais, a Declarao da UNESCO tira algumas concluses importantes. A primeira delas de que o genoma humano, em seu estado natural, no pode servir obteno de ganhos pecunirios (art. 4); vale dizer, ele no pode ser objeto de apropriao para fins de explorao empresarial. A segunda concluso tirada pela Declarao da UNESCO sobre o carter nico de cada indivduo, em razo da originalidade do seu genoma, de que toda pesquisa, tratamento ou diagnstico, tendo por objeto o genoma de um indivduo, s pode ser efetuado aps uma avaliao rigorosa e prvia dos seus riscos e vantagens potenciais, em conformidade com as prescries da legislao nacional, e, em qualquer caso, com o consentimento prvio, livre e esclarecido do interessado, ou, se este no est em condies de exprimir seu consentimento, com a autorizao prevista pela lei e orientada pelo seu interesse superior (art. 5). Demais, a confidencialidade dos dados genticos, associados a uma pessoa identificvel, conservados ou tratados para fins de pesquisa ou quaisquer outras finalidades, deve ser protegida nas condies previstas em lei (art. 7). Finalmente, assentou a Declarao em seu artigo 11 que as prticas contrrias dignidade humana, tais como a clonagem com a finalidade de reproduo de seres humanos, no devem ser permitidas; instando -se junto aos Estados e organizaes internacionais competentes para a identificao dessas prticas e a tomada, em nvel nacional ou internacional, das medidas apropriadas. A mudana no quadro poltico internacional, 60 anos aps a Declarao

Como se v, a proteo da dignidade humana, que no texto da Declarao Universal de 1948 expressava-se no respeito a direitos civis e polticos, e a direitos econmicos e sociais, compreende hoje, sessenta anos depois, mais duas modalidades de direitos humanos: os direitos dos povos e os direitos da prpria humanidade como um todo. Sucedeu que a organizao poltica, no interior da qual surgiu aquele texto magno a Organizao das Naes Unidas modificou-se sensivelmente. A ONU foi, de fato, uma criao dos Estados Unidos, concebida pela brilhante equipe de homens pblicos que assessorava o Presidente Franklin D. Roosevelt. O pressuposto de normal funcionamento da Organizao era a permanncia do acordo poltico entre as potncias que se haviam unido contra a Alemanha, a Itlia e o Japo, durante a Segunda Guerra Mundial. Roosevelt, porm, faleceu em abril de 1945, antes mesmo que o conflito terminasse oficialmente. A partir de ento, teve incio uma outra confrontao mundial, conhecida como guerra fria, entre os Estados Unidos e seus aliados, de um lado, a Unio Sovitica e os pases a ela subordinados, de outro lado. A Declarao Universal de 1948, alis, j reflete essa quebra de unidade entre os vencedores da guerra; tanto que, como assinalado, os pases comunistas abstiveram-se de vot-la. No ano imediatamente seguinte, a China, tradicionalmente sujeita s potncias ocidentais, e membro permanente do Conselho de Segurana das Naes Unidas, passa para o lado comunista, embora mantendo uma posio independente em relao Unio Sovitica. Nos anos posteriores, outros pases do Extremo Oriente a parte norte da Coria, o Vietn e o Camboja tambm mudam de lado poltico. Com esse novo quadro de disposio de foras no plano internacional, a ONU torna-se um obstculo ao desenvolvimento da poltica externa dos Estados Unidos. O Estado norte-americano, alis, alm de boicotar as Naes Unidas, decidiu no mais se submeter a tratados internacionais de direitos humanos, por considerar que isto implica uma limitao de sua soberania. O ltimo tratado dessa espcie, ratificado pelos Estados Unidos, foi o Pacto de Direitos Civis e Polticos de 1966.

Em 1975, por iniciativa do ento Presidente da Frana, criou-se, paralelamente ONU, um grupo informal de pases, com a finalidade de harmonizar suas polticas externas. Foi o G7, composto pelos Estados Unidos, o Reino Unido, a Repblica Federal Alem, a Frana, a Itlia, o Canad e o Japo. Com o desaparecimento da Unio Sovitica, em 1991, a Rssia foi convidada a fazer parte do grupo, que passou doravante a ser conhecido como G8. Completou-se, dessa forma, o esvaziamento das Naes Unidas. Ora, a proteo internacional dos direitos humanos, com um mnimo de eficincia, exige a organizao, acima das soberanias estatais, de um poder poltico mundial. este o grande desafio que enfrenta a humanidade, no atual incio do novo milnio. Uma primeira medida a ser tomada com essa finalidade diz respeito s convenes sobre direitos humanos, votadas pela Assemblia Geral das Naes Unidas. A aplicao a tais convenes do sistema comum de ratificao individual pelos Estados-Membros representa um anacronismo. Em sua obra fundadora do direito internacional[11], Grcio salientou que as convenes entre Estados, analogamente aos contratos do direito privado, podem classificar-se em duas grandes espcies: as bilaterais e as multilaterais. As primeiras, disse ele, dirimunt partes, isto , separam os interesses prprios das partes contratantes, ao passo que as segundas communionem adferunt, vale dizer, criam relaes de comunho. Ora, esse objetivo comunitrio mais acentuado no caso de convenes multilaterais votadas no seio de uma organizao internacional, cujas decises, tal como no mbito das sociedades ou associaes do direito privado, so normalmente tomadas por votao majoritria e no por unanimidade. O argumento de que a assinatura de um tratado internacional, ou a adeso a ele, ato do Estado e no simplesmente do governo no colhe no caso, pois o ingresso do Estado na organizao internacional j foi objeto de ratificao pelo seu Parlamento, e esta implicou, obviamente, a aceitao de suas regras constitutivas. de inteira justia, portanto, que a aprovao de convenes sobre direitos humanos seja includa na categoria de assuntos a serem decididos por uma maioria de dois teros, referidos no artigo 18, terceira alnea, da Carta das Naes Unidas, dispensando-se no caso a ratificao individual dos Estados-Membros para sua entrada em vigor. II - A Proteo dos Direitos Humanos no Brasil nos 20 Anos de Vigncia da Constituio Atual

O retorno do Brasil ao sistema internacional de direitos humanos

Encerrado oficialmente o regime militar com a promulgao de nova Constituio em 5 de outubro de 1988, o nosso pas voltou a fazer parte da comunidade internacional de defesa dos direitos humanos. Vrios tratados sobre a matria, j em vigor no plano internacional, foram afinal ratificados; como os dois Pactos Internacionais de 1966, aprovados pela Assemblia Geral das Naes Unidas[12]; a Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969[13]; a Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes[14]. At meados de 2008, o Estado Brasileiro foi vrias vezes apontado, perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, como responsvel pela violao da Conveno de 1969. Em dois desses casos, a Comisso, no tendo obtido satisfao de nossas autoridades, denunciou o Brasil perante a Corte Americana de Direitos Humanos. Sucede que o maior nmero de violaes graves de direitos humanos ocorre, entre ns, no mbito estadual e no federal, em razo de violncias praticadas por policiais militares ou pelo mau funcionamento da Justia estadual. A Conveno Americana de Direitos Humanos dispe, em seu art. 28, 2, que no tocante s disposies

relativas s matrias que correspondem competncia das entidades componentes da federao, o governo nacional deve tomar imediatamente as medidas pertinentes, em conformidade com sua constituio e suas leis, a fim de que as autoridades competentes das referidas entidades possam adotar as disposies cabveis para o cumprimento desta Conveno. Foi, sem dvida, para atender a essa obrigao internacional que a Emenda Constitucional n 45, de 2004, determinou que nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal (Constituio, art. 109, 5). A inovao, porm, revelou-se desde logo de eficcia muito limitada. A Emenda Constitucional foi objeto, nessa parte, de ao direta de inconstitucionalidade, promovida pela Associao dos Magistrados Brasileiros; ao ainda no julgada pelo Supremo Tribunal Federal at o momento em que escrevo estas linhas. At meados de 2008, apenas em um caso a Procuradoria-Geral da Repblica suscitou o incidente de deslocamento de competncia; e a providncia foi rejeitada pelo Superior Tribunal de Justia. Teria sido muito mais adequado atribuir ao Ministrio Pblico Federal o poder discricionrio de provocar o deslocamento de competncia, de pleno direito, pelo simples ingresso no feito submetido ao exame da polcia judiciria estadual, ou a julgamento por rgo da Justia local. que, tirante essa providncia judicial, s resta Unio o remdio herico da interveno no Estado (Constituio, art. 34, VII, b), o que nunca ocorreu at hoje com esse fundamento. A supremacia dos direitos humanos no novo sistema constitucional

Incontestvel que, com a edio da vigente Constituio, em 5 de outubro de 1988, os direitos humanos passaram a ocupar uma posio de supremacia no ordenamento jurdico brasileiro. Pela primeira vez, em nossa histria constitucional, eles so regulados no incio do documento, logo aps a declarao dos princpios fundamentais. Nas Constituies anteriores, essa posio de precedncia formal era ocupada pelas normas de organizao do Estado, como se fora este o principal objetivo de uma carta constitucional. Retomamos em 1988, pelo menos formalmente, a concepo revolucionria francesa, expressa no art. 16 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado de 1789: Toda sociedade, na qual a gara ntia dos direitos no assegurada nem a separao de poderes determinada, no tem constituio. A funo primordial desse documento solene, portanto, de proteger a dignidade da pessoa humana contra todo abuso de poder. Infelizmente, por um cochilo de redao, ao serem enumeradas, no art. 60, 4, as matrias inafastveis do texto constitucional, indicaram-se apenas os direitos e garantias individuais (inciso IV), sem referncia explcita s demais espcies de direitos fundamentais. Mas uma interpretao sistemtica da Constituio supera, sem maiores dificuldades, essa imperfeio formal, pois o art. 1, inciso III, declara como fundamento da Repblica Federativa do Brasil a dignidade da pessoa humana, da qual os direitos fundamentais, todos eles, so meros desdobramentos. Os princpios estruturais dos direitos humanos na Constituio

Na

organizao

desses

direitos,

Constituio

de

1988

adotou

alguns

princpios

estruturais.

O primeiro deles o de que as normas definidoras de direitos e garantias fundamentais tm aplicao imediata

(art. 5, 1). Sem dvida, a prpria Constituio criou o remdio judicial do mandado de injuno (art. 5, inciso LXXI), sempre que a falta de norma regulamentadora torne invivel o exerccio dos direitos e das prerrogativas inerentes nacionalidade, soberania e cidadania.*15+ Da mesma forma, atribuiu ao Supremo Tribunal Federal competncia para declarar a inconstitucionalidade por omisso de medida para tornar efetiva norma constitucional (art. 103, 2). Tais garantias judiciais no dispensam, porm, o Poder Executivo e o Poder Judicirio de dar cumprimento imediato s normas constitucionais referentes a direitos e garantias fundamentais, nos casos concretos submetidos sua apreciao. O segundo princpio estrutural do sistema de direitos humanos, na Constituio de 1988, o de que os direitos e garantias fundamentais, nela expressos, no excluem outros, decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados (art. 5, 2). Superou-se, assim, como assinalado no incio desta exposio, a distino entre direitos humanos e direitos fundamentais, introduzida pela doutrina jurdica germnica e incorporada Lei Fundamental de Bonn de 1949. Os princpios fundamentais da nossa organizao constitucional e o regime poltico adotado so declarados nos quatro primeiros artigos da Constituio. Os princpios aparecem sob a forma de fundamentos (art. 1)[16] e de objetivos (art. 3)[17]. O regime poltico republicano e democrtico. A federao forma de organizao do Estado e no qualidade do regime poltico. Finalmente, o terceiro princpio estrutural do nosso sistema de direitos humanos, pelo menos na origem, o da equiparao entre as normas de direito interno e as de direito internacional. O j citado art. 5, 2 determina a incluso no sistema constitucional dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. Sucedeu, porm, que a Emenda Constitucional n 45, de 2004, acrescentou um pargrafo ao art. 5, determinando que somente tero fora constitucional os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros. Houve, a, uma clara violao ao princpio da irreversibilidade dos direitos humanos j declarados oficialmente. Dado que o princpio da dignidade transcendental da pessoa humana se impe no s aos Poderes Pblicos em cada Estado, mas tambm a todos os Estados no plano internacional, juridicamente invlido suprimir ou enfraquecer direitos fundamentais, por via de novas regras. O mnimo que se espera do Supremo Tribunal Federal (que parece ter estado na origem dessa disposio da Emenda n 45) que a nova regra no se aplique retroativamente. Deve-se notar que a equiparao entre as normas sobre direitos humanos de direito interno e direito internacional, no sistema de origem da Constituio de 1988, completava-se com a disposio do art. 4, determinando que o Estado brasileiro obedea, nas suas relaes internacionais, ao princpio da prevalncia dos direitos humanos (inciso II). A declarao de direitos e garantias fundamentais no texto constitucional

Quanto declarao de direitos fundamentais, no texto constitucional, houve inegvel modernizao, ao se inclurem direitos transindividuais, que transcendem a diviso da sociedade em classes, como os direitos do consumidor (art. 5, XXXII). Demais disso, os direitos sociais foram ampliados, para incluir, alm da sade, da educao e da previdncia, tambm a moradia, o lazer, a segurana, a proteo maternidade e infncia e a assistncia aos desamparados (art. 6).[18] Inovao importante foi a regulao conjunta dos direitos relativos sade, previdncia e assistncia social, no sistema dito de seguridade social (Ttulo VIII, Captulo II). No quadro de um federalismo cooperativo, instituiuse pela primeira vez, no setor da sade, a coordenao em um sistema nico dos servios federais, estaduais e municipais.

No campo da educao, o ensino fundamental tornou-se obrigatrio e gratuito, assegurando-se, inclusive, sua oferta gratuita para todos os que a ele no tiveram acesso na idade prpria (art. 208, I). A Constituio declara que o acesso ao ensino obrigatrio e gratuito direito pblico subjetivo (art. 208, 1). Os direitos do trabalhador, tanto urbano quanto rural, foram reforados (artigos 7 e seguintes). Alm disso, reafirmou-se o dever fundamental de dar propriedade uma funo social (art. 5, XXIII), instituindo-se regras especficas de poltica urbana (artigos 182 e seguintes) e de reforma agrria (artigos 184 e seguintes). No campo da proteo da famlia, da criana e do idoso, as disposies dos artigos 226 e seguintes so louvveis. Em 13 de julho de 1990, foi promulgado o Estatuto da Criana e do Adolescente (Lei n 8.069, de 13 de julho de 1990), que representa um modelo nessa matria. Em 7 de agosto de 2006,, por sua vez, foi sancionada e promulgada a chamada Lei Maria da Penha (Lei n 11.340), originada de uma dupla tentativa de homicdio de marido contra a sua mulher, a qual acabou sendo levada ao exame da Comisso Interamericana de Direitos Humanos. Da maior importncia, tambm, o conjunto de normas protetoras dos direitos dos ndios (artigos 231 e 232), cujo reconhecimento, na conscincia tica da coletividade, avana muito lentamente. Outra inovao relevante diz respeito proteo do meio ambiente (Captulo VI do Ttulo VIII). Em matria de direitos polticos, contudo, preciso reconhecer que os avanos institucionais foram modestos. Sem dvida, a Constituio, como no poderia deixar de ser aps o encerramento do regime militar, declara solenemente que todo poder emana do povo, que o exerce por meio de representantes eleitos ou diretamente (art. 1, pargrafo nico). O art. 14, por sua vez, dispe que a soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos, e, nos termos da lei, mediante: I plebiscito; II referendo; III iniciativa popular. Mas essas disposies de princpio so anuladas dentro do prprio sistema constitucional. De um lado, o poder de emendar a Constituio pertence exclusivamente ao Congresso Nacional, no tendo o povo nem mesmo o direito de iniciativa (art. 60). De outro lado, interpretando autoritariamente a regra do art. 49, inciso XV, o Congresso tornou a manifestao soberana do povo, por meio de plebiscitos e referendos, dependente do prvio consentimento parlamentar. Ou seja, o mandante obrigado a pedir autorizao ao mandatrio para exercer os seus direitos. No tocante s garantias fundamentais, a Constituio de 1988 apresenta alguns aperfeioamentos. Foram criados novos remdios judiciais, como o mandado de injuno e o habeas data (art. 5, LXXI e LXXII), e admitiu-se a possibilidade de mandado de segurana coletivo (art. 5, LXX).[19] A competncia judicial do Ministrio Pblico foi ampliada, notadamente com a possibilidade de o rgo promover o inqurito civil e a ao civil pblica (art. 129, III). Instituiu-se, alm disso, a Defensoria Pblica, incumbida da orientao jurdica e da defesa judicial, em todos os graus, das pessoas necessitadas (art. 134).[20] Alm disso, a Emenda Constitucional n 45, de 2004, determinou que nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal (Constituio, art. 109, 5). A inovao, porm, revelou-se desde logo de eficcia muito limitada. Essa alterao constitucional foi objeto de

ao direta de inconstitucionalidade, promovida pela Associao dos Magistrados Brasileiros, ao ainda no julgada pelo Supremo Tribunal Federal at o momento em que escrevo estas linhas. At meados de 2008, apenas em um caso, a Procuradoria-Geral da Repblica suscitou o incidente de deslocamento de competncia; e a providncia foi rejeitada pelo Superior Tribunal de Justia. As alteraes do texto constitucional em matria de direitos humanos

preciso, porm, no esquecer, como foi advertido logo no incio desta exposio, que a vigncia efetiva de uma Constituio sempre dependente do meio social onde ela deve aplicar-se. O conjunto das tradies e costumes, a mentalidade coletiva e a situao do poder econmico privado condicionam fortemente a efetiva aplicao do ordenamento constitucional originalmente promulgado, quando no provocam a mudana do texto normativo. Ora, a alterao do texto original da Constituio ocorreu copiosamente nos ltimos vinte anos. Foram 56 emendas normais e 6 emendas de reviso; o que significa uma mdia de mais de trs alteraes da Constituio por ano. Dentre essas emendas, algumas vieram, sem dvida, reforar a proteo dos direitos fundamentais, quer quanto aos direitos sociais em geral, por meio de medidas de saneamento financeiro, quer especificamente em relao aos direitos trabalhistas. lamentvel, porm, verificar que vrias outras emendas constitucionais enfraqueceram direitos consagrados na Constituio, em flagrante violao ao princpio da irreversibilidade normativa nessa matria. Assim foi com as sucessivas emendas que estabeleceram a desvinculao das receitas da Unio para a realizao de polticas sociais, ou das que reduziram direitos trabalhistas, sob presso do meio empresarial. No se pode deixar de notar, igualmente, que vrias dessas emendas so invlidas, pois modificam o Ato das Disposies Constitucionais Transitrias, como se fosse possvel voltar atrs no tempo. escusado lembrar que as disposies transitrias, quer de leis, quer de constituies, tm sua vigncia encerrada, de pleno direito, com o trmino do prazo nelas determinado. A resistncia do meio social aplicao das normas constitucionais

Apesar de tudo, a mentalidade social tem evoludo, no Brasil, em favor de uma crescente receptividade dos valores ticos, consubstanciados nas normas de proteo da dignidade humana. este, sem dvida, o grande efeito pedaggico das declaraes de direitos, no plano interno e na esfera internacional. Concomitantemente, porm, observa-se que o peso negativo do passado continua a manter, em nosso pas, uma das situaes de mais profunda desigualdade social do mundo. Em razo dela, as polticas pblicas de proteo dos direitos sociais so permanentemente falseadas. Trs fatores, estreitamente ligados entre si, contriburam para produzir esse efeito negativo: a escravido, o sistema latifundirio e a privatizao do espao pblico. A escravido de africanos e afrodescendentes, praticada oficialmente em nossa terra por quase quatro sculos, foi o crime coletivo de mais longa durao nas Amricas e um dos mais hediondos que a Histria registra. Nos domnios rurais, os negros, mal nutridos, trabalhavam at 16 horas por dia, sob o chicote dos feitores. O tempo de vida do escravo brasileiro no eito nunca ultrapassou 12 anos, e a mortalidade sempre superou a natalidade; de onde o incentivo constante ao trfico negreiro. Segundo as avaliaes mais conservadoras, trs

milhes e meio de africanos foram trazidos como cativos ao Brasil. O seu enquadramento no trabalho rural faziase pela violncia contnua. Da a busca desesperada de libertao, pela fuga ou o suicdio. As punies aplicavam-se em pblico, geralmente pelo aoite. Era freqente castigar um escravo com at 300 chibatadas, quando o Cdigo Criminal do Imprio as limitava ao mximo de 50 por dia. Mas em caso de falta grave, os patres no hesitavam em infligir mutilaes: dedos decepados, dentes quebrados, seios furados. As seqelas da escravido permanecem bem marcadas at hoje em nossos costumes, mentalidade social e relaes econmicas. Atualmente, negros e pardos representam mais de 70% dos 10% mais pobres de nossa populao. No mercado de trabalho, com a mesma qualificao e escolaridade, eles recebem em mdia quase a metade do salrio pago aos brancos, e as mulheres negras at metade da remunerao dos trabalhadores negros. Em nossas cidades, mais de dois teros dos jovens assassinados, entre 15 e 18 anos, so negros. A escravido desenvolveu-se entre ns, desde o primeiro sculo da colonizao, no quadro do grande domnio rural, produtor de commodities para exportao. Tratava-se de um sistema de organizao senhorial e domstico, que os filsofos gregos denominaram desptico, pois a palavra despotes, na lngua helnica, designava o chefe de famlia e senhor de escravos. No caso brasileiro, no territrio de sua propriedade o latifundirio dispunha de plenos poderes. Tal como o dominus romano, usufrua de larga clientela e mantinha, a seu servio, um verdadeiro exrcito particular. Suas relaes com os demais senhores rurais, ou as autoridades polticas e religiosas, eram de potncia a potncia, como entre Estados soberanos. Confundiam-se, assim, no grande domnio rural brasileiro, o direito pblico e o direito privado; ou melhor, no havia propriamente espao pblico, pois tudo era submetido aos poderes dominiais do chefe. O julgamento definitivo de Frei Vicente do Salvador, emitido no incio do segundo sculo da colonizao, merece ser mais uma vez repetido: Nem um homem nesta terra repblico, nem zela e trata do bem comum, seno cada um do bem particular. Tudo isso contribuiu, decisivamente, para a instalao permanente, no Brasil, de um regime poltico oligrquico, malgrado as declaraes constitucionais em contrrio. A Repblica Velha, como sabido, representou o apogeu do coronelismo, onde prevalecia, de alto a baixo, a conhecida mxima poltica: para amigos, tudo; para os inimigos, a lei lei, no caso, que era votada sob medida para proteger os ricos e poderosos.[21] da que veio, tambm, a tradio de violncia letal das foras policiais de segurana,[22] e o velho costume dos interrogatrios sob tortura nas Delegacias de Polcia. O regime militar, vigente de 1964 a 1985, adotou e ampliou essas prticas, com a inveno dos desaparecimentos de opositores. A partir de 1930, criamos uma legislao trabalhista, fundada no patronato estatal dos sindicatos operrios. Iniciamos, tambm, a poltica de assistencialismo oficial populao pobre. Em ambos os casos, o governante em funes, e no propriamente o Estado, aparece como o protetor do povo, numa extenso do modelo coronelista do passado. preciso, alis, no esquecer que as palavras pai e patro tem origem no mesmo timo latino. Nesse contexto paternalista, natural que os movimentos sociais, do campo ou da cidade, os quais dispensam o apoio dos polticos nos seus programas de ao, e procuram organizar o povo para exigir diretamente o respeito aos seus direitos fundamentais, sejam tidos pela opinio pblica e, por via de conseqncia, por alguns setores do Judicirio e do Ministrio Pblico, sem falar da Polcia, como organizaes criminosas. Seria um funesto equvoco supor que a influncia dos trs fatores acima apontados a escravido, o latifndio e a privatizao do espao pblico j no se faz presente nos dias atuais. Entre 1995 e 2007, o Ministrio do Trabalho registrou 30.036 casos de trabalhadores em condio anloga de

escravos. A seu turno, o velho latifndio se moderniza. Agora, j no estamos diante de patriarcas rurais, vivendo enfurnados em suas fazendas, mas de governadores de Estado, ou empresas multinacionais de controle annimo, responsveis pela liquidao da agricultura familiar e pelo incessante desmatamento da Amaznia. Crescem, com isso, de ano a ano, os conflitos agrrios. Segundo dados apurados pela Comisso Pastoral da Terra, da Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil, em 2007 houve homicdios ligados a conflitos agrrios em 14 Estados da federao, seis a mais do que no ano anterior. Anlogo espraiamento territorial registrou-se quanto expulso de famlias do campo: enquanto em 2006 tais incidentes ocorreram em 10 unidades da federao, em 2007 eles foram registrados em 14 Estados. Finalmente, a privatizao do espao pblico, em nosso pas, recrudesceu com a vaga de globalizao capitalista. O Estado brasileiro enfraqueceu-se duplamente. De um lado, com a venda a particulares, notadamente estrangeiros, de grandes empresas estatais na bacia das almas, e ainda por cima com financiamento do negcio pelo Banco Nacional de Desenvolvimento Econmico e Social. Em segundo lugar, pelo endividamento pblico, que passou do equivalente a 28% do PIB em 1995 a 52,2% em 2003. Sem dvida, a partir de ento houve uma reduo da dvida lquida do Estado brasileiro de 11 pontos percentuais, em relao ao PIB. Mas custa do encolhimento dos dispndios pblicos com polticas sociais, mediante a desvinculao inconstitucional das despesas da Unio, como foi assinalado acima. Nesse captulo da invaso generalizada do pblico pelo privado, cabe um lugar de destaque para os meios de comunicao de massa. Rdios e televises, por exemplo, servem-se de um espao pblico para as suas transmisses, ou seja, um espao pertencente ao povo. E por isso que elas carecem de permisso, autorizao ou concesso para o exerccio de suas atividades. Mas elas so, entre ns, em sua quase totalidade, possudas por empresas privadas e vivem de publicidade empresarial ou governamental sem interesse pblico. Alm disso, os meios de comunicao de massa passam, atualmente, por um processo de grande concentrao de poder. Seis redes controlam, no pas, por intermdio de 138 grupos associados, 668 veculos de comunicao (televises, rdios e jornais). E quem so as pessoas fsicas que se escondem no anonimato empresarial nesse setor?

Em verdadeiro atentado soberania nacional, o Congresso aprovou, em 2002, a mudana de redao do art. 222 da Constituio, a fim de permitir que a propriedade de empresa jornalstica e de radiodifuso sonora e de sons e imagens possa pertencer a pessoas jurdicas constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sede no Pas. Nenhuma exigncia quanto nacionalidade dos controladores, em ltima instncia, dessas pessoas jurdicas! E isso, sem falar dos veculos de comunicao de massa possudos por polticos. Em 2003, o Ministrio das Comunicaes informou oficialmente que 30 senadores eram proprietrios de empresas de rdio ou de televiso; o que expressamente vedado pela Constituio e pela lei. Em 2007, verificou-se que pelo menos metade das rdios comunitrias, autorizadas a funcionar no pas, achava-se sob controle de grupos com vnculos partidrios. Ora, nem o mais incorrigvel ingnuo imaginaria que os polticos atuam nesse setor para defender o bem comum do povo. Em pleno debate constitucional, nos Estados Unidos, James Madison afirmou que um governo popular, sem informao popular, um prlogo farsa, tragdia ou a ambas as coisas. Como no perceber a verdade dessa afirmao no campo dos direitos humanos, com o advento da civilizao de massas, a qual enseja, como todos sabem, a possibilidade de ampla manipulao da opinio pblica pelos meios de comunicao social? Rumos para a reforma constitucional

Para corrigir esses defeitos graves de aplicao das normas constitucionais de proteo aos direitos humanos, inadivel proceder a uma reforma do nosso sistema poltico. Formalmente, vivemos em regime republicano e democrtico. Mas tanto a repblica, quanto a democracia, sempre foram entre ns, para retomar a clebre expresso de Srgio Buarque de Holanda, lamentveis malentendidos. A repblica impe a supremacia do bem comum do povo (a res publica, no ldimo sentido romano), em relao a todo e qualquer interesse particular, seja ele de partidos, de empresas, de agremiaes religiosas, e at dos prprios rgos estatais. A democracia, por sua vez, assenta-se na efetiva (e no meramente simblica) soberania popular; ou seja, no poder de controle do povo sobre todos os agentes pblicos, que so afinal seus servidores. Para que o pas comece a trilhar o caminho da reforma poltica, no sentido autenticamente republicano e democrtico, a Ordem dos Advogados do Brasil teve ocasio de propor trs medidas institucionais. A primeira delas medidas consiste no desbloqueio parlamentar dos mecanismos do referendo e do plebiscito. Como foi observado acima, numa interpretao autoritria do art. 49, inciso XV da Constituio o Congresso Nacional, composto de mandatrios do povo, arrogou-se o poder de autorizar o mandante a votar em plebiscitos e referendos. Convm aqui ressaltar, para corrigir uma opinio assaz difundida, que o sistema de direitos humanos est acima da soberania popular. O povo, ainda que em votao unnime, no tem o poder de tomar medidas contrrias dignidade humana. Ele tambm est sujeito aos princpios que regem os direitos humanos, inclusive o de irreversibilidade, do qual j se falou acima. Nessas condies, o povo brasileiro, quando for finalmente libertado da tutela do Congresso Nacional para votar em plebiscitos e referendos, no poder validamente, por exemplo, reintroduzir a pena de morte em nossa legislao. A segunda medida de autntica reforma poltica no sentido democrtico o reforo e a ampliao da iniciativa popular: reforo da iniciativa popular de projetos de lei e criao da iniciativa popular de propostas de emenda constitucional. Finalmente, a terceira medida de reforma em profundidade do nosso regime poltico a instituio do recall, ou seja, do referendo revocatrio de mandatos eletivos. O desbloqueio de plebiscitos e referendos, bem como a facilitao e o reforo da iniciativa popular legislativa, j so objeto de dois projetos de lei oferecidos pela OAB ao Congresso Nacional, e que se encontram em tramitao: o projeto de lei n 4.718/2004, na Cmara dos Deputados, e o projeto de lei n 01/2006, no Senado Federal. Se tais projetos forem convertidos em lei, o povo adquirir, entre outros, o poder de autorizar a alienao do controle de empresas estatais, assim como a realizao de obras pblicas suscetveis de causar grande impacto ambiental, como a transposio das guas do rio So Francisco, por exemplo. Adquirir, tambm, o poder de referendar emendas constitucionais e tratados internacionais. Pelo teor de ambos os projetos bom que se diga a iniciativa de plebiscitos e de referendos no do Poder Executivo, mas do prprio povo, ou de uma minoria qualificada (um tero) de Deputados ou Senadores. Quanto iniciativa popular legislativa, tais projetos a facilitam e reforam, suprimindo exigncias formais descabidas na coleta de assinaturas, e instituindo o regime de preferncia em sua tramitao. O recall, por sua vez, objeto da proposta de emenda constitucional n 73/2005, no Senado Federal. Ela prev a iniciativa popular para o referendo revocatrio de mandatos eletivos. Podem ser assim destitudos, pelo voto

popular, no s o Presidente da Repblica e os Senadores, eleitos pelo sistema majoritrio, como tambm os Deputados Federais, eleitos pelo sistema proporcional, mediante dissoluo da Cmara dos Deputados. Concluso

Neste limiar do terceiro milnio da era crist, tomamos, todos, conscincia de que est em sua fase conclusiva o longo processo histrico de unificao da humanidade. Sem dvida, a simples expanso demogrfica num espao esfrico limitado, como o nosso planeta, j conduz, naturalmente, a esse resultado. Mas a verdadeira unificao da espcie humana no somente de massa fsica, mas de comunho de valores ticos. E isto supe o estabelecimento de uma organizao poltica mundial. Justamente, a partir de meados do sculo XX, ou seja, no momento em que foi aprovada, na Assemblia Geral das Naes Unidas, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, a humanidade percebeu que se encontrava diante de uma alternativa histrica decisiva. S havia duas opes para a organizao poltica mundial: ela teria que apoiar-se, ou na fora militar, na dominao tecnolgica e na concentrao de poder econmico, ou ento fundar-se no sistema universal de direitos humanos, como concretizao dos princpios de igualdade, liberdade, segurana e solidariedade. A primeira opo pareceu, at h pouco, a mais vivel, a partir do momento em que se deu o esfacelamento do imprio sovitico e a orientao irreversvel da Repblica Popular da China rumo a um capitalismo de Estado. Tais fatos sucederam concomitantemente ao surgimento, graas revoluo eletrnica no setor das telecomunicaes, de um mercado de mbito mundial: a globalizao capitalista. Ora, o capitalismo no mero sistema econmico, mas uma forma global de vida em sociedade; ou, se se quiser, dando ao termo um sentido neutro, uma civilizao. Como tal, define-se ele por um esprito (no sentido em que Montesquieu empregou o termo), um conjunto de instituies sociopolticas e uma prtica. O esprito do capitalismo o egosmo competitivo, excludente e dominador. Da por que toda espcie de colaborao entre empresrios naturalmente tida por suspeita; assim como suspeita e nociva boa economia sempre pareceu, desde as origens, aos olhos dos empresrios, a sindicalizao dos trabalhadores e a organizao reivindicativa dos despossudos. Nesse tipo de civilizao, toda a vida social, e no apenas as relaes econmicas, fundam-se na supremacia absoluta da razo de mercado. No campo econmico, opera-se, com isto, uma completa inverso ontolgica. Enquanto o capital desumanizado elevado posio de pessoa artificial, o homem reduzido condio de simples instrumento de produo, ou ao papel de mero consumidor a servio do capital. Quanto ao arcabouo institucional do capitalismo, a sua pea-mestra o confinamento da atividade estatal proteo da ordem, do contrato e da propriedade privada, como garantias do exerccio da liberdade empresarial. O conjunto das liberdades civis e polticas passa, assim, a exercer um papel secundrio nesse quadro institucional: elas podem ser preteridas diante da liberdade de empresa, como se tem visto amide na sia, na frica e na Amrica Latina. Em contraposio ao capitalismo, urgente construir uma civilizao que garanta a toda a humanidade, tanto pelo seu esprito quanto pelo sistema institucional ou a prtica de vida, o direito de buscar uma vida mais feliz. Em oposio ao individualismo excludente, o esprito da nova civilizao h de ser a irradiao da fraternidade

universal, a organizao de uma humanidade solidria, onde se editem enfim, na paz, leis igua is, constantes, que aos grandes no dem o dos pequenos, como sonhou Cames.*23+ Se todos os homens nascem livres e iguais em dignidade e direitos, segundo proclamou a Declarao Universal dos Direitos Humanos, a vida social h de organizar-se comunitariamente, luz do princpio daquela justia proporcional ou distributiva, sobre a qual to bem discorreu Aristteles.[24] Pelo seu carter eminentemente poltico, ela se contrape justia comutativa ou de troca, que regula as relaes contratuais entre particulares. Enquanto esta ltima diz respeito igualdade de prestaes, isto , equivalncia das coisas e servios que se trocam por um preo, a justia proporcional concerne igualdade essencial dos homens, que no se troca nem se vende, porque no tem preo e representa, por isso, um valor incomensuravelmente mais elevado do que o econmico. Quando o capitalismo avassala o Estado, ele introduz em seu funcionamento a lgica mercantil do intercmbio de prestaes, e dele retira o poder-dever de submeter os interesses particulares supremacia da coisa pblica, ou bem comum do povo. Sendo objetivo da justia proporcional ou distributiva instaurar a igualdade substancial de condies de vida, bvio que ela s pode realizar-se por meio de polticas pblicas ou programas de ao governamental. Um Estado fraco, permanentemente submetido s injunes do capital privado, no plano nacional ou internacional, incapaz de atender exigncia do estabelecimento de condies sociais de uma vida digna para todos. Nunca como hoje percebeu-se, to nitidamente, o carter anticapitalista dos direitos humanos de natureza econmica, social e cultural. A tarefa para a qual somos todos convocados nesta virada do milnio, no mundo inteiro e em cada pas, muito clara: construir uma sociedade livre, justa e solidria. , justamente, o primeiro objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil, indicado no art. 3 da Constituio de 1988. Julho de 2008.

[1] Ratificados pelo Brasil pelo Decreto Legislativo n 226, de 12 de outubro de 1991, e promulgados pelo Decreto n 592, de 6 de dezembro de 1992. [2] International Court of Justice Reports, 1980, p. 42.

[3] Esta ltima Conveno foi promulgada no Brasil pelo Decreto n 65.810, de 8 de dezembro de 1968. [4] The Origins of Totalitarianism, nova edio, Harcourt Brace & Company, pgs. 298 e s, [5] Aprovada no Brasil pelo Decreto Legislativo n 2, de 11 de abril de 1951, e promulgada pelo Decreto n 30.822, de 6 de maio de 1952. [6] oportuno lembrar que essa restrio no constava do estatuto do tribunal militar internacional de Nurembergue, que julgou os criminosos de guerra nazistas em 1945. Em seu art. 6, alnea c, foi definida como crime contra a humanidade a prtica dos seguintes atos: o assassnio, o extermnio, a reduo condio de escravo, a deportao e todo ato desumano, cometido contra a populao civil antes ou depois da guerra, bem como as perseguies por motivos polticos e religiosos, quando tais atos ou perseguies, constituindo ou no uma violao do direito interno do pas em que foram perpetrados, tenham sido cometidos em conseqncia de todo e qualquer crime sujeito competncia do tribunal, ou conexo com esse crime. [7] cf. Paul Johnson, Modern Times The World from the Twenties to the Nineties, edio revista, Harper

Perennial,

1991,

p.

657.

[8] Pelo Decreto n 4.388, de 25 de setembro de 2002, foi promulgada no Brasil a ratificao da conveno que criou o Tribunal Penal Internacional. A Emenda Constitucional n 45, de 2004, acrescentou um pargrafo ao art. 5 Constituio Federal de 1988, dispondo que o Brasil se submete jurisdio de Tribunal Penal Internacional a cuja criao tenha manifestado adeso. [9] Ela foi promulgada no Brasil pelo Decreto n 80. 978, de 12 de dezembro de 1977. [10] Na verdade, responsvel por essa atuao contrria aos interesses da humanidade o governo federal norteamericano. No incio de 2008, j havia 600 municpios e 25 estados da federao norte-americana, entre eles a Califrnia, que haviam adotado metas de reduo da poluio atmosfrica. [11] De Jure Belli ac Pacis, livro II, captulo XII, III e IV.

[12] Ratificados pelo Brasil pelo Decreto Legislativo n 226, de 12 de dezembro de 1991, e promulgados pelo Decreto n 592, de 6 de dezembro de 1992. [13] O Brasil aderiu Conveno por ato de 25 de setembro de 1992, ressalvando no entanto a clusula facultativa do art. 45, 1, referente competncia da Comisso Interamericana de Direitos Humanos para examinar queixas apresentadas por outros Estados sobre no cumprimento das obrigaes impostas pela Conveno, bem como a clusula facultativa do art. 62, 1, sobre a jurisdio obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos. A Conveno foi promulgada no Brasil pelo Decreto n 678, de 6 de novembro do mesmo ano. Pelo Decreto Legislativo n 89, de dezembro de 1998, o Congresso Nacional aprovou a solicitao de reconhecimento da competncia obrigatria da Corte Interamericana de Direitos Humanos para fatos ocorridos a partir do reconhecimento, de acordo com o previsto no pargrafo primeiro do art. 62 daquele instrumento internacional. Pelo Decreto n 4.463, publicado em 11/11/2002, foi promulgada essa declarao de reconhecimento da competncia obrigatria da Corte. [14] Aprovada no Brasil pelo Decreto Legislativo n 4, de 23 de maio de 1989, e promulgada pelo Decreto n 40, de 15 de fevereiro de 1991. [15] Alis, a primeira orientao jurisprudencial do Supremo Tribunal Federal foi, surpreendentemente, a de julgar inaplicvel essa norma, por ausncia de lei regulamentadora. Ou seja, o remdio judicial criado especificamente para resolver o problema da omisso legislativa foi julgado inaplicvel, por ausncia de lei regulamentadora... *16+ A Repblica Federativa do Brasil *...+ constitui-se em Estado Democrtico de Direito e tem como fundamentos: I a soberania; II a cidadania; III a dignidade da pessoa humana; IV os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa; V o pluralismo poltico. *17+ Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e solidria; II garantir o desenvolvimento nacional; III erradicar a pobreza e a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; IV promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. [18] O direito moradia foi acrescentado ao art. 6 pela Emenda Constitucional n 26, de 14 de fevereiro de 2000. [19] Com base nesse alargamento do mandado de segurana, discute-se atualmente, nos tribunais, o cabimento de habeas corpus coletivo.

[20] A criao da Defensoria Pblica, porm, no se fez de imediato. No Estado de So Paulo, ela s foi criada em 2006, e atua, presentemente, em apenas vinte e duas das mais de seiscentas comarcas do Estado. [21] A expresso vem da instituio da Guarda Nacional, criada pela Lei de 18 de agosto de 1831. Ela atuava como auxiliar do Exrcito e exercia funes da polcia de segurana no territrio provincial. Todos os cidados brasileiros, maiores de dezoito anos, eram obrigatoriamente nela inscritos. A patente de coronel era a mais elevada da Guarda Nacional. A corporao tornou-se, no final do Imprio, meramente decorativa ou honorfica, mas a tradio de mandonismo local dos antigos coronis ficou bem viva na mente de todos. [22] Segundo pesquisa realizada pelo Ncleo de Informaes de Segurana e Violncia do Instituto Pereira Passos, da Prefeitura do Rio de Janeiro, com base em dados fornecidos pelo Instituto de Segurana Pblica do governo do Estado, de 2000 a 2007 o nmero de mortos pelas foras policiais, no Municpio do Rio de Janeiro, em relao ao nmero de pessoas detidas, subiu 87,5% (O Globo, 27 de julho de 2008, pg. 18). [23] Os Lusadas IX, 745-746.

[24] tica a Nicmaco, 1131 a, 10 e ss.

http://www.escoladegoverno.org.br/artigos/115-direitos-humanos-declaracao-1948 Consulta em 26/08/2012

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